INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO

Unidad Temtica I: (Primera parte) HISTORIA.

Filosofa del derecho - Introduccin - Edades Antigua y Media - Edad moderna

Siglo XIX - Siglo XX - Santo Toms de Aquino - Hans Kelsen Aristteles.

FILOSOFIA DEL DERECHO

Introduccin

rea especializada de la filosofa que estudia los fundamentos morales y

espirituales del derecho, analizando la relacin entre el Estado y el ciudadano,
la legitimidad de las penas y las relaciones entre ser y deber ser. Si bien el
trmino filosofa del derecho no se acu hasta el siglo XVIII, las reflexiones
sobre los fundamentos filosficos de la ley y de la justicia se remontan a la
edad antigua.

Edades Antigua y Media

En el siglo V a.c. los sofistas pusieron en discusin el origen divino del derecho.
Surgi as la pregunta sobre si la justicia (dik) y las leyes (nomol) se
fundaban en la naturaleza o eran el producto de una convencin establecida
por el hombre. Para Platn el derecho y la justicia encuentran su fundamento
en la idea universal y eterna del Bien. Por su parte, Aristteles conceba la
justicia en parte como virtud social y en parte como derecho emanado de la
naturaleza. Los representantes del estoicismo hicieron referencia al concepto
de derecho natural (physei dikion) o ley no escrita (nmos graphos),
subrayando que todos los hombres son por naturaleza libres e iguales. A partir

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de la reelaboracin de la teora platnica de las ideas brot la imagen de un
orden jurdico que se materializa en un Estado cosmopolita.

Durante la edad media, la investigacin filosfica sobre el derecho se mezcl

con la relativa a la virtud en el sentido moral, con la reflexin sobre el poder
poltico, sobre la relacin entre derecho natural y derecho divino. El
escolasticismo recogi a su vez el concepto de derecho natural como ley
emanada de Dios (lex divina). Para Santo Toms de Aquino se sigue la
obligacin de evitar el mal y hacer el bien, es decir obrar en beneficio de la
comunidad. A diferencia de la Iglesia Catlica, las iglesias protestantes
sostendran posteriormente que a causa del pecado original el hombre no est
ya en grado de reconocer inequvocamente la ley divina, por lo que el cristiano
debe someterse a la humana (lex humana).

Edad moderna

En los albores de la edad moderna, el filsofo italiano Nicols Maquiavelo

expuso en su principal obra, El Prncipe (1532), la teora de que el gobernante
no debe regir sus actos por normas morales o procedentes del derecho natural,
sino que debe reconocer como nica gua el bien del Estado. Por su parte,
Jean Bodin propugn que el Estado debe asumir la soberana absoluta (summa
potestas) sobre el pueblo. Contra el concepto de razn de Estado argido por
los anteriores fueron formuladas las teoras contractualstas de Althusius
(segn el cual la soberana descansa en el pueblo) y el lus naturalismo de
Hugo Grocio, que defini la injusticia como aquello que parece contrario a la
comunidad de los seres sensitivos. Con Samuel Von Pufendorf, quien aplic al
derecho el mtodo deductivo de las ciencias matemticas, adquiri valor el
concepto de respeto recproco.
En su tratado ms famoso, Leviatn (1651), Thomas Hobbes seal
formalmente el paso de la doctrina del derecho natural a la teora del derecho
como contrato social. Segn este filsofo ingls, en la condicin de estado de
naturaleza todos los hombres son libres, y sin embargo viven en el perpetuo
peligro de que acontezca una guerra de todos contra todos. Desde el momento

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en que la sumisin por contrato de un pueblo al dominio de un soberano abre
una posibilidad de paz, no la verdad, sino el principio de autoridad (en tanto
que garante la paz) constituye el fundamento del derecho.

Frente a Hobbes, John Locke subray los derechos naturales del individuo
frente a la autoridad del Estado. Su apelacin a la libertad, a la igualdad y a la
defensa de la propiedad privada, as como la doctrina de la separacin de
poderes del Estado que Charles-Louis de Mostesquieu expuso en El Espritu de
las Leyes (1748), que ejercitaron un influjo determinante en la Declaracin de
Independencia estadounidense (1776) y en la Declaracin de los Derechos del
hombre y del ciudadano (1789) francesa, En el mismo perodo, en relacin con
las reflexiones del escocs David Hume, el filsofo alemn Immanuel Kant
alumbr una distincin ms estricta entre la esfera tica y la esfera del
derecho, haciendo una clara diferencia entre una ley que obliga slo
interiormente y otra que contempla las acciones externas del individuo.

Siglo XIX

Friedrich Karl Von Savigny, fundador de la escuela histrica, no conceba el

derecho como expresin de una nica razn universal sino como directa
emanacin del espritu de cada pueblo, desarrollndose histricamente como
una totalidad orgnica. A su lado, George Wilhelm Friedrich Hegel entenda el
derecho como expresin del espritu objetivo, cuya progresiva adquisicin de
autoconciencia tiende al fin ltimo de la libertad. La elaboracin de la doctrina
del derecho parte del momento de la legalidad (el reconocimiento de otro como
personalidad jurdica), pasando por el momento de la moralidad (Moralitat,
reconocimiento del otro como personalidad moral) para llegar en la eticidad
(Sittlichkeit, el Estado como realizacin de una eticidad nter subjetiva).
Mientras, en el sentido materialista Karl Marx conceba el derecho como
superestructura de las relaciones de produccin.
Con el utilitarismo de Jeremy Bentham y John Stuart Mill naci en Gran
Bretaa una nueva interpretacin del derecho, destinada a convertirse en la

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predominante en el mbito anglosajn. El derecho se convirti en la expresin
de intereses enfrentados y se desarroll el concepto de jurisprudencia de los
intereses, de la que seguidamente se separ la sociologa del derecho como
disciplina autnoma.

Siglo XX

En neto contraste con la visin de los utilitaristas, Hans Kelsen fund el

positivismo jurdico en Teora pura del Derecho (1935), donde identificaba el
derecho como un sistema de normas que debe estar separado de los
fundamentos tericos de la realidad, descripta mediante los conceptos de
tiempo, espacio y causalidad; la esencia del derecho debe buscarse
exclusivamente en el sistema normativo jurdico, sin recurrir a categoras
sociolgicas o polticas. Para Kelsen, el juicio jurdico es el resultado de la
interpretacin normativa y la interpretacin de normas jurdicas dentro de un
sistema jurdico que conduce a su vez a las normas fundamentales (como las
constituciones).
En una de las contribuciones ms significativas del siglo XX a la filosofa
poltica y del derecho, Teora de la Justicia (1971), John Rawls expuso su
doctrina, que presupone un contrato social equitativo como fundamento de una
sociedad justa. Un ordenamiento poltico verdaderamente justo, segn Rawls,
sera aqul en el que cada miembro de la comunidad aceptase suscribir el
contrato social antes incluso de saber qu papel se le asignar en aqul.
Oponindose a Rawls, Robert Nozick teoriz acerca de un Estado mnimo, en
el que no existe una autoridad central legitimada para redistribuir recursos y
dinero a favor de las clases menos favorecidas.

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 SANTO TOMAS DE AQUINO (1225-1274)

Introduccin

Filsofo y telogo italiano, en ocasiones llamado Doctor Anglico y El Prncipe

de los Escolsticos, cuyas obras le han convertido en la figura ms importante
de la filosofa escolstica y uno de los telogos ms sobresalientes del
catolicismo.

Naci de una familia noble en Roccasecca (cerca de Aquino, en Italia) y estudi

en el monasterio benedictino de Montecassino y en la Universidad de Npoles.
Ingres en la orden de los dominicos todava sin graduarse en 1243, el ao de
la muerte de su padre. Su madre, que se opona a la entrada de Toms en
una orden mendicante, le confin en el castillo familiar durante ms de un ao
en un vano intento de hacerle abandonar el camino que haba elegido. Le
liber en 1245, y entonces Toms viaj a Pars para completar su formacin.
Estudi con el filsofo escolstico alemn Alberto Magno, siguindole a Colonia
en 1248. Como Toms era de poderosa constitucin fsica y taciturno, sus
compaeros novicios le llamaban Buey Mudo, pero Alberto Magno haba
predicho que este buey un da llenar el mundo con sus bramidos.

Primeros aos

Toms de Aquino fue ordenado sacerdote en 1250, y empez a impartir clases

en la Universidad de Pars en 1252. Sus primeros escritos, en particular
sumarios y explicaciones de sus clases, aparecieron dos aos ms tarde. Su
primera obra importante fue Scriptum sper quatuor libris Sententiarum
Magistri Petri Lombardi (escrita aproximadamente entre 1254 y 1259), que
consiste en comentarios sobre una obra influyente relacionada con los

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sacramentos de la Iglesia, Sententlarum libri quatuor (Cuatro libros de
sentencias) del telogo italiano Pedro Lombardo.

En 1256 a Toms de Aquino se le concedi un doctorado en Teologa y fue

nombrado profesor de Filosofa en la Universidad de Pars. El papa Alejandro
IV le llam a Roma en 1259, donde sirvi como consejero y profesor en la
curia papal. Regres a Pars en 1268, y enseguida lleg a implicarse en una
controversia con el filsofo francs Siger de Brabante y otros seguidores del
filsofo islmico Averroes.

Estudio de Aristteles y los averrostas

Para comprender la crucial importancia de esta polmica en la evolucin del

pensamiento de Occidente, es necesario considerar el contexto en que se
produjo. Antes de Toms de Aquino, el pensamiento occidental haba estado
dominado por la filosofa de San Agustn, el gran Padre y Doctor de la Iglesia
occidental durante los siglos IV y V, quien consideraba que en la bsqueda de
la verdad se deba confiar en la experiencia de los sentidos. A principios del
siglo XIII las principales obras de Aristteles estuvieron disponibles en una
traduccin latina de la Escuela de traductores de Toledo, acompaadas por los
comentarios de Averroes y otros eruditos islmicos. El vigor, la claridad y la
autoridad de las enseanzas de Aristteles devolvieron la confianza en el
conocimiento emprico, lo que origin la formacin de una escuela de filsofos
conocidos como averrostas. Bajo el liderazgo de Siger de Brabante, los
averrostas afirmaban que la filosofa era independiente de la revelacin.
Esta postura amenazaba la integridad y supremaca de la doctrina catlica
apostlica romana y llen de preocupacin a los pensadores ortodoxos.
Ignorar a Aristteles en la interpretacin que de sus enseanzas hacan los
averrostas- era imposible, y condenar sus enseanzas era intil. Tena que
ser tenido en cuenta. San Alberto Magno y otros eruditos haban intentado
hacer frente a los averrostas, pero con poco xito. Santo Toms triunf con
brillantez.

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Reconciliando el nfasis agustino sobre el principio espiritual humano con la
afirmacin averrosta de la autonoma del conocimiento derivado de los
sentidos, Toms de Aquino insista en que las verdades de la fe y las propias
de la experiencia sensible, as como las presentaba Aristteles, son
compatibles y complementarias. Algunas verdades, como el misterio de la
Encarnacin, pueden ser conocidas slo a travs de la revelacin, y otras,
como la composicin de las cosas materiales, slo a travs de la experiencia;
an otras, como la existencia de Dios, son conocidas a travs de ambas por
igual. As, la fe gua al hombre hacia su fin ltimo, Dios; supera a la razn,
pero no la anula. Todo conocimiento, mantena, tiene su origen en la
sensacin, pero los datos de la experiencia sensible pueden hacerse inteligibles
slo por la accin del intelecto, que eleva el pensamiento hacia la aprehensin
de tales realidades inmateriales como el alma humana, los ngeles y Dios.
Para lograr la comprensin de las verdades ms elevadas, aquellas con las que
est relacionada la religin, es necesaria la ayuda de la revelacin. El realismo
moderado de Santo Toms situaba a los universales (abstracciones) en el
mbito de la mente, en oposicin al realismo extremo, que los propona como
existentes por s mismos, con independencia del pensamiento humano. No
obstante, admita una base para los universales en las cosas existentes en
oposicin al nominalismo y el conceptualismo. En su filosofa de la poltica, a
pesar de reconocer el valor positivo de la sociedad humana, se propone
justificar la perfecta racionalidad de la subordinacin del Estado a la Iglesia.

ltimos aos

Santo Toms primero sugiri su opinin madurada en De unitate intellectus

contra averrostas (1270). Esta obra invirti la corriente de opinin hasta
entonces favorable a sus oponentes, quienes fueron censurados por la Iglesia.

Santo Toms dej Pars en 1272 y se fue a Npoles, donde organiz una nueva
escuela dominica. En marzo de 1274, mientras viajaba para asistir al II

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Concilio de Lyon, al que haba sido enviado por el papa Gregorio X, cay
enfermo. Falleci el 7 de marzo en el monasterio cisterciense de Fossanova.
Santo Toms fue canonizado por el papa Juan XXII en 1323 y proclamado
Doctor de la Iglesia por el papa Po V en 1567. Su fiesta se celebra el 28 de
enero.

Valoracin

Con ms fortuna que ningn otro telogo o filsofo, Santo Toms organiz el
conocimiento de su tiempo y lo puso al servicio de su fe. En su esfuerzo para
reconciliar fe con intelecto, cre una sntesis filosfica de las obras y
enseanzas de Aristteles y otros sabios clsicos: de San Agustn y otros
Padres de la Iglesia, de Averroes, Avicena, y otros eruditos islmicos, de
pensadores judos como Malmnides y Solomn ben Yehuda Ibn Gabirol, y de
sus predecesores en la tradicin escolstica. Santo Toms consigui integrar
en un sistema ordenado, el pensamiento de estos autores con las enseanzas
de la Biblia y la doctrina catlica.
El xito de Santo Toms fue inmenso; su obra marca una de las escasas
grandes culminaciones en la historia de la filosofa. Despus de l, los filsofos
occidentales slo podan elegir entre seguirle con humildad o separarse
radicalmente de su magisterio. En los siglos posteriores a su muerte, la
tendencia dominante y constante entre los pensadores catlicos fue adoptar la
segunda alternativa. El inters en la filosofa tomista empez a restablecerse,
sin embargo, hacia el final del siglo XIX. En la encclica Aeterni Patris (Del
Padre eterno, 1879), El papa Len XIII recomendaba que la filosofa de Santo
Toms fuera la base de la enseanza en todas las escuelas catlicas. El papa
Pio XII; en la encclica Humani generis (1950), afirmaba que la filosofa tomista
es la gua ms segura para la doctrina catlica y desaprobaba toda desviacin
de ella. El tomismo permanece como una escuela importante en el
pensamiento contemporneo. Entre los pensadores, catlicos y no catlicos,
que han trabajado dentro del marco tomista, han estado los filsofos franceses
Jacques Maritain y Etienne Gilson.

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Santo Toms fue un autor prolfico en extremo, con cerca de 800 obras
atribuidas. Las dos ms importantes son Summa contra Gentiles (1261-1264),
un estudio razonado con la intencin de persuadir a los intelectuales
musulmanes de la verdad del cristianismo y, sobre todo, Summa Theologiae
(que comenz a escribir en 1265 y dej inconclusa).

HANS KELSEN (1881-1973)

Jurista austriaco nacionalizado estadounidense

Kelsen naci en Praga (entonces perteneciente al Imperio Austro-Hngaro,

actualmente capital de la Repblica Checa). Obtuvo una ctedra de Derecho
en Viena y colabor en la redaccin de la Constitucin austriaca que sera
adoptada en 1920; posteriormente, continu con su actividad docente en
diversas universidades de Europa y Estados Unidos. Durante su estancia en
este pas, le fue concedida la nacionalidad estadounidense.

Kelsen aplic las doctrinas de la filosofa clsica a la jurisprudencia de forma

ms rigurosa que ningn otro filsofo del derecho. Su proyecto puede
resumirse en el ttulo de una de sus principales obras, Teora pura del Derecho
(1935). Como seguidor del pensamiento de Immanuel Kant, trat de construir
una teora del derecho completamente autnoma, es decir que no precisara de
herramientas intelectuales propias de otras disciplinas, tales como la
sociologa.

La filosofa de Kelsen se basa en la concepcin de cada ley como una norma,

esto es, como un deber ser. Cada ley puede derivarse de otra que otorga
validez a aqulla, hasta llegar al principio de validez final, la Grundnorm o
norma fundamental. Una ley aplicada por un tribunal es vlida en virtud de la
legislacin que gua la actuacin de ese tribunal y le concede el poder de hacer

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la ley. El poder recibido por una asamblea legislativa emana generalmente de
una constitucin, cuya fuerza normativa procede de la Grundnorm. De este
modo, el ordenamiento jurdico se estructura de forma jerrquica: la norma
inferior extrae validez de la superior.

El problema implcito en el pensamiento de Kelsen consiste en la falta de

justificacin de Grundnorm y de su propio criterio de validez. Esta cuestin le
llev a admitir en sus ltimos trabajos que la norma fundamental podra
considerarse como una ficcin. Pese a estos inconvenientes, la obra de este
autor tiene el inmenso valor de haber otorgado al discurso jurdico un enfoque
razonado que constantemente ha sido demandado desde la filosofa.

ARISTOTELES (384-322 a.C.)

Introduccin

Aristteles (384-322 a.C.) filsofo y cientfico griego, considerado, junto a

Platn y Scrates, como uno de los pensadores ms destacados de la antigua
filosofa griega y posiblemente el ms influyente en el conjunto de toda la
filosofa occidental.

Vida

Naci en Estagira, (actual ciudad griega de Stavro, entonces perteneciente a

Macedonia), ran por la cual tambin fue conocido posteriormente por el
apelativo de El estagirita. Hijo de un mdico de la corte real, se traslad a
Atenas a los 17 aos de edad para estudiar en la Academia de Platn.
Permaneci en esta ciudad durante aproximadamente 20 aos, primero como
estudiante y, ms tarde, como maestro. Tras morir Platn (c.347 a.C.),
Aristteles se traslad a Assos, ciudad de Asia Menor en la que gobernaba su

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amigo Hermlas de Atarnea. All contrajo matrimonio con una pariente de ste
(posiblemente su sobrina o su hija), llamada Pitias, y actu como su consejero.
Tras ser capturado y ejecutado Hermlas por los persas (345 a.C), Aristteles
se traslad a Pela, antigua capital de Macedonia, donde se convirti en tutor de
Alejandro (ms tarde Alejandro III el Magno), hijo menor del rey Filipo II. En
el ao 336 a.C., al acceder Alejandro al trono, regres a Atenas y estableci su
propia escuela: el Liceo. Debido a que gran parte de las discusiones y debates
se desarrollaban mientras maestros y estudiantes caminaban por su paseo
cubierto, sus alumnos recibieron el nombre de peripatticos. La muerte de
Alejandro (323 a.C.) gener en Atenas un fuerte sentimiento contra los
macedonios, por lo que Aristteles se retir a una propiedad familiar situada en
Calcis, en la isla de Eubea, donde falleci un ao ms tarde.

Obras

Al igual que Platn en sus primeros aos en la Academia, Aristteles utiliz

muy a menudo la forma dialogada de razonamiento, aunque, al carecer del
talento imaginativo de Platn, esta modalidad de expresin no fue nunca de su
pleno agrado. Si se exceptan escasos fragmentos mencionados en las obras
de algunos escritores posteriores, sus dilogos se han perdido por completo.
Aristteles escribi adems algunas notas tcnicas, como es el caso de un
diccionario de trminos filosficos y un resumen de las doctrinas de Pitgoras;
de estos apuntes slo han sobrevivido algunos breves extractos. Lo que s ha
llegado hasta nuestros das, sin embargo, son las notas de clase que
Aristteles elaboraba para sus cursos, delimitados con gran esmero y que
cubran casi todos los campos del saber y del arte. Los textos en lo que
descansa la reputacin de Aristteles se basan en gran parte en estas
anotaciones, que fueron recopiladas y ordenadas por sus editores posteriores.

Entre sus textos existen tratados de lgica, llamados en conjunto Organon

(instrumento), ya que proporcionan los medios con los que se ha de alcanzar
el conocimiento positivo. Entre las obras que tratan de las ciencias naturales
est la Fsica, que recoge amplia informacin sobre astronoma, meteorologa,

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botnica y zoologa. Sus escritos sobre la naturaleza, el alcance y las
propiedades del ser, que Aristteles llam filosofa primera, recibieron el
nombre de Metafsica en la primera edicin de sus obras (c. 60 a.C.) debido a
que en dicha edicin aparecan tras la Fsica. A su hijo Nicmaco dedic su
obra sobre la tica, llamada Etica a Nicmaco. Otros escritos aristotlicos
fundamentales son Retrica, Potica (que se conserva incompleta) y Poltica
(tambin incompleta).

Mtodos

Frente a la importancia que Platn concedi a las matemticas, la filosofa de

Aristteles hizo hincapi en la biologa, quizs debido a la influencia que sobre
l ejerci la profesin de su padre. Para Aristteles, el mundo esta compuesto
por individuos (sustancias) que se presentaban en tipos naturales fijos
(especies). Cada individuo cuenta con un patrn innato especfico de
desarrollo y tiende en su crecimiento hacia la debida autorrealizacin como
ejemplo de su clase. El crecimiento, la finalidad y la direccin son, pues,
aspectos innatos a la naturaleza, y aunque la ciencia estudia los tipos
generales, stos, segn Aristteles, encuentran su existencia en individuos
especficos. La ciencia y la filosofa deben, por consiguiente, no limitarse a
escoger entre opciones de una u otra naturaleza, sino equilibrar las
afirmaciones del empirismo (observacin y experiencia sensorial) y el
formalismo (deduccin racional).

Una de las aportaciones caractersticas de la filosofa de Aristteles fue la

nueva nocin de causalidad. Los primeros pensadores griegos haban tendido
a asumir que slo un nico tipo de causa poda ser explicatoria; Aristteles
propuso cuatro. (El trmino que usa Aristteles, aition, factor responsable y
explicatorio, no es sinnimo de causa en el sentido moderno que posee esta
palabra).

Estas cuatro causas son: la causa material (materia de la que est compuesta
una cosa), la causa eficiente o motriz (fuente de movimiento, generacin o

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cambio), la causa formal (la especie, el tipo o la clase) y la causa final
(objetivo o pleno desarrollo de un individuo, o la funcin planeada de una
construccin o de un invento). As pues, un len joven est compuesto de
tejidos y rganos, lo que constituira la causa material; la causa motriz o
eficiente seran sus padres, que lo crearon; la causa formal es su especie
(len); la causa final es su impulso innato por convertirse en un ejemplar
maduro de su especie. En contextos diferentes, las mismas cuatro causas se
aplican de forma anloga. As, la causa material de una estatua es el mrmol
en que se ha esculpido; la causa eficiente, el escultor; la causa formal, la
forma que el escultor ha dado a la estatua (Hermes o Afrodita, por ejemplo); y
la causa final, su funcin (ser una obra de arte).

En todos los contextos, Aristteles insiste en que algo puede entenderse mejor
cuando se expresan sus causas en trminos especficos y no en trminos
generales. Por este motivo, se obtiene ms informacin si se conoce que un
escultor realiz la estatua que si apenas se sabe que la esculpi un artista, y se
obtendr todava ms informacin si se sabe que fue Pollcleto el que la cincel,
que si tan slo se conoce que fue un escultor no especificado.

Aristteles crea que su nocin de las causas era la clave ideal para organizar
el conocimiento. Sus notas de clases son una impresionante prueba de la
fuerza de dicho esquema.

Doctrinas

En la siguiente exposicin se pueden apreciar algunos de los principales

aspectos de las doctrinas o teoras del pensamiento aristotlico.

Fsica o filosofa natural

En astronoma, Aristteles propuso la existencia de un Universo esfrico y

finito que tendra a la Tierra como centro. La parte central estara compuesta

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por cuatro elementos: tierra, aire, fuego y agua. En su Fsica, cada uno de
estos elementos tiene un lugar adecuado, determinado por su peso relativo o
gravedad especfica. Cada elemento se mueve, de forma natural, en lnea
recta la tierra hacia abajo, el fuego hacia arriba- hacia el lugar que le
corresponde, en el que se detendr una vez alcanzado, de lo que resulta que el
movimiento terrestre siempre es lineal y siempre acaba por detenerse. Los
cielos, sin embargo, se mueven de forma natural e infinita siguiendo un
complejo movimiento circular, por lo que deben, conforme con la lgica, estar
compuestos por un quinto elemento, que l llamaba aither, elemento superior
que no es susceptible de sufrir cualquier cambio que no sea el de lugar
realizado por medio de un movimiento circular. La teora aristotlica de que el
movimiento lineal siempre se lleva a cabo a travs de un medio de resistencia
es, en realidad, vlida para todos los movimientos terrestres observables.
Aristteles sostena tambin que los cuerpos ms pesados de una materia
especfica caen de forma ms rpida que aquellos que son ms ligeros cuando
sus formas son iguales, concepto equivocado que se acept como norma hasta
que el fsico y astrnomo italiano Galileo llev a cabo su experimento con
pesos arrojados desde la torre inclinada de Pisa.

Biologa

En zoologa, Aristteles propuso un conjunto fijo de tipos naturales (especies),

que se reproducen de forma fiel a su clase. Pens que la excepcin a esta
regla la constitua la aparicin, por generacin espontnea (concepto que
acu), de algunas moscas y gusanos muy inferiores a partir de fruta en
descomposicin o estircol. Los ciclos vitales tpicos son epiciclos: se repite el
mismo patrn, aunque a travs de una sucesin lineal de individuos. Dichos
procesos son, por lo tanto, un paso intermedio entre los crculos inmutables de
los cielos y los simples movimientos lineales de los elementos terrestres. Las
especies forman una escala que comprende desde lo simple (con gusanos y
moscas en el plano inferior) hasta lo complejo (con los seres humanos en el
plano superior), aunque la evolucin no es posible.

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tica

Aristteles crea que la libertad de eleccin del individuo haca imposible un

anlisis preciso y completo de las cuestiones humanas, con lo que las ciencias
prcticas, como la poltica o la tica, se llamaban ciencias slo por cortesa y
analoga. Las limitaciones inherentes a las ciencias prcticas quedan aclaradas
en los conceptos aristotlicos de naturaleza humana y autorrealizacin. La
naturaleza humana implica, para todos, una capacidad para formar hbitos,
pero los hbitos formados por un individuo en concreto dependen de la cultura
y de las opciones personales repetidas de ese individuo. Todos los seres
humanos anhelan la felicidad, es decir, una realizacin activa y
comprometida de sus capacidades innatas, aunque este objetivo puede ser
alcanzado por muchos caminos.

La tica a Nicmaco es un anlisis de la relacin del carcter y la inteligencia

con la felicidad. Aristteles distingua dos tipos de virtud o excelencia
humana: moral e intelectual. La virtud moral es una expresin del carcter,
producto de los hbitos que reflejan opciones repetidas. Una virtud moral
siempre es el punto medio entre dos extremos menos deseables. El valor, por
ejemplo, es el punto intermedio entre la cobarda y la impetuosidad irreflexiva;
la generosidad, por su parte, constituira el punto intermedio entre el derroche
y la tacaera. Las virtudes intelectuales, sin embargo, no estn sujetas a
estas doctrinas de punto intermedio. La tica aristotlica es una tica elitista:
para l, la plena excelencia slo puede ser alcanzada por el varn adulto y
maduro perteneciente a la clase alta y no por las mujeres, nios, brbaros
(no griegos) o mecnicos asalariados (trabajadores manuales, a los cuales
negaba el derecho al voto).

Como es obvio, en poltica es posible encontrar muchas formas de asociacin

humana. Decidir cul es la ms idnea depender de las circunstancias, como,
por ejemplo, los recursos naturales, la industria, las tradiciones culturales y el
grado de alfabetizacin de cada comunidad. Para Aristteles, la poltica no era
un estudio de los estados ideales en forma abstracta, sino ms bien un

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examen del modo en que los ideales, las leyes, las costumbres y las
propiedades se interrelacionan en los casos reales. As, aunque aprobaba la
institucin de la esclavitud, moderaba su aceptacin aduciendo que los amos
no deban abusar de su autoridad, ya que los intereses de amo y esclavo son
los mismos. La biblioteca del Liceo contena una coleccin de 158
constituciones, tanto de estados griegos como extranjeros. El propio
Aristteles escribi la Constitucin de Atenas como parte de la coleccin, obra
que estuvo perdida hasta 1890, ao en que fue recuperada. Los historiadores
han encontrado en este texto muy valiosos datos para reconstruir algunas
fases de la historia ateniense.

Lgica

En lgica, Aristteles desarroll reglas para establecer un razonamiento

encadenado que, si se respetaban, no produciran nunca falsas conclusiones si
la reflexin parta de premisas verdaderas (reglas de validez). En el
razonamiento los nexos bsicos eran los silogismos: proposiciones
emparejadas que, en su conjunto, proporcionaban una nueva conclusin. En el
ejemplo ms famoso, Todos los humanos son mortales y Todos los griegos
son humanos, se llega a la conclusin vlida de que Todos los griegos son
mortales. La ciencia es el resultado de construir sistemas de razonamiento
ms complejos. En su lgica, Aristteles distingua entre la dialctica y la
analtica; para l, la dialctica slo comprueba las opiniones por su
consistencia lgica. La analtica, por su parte, trabaja de forma deductiva a
partir de principios que descansan sobre la experiencia y una observacin
precisa. Esto supone una ruptura deliberada con la Academia de Platn,
escuela donde la dialctica era el nico mtodo lgico vlido, y tan eficaz para
aplicarse en la ciencia como en la filosofa.

Metafsica

En su Metafsica, Aristteles abogaba por la existencia de un ser divino, al que

se describe como Primer Motor, responsable de la unidad y significacin de la

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naturaleza. Dios, en su calidad de ser perfecto, es por consiguiente el ejemplo
al que aspiran todos los seres del mundo, ya que desean participar de la
perfeccin. Existen adems otros motores, como son los motores inteligentes
de los planetas y las estrellas (Aristteles sugera que el nmero de stos era
de 55 o 47). No obstante, el Primer Motor o Dios, tal y como lo describe
Aristteles, no corresponde a finalidades religiosas, como han observado
numerosos filsofos y telogos posteriores. Al Primer Motor, por ejemplo, no
le interesa lo que sucede en el mundo ni tampoco es su creador. Aristteles
limit su teologa, sin embargo, a lo que l crea que la ciencia necesita y
puede establecer.

Influencia

Tras la cada del Imperio Romano las obras de Aristteles se perdieron en

Occidente. Durante el siglo IX, los estudiosos musulmanes introdujeron su
obra, traducida al rabe, en el mbito del Islam. De estos pensadores que
examinaron y comentaron la obra aristotlica, el ms famoso fue Averroes,
filsofo hispanorabe del siglo XII. En el siglo XIII el Occidente latino renov
su inters por la obra de Aristteles y Santo Toms de Aquino hall en ella una
base filosfica para orientar el pensamiento cristiano, aunque su interpretacin
de Aristteles fuera cuestionada en un principio por las instancias eclesisticas.
En las primeras fases de este redescubrimiento, la filosofa de Aristteles fue
tomada con cierto recelo, en gran parte debido a la creencia de que sus
enseanzas conducan a una visin materialista del mundo. Sin embargo, la
obra de Santo Toms acabara siendo aceptada, continuando ms tarde la
filosofa del escolasticismo la tradicin filosfica fundamentada en la
adaptacin que Santo Toms haca del pensamiento aristotlico.

La influencia de la filosofa de Aristteles ha sido general, contribuyendo

incluso a determinar el lenguaje moderno y el denominado sentido comn, y
su concepto del Primer Motor como causa final ha tenido un importante papel
dentro de la teologa. Antes del siglo XX, decir lgica significaba en exclusiva
hacer referencia a la lgica aristotlica. Hasta el renacimiento, e incluso

17
despus, tanto poetas como astrnomos ensalzaron el concepto aristotlico del
Universo. El estudio de la zoologa estuvo basado en la obra de Aristteles
hasta que, en el siglo XIX, el cientfico britnico Charles Darwin cuestion la
doctrina de la inmutabilidad de las especies. En el siglo XX se ha producido
una nueva apreciacin del mtodo aristotlico y de su relevancia para la
educacin, el anlisis de las acciones humanas, la crtica literaria y el anlisis
poltico.

No slo la disciplina de la zoologa, sino el mundo del saber en general,

parecen justificar el comentario realizado por Darwin, quien lleg a afirmar que
los hroes intelectuales de su poca eran simples colegiales al lado del viejo
Aristteles.

18
 INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO

DRA. MYRIAM ELIZABETH TOLEDO

Unidad Temtica I: (segunda parte) DERECHO.

El Derecho Definiciones Derecho y Moral Buena fe Derecho Natural y

Derecho Positivo Clasificacin del Derecho Positivo Derechos Subjetivos
Abuso del Derecho Fuentes del Derecho La Ley Jerarqua de las Leyes
La Costumbre La Jurisprudencia en nuestro derecho y en el Derecho
Anglosajn La Doctrina Otras fuentes

DERECHO

La convivencia ente los hombres exige inexcusablemente la vigencia de

normas a las cuales se debe ajustar su conducta. De lo contrario la vida en
comn resultara imposible.
En las sociedades primitivas se confunda entre las normas jurdicas y las
religiosas. En el Imperio Incaico, el Inca era a la vez Dios y Prncipe.
Esta confusin persiste en el Derecho Musulmn, ya que El Corn provee
normas religiosas y jurdicas al mismo tiempo.
En las sociedades evolucionadas se ha ido acentuando la distincin entre los
distintos tipos de normas. Aquellas cuyo respeto se considera muy necesario a
la convivencia social, se les da carcter obligatorio. Son las normas jurdicas.

19
Podemos definir el Derecho como:
EL CONJUNTO DE NORMAS DE CONDUCTA HUMANA OBLIGATORIAS Y
CONFORMES CON LA JUSTICIA.

No basta que las normas sean impuestas por el orden jurdico para
considerarlas derecho, deben ser conformes a la idea de justicia. (Santo Toms
de Aquino)
Existen normas obligatorias provenientes de: La Ley, El Derecho Natural y la
Costumbre.

Derecho y Moral:

La Moral valora la conducta en s misma.

El Derecho valora la conducta en cuanto al alcance que tenga para los dems.
La Moral pretende crear el orden interno de las personas.
El Derecho pretende crear el orden social.
Pero como el Derecho, tiende al efectivo concurso de todos los miembros de
una sociedad al bien comn, con frecuencia penetra al fondo de las conciencias
y juzga las intenciones.
La Moral es autnoma y supone y requiere libertad.
El Derecho es heternomo (le es impuesto al individuo), y es obligatorio. La
falta de su cumplimiento importa una sancin.

Buena fe:

El principio de la Buena Fe est estrechamente vinculado con la idea moral en

el derecho. Aunque no est enunciado de una manera general por la ley, tiene
tantas aplicaciones en el derecho positivo que sin duda alguna, lo convierten
en un principio general del derecho de mayor importancia.
No slo implica un veto o lmite a una conducta deshonesta (no engaar, no
defraudar), sino tiene una exigencia positiva prestando al prjimo todo aquello

20
que exige una fraterna convivencia (deberes de diligencia, de esmero, de
cooperacin).
Se distinguen dos especies de buena fe: la Buena Fe Lealtad (Objetiva) y la
Buena Fe Creencia (Subjetiva).

1. Buena Fe Lealtad: Impone a las personas el deber de obrar

correctamente, como lo hara una persona honorable y diligente.

Aplicaciones:
Art. 9.- Principio de buena fe. Los derechos deben ser ejercidos de buena fe.-
Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe. (Art.
1198 Cod. Civ.).
-Se prohbe el ejercicio abusivo de los derechos (Art. 10 C.Civ.y Com.).

2. Buena Fe Creencia: El derecho protege la legtima creencia de haber

obrado conforme a derecho y en la razonable ignorancia de que no se
daa el derecho de terceros (Legtima ignorancia).

Aplicaciones:
-Derecho transmitido a un tercero de buena fe por el titular aparente.
-Cnyuge de buena fe en un matrimonio nulo o anulable.
-Poseedor de buena fe de un inmueble, puede prescribirlo a su favor, tiene
derecho a los frutos.

Derecho Natural y Derecho Positivo:

Los sostenedores de la Doctrina del Derecho Natural sostienen que este es

anterior al orden jurdico dado por los hombres. Su fuente es Dios.
Por lo tanto EL DERECHO est inserto en un orden ms vasto, fuera del cual
carece de sentido. Este orden ms vasto es el orden moral. Por ello para

21
quienes se inscriben en esta doctrina, la justicia es un elemento necesario del
derecho.

DESDE EL MOMENTO EN QUE UNA LEY CONTRADICE EL BIEN COMUN O

LA JUSTICIA, DEJA DE SER DERECHO EN SENTIDO PROPIO.

Cul es el criterio que nos permite distinguir lo justo de lo injusto?

Este criterio es el que surge de la propia naturaleza humana y es revelado al
hombre por la razn.
El Derecho Natural es inmutable y universal. Es el mismo hoy que hace 20
siglos, en Grecia que en Roma. Ya que no hace ms que fijar las lneas
rectoras de la organizacin social, pero dentro de ella caben soluciones
distintas de acuerdo a la poca y el lugar.
La doctrina del Derecho Natural surge en la Atenas de Pericles, la desarrolla
Aristteles, pasa a Roma y es tomada por el cristianismo (Santo Toms de
Aquino).
Son innumerables las menciones y referencias al Derecho Natural que contiene
nuestro derecho positivo.
-Prembulo Const. Nac.: Afianzar la Justicia. Invocando la proteccin de
Dios fuente de toda razn y justicia
Art. 10 C.Civ.y Com. : Se considera tal el que contrara los fines del
ordenamiento jurdico o el que excede los lmites impuestos por la buena fe, la
moral y las buenas costumbres.

-Principio de la Buena Fe.

La escuela positivista: Segn esta escuela slo debe entenderse por

Derecho, el conjunto de normas dictadas por el soberano. La moral, la poltica
son conceptos meta jurdicos, no forman parte de la norma jurdica. Ello no
implica negar su influencia en el Derecho. No importa que el Derecho se
adecue o no a la moral, mejor si ocurre, pero si no es as, lo mismo es
Derecho. Esta postura, cuyo principal exponente es Hans Kelsen, no encuentra

22
asidero en el Derecho Argentino, que se encuentra firmemente enrolado en la
concepcin del Derecho Natural.

DERECHO POSITIVO

EL DERECHO POSITIVO ES EL CONJUNTO DE LEYES (normas jurdicas)

VIGENTES EN UN PAIS (en un tiempo determinado).

Podemos clasificarlo en Derecho Pblico y Derecho Privado.

1. Derecho Pblico es aquel en que el ESTADO interviene como

poder pblico (poder exorbitante), an cuando haya delegado sus
atribuciones en particulares. Regula las relaciones entre los
particulares y el Estado o entre los distintos Estados.

2. Derecho Privado es aquel en que intervienen solo particulares o

el Estado en su carcter de simple persona jurdica. Regula las
relaciones entre particulares o entre particular y Estado cuando el
estado acta sin su poder exorbitante.

23
 Ramas del Derecho Pblico:

1. Derecho Constitucional: Organiza el Estado (nacional, provincial y

municipal), determina las relaciones y facultades de los distintos poderes y
establece las normas fundamentales de convivencia social.

2. Derecho Administrativo: Organiza el funcionamiento de la administracin

pblica (nacional, provincial y municipal), y las relaciones de ella con los
administrados.

3. Derecho Penal: Establece qu conductas configuran un delito y la pena

que les corresponde a cada uno de los delitos.

4. Derecho Contravencional: Establece cules son las contravenciones

(delitos menores) y sus penas.

5. Derecho Internacional Pblico: Regula la relacin entre los distintos

Estados. Debemos someternos voluntariamente (no es obligatorio).

Junto a estas ramas del Derecho Pblico que son de fondo, encontramos las
normas de procedimiento, Derecho Procesal Penal, Derecho de Procedimientos
Administrativos etc.

24
 Ramas del Derecho Privado:

1. Derecho Civil: Es el Derecho Privado por excelencia y madre de las otras

ramas del Derecho Privado. En Roma era el Derecho propio de un pueblo en
contraposicin al ius gentium que eran las normas comunes a todos los
pueblos. Lo podemos definir como el Derecho que rige al hombre como tal,
(como persona) sin considerar sus actividades o profesin.

2. Derecho Comercial: Rige las relaciones entre los comerciantes y las

consecuencias jurdicas de los actos de comercio. Incluye todo lo referido a
Navegacin y Aeronavegacin.

3. Legislacin del Trabajo y de la Previsin Social: Rige todo lo

relacionado con el contrato de trabajo y las obligaciones previsionales y
sociales a cargo de los empleadores. Su rasgo caracterstico es la creciente
injerencia del Estado y la condicin de Orden Pblico (carcter obligatorio) de
la mayora de sus normas.

4. Legislacin Rural: Rige las relaciones derivadas de la actividad rural, es

tambin importante, aunque decreciente, la intervencin del Estado.

5. Derecho Internacional Privado Regula las relaciones de los particulares

de distintos pases entre s. Es la rama del Derecho Privado que ms se ha de
desarrollar. Pronto oiremos hablar del Derecho del MERCOSUR, como en
Europa se habla del Derecho de la Comunidad Europea.

Esta clasificacin no es cerrada. A medida que una actividad econmica se

desarrolla tiende a dictarse normas propias para ella, crendose as una nueva
rama del Derecho desprendindose del Derecho Civil.
Junto a estos Derechos que son de fondo, encontramos tambin, las normas
de procedimiento, Cdigo Procesal Civil y Comercial, Cdigo de procedimiento

25
Laboral, etc. Las nuevas ramas del Derecho tienden a regular en un solo texto
normas de fondo y de procedimiento.

DERECHOS SUBJETIVOS

Hemos dicho que Derecho es el ordenamiento legal. Pero tambin Derecho en

sentido subjetivo es LA FACULTAD DE EXIGIR A OTRO UNA
DETERMINADA CONDUCTA.

Esta conducta puede consistir en exigir:

a. El pago de una obligacin (de dar o de hacer)

b. De permitir el goce de una cosa (una propiedad)

c. Que se permita realizar actos jurdicos (vender, arrendar, donar)

d. Que se respeten los Derechos de la Personalidad (a la libertad, a la

vida, a la integridad fsica, al honor), que son irrenunciables e
imprescriptibles.

e. Que se respeten los Derechos de carcter pblico (a votar, a ser

elegido).

En este sentido es que Ihering sostiene que el derecho es un inters

jurdicamente protegido.
Es el ordenamiento jurdico (Derecho Objetivo) el que concede el poder para la
satisfaccin de los intereses humanos.
A todo derecho jurdico (subjetivo) corresponde un deber jurdico.
Para que exista un derecho subjetivo, debe haber un derecho objetivo que lo
respalde y una persona a quien poder reclamrselo.

26
 ABUSO DEL DERECHO

Aceptada la existencia de los derechos subjetivos, es necesario cuidarse de los

excesos en que se suele incurrir, en el ejercicio de ellos.
Podemos establecer que es legtimo usar de los derechos, pero no lo es abusar
de ellos. Y que es ilegtimo ejercerlos en contra de los fines que
inspiraron la ley (es as como configuramos el abuso del derecho).
Hay abuso cuando se ejercitan en contra de los fines econmicos y sociales
que inspiraron la ley en la cual se los otorg.
Tal sera el caso de una huelga por motivos polticos.
Tambin hay abuso cuando se ha ejercido en contra de la moral y la buena fe.
El Art. 10 del C.Civ. y Com. Establece que La ley no ampara el ejercicio
abusivo de los derechos. Se considera tal el que contrara los fines del
ordenamiento jurdico o el que excede los lmites impuestos por la buena fe, la
moral y las buenas costumbres.

FUENTES DEL DERECHO

Utilizaremos esta expresin como las normas o preceptos del derecho positivo,
de las cuales nacen derechos (subjetivos) y obligaciones para las personas.
Si la utilizramos en sentido filosfico, nos estaramos refiriendo a la esencia
suprema de la idea del Derecho. El Prembulo de nuestra Constitucin
Nacional invoca la proteccin de Dios, fuente de toda razn y justicia.
Y en un sentido histrico, seran los antecedentes de cada norma, por ejemplo
en el caso de la Constitucin Nacional, las Bases de Alberdi o la Constitucin
de los Estados Unidos.

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 Art. 1. Codigo Civ. y Com. Fuentes y aplicacin. Los casos que este
Cdigo rige deben ser resueltos segn las leyes que resulten aplicables,
conforme con la Constitucin Nacional y los tratados de derechos humanos en
los que la Repblica sea parte. A tal efecto, se tendr en cuenta la finalidad de
la norma. Los usos, prcticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o
los interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente,
siempre que no sean contrarios a derecho.

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 La Ley:

Es la fuente primera y fundamental, es toda regla social obligatoria,

emanada de autoridad competente.

Esta definicin se refiere a la ley en sentido material (amplio). Desde un punto

de vista formal (estricto), slo son leyes las sancionadas por el poder
legislativo.
La ley condensa un mandato imperativo, condicionado a los supuestos fijados
por ella. Si se da A, debe ocurrir B. Si yo contraje una obligacin debo pagarla.
Si yo comet un delito debo ser penado por ello.

Podemos clasificar a las leyes en:

1. Rgidas: contemplan situaciones con independencia de las personas,

todas cumplen la mayora de edad a los 18 aos. Art. 12.- Orden
pblico. Fraude a la ley. Las convenciones particulares no pueden dejar
sin efecto las leyes en cuya observancia est interesado el orden
pblico. El acto respecto del cual se invoque el amparo de un texto legal,
que persiga un resultado sustancialmente anlogo al prohibido por una
norma imperativa, se considera otorgado en fraude a la ley. En ese
caso, el acto debe someterse a la norma imperativa que se trata de
eludir

2. Flexibles: son susceptibles de apreciacin por quien debe aplicarlas,

como es la obligacin de actuar con prudencia.

3. Imperativas: no pueden ser dejadas de lado por los particulares, si lo

hacen es nulo (de orden pblico).

29
 Supletorias: pueden ser dejadas de lado por los particulares, se aplican
ante el silencio de stos. Es imperativa la competencia de un juez por la
materia del litigio, en cambio la competencia territorial de los jueces,
puede ser convenida por las partes en los contratos privados.

Jerarqua de las leyes:

El concepto de jerarqua implica que una norma inferior no puede

contradecir una superior.

1. Constitucin Nacional. Tratados internacionales sobre derechos

humanos confirmados por el congreso de la nacin.

2. Tratados Internacionales, que la Argentina haya suscrito o se haya

adherido.

3. Leyes del Congreso de la Nacin.

4. Decretos reglamentarios de las leyes, dictados por el Poder Ejecutivo.

5. Resoluciones ministeriales.

El orden provincial tambin tiene su propia jerarqua de leyes, concernientes a

los temas no delegados a la Nacin.

30
 La Costumbre:

Segn el Art. 1 segundo prrafo del C. Civ. y Com los usos y las costumbres no
pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieren a ellos o en
situaciones no regladas legalmente. La costumbre contra la ley carece de valor
jurdico.
Podemos decir que la costumbre es la serie de actos repetidos de
manera constante y uniforme, con la conviccin de que la observancia
de la prctica, responde a una necesidad jurdica. (Creencia de
obligatoriedad).

Es en el Derecho Comercial donde ms se ha desarrollado la costumbre como

fuente del Derecho.
En principio la costumbre se reputa conocida por los jueces, pero en caso de
no ser as se puede probar por cualquier medio de prueba admisible.

Hay tres tipos de costumbre:

1. Contra legem: Es la costumbre que va en contra de la ley. La cual

nunca es fuente en nuestro derecho civil. Ej. La oferta en remate
publico debe ser hecha a viva voz, dice la ley comercial, y en la
realidad cotidiana se sabe que en los remates basta con mover una
mano para hacer una oferta.( el derecho comercial acepta esta
costumbre)

2. Secundum legem: Costumbre que sigue a la ley. Lo hacemos por

costumbre pero hay una ley en la que esta descripto.

3. Propter legem: Costumbre que llena los vacos de la ley. Esta

puede ser fuente de derecho.

31
32
 La Jurisprudencia:

1. En nuestro derecho:

Son los fallos de los tribunales judiciales, que sirven de antecedentes a futuros
pronunciamientos. NO es necesario que estos fallos sean coincidentes. Cuando
un solo fallo sienta Jurisprudencia, hablamos de leading case.
En un sentido estricto, no podramos considerar a la jurisprudencia como
fuente del Derecho, ya que los jueces tienen como misin aplicar la ley y no
crearla. Pese a ello como la ley debe ser interpretada por los jueces para
aplicarla, esta interpretacin es la que se considera fuente del Derecho.
Existen casos en que ciertas sentencias, en especial si corresponden a la Corte
Suprema de Justicia, son reales creadoras de derechos.
Los fallos existentes no son obligatorios para los jueces, pero la Corte ha
sostenido que la interpretacin efectuada por ella, es de aplicacin obligatoria
para los Tribunales Inferiores.
Tambin son obligatorios para las salas de una Cmara de Apelacin y para los
tribunales que de ella dependen, los fallos dictados en plenario por todos los
integrantes de la Cmara, ya no divididos en Salas, sino reunidos en plenario.

2. En el Derecho Anglosajn:
En los pases que lo aplican, la fuente principal del derecho, no es la ley, sino
los precedentes judiciales. La razn es que estos pases tienen basada su
confianza en la experiencia, y entienden que el Derecho no se debe hacer en
un solo acto y a libro cerrado, sino da a da. Resultando los jueces por tanto,
los principales legisladores.

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 La Doctrina:

Consiste en la opinin de los tratadistas, de los estudiosos del derecho, carece

hoy en da de toda fuerza obligatoria, y slo es citada por las partes en un
litigio, para reforzar su opinin.

Otras fuentes del Derecho:

Nunca un juez puede dejar de dictar sentencia, basndose en que la situacin

no estaba prevista, ya que el Derecho no tiene lagunas.
Ante la falta de una norma jurdica, de una costumbre jurdicamente aceptable,
o de un precedente jurisprudencial, el juez debe acudir a las denominadas
fuentes auxiliares, estas son: El Derecho Natural; Los Principios Generales del
Derecho; y la Equidad.

Compendio Normativo Unidad I:

Cdigo Civil y Comercial de la Repblica Argentina.

Art. 1. Fuentes y aplicacin. Los casos que este Cdigo rige deben ser resueltos segn las
leyes que resulten aplicables, conforme con la Constitucin Nacional y los tratados de derechos
humanos en los que la Repblica sea parte. A tal efecto, se tendr en cuenta la finalidad de la
norma. Los usos, prcticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se
refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a
derecho.
Art. 2.- Interpretacin. La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus
finalidades, las leyes anlogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos
humanos, los principios y los valores jurdicos, de modo coherente con todo el ordenamiento.
Art. 3.- Deber de resolver. El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su
jurisdiccin mediante una decisin razonablemente fundada.
Art. 4.- mbito subjetivo. Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio
de la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros, residentes, domiciliados o transentes, sin
perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales.
Art. 5.- Vigencia. Las leyes rigen despus del octavo da de su publicacin oficial, o desde
el da que ellas determinen.

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 Art. 6.- Modo de contar los intervalos del derecho. El modo de contar los intervalos del
derecho es el siguiente: da es el intervalo que corre de medianoche a medianoche. En los
plazos fijados en das, a contar de uno determinado, queda ste excluido del cmputo, el cual
debe empezar al siguiente. Los plazos de meses o aos se computan de fecha a fecha. Cuando
en el mes del vencimiento no hubiera da equivalente al inicial del cmputo, se entiende que el
plazo expira el ltimo da de ese mes. Los plazos vencen a la hora veinticuatro del da del
vencimiento respectivo. El cmputo civil de los plazos es de das completos y continuos, y no
se excluyen los das inhbiles o no laborables. En los plazos fijados en horas, a contar desde
una hora determinada, queda sta excluida del cmputo, el cual debe empezar desde la hora
siguiente. Las leyes o las partes pueden disponer que el cmputo se efecte de otro modo.
Art. 7.- Eficacia temporal. A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes.

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84
La leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, excepto disposicin en
contrario. La retroactividad establecida por la ley no puede afectar derechos amparados por
garantas constitucionales.
Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de ejecucin, con
excepcin de las normas ms favorables al consumidor en las relaciones de consumo.
Art. 8.- Principio de inexcusabilidad. La ignorancia de las leyes no sirve de excusa para su
cumplimiento, si la excepcin no est autorizada por el ordenamiento jurdico.
Art. 9.- Principio de buena fe. Los derechos deben ser ejercidos de buena fe.
Art. 10.- Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento
de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que contrara los
fines del ordenamiento jurdico o el que excede los lmites impuestos por la buena fe, la moral
y las buenas costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o de la situacin
jurdica abusiva y, si correspondiere, procurar la reposicin al estado de hecho anterior y fijar
una indemnizacin.
Art. 11.- Abuso de posicin dominante. Lo dispuesto en los artculos 9 y 10 se aplica
cuando se abuse de una posicin dominante en el mercado, sin perjuicio de las disposiciones
especficas contempladas en leyes especiales.
Art. 12.- Orden pblico. Fraude a la ley. Las convenciones particulares no pueden dejar sin
efecto las leyes en cuya observancia est interesado el orden pblico.
El acto respecto del cual se invoque el amparo de un texto legal, que persiga un resultado
sustancialmente anlogo al prohibido por una norma imperativa, se considera otorgado en
fraude a la ley. En ese caso, el acto debe someterse a la norma imperativa que se trata de eludir.
Art. 13.- Renuncia. Est prohibida la renuncia general de las leyes. Los efectos de la ley
pueden ser renunciados en el caso particular, excepto que el ordenamiento jurdico lo prohba.
Art. 14.- Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este Cdigo se reconocen:
a. derechos individuales;
b. derechos de incidencia colectiva.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales cuando pueda afectar al
ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en general.

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