Se puede invocar la prescripcin de deuda ante el ejecutor coactivo?

JURISPRUDENCIA COMENTADA:
Se puede invocar la prescripcin de deuda ante el ejecutor coactivo?
Anlisis de Resolucin del Tribunal Fiscal que no constituye Jurisprudencia de Observancia
Obligatoria
Resolucin del Tribunal Fiscal N 07879-5-2011
NUESTRA OPININ

Mery BAHAMONDE QUINTEROS*

INTRODUCCIN

La cobranza coactiva se encuentra enmarcada en la facultad de recaudacin de la

Administracin Tributaria, la cual es una facultad central en toda Administracin Tributaria, pues
est destinada a procurar el pago de la obligacin tributaria, ya sea de manera voluntaria (pre
coactiva) o, en su defecto, de manera coercitiva (coactiva). El ejercicio de esta facultad implica
definir acciones de cobranza segn sea el caso del contribuyente, tomando en cuenta el estado
de la deuda, su antigedad o la naturaleza de los contribuyentes.

En ese sentido, de acuerdo a la Resolucin de Observancia Obligatoria N 15607-5-2010,

procede que el Tribunal Fiscal en la va de la queja emita pronunciamiento sobre la legalidad
de un procedimiento de cobranza coactiva iniciado al amparo del Cdigo Tributario, cuando el
quejoso solicita que se ordene su conclusin y el ejecutor coactivo acredita que ste ha sido
suspendido temporalmente.

Ahora bien, solo podr ser deuda exigible coactivamente aquella que no se encuentre prescrita;
en ese sentido tiene derecho a oponer al ejecutor coactivo una solicitud de prescripcin de la
deuda materia cobranza coactiva en virtud de lo previsto en el artculo 47 del Cdigo Tributario,
pues la prescripcin solo puede ser declarada a solicitud de parte, la cual puede plantearse
incluso estando incurso el procedimiento de cobranza coactiva, constituyndose entonces en
una obligacin del ejecutor coactivo antes de iniciar la cobranza coactiva verificar si es que la
deuda cuyo cobro se pretende se encuentra prescrita o no.

Al respecto la Resolucin del Tribunal Fiscal N 07879-5-2011, materia de anlisis establece un

criterio beneficioso para el contribuyente, pues se pronuncia respecto a la prescripcin de la
deuda materia de cobranza coactiva invocada an cuando la Administracin Tributaria haba
dado trmite de procedimiento no contencioso a la solicitud de prescripcin presentada por el
deudor tributario.

Cabe sealar que la RTF N 07879-5-2011, materia de comentario denota una manifiesta
dualidad de criterio del Tribunal Fiscal, pues dicho rgano mediante RTF de Observancia
Obligatoria N 12880-4-2008 ha sealado que no procede que el Tribunal Fiscal en va de
queja se pronuncie sobre la prescripcin de la accin de la Administracin Tributaria para
determinar la obligacin tributaria, as como la accin para exigir su pago y aplicar sanciones,
cuando ha sido opuesta al ejecutor coactivo al encontrarse la deuda tributaria en cobranza
coactiva y ste le da trmite de solicitud no contenciosa
Consideramos que en aplicacin del segundo prrafo del artculo 154 del Cdigo Tributario
toda vez que se han presentado fallos contradictorios entre s, la Presidenta del Tribunal Fiscal
deber someter a debate en Sala Plena para decidir el criterio que debe prevalecer,
constituyendo ste precedente de observancia obligatoria en las posteriores resoluciones que
emitida el rgano colegiado.
A continuacin analizaremos la exigibilidad coactiva de las deudas tributarias y la queja como
herramienta procedimental para afrontar una cobranza coactiva.

I. DEUDA EXIGIBLE COACTIVAMENTE

Para determinar la validez de un procedimiento de cobranza coactiva no basta la existencia de

deuda tributaria a cargo del deudor tributario sino que aquella debe ser exigible coactivamente
conforme a lo prescrito en los literales del a) al e) del artculo 115 del Cdigo Tributario.

A continuacin analizaremos cada supuesto que la norma contempla como deuda exigible
coactivamente planteando casos prcticos que ayudan a una mejor comprensin.

a) La deuda establecida mediante Resolucin de Determinacin o de Multa notificadas por la

Administracin y no reclamadas en el plazo de ley; es decir, aquellos valores cuyo plazo
mximo de reclamo sin pago es de 20 das hbiles luego de notificado de acuerdo a lo previsto
por el artculo 137 del Cdigo Tributario.
Caso Prctico:
El contribuyente Pia S.A. ha recibido una R.D. con fecha 29.12.2011 y recibe la Resolucin
de Ejecucin Coactiva sobre tal deuda, con fecha 18.01.2012. Se le consulta: Se ha iniciado
vlidamente el procedimiento de cobranza coactiva?
Respuesta:
No, pues an no han transcurrido 20 das hbiles posteriores a la notificacin de la R.D. En tal
sentido, la deuda contenida en el valor no es exigible coactivamente.

b) La deuda establecida por resolucin no apelada en el plazo de ley, o por Resolucin del
Tribunal Fiscal.
Esta causal hace referencia a las resoluciones que ponen fin al reclamo de una Resolucin de
Determinacin o Resolucin de Multa, declarando la improcedencia o inadmisibilidad de ste y
que no sean apeladas luego del trmino de 15 das hbiles posteriores a la fecha de
notificacin. La apelacin realizada luego del plazo sealado, debe realizarse previo pago de la
deuda tributaria. Por lo tanto, tratndose de resoluciones que resuelven reclamos, la cobranza
slo podr iniciarse luego de transcurridos 15 das hbiles sin la respectiva apelacin.

Lo antes sealado tambin se respalda en la jurisprudencia de observancia obligatoria N

05464-4- 2007 la cual seala que procede la cobranza coactiva de una orden de pago cuya
reclamacin ha sido declarada inadmisible por la Administracin, aun cuando el deudor
tributario haya interpuesto recurso de apelacin en el plazo de ley. Siempre que no se haya
invocado la causal de suspensin del inciso a) numeral 3 del artculo 119 del CT.

Caso Prctico:
Con fecha 13.01.2012 el reclamo presentado por Vivazo S.A. es declarado inadmisible por no
haber cancelado la Orden de Pago previamente a la presentacin del reclamo, pues para
Sunat no se evidenciaron las circunstancias de improcedencia de la cobranza invocado por el
contribuyente. En tal sentido, el rea de Cobranza Coactiva al haber desaparecido la causal de
suspensin (inciso a) numeral 3 del artculo 119 del CT), decide proseguir el procedimiento,
notificando con fecha 14.01.2011 Se est prosiguiendo vlidamente con la cobranza?
Respuesta:
No, pues debe transcurrir 15 das hbiles luego de la notificacin de la resolucin que declara
inadmisible, pues se invoc la causal de suspensn del inciso a) numeral 3 del art 199 del CT.
Por lo tanto, no se puede iniciar o proseguir vlidamente un procedimiento de Cobranza
Coactiva, si no ha transcurrido el plazo fijado sin verificarse la apelacin. Podr interponer
Queja.

c) La establecida en la Resolucin de Prdida de Fraccionamiento notificada, cabe sealar que

se mantendr la condicin de deuda exigible si efectundose la reclamacin dentro del plazo,
no se contina con el pago de las cuotas de fraccionamiento.

d) La deuda que conste en una Orden de Pago notificada conforme a Ley.

Por tanto, tratndose de rdenes de Pago, la cobranza puede iniciarse en cualquier momento,
salvo la posibilidad de suspensin del procedimiento por aplicacin del segundo prrafo del
artculo 119 del Cdigo Tributario. El Tribunal Fiscal mediante Resolucin de Observancia
Obligatoria N 034549-2-2003 ha sealado que de acuerdo a lo establecido en el inciso c) del
artculo 119 del Cdigo Tributario y al inciso d) del artculo 31 de la Ley 26979, procede la
suspensin del procedimiento de cobranza coactiva siempre que el recurso impugnativo se
haya presentado oportunamente.

Por su parte el Tribunal Constitucional ha sealado mediante Expediente N 03797-2006-

PA/TC ha establecido que la notificacin conjunta de una orden de pago y de su resolucin de
ejecucin coactiva implica una vulneracin al debido procedimiento y al derecho de defensa en
sede administrativa. En consecuencia no es exigible coactivamente la orden de pago que ha
sido notificada conjuntamente con la Resolucin de Ejecucin Coactiva.

Caso Prctico
Con fecha 29.12.2011 se notifica una Orden de Pago al contribuyente Mosca S.A. y recibe la
Resolucin de Ejecucin Coactiva con fecha 02.01.2012 Se le consulta: se ha iniciado
vlidamente el procedimiento de cobranza coactiva?
Respuesta
S, pues tratndose de rdenes de Pago, la cobranza puede iniciarse luego de que haya
surtido efectos la notificacin de las rdenes de pago.

Caso Prctico
Si en el caso propuesto anteriormente, Mosca s.a. reclama la deuda contenida en la Orden de
Pago, al amparo inciso a) numeral 3 del artculo 119 del Cdigo Tributario, con fecha
02.01.2012 Seguir siendo vlido el procedimiento de cobranza coactiva iniciado?
Respuesta
En tanto Mosca S.A. se ampara en el inciso c) del artculo 119 del Cdigo Tributario y ha
interpuesto su reclamo dentro del plazo de 20 das hbiles de notificada la Orden de Pago, la
cobranza, aunque vlidamente iniciada, debe suspenderse, a la espera del resultado del
reclamo.

II. LA DEUDA PRESCRITA NO ES DEUDAS NO EXIGIBLE COACTIVAMENTE

El artculo 47 del Cdigo Tributario seala que la prescripcin solo puede ser declarada a
solicitud de parte; en ese sentido la referida solicitud puede ser invocada por el deudor
tributario en cualquier estado del procedimiento de cobranza.

En ese sentido el Tribunal Fiscal ha sealado en senda jurisprudencia tales como la RTF N
6302-4-2008 el Tribunal Fiscal que el ejecutor coactivo es quien debe pronunciarse sobre la
prescripcin y no corresponde que ste de trmite de solicitud no contenciosa; asimismo la
resolucin materia de comentario N 7879-5-2011, tambin ha sealado que toda vez que el
ejecutor coactivo no ha respondido a la solicitud de prescripcin presentada ante el ejecutor
coactivo, corresponde que el Tribunal se pronuncie respecto a la prescripcin de la deuda
materia de cobranza coactiva y por ende orden la conclusin de la cobranza coactiva.

Efecto, el cmputo del plazo prescriptorio implica el anlisis de los actos de notificacin que
hayan interrumpido el cmputo del plazo, al respecto la Resolucin de Observancia Obligatoria
N 11952-9 2011 la cual ha sealado que a efecto de que opere la causal de interrupcin del
cmputo del plazo de prescripcin prevista por el inciso f) del artculo 45 del Texto nico
Ordenado del Cdigo Tributario, aprobado por Decreto Supremo N 135-99-EF, cuando sta es
invocada en procedimientos contenciosos y no contenciosos tributarios, se debe verificar que
los actos a que dicha norma se refiere hayan sido vlidamente notificados dentro de un
procedimiento de cobranza o ejecucin coactiva iniciado conforme a ley, mediante la
notificacin vlida de los correspondientes valores y la resolucin de ejecucin coactiva que le
da inicio.

III. QUEJA COMO HERRAMIENTA PROCEDIMENTAL CONTRA LA COBRANZA COACTIVA

En virtud a lo establecido por el artculo 101 del TUO del Cdigo Tributario, aprobado por el
Decreto Suprema N 135-99-EF y modificatorias, el Tribunal Fiscal es competente para
resolver quejas presentadas por deudores tributarios, contra las actuaciones o procedimientos
que los afecten directamente o infrinjan lo establecido en la antes citada norma a fin de corregir
y reencauzar el procedimiento bajo el marco de las normas correspondientes.

Asimismo el artculo 155 del Cdigo Tributario seala que Queja ante el Tribunal Fiscal se
presenta cuando considere que no se ha seguido el Procedimiento de acuerdo a lo sealado
en el Cdigo y en el Reglamento de Cobranza Coactiva. El Ejecutor deber cumplir con lo
ordenado por el Tribunal Fiscal, bajo responsabilidad.

Puede ser materia de queja los siguientes actos de la Administracin Tributaria:

Se ha iniciado indebidamente el procedimiento de cobranza coactiva al no existir deuda
exigible.
La deuda materia de cobranza coactiva se encuentra prescrita
Se han trabado indebidamente medidas cautelares previas por falta de motivacin.
Se ha continuado con la cobranza de la deuda a pesar de existir alguna causal de
suspensin.
Se efecta la notificacin invlida del valor o de la Resolucin de Ejecucin Coactiva.

En cuanto a la queja por cobranza coactiva por deuda prescrita el Tribunal Fiscal mediante RTF
de Observancia Obligatoria N 01194-1-2006 ha sealado que procede que el Tribunal Fiscal
en va de queja se pronuncie sobre la prescripcin de la accin de la Administracin Tributaria
para determinar la obligacin tributaria, as como la accin para exigir su pago y aplicar
sanciones, cuando la deuda tributaria materia de queja se encuentra en cobranza coactiva.

Cabe sealar que no obstante lo antes sealado es prctica usual que la Administracin
Tributaria otorgue trmite de solicitud no contenciosa a los escritos de prescripcin que el
contribuyente presenta ante el ejecutor coactivo, lo cual implica una vulneracin del debido
procedimiento de cobranza coactiva. Al respecto el Tribunal Fiscal mediante Resolucin de
Observancia Obligatoria N 08862-2-2004 ha establecido que procede discutir en queja la
calificacin efectuada por la Administracin Tributaria respecto de los escritos presentados por
los Administrados, en tanto dicha actuacin representa una infraccin al procedimiento
tributario.
En virtud de lo expuesto, consideramos que de manera equivocada y dejando en completa
indefensin al contribuyente ante el arbitrario procedimiento de cobranza coactiva iniciado por
deudas prescritas, el Tribunal Fiscal mediante Resolucin de Observancia Obligatoria N
12880-4-2008 seal que no procede que el Tribunal Fiscal en va de queja se pronuncie
sobre la prescripcin de la accin de la Administracin Tributaria para determinar la obligacin
tributaria, as como la accin para exigir su pago y aplicar sanciones, cuando ha sido opuesta al
ejecutor coactivo al encontrarse la deuda tributaria en cobranza coactiva y ste le da trmite de
solicitud no contenciosa.

En efecto, la sala 5 del Tribunal parece haberse dado cuenta de su criterio equivocado
adoptado, y mediante la RTF N 7879 materia de comentario ha corregido el error; sin embargo
de la revisin de la jurisprudencia nos hemos percatado que no es el criterio asumido por las
dems salas del Tribunal Fiscal por lo que urge que la Presidenta del Tribunal Fiscal someta a
reconsideracin el criterio establecido en la RTF de Observancia Obligatoria N 12880-4-2008 y
se le devuelva el contenido valioso de la figura de la prescripcin que representa la aplicacin
del principio de seguridad jurdica y certeza de que castiga la inaccin de la Administracin
Tributaria no permitindole ejercer las facultades de determinacin, cobro y sancin.

CONCLUSIONES:

Slo podr ser deuda exigible coactivamente aquella que no se encuentre prescrita; en ese
sentido tiene derecho a oponer al ejecutor coactivo una solicitud de prescripcin de la deuda
materia cobranza coactiva en virtud de lo previsto en el artculo 47 del Cdigo Tributario, pues
la prescripcin solo puede ser declarada a solicitud de parte, la cual puede plantearse incluso
estando incurso el procedimiento de cobranza coactiva, constituyndose entonces en una
obligacin del ejecutor coactivo antes de iniciar la cobranza coactiva verificar si es que la deuda
cuyo cobro se pretende se encuentra prescrita o no.

Urge que la Presidenta del Tribunal Fiscal someta a reconsideracin el criterio establecido en
la RTF de Observancia Obligatoria N 12880-4-2008 y se le devuelva el contenido valioso de la
figura de la prescripcin, adoptando el criterio establecido en la RTF N 07879-5-2011 materia
de anlisis.

* Abogada titulada con grado en la Pontificia Universidad Catlica, especialista en Tributacin,

Mster en Derecho Tributario y Poltica Fiscal en la Universidad de Lima y Mster en Derecho
de Empresa por la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas, UPC. Ex asesora legal del
Tribunal Fiscal y de la Intendencia Nacional de Servicios al Contribuyente de la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria- SUNAT. Ex jefa del rea Tributaria de
Contadores y Empresas. Es autora de artculos de investigacin en materia tributaria, los
cuales son publicados en la Revista Contadores y Empresas, Dilogo con la Jurisprudencia,
Actualidad Jurdica y Revista Jurdica del Per. Tax Manager de B&B Abogados y Contadores.

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TRIBUNAL FISCAL EMITE RESOLUCIN

Establecen precedente sobre fraccionamiento y prescripcin
La solicitud del beneficio no determina para el contribuyente la prdida de lo ganado.
El Tribunal Fiscal (TF) fij un nuevo precedente de observancia obligatoria en materia de
fraccionamiento tributario y prescripcin del cobro de las deudas de los contribuyentes.
17/4/2017

Se trata de la Resolucin N 01447-3-2017, por medio de la cual este colegiado administrativo

precis que la presentacin de una solicitud de fraccionamiento no determina la prdida de la
prescripcin ya ganada.

El TF estableci este precedente de observancia obligatoria al revocar una resolucin de la

Intendencia Regional de Loreto de la Sunat, mediante la cual se declar improcedente una solicitud
de prescripcin de la accin del cobro de una deuda tributaria.

Fundamento

En el caso materia de la resolucin, un contribuyente present el 7 de enero del 2016 una solicitud
de prescripcin de cobro de deuda respecto a deudas fiscales de agosto de 1997 a enero del
2007.

La Sunat declar improcedente del pedido porque consideraba que no haba prescrito la accin de
cobro, por cuanto se haban producido actos de interrupcin o suspensin del plazo de tal
prescripcin, y porque, a su criterio, una solicitud de acogimiento a un fraccionamiento constituye
una renuncia a la prescripcin.

El contribuyente haba solicitado un fraccionamiento tributario, cuyo cobro consideraba que haba
prescrito, ms an, si a juicio del deudor tributario el fraccionamiento no es una renuncia a la
prescripcin que se haba generado.

El TF le da la razn al contribuyente y determina que la accin de la administracin tributaria para

exigir el pago en relacin con las deudas estaba prescrita, puesto que el plazo de prescripcin es
de cuatro aos, detalla un informe electrnico del Estudio Benites, Forno & Ugaz Abogados en el
cual se analiza aquella resolucin del colegiado.

Adems, el TF determina que en el presente caso no se acreditaron actos de suspensin o

interrupcin antes del vencimiento de los plazos prescriptorios al 7 de enero del 2016, por lo que
revoc la resolucin de intendencia apelada.

As, el acogimiento a un fraccionamiento no constituye una renuncia a la prescripcin ya ganada.

Atribuciones

El TF es la ltima instancia administrativa en el pas en materia tributaria y aduanera, y es

responsable de resolver oportunamente las controversias que se originen respecto a esas materias
entre los contribuyentes y las administraciones tributarias. Realiza esta tarea por medio de tres
procedimientos tributarios: recurso de apelacin; atencin de quejas; y solicitudes de correccin,
ampliacin y aclaracin.

Es un rgano resolutivo del Ministerio de Economa y Finanzas (MEF) que depende

administrativamente del ministro, con autonoma en el ejercicio de sus funciones especficas.