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Manual Solucion Controversias PDF
Manual Solucion Controversias PDF
Versin Preliminar
2005
1
CONSUCODE - MANUAL SOLUCIN DE CONTROVERSIAS EN EL PROCESO DE
SELECCIN Y EJECUCIN CONTRACTUAL versin preliminar
Versin Preliminar
Responsable de Edicin:
Dra. Ana Teresa Revilla Vergara
Jefa del Proyecto Transparencia en las Adquisiciones Estatales
Asistentes de Edicin:
Lic. Beatriz Aurora Alcal Espinosa
Dr. Marco Aurelio Montoya Lazarte
Redaccin:
Dr. Juan Carlos Morn Urbina
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PRESENTACIN
Los constantes cambios sociales y polticos en el mundo, a finales del siglo XX, nos
permitieron apreciar la apertura de los mercados mundiales que, acompaados
paralelamente, de la aparicin de los grandes avances tecnolgicos, dieron el inicio al
mundo globalizado de hoy. La globalizacin del conocimiento y el intercambio de
informacin a grandes distancias, revolucion el mercado y las diversas formas de
comunicacin. Hoy en da, podemos comunicarnos con cualquier persona, desde
cualquier lugar del mundo, en tiempo real.
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NDICE
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3. Bibliografa
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1.1.1. Concepto
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Las causales son: 1) Emisin por rgano incompetente; ii) contravencin al ordenamiento
administrativo; iii) Contener un imposible jurdico; iv) Prescindir de las normas esenciales del
procedimiento o de la forma prescrita por la ley.
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Artculo 154.- Prdida de la calidad de postor
En caso que un postor sea descalificado en la evaluacin tcnica o econmica y retire o acepte
la devolucin de uno o ambos sobres, perder la calidad de postor y no podr presentar
impugnacin alguna.
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Segn el Acuerdo N 014/009, la impugnacin de la buena pro est reservada para aquellos
postores que participaron en este acto.
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Entre ellos, los vicios anteriores a la convocatoria como la falta de habilitacin presupuestaria
o autorizacin para contratar, los vicios en la convocatoria, los vicios en el acto de apertura de
las ofertas como la inclusin de ofertas tardas o la exclusin de propuestas presentadas dentro
del plazo o los vicios en la adjudicacin (errnea calificacin de las propuestas).
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En efecto, existen casos lmite a los cuales no ser posible aplicar la regla
descrita anteriormente. Tal es el caso de aquellos actos dictados por las
Entidades que se encuentran totalmente desvinculadas con la ejecucin
del contrato. Por ejemplo, supongamos por un instante que el postor
ganador de la Buena Pro no cumpla con suscribir el respectivo contrato
dentro del plazo establecido en el artculo 203 del Reglamento. En tal
circunstancia, el postor pierde automticamente la Buena Pro, en cuyo
caso la Entidad deber proceder a llamar al postor que qued en segundo
lugar. Sin embargo, si pese a lo dispuesto en la norma, la Entidad decide,
ilegalmente, otorgarle un plazo adicional al postor originalmente ganador
de la Buena Pro, suscribiendo un contrato fuera del plazo legal. En este
caso, el postor que qued en segundo lugar no podra impugnar dicho
acto pues no es anterior a la celebracin del contrato y tampoco podra ser
materia de arbitraje o conciliacin ya que este mecanismo de solucin de
conflictos slo involucra a las partes, es decir, al proveedor y la Entidad.
Como se puede observar, esta situacin en particular, podria quedar fuera
del mbito de control administrativo. Por ello consideramos que debe
entenderse como posible impugnar administrativamente, inclusive hasta la
celebracin del contrato mismo.
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Artculo 150.- Actos no impugnables
No son impugnables:
1) Las bases administrativas.
2) Los actos que aprueban la exoneracin.
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En opinin de quien suscribe el presente captulo del manual, una vez que las Bases han
culminado satisfactoriamente la etapa de las consultas y observaciones, ya no es posible que
stas puedan ser revisadas, ni siquiera por el propio Tribunal, pues dicha etapa habra
precludo en su oportunidad cuando quedaron consentidas las absoluciones a las consultas u
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observaciones segn sea el caso. Toda interpretacin en sentido contrario, en nuestra opinin,
vulnera la seguridad jurdica a que tiene derecho todo inversionista, nacional o extranjero.
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Artculo 19.- Exoneracin de procesos de seleccin
Estn exoneradas de los procesos de seleccin las adquisiciones y contrataciones que se
realicen:
a) Entre Entidades del Sector Pblico, de acuerdo a los criterios de economa que
establezca el Reglamento;
b) Para contratar servicios pblicos sujetos a tarifas cuando stas sean nicas;
c) En situacin de emergencia o de emergencia de desabastecimiento inminente
declaradas de conformidad con la presente Ley;
d) Con carcter de secreto, secreto militar o de orden interno por parte de las Fuerzas
Armadas, Polica Nacional y Organismos conformantes del Sistema de Inteligencia
Nacional, que deban mantenerse en reserva conforme a Ley, previa opinin favorable
de la Contralora General de la Repblica. Los bienes, servicios y obras con carcter
de secreto, secreto militar o de orden interno sern definidos a travs de decreto
supremo con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros. En ningn caso se referirn
a bienes, servicios u obras de carcter administrativo u operativo de acuerdo al
Reglamento;
e) Cuando los bienes o servicios no admiten sustitos y exista proveedor nico; y
f) Para los servicios personalsimos, de acuerdo a lo que establezca el reglamento.
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travs de los recursos de parte. Para tal efecto, los sujetos interesados se
encuentran facultados para comunicar las irregularidades advertidas a la
Gerencia Tcnico Normativo del CONSUCODE, organismo encargado de
emitir opinin sobre casos de exoneracin de procesos de seleccin y, en
caso advierta irregularidades, poner en conocimiento de la Contralora
General de la Repblica los indicios de incompetencia, negligencia,
corrupcin o inmoralidad apreciados8.
8
Ver Resolucin N 643/2004.TC-SU publicada en la pgina web del CONSUCODE.
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Los actos confirmatorios y los que reproducen de otros anteriores son actos de interpretacin
restrictiva que requieren para alegarse perfecta identidad entre los actos objetos de
comparacin (acto original y el que lo confirma o reproduce). Por lo general se deber exigir la
igualdad de las circunstancias procedimentales que las que dicta el acto inicial y el
confirmatorio o que lo reproduce, reflejar los mismos fundamentos jurdicos, el segundo acto
debe tener por objeto las pretensiones ya resueltas por el anterior, y que no contenga
declaraciones esenciales distintas de las efectuadas en el primero.
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Artculo 149 del Reglamento.- Efectos de los recursos administrativos
La interposicin de un recurso de apelacin y, en su caso, el recurso de revisin suspende el
de seleccin en la etapa en que se encuentre. Si el proceso de seleccin fue convocado por
tems, etapas, lotes, paquetes o tramos, la suspensin afectar nicamente al tem, etapa, lote,
paquete o tramo impugnado.
Los actos expedidos contraviniendo lo sealado en el prrafo precedente son nulos.
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Pronunciamiento N 119-2002-GTN.
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Opinin N 051-2004-GTN
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ii) El rgano autor del acto impugnado, a quien corresponde elevar los
actuados a la autoridad competente para su correspondiente
resolucin; y,
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Artculo 80 del Reglamento.- Procesos de seleccin por encargo
Por razones econmicas o de especialidad, una determinada Entidad podr encargar a otra la
realizacin del proceso de seleccin que aquella requiera. ()
Una vez que ha quedado consentido el otorgamiento de la buena pro o que haya sido apelado
este acto, deber remitirse el expediente a la Entidad encargante.
La programacin, la resolucin del eventual recurso de apelacin y todo lo referido a la
ejecucin contractual, ser responsabilidad exclusiva de la Entidad encargante.
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Compras Corporativas: Mecanismos de contratacin que pueden utilizar las Entidades para
que en forma conjunta puedan adquirir bienes o contratar servicios, en las mejores y ms
ventajosas condiciones para el Estado, aprovechando las economas de escala.
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Artculo IV.- Principios del Procedimiento Administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustentan fundamentalmente en los siguientes principios,
sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo: ()
1.6 Principio de Informalismo.- Las normas de procedimiento deben ser interpretadas en forma
favorable a la admisin y decisin final de las pretensiones de los administrados, de modo que
sus derechos e intereses no sean afectados por la exigencia de aspectos formales que puedan
ser subsanados dentro del procedimiento, siempre que dicha excusa no afecte derechos de
terceros o el inters pblico.
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Artculo 213.- Error en la Calificacin
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Los postores podrn tener libre acceso al expediente que se forme con
motivo del Proceso de Seleccin, en cualquier momento durante el
desarrollo del mismo, previa solicitud de parte. Efectivamente, de
conformidad con lo previsto en el artculo 136 del Reglamento, el Comit
Especial est en la obligacin de permitir el acceso de los participantes o
postores al expediente de contratacin, en cualquier momento durante el
proceso de seleccin hasta la presentacin de las propuestas, en cuyo
caso el acceso se permitir luego de haberse comunicado los resultados
de la evaluacin y calificacin respectivas.
El error en la calificacin del recurso por parte del recurrente no ser obstculo para su
tramitacin siempre que del escrito se deduzca su verdadero carcter.
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Pronunciamiento N 128-2002-GTN.
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Artculo 134 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444.
134.1 Cuando el plazo es sealado por das, se entender por hbiles consecutivos,
excluyendo del cmputo aquellos no laborables del servicio, y los feriados no laborables
de orden nacional o regional.
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134.2 Cuando el ltimo da del plazo o la fecha determinada es inhbil o por cualquier otra
circunstancia la atencin al pblico ese da no funcione durante el horario normal, son
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Resolucin N 908/2002.TC-S1: ()Sobre dicho tema, cabe referir que la figura de la
denegatoria ficta cumple con salvaguardar la dinmica e inters de la Administracin al
momento de contratar, estableciendo plazos perentorios y etapas preclusivas de observancia
necesaria, debiendo tenerse en cuenta que, de conformidad con lo expuesto en el artculo 10
numeral 2 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, constituye vicio de nulidad, de
pleno derecho, la omisin de alguno de los requisitos de validez del acto jurdico, tal como es la
obligacin de emitir y notificar el acto que resuelve la apelacin contra el otorgamiento de la
Buena Pro, dentro de los diez das de interpuesta.
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9. Copias simples del escrito y sus recaudos para la otra parte, si las
hubiera.
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Este requisito es relativo, en la medida que si es equivocado u omitido, por el recurrente, la
entidad deber superarlo de oficio encausando el recurso a quien corresponde conocerlo.
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En efecto, de acuerdo con la Opinin N 0011-2003-GTN, el recurso de apelacin interpuesto
luego de transcurrido el plazo legal establecido, debe ser declarado improcedente, esto es,
imposible de ser subsanado, en ese sentido, el acto de impugnacin ya habra quedado
consentido por dicho apelante ().
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Artculo 9.- Impedimentos para ser postor y/o contratista
Estn impedidos de ser postores y/o contratistas:
a) El Presidente y los Vicepresidentes de la Repblica, los representantes al Congreso de la
Repblica, los ministros de Estado, los vocales de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, los titulares y los miembros del rgano colegiado de los organismos
constitucionalmente autnomos, hasta seis meses despus de haber dejado el cargo;
b) Los titulares de instituciones o de organismos pblicos, descentralizados, los alcaldes,
los dems funcionarios pblicos, los directores y funcionarios de las empresas del
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En los casos a que se refieren los incisos b), c) y d) el impedimento para ser postor se restringe
al mbito de la jurisdiccin o sector al que pertenecen las personas a que se refieren las
personas de los literales a) y b). En el caso de los organismos constitucionalmente autnomos,
el impedimento se circunscribe a las adquisiciones y contrataciones que realizan dichas
entidades.
Las propuestas que contravengan a lo dispuesto en el presente artculo se tendrn por no
presentadas, bajo responsabilidad de los miembros del Comit. Los contratos celebrados en
contravencin de lo dispuesto por el presente artculo son nulos sin perjuicio de las acciones a
que hubiere lugar.
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Artculo 133.- Solucin en caso de empate
En el supuesto que dos (2) o ms propuestas empate, el otorgamiento de la Buena Pro se
efectuar observando estrictamente el siguiente orden:
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()
3. A prorrata entre los postores ganadores, de acuerdo con el monto de sus propuestas,
siempre que el objeto de la contratacin sea divisible y aquellos manifiesten su voluntad de
cumplir la parte correspondiente al contrato.
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Asimismo, como referencia, ver el Acuerdo N 014/009 del 12 de agosto de 2002, Acuerdo
sobre los plazos y efectos de la interposicin del recurso de apelacin.
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NTCI 700-08 Asesoramiento especializado a las autoridades pblicas).
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Artculo 57.- Nulidad
El Tribunal en los casos que conozca declarar nulos los actos administrativos expedidos por
las Entidades, cuando hayan sido dictados por rgano incompetente, contravengan las normas
legales, contenga un imposible jurdico, o prescindan de las normas esenciales del
procedimiento o de la forma prescrita por la normatividad aplicable, debiendo expresar en la
Resolucin que expida la etapa a la que se retrotraer el proceso.
El Titular de la Entidad podr declarar la nulidad de oficio del proceso de seleccin, por las
mismas causales previstas en el prrafo anterior, slo hasta antes de la celebracin del
contrato, sin perjuicio de que pueda ser declarada en la resolucin recada sobre los
recursos impugnativos. Despus de celebrados los contratos slo es posible declarar la
nulidad por efectos del artculo 9 de la presente Ley. Esta facultad es indelegable.
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Ver Resolucin N 913/2002.TC-SU.
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Opinin N 019-2004-GTN: La Buena Pro queda automticamente consentida una vez
transcurrido el plazo para interponer los recursos de impugnacin, sin que estos se hayan
efectuado (artculo 25 del Reglamento), si dicho acto es impugnando mediante el recurso de
apelacin, dentro del plazo previsto en la normativa, la buena pro no puede considerarse
consentida () El titular del pliego o mxima autoridad administrativa, tiene un plazo de 10
das, luego de este plazo pierde competencia, operando la denegatoria ficta, quedando el
postor habilitado a recurrir a segunda instancia e interponer el recurso de revisin en los 5 das
siguientes, de no hacerlo se entender consentida la denegatoria y por tanto tambin el
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RESMEN
PROCEDIMIENTO DEL RECURSO DE APELACIN
SUPUESTO 1
8 das hbiles
SUPUESTO 2
Admitido el Entidad
Recurso de Resuelve
Apelacin
8 das hbiles
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Artculo 175 del Reglamento.- Definicin de la Subasta Inversa
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este caso particular, el Tribunal tendr un plazo no mayor de diez (10) das
hbiles para resolver el recurso, adjudicando la Buena Pro al postor que
corresponda.
La Subasta Inversa es la modalidad de seleccin por la cual una Entidad realiza la adquisicin
de bienes comunes a travs de una oferta pblica y en la cual, el postor ganador ser aquel
que ofrezca el menor precio en igualdad de circunstancias comerciales y de servicio.()
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Ver Pronunciamiento N 68-2002-GTN, que dispone que los recursos de revisin debern ser
presentados ante el Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, en cuyo caso, la
Entidad se encuentra en la obligacin de remitir al CONSUCODE el expediente que contiene
los actuados del proceso, bajo responsabilidad.
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(*)
Ver punto 6.3.7 en el que se desarrolla con mayor detenimiento todos los aspectos
relacionados con la tasa.
(**)
Para mayor detalle remitirse a lo dispuesto en la Directiva N 006-2000-CONSUCODE que
contiene una lista taxativa de las entidades financieras facultadas para emitir la garanta, as
como las pautas para la presentacin de las garantas.
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10. Copias simples del escrito y sus recaudos para la otra parte, si las
hubiera.
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Resolucin N 492/2004.TC-SU.
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Artculo 133.- Solucin en caso de empate
En el supuesto que dos (2) o ms propuestas empate, el otorgamiento de la Buena Pro se
efectuar observando estrictamente el siguiente orden:
()
3. A prorrata entre los postores ganadores, de acuerdo con el monto de sus propuestas,
siempre que el objeto de la contratacin sea divisible y aquellos manifiesten su voluntad de
cumplir la parte correspondiente al contrato.
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De acuerdo con el TUPA de CONSUCODE, aprobado mediante Decreto Supremo N 127-
2002-PCM, la tasa por interposicin del recurso de revisin es de:
1 UIT en caso de Licitaciones y Concursos Pblicos
0.5 UIT en caso de Adjudicaciones Directas
0.25 UIT en caso de Adjudicaciones de Menor Cuanta
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Ver el Anexo de la Directiva N 006-2000-CONSUCODE, que contiene una lista taxativa de
las entidades financieras facultadas para otorgar la garanta.
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Directiva N 006-2000-CONSUCODE, Establece las pautas para la presentacin de
garantas, entre ellas, la garanta por interposicin de recurso de revisin.
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Comunicado N 012-99 (PRE) sobre la Responsabilidad de las Entidades en las Garantas
como Recaudos de los Recursos Impugnativos.
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Acuerdo N 015/09 del 15 de noviembre de 2001, Reglamentacin de los Informes Orales
solicitados por las partes.
38
Acuerdo N 004/003 del 04 de marzo de 2002, Determinacin de nueva convocatoria a
audiencia pblica en caso de ausencia de uno o ms vocales.
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No obstante lo sealado, en nuestra opinin, el criterio antes sealado debe ser aplicado
atendiendo a las particularidades de cada caso pues existen situaciones que, por su
naturaleza, excepcionalmente podran justificar la interposicin de otro recurso impugnativo, e
incluso otro recurso de revisin. Pinsese en los nuevos actos dictados por la Entidad en
cumplimiento de lo ordenado por el Tribunal; supongamos por un instante que stos contengan
un vicio de nulidad o hayan aplicado errneamente lo dispuesto por el Tribunal. De acuerdo
con el criterio de interpretacin que viene aplicando el Tribunal, an en estos casos, no ser
posible interponer un nuevo recurso de impugnacin, lo que podra derivar en una grave
afectacin a los dems postores, afectacin que, por lo dems se encontrara fuera del mbito
de proteccin del organismo competente para ello.
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Artculo 57.- Nulidad
El Tribunal en los casos que conozca declarar nulos los actos administrativos expedidos por
las Entidades, cuando hayan sido dictados por rgano incompetente, contravengan las normas
legales, contenga un imposible jurdico, o prescindan de las normas esenciales del
procedimiento o de la forma prescrita por la normatividad aplicable, debiendo expresar en la
Resolucin que expida la etapa a la que se retrotraer el proceso.
El Titular de la Entidad podr declarar la nulidad de oficio del proceso de seleccin, por las
mismas causales previstas en el prrafo anterior, slo hasta antes de la celebracin del
contrato, sin perjuicio de que pueda ser declarada en la resolucin recada sobre los
recursos impugnativos. Despus de celebrados los contratos slo es posible declarar la
nulidad por efectos del artculo 9 de la presente Ley. Esta facultad es indelegable.
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Artculo 47.- De las Responsabilidades y Sanciones
(...) En caso de incumplimiento de las disposiciones establecidas en la presente Ley [y, en su
caso, de lo ordenado por el Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado] se
aplicarn, de acuerdo a su gravedad, las siguientes sanciones:
a) Amonestacin escrita;
b) Suspensin sin goce de remuneraciones de treinta a noventa das;
c) Cese temporal sin goce de remuneraciones hasta por doce meses; y,
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d) Destitucin.
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EN CASACIN:
SALA CONSTITUCIONALY SOCIAL
DE LA CORTE SUPREMA
EN SEGUNDA INSTANCIA:
SALA CIVIL DE LA CORTE
SUPREMA
EN PRIMERA INSTANCIA:
SALA CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO
DE LA CORTE SUPERIOR
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42
Sobre el particular, la Gerencia Tcnico Normativo del CONSUCODE mediante Resolucin N 147-
2002-GTN se ha pronunciado ordenando al Comit Especial precise en las Bases que la aplicacin de la
Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado resultan de aplicacin inmediata y slo de manera
supletoria se podrn aplicar las normas especiales sobre Conciliacin y Arbitraje.
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43
Artculo 3.- Principios que rigen a las contrataciones y adquisiciones
Los procesos de contratacin y adquisicin regulados por esta Ley y su Reglamento, se rigen por los
siguientes principios; ello sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales de Derecho
Administrativo y del Derecho Comn:
5. Principio de Transparencia.- Toda adquisicin o contratacin deber realizarse sobre la base de
criterios y calificaciones objetivas, sustentadas y accesibles a los postores. Los postores tendrn acceso
durante el proceso de seleccin a la documentacin de las adquisiciones y las contrataciones. Salvo las
excepciones previstas en la Ley y el Reglamento, la convocatoria, el otorgamiento de la buena pro y
resultados deben ser de pblico conocimiento.
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Los centros de conciliacin son entidades que tienen por objeto ejercer funciones conciliadoras.
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45
Artculo 202 del Reglamento.
46
Artculo 227 del Reglamento.
47
Artculo 232 del Reglamento.
48
Artculo 257 del Reglamento.
49
Artculo 259 del Reglamento.
50
Artculo 267 del Reglamento.
51
Artculo 268 del Reglamento.
52
Artculo 269 del Reglamento.
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91
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53
Norma de desarrollo que an se encuentra en proceso de elaboracin.
92
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54
Pronunciamiento N 82-2003-GTN.
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Plazo para conciliar. Por regla general, las partes pueden solicitar la
conciliacin en cualquier momento durante la ejecucin del contrato hasta
antes de su culminacin. Excepcionalmente, las partes debern solicitar la
conciliacin dentro de los plazos especiales establecidos en los artculos
202 (nulidad del contrato), 227 (Resolucin del contrato), 232
(ampliacin del plazo contractual), 257 (formulacin, aprobacin o
valorizacin de metrados), 259 (ampliaciones del plazo para la ejecucin
de obras), 265 (resolucin de contrato de obras), 267 (recepcin de
obras) y 268 (liquidacin del contrato de obra) del Reglamento.
95
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55
ESCOLA, Hctor. El inters pblico. Buenos Aires: Desalma, 1989, p. 249 -250.
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particulares, configurndose como una gua para la resolucin de conflictos a travs de la bsqueda de la
armonizacin con los intereses privados.
57
GONZALES PEREZ, Jess. La transaccin en el proyecto de Ley de la Jurisdiccin contencioso
administrativa, p. 19.
58
Opinin N 152-2002-GTN.
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LA CONCILIACIN PRIVADA
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Artculo 41.- Clusulas obligatorias en los contratos
Los contratos regulados por la presente Ley incluirn necesariamente y bajo responsabilidad clusulas
referidas a:
a) Solucin de Controversias: Toda controversia surgida durante la etapa de ejecucin del contrato
deber resolverse mediante conciliacin o arbitraje. En caso que no se incluya la clusula
correspondiente, se entender incorporada de pleno derecho la clusula modelo que establezca el
Reglamento.
Dicha disposicin no resulta aplicable a las controversias surgidas en la ejecucin de adicionales de
obra, metrados no previstos contractualmente y mayores prestaciones de supervisin, respecto de las
cuales la Contralora General ejerce el control previo y sern resueltas por sta de acuerdo a los
procedimientos establecidos por el indicado Organismo Supervisor de Control para el efecto.
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60
El arbitraje administrativo, como cualquier arbitraje, es un mecanismo alternativo de solucin de
conflictos, con la diferencia que una de las partes en conflicto es la propia administracin pblica y que
slo pueden someterse a arbitraje las materias que no supongan afectacin negativa al inters pblico.
61
Artculo 6 de la Ley General de Arbitraje.- Instituciones arbitrales.- La organizacin y desarrollo del
arbitraje pueden ser encomendadas a una institucin arbitral, la cual deber necesariamente constituirse
como Persona Jurdica. En tal caso, la institucin arbitral estar facultada para nombrar a los rbitros, as
como para establecer el procedimiento y las dems reglas a las que se someter el arbitraje, de
conformidad con su reglamento arbitral.
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Asimismo, las partes debern fijar en el convenio arbitral las reglas que
regirn el proceso arbitral63, entre ellas: i) el fuero arbitral, esto es, si los
conflictos se resolvern mediante un arbitraje institucional o ad hoc, ii)
eleccin de los rbitros, si se trata de rbitro nico o si, por el contrario, se
trata de un tribunal arbitral, as como el procedimiento para su eleccin,
recusacin, etc. iii) que se trata de un arbitraje de derecho.
Por otro lado, de acuerdo con el artculo 273 del Reglamento, si las
partes convienen resolver sus controversias mediante un convenio
institucional, es decir, un arbitraje organizado y administrado por una
institucin constituida para tal efecto, las partes podrn incorporar el
convenio arbitral modelo de la respectiva institucin.
62
Efectivamente, slo los contratos celebrados en el marco de un proceso de seleccin realizado segn
las normas contenidas en la Ley de Contrataciones y Adquisiciones y su Reglamento debern contener
las clusulas obligatorias a que se refiere el artculo 41 de la Ley. Dicha obligacin no es de aplicacin a
las contrataciones y adquisiciones comprendidas en el artculo 2.3 de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado.
63
A decir de la doctrina especializada en la materia, el convenio arbitral debe bastarse por s mismo, y en
tal sentido, debiera contener tambin todos los detalles necesarios para la consecucin del arbitraje.
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64
Artculo 290 del Reglamento.- Registro de Neutrales
El CONSUCODE llevar un Registro de Neutrales para efecto de las designaciones que deba realizar, en
el mismo que se inscribirn, conciliadores, rbitros y peritos.
El CONSUCODE aprobar la Directiva correspondiente que establezca el procedimiento y los requisitos
para la inscripcin de los interesados en dicho Registro.
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2.3.4.2 Designacin
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65
Los requisitos y procedimientos para la incorporacin de rbitros en el Registro de Neutrales del
CONSUCODE se encuentran previstos en la Directiva N 005-2005/CONSUCODE/PRE.
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Artculo 18 de la LGA.- Disposicin general.- Los rbitros no representan los intereses de ninguna
de las partes y ejercen el cargo con estricta imparcialidad y absoluta discrecin. En el ejercicio de sus
funciones tienen plena independencia y no estn sometidos a orden, disposicin o autoridad que
menoscabe sus atribuciones, gozando adems del secreto profesional.
La aceptacin del cargo por los rbitros, o por la institucin arbitral, otorga derechos a las partes para
compelerles a que cumplan el encargo dentro del plazo establecido, bajo pena de responder por los
daos y perjuicios que ocasionen por su demora o por incumplir las obligaciones respectivas.
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LOS RBITROS
Por definicin, el rbitro debe ser una persona imparcial e independiente que
las partes eligen libremente para que ste, solo o conjuntamente con otros
rbitros, resuelva la controversia propuesta.
De otro lado, tratndose del Tribunal Arbitral, cada una de las partes deber
nombrar un rbitro en su solicitud o respuesta de arbitraje. Entre los dos
rbitros designados nombrarn al tercero. Si la parte que corresponde
contestar la solicitud no cumpliera con designar al rbitro o, si los rbitros
designados no se pusieran de acuerdo sobre la designacin del tercer rbitro,
CONSUCODE podr nombrar al rbitro faltante.
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Una vez nombrados todos los miembros del tribunal arbitral, ste quedar
definitivamente instalado cuando as cumplan con solicitarlo las partes al
CONSUCODE dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a la
aceptacin del cargo por parte de cada uno de los rbitros, conforme a la
Directiva que se apruebe para dicho efecto.
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En consecuencia, en primer lugar sern las reglas que las propias partes
estipulen las que se aplicarn al proceso arbitral, pudiendo optar por la
adhesin a los reglamentos internos de las instituciones arbitrales, en
caso de arbitraje institucional. En defecto de este acuerdo, el arbitraje ser
ad hoc, en cuyo caso corresponder a los rbitros establecer el
procedimiento a seguir, atendiendo a la conveniencia de las partes.
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LOS RBITROS
Recusacin. Mecanismo a travs del cual las partes solicitan que un rbitro
nombrado sea apartado de su funcin, esto es, que deje de ejercer el cargo
asumido por ste, por considerar que existe alguna circunstancia en particular
que le impedir actuar con neutralidad. Los rbitros podrn ser recusados
ante la comprobacin de cualquiera de las causales contempladas en el
artculo 283 del Reglamento.
Tribunal Arbitral. Una vez nombrados y aceptados los cargos por parte de
cada uno de los tres rbitros, las partes debern solicitar a CONSUCODE la
correspondiente instalacin del Tribunal.
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MATERIAS ARBITRABLES
Por ejemplo: i) vulneracin del ordenamiento legal (slo pueden conciliar si las
materias conciliables se encuentra acorde con las normas pertinentes) ii) el
ejercicio de potestades pblicas, iii) afectacin de polticas de Estado, etc.
67
Artculo 202 del Reglamento.
68
Artculo 227 del Reglamento.
125
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tienen el deber de tratar a las partes con imparcialidad y darle a cada una
de ellas plena oportunidad para hacer valer sus derechos.
75
Opinin N 75-2004-GTN.
76
Opinin N 7-2002-GTN.
128
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PROCESO ARBITRAL
Plazo para solicitar el arbitraje. Por regla general, las partes pueden
solicitar la conciliacin en cualquier momento durante la ejecucin del
contrato hasta antes de su culminacin. Excepcionalmente, las partes
debern solicitar la conciliacin dentro de los plazos especiales
establecidos en los artculos 202 (nulidad del contrato), 227 (Resolucin
del contrato), 232 (ampliacin del plazo contractual), 257 (formulacin,
aprobacin o valorizacin de metrados), 259 (ampliaciones del plazo para
la ejecucin de obras), 265 (resolucin de contrato de obras), 267
(recepcin de obras) y 268 (liquidacin del contrato de obra) del
Reglamento.
Requisitos
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2.3.8.2 Fundamento
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De acuerdo con el artculo 288 del Reglamento, los rbitros pueden exigir
a las partes que stas le proporcionen un anticipo de los honorarios y
gastos que requieran para impulsar el desarrollo del proceso arbitral.
Cualquier discrepancia que surja entre las partes y los rbitros respecto de
la devolucin de los honorarios arbitrajes por renuncia al cargo o por
recusacin declarada fundada, ser resuelta por el CONSUCODE, de
conformidad con la Directiva N 04-2005-CONSUCODE/PRE.
79
Las partes se encuentran facultadas para solicitar las aclaraciones que estimen convenientes respecto
de algunos aspectos del mismo que hayan quedado oscuros o poco claros. Los puntos aclarados por los
rbitros forman parte integrante del laudo arbitral.
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4. Cabe la anulacin del laudo expedido fuera del plazo para ello,
conforme al reglamento de la institucin arbitral, a la LGA80 o lo
pactado en el convenio arbitral, segn sea el caso, y slo cuando la
parte haya cumplido con invocar por escrito esta causal antes de
ser notificada con el laudo.
80
De acuerdo con el artculo 48 de la LGA, el plazo para laudar ser de veinte (20) das hbiles de
vencida la etapa de prueba, salvo que otra cosa se hubiera dispuesto en el convenio arbitral, en las reglas
del proceso, o que las partes autoricen una extensin.
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EL LAUDO ARBITRAL
El laudo arbitral es definitivo e inapelable para las partes, por ende, tiene
el valor de cosa juzgada y se ejecuta como una sentencia.
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3. BIBLIOGRAFIA
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