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DERECHOINTPRIVADO Lectura2 PDF
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Jurisdiccin, ley
aplicable y
aspectos
procesales del
derecho
internacional
privado
3. Jurisdiccin
internacional
3.1.2. Definicin
La jurisdiccin internacional argentina es el poder de los jueces argentinos
para decidir casos jusprivatistas multinacionales.
1
La competencia internacional indirecta se refiere al reconocimiento y
ejecucin de sentencias extranjeras.
3.1.3. Principios
Los principios que rigen la materia son los siguientes:
2
Clasificacin de la jurisdiccin directa:
Tabla 1
La norma de jurisdiccin la confiere
CONCURRENTE de manera alternativa a dos o ms
Estados.
Se confiere jurisdiccin
NICA internacional a los jueces de un
Estado por razones prcticas.
3
3.2. Normas de competencia judicial
internacional
En el presente apartado, analizaremos las normas de competencia judicial
internacional, principalmente su naturaleza, fundamentos y criterios de
determinacin. Siguiendo a Fernndez Arroyo (2003), entendemos que las
normas que atribuyen jurisdiccin para los casos de DIPr obligan
exclusivamente a los jueces y tribunales del Estado que las elaboran -
cuando se trata de normas que pertenecen a la dimensin autnoma de los
sistemas de DIPr-, o de los Estados que forman parte del sistema
convencional o institucional que las contienen.
3.2.1. Naturaleza
Las normas de jurisdiccin varan en su naturaleza, segn se trate de
normas de jurisdiccin directa o indirecta.
En el primer caso hemos dicho que las normas son de carcter unilateral,
pues indican al juez cundo gozan de esta jurisdiccin y le ordenan admitir
la demanda y, en su caso, a entrar en el examen de fondo del juicio. Las
normas de jurisdiccin directas tienen por finalidad evitar la efectiva
privacin de justicia. Ningn litigio debe quedar sin juez competente. Las
normas unilaterales de jurisdiccin tienden a evitar el denegamiento de
justicia.
3.2.2. Fundamentos
Los fundamentos de las normas de jurisdiccin se vinculan directamente
con los principios rectores de la materia, esto es: el de independencia,
interdependencia y efectividad.
4
Dichos principios han sido desarrollados en el punto 3.1.3, al cual
remitimos.
Este criterio determina que son competentes los jueces del Estado cuyo
derecho o ley es aplicable al caso. Presupone que debemos
necesariamente conocer la ley aplicable al caso y que sta es nica.
Este principio posee una ventaja y una desventaja. Como ventaja principal
podemos sealar que los jueces aplicarn su propio derecho, que es el que
mejor conocen. Como desventaja sealamos que se produce lo que se
denomina frum shopping (literalmente significa comprar la jurisdiccin),
puesto que en los casos en que pudiera elegirse la ley aplicable, por va
indirecta se comprara la jurisdiccin.
Prrroga de jurisdiccin:
5
La prrroga de jurisdiccin es un acuerdo de partes en virtud del cual se
asigna jurisdiccin a un juez, que, en principio, no la tiene, a fin de resolver
conflictos potenciales o actuales de las partes.
6
4) Que no exista jurisdiccin exclusiva por parte de los tribunales
argentinos.
7
3.3. Alcance de la soberana del
Estado en la determinacin de la
competencia judicial internacional
Durante mucho tiempo fue posible decir que cada Estado, en virtud de su
carcter independiente y soberano, era absolutamente libre de determinar
su competencia.
8
La jurisdiccin exclusiva se diferencia de la jurisdiccin nica en que su
fundamento radica en razones de orden pblico internacional. El Estado
tiene un especial inters en tutelar determinadas materias, con las cuales
tiene una estrecha vinculacin. Se trata de una excepcin; en tal sentido,
debe estar justificada su eleccin y su interpretacin debe ser realizada
restrictivamente, no pudiendo realizarse aplicaciones extensivas de esta
normativa.
9
quedar sometidos a la competencia de tribunales
extranjeros, oponiendo en estos casos la excepcin de
inmunidad de jurisdiccin (Fernndez Arroyo, 2003, p. 143).
La segunda teora distingue entre las demandas que se basan en actos del
Estado como poder pblico (iure imperii) de las acciones que se deducen
en cuanto el Estado acta como particular (iure gestionis). La inmunidad
jurisdiccional slo existe si la demanda estriba en un acto iure imperii,
mientras que no es posible si la demanda invoca un acto iure gestionis.
10
Sin embargo el Poder Ejecutivo puede declarar con respecto
a un pas determinado la falta de reciprocidad a los efectos
consignados en esta disposicin por decreto debidamente
fundado. En este caso el Estado extranjero, respecto del cual
se ha hecho tal declaracin, queda sometido a la jurisdiccin
argentina. Si la declaracin del Poder Ejecutivo, limita la
falta de reciprocidad a determinados aspectos, la sumisin
del pas extranjero a la jurisdiccin argentina se limitar
tambin a los mismos aspectos. El Poder Ejecutivo declarar
el establecimiento de la reciprocidad, cuando el pas
extranjero modifique sus normas al efecto8.
11
d) Cuando fueren demandados por cuestiones
laborales, por nacionales argentinos o residentes en
el pas, derivadas de contratos laborales, por
nacionales argentinos o residentes en el pas,
derivadas de contratos celebradas en la Repblica
Argentina o en el exterior y que causaren efectos en
el territorio nacional;
e) Cuando fueren demandados por daos y perjuicios
derivados de delitos, cuasidelitos cometidos en el
territorio;
f) Cuando se tratare de acciones sobre bienes
inmuebles que se encuentren en el territorio
nacional;
g) Cuando se tratare de acciones basadas en la calidad
del Estado extranjero como heredero o legatario de
bienes que se encuentren en el territorio nacional;
h) Cuando, habiendo acordado por escrito someter a
arbitraje todo litigio relacionado con una transaccin
mercantil, pretendiere invocar la inmunidad de
jurisdiccin de los tribunales argentinos en un
procedimiento relativo a la validez o la interpretacin
del convenio arbitral, del procedimiento arbitral o
referido a la anulacin del laudo, a menos que el
convenio arbitral disponga lo contrario10.
12
Un foro razonable es aquel que cumple con el principio de proximidad, es
decir, cuando el caso regulado presenta una vinculacin suficiente con el
foro (ejemplo: lugar de situacin del bien en los casos en que se discuten
derechos reales respecto de ese bien).
13
3.4.4. Forum necessitatis y forum non conveniens
El forum necessitatis se da en aquellos supuestos en los que un juez que no
es competente, asume jurisdiccin, para evitar una consecuencia no
deseable, como el incumplimiento de la garanta de acceso a la justicia. Es
decir que este juez interviene impidiendo actuar al juez al cual la norma
vigente le atribuye competencia para resolver un caso concreto,
precisamente por la misma finalidad: para evitar una consecuencia no
deseable. Se busca salvar las situaciones de indefensin que privan del
acceso a la justicia.
14
A continuacin analizaremos los principales aspectos de la cooperacin
judicial internacional y la importancia que cobra en el mundo actual. Nos
explica Dreyzin de Klor que en tanto cometido esencial del Estado, la
justicia no puede verse trabada por fronteras nacionales que obstaculicen
procesos iniciados en un Estado que requieren actividad procesal en otros;
por ello la necesidad de normas reguladoras del auxilio jurisdiccional
internacional. (Dreyzin de Klor y Saracho Cornet, 2005, p. 11).
Medidas cautelares.
15
3.5.2. Cooperacin de mero trmite o probatoria
Esta Cooperacin jurisdiccional es la denominada de primer grado. El
Cdigo Civil y Comercial la recepta en el artculo 2612:
Artculo 2603:
13 Art. 2612. Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.
16
b) a pedido de un juez extranjero competente o en
casos de urgencia, cuando los bienes o las personas
se encuentran o pueden encontrarse en el pas,
aunque carezcan de competencia internacional para
entender en el proceso principal;
c) cuando la sentencia dictada por un juez extranjero
debe ser reconocida o ejecutada en la Argentina.
El cumplimiento de una medida cautelar por el juez
argentino no implica el compromiso de reconocimiento o
ejecucin de la sentencia definitiva extranjera, pronunciada
en el juicio principal14.
17
4. Derecho aplicable
4.1. Aspectos generales
En el siguiente apartado se desarrollarn los aspectos generales del
derecho aplicable o tambin conocido como conflicto de leyes.
Comenzaremos estudiando los diferentes mtodos del sector, y nos
centraremos luego en la regulacin directa e indirecta.
18
Mtodo indirecto o extraterritorialista (a travs de normas de
conflicto).
19
desinteresndose de la cuestin por falta de jurisdiccin
internacional siempre que ese derecho matrimonial no
resulte apriorsticamente aplicable. Cualquier aplicacin de
un derecho matrimonial extranjero quedaba abandonada a
los jueces extranjeros. (Boggiano, 2000, p. 142).
La norma indirecta, al igual que cualquier norma, posee un tipo legal y una
consecuencia jurdica. El tipo legal es el sector jurdico a reglamentar (la
capacidad, los efectos patrimoniales del matrimonio, entre otros), en
20
tanto que la consecuencia jurdica expresa los efectos jurdicos de ese
sector que reclama su definicin. La consecuencia jurdica no reglamenta
directamente la situacin respectiva, sino que remite a un ordenamiento, a
la ley del domicilio, a la ley del lugar de cumplimiento, ley del lugar de
celebracin, entre otros.
4.2.2. Clasificacin
Las normas indirectas se clasifican:
21
o Normas de importacin y normas de exportacin: las
primeras remiten a un derecho privado extranjero; las
segundas declaran aplicable el derecho propio.
22
4.3. Tcnicas de reglamentacin
directas
En la actualidad existe una tendencia a la revalorizacin de las tcnicas de
reglamentacin directas. Para Fernndez Arroyo (2003), esta tendencia a la
materializacin del DIPr no slo acta dentro del mtodo de localizacin (a
travs de las llamadas normas de conflicto materialmente orientadas), sino
que tambin ha llevado al desarrollo de una serie de tcnicas de
reglamentacin "directas" y a la elevacin del nmero de veces en que la
ley nacional del juez es utilizada, incluso directamente. Sera, en otras
palabras, la superacin de la tcnica clsica del DIPr de solucin "indirecta"
de los conflictos de leyes. (Fernndez Arroyo, 2003, p. 301).
23
Estas normas encuentran su fundamentacin en la salvaguarda de la
organizacin poltica, social, familiar y econmica del pas (ej.: art. 124 de
la Ley 19.550).
24
internacionalmente imperativas, por lo general, se encuentran en el DIPr
interno.
25
guarda, o derecho que sobre l o a su respecto, ejerzan lo padres, tutores o
guardadores20.
26
registro, cuando el depsito o registro se haya
solicitado o efectuado o tenido por efectuado en
Argentina23.
27
gana el pleito, ya que segn el DIPr francs el rgimen matrimonial se rige
por la ley del primer domicilio conyugal (Malta). En cambio, si la cuestin
es considerada como un supuesto sucesorio, pierde en pleito, toda vez que
el DIPr francs seala como competente en esta materia a la ley del ltimo
domicilio del causante (Francia) y el derecho francs desconoca los
derechos que reclamaba la viuda. Finalmente, se calific segn la ley
aplicable al rgimen de bienes en el matrimonio (lex causae) y no segn el
derecho del juez francs (lex fori).
28
El leading case en esta materia es el de Ponnoucannamalle c/
Nadimoutoupolle, resuelto en 1931 por la Corte de Casacin Francesa.
Con motivo de un juicio sucesorio, se plante la cuestin previa de la
legitimidad de una adopcin. A los bienes inmuebles situados en la
Cochinchina, y que integraban el patrimonio del causante, les era aplicable
la ley francesa. Esta, por su parte, prohiba la adopcin cuando el
adoptante tena hijos legtimos. En cambio, el derecho hind, conforme al
cual se efectu la adopcin, no contena una prohibicin similar.
29
4.5.3. El punto de conexin
Estudiaremos a continuacin el punto de conexin y sus clasificaciones.
Partimos de la base hasta ahora estudiada de la norma indirecta. Las
normas indirectas contienen en la disposicin un elemento especfico, que
oficia de clave para determinar el derecho privado nacional aplicable, es
decir que sirve de nexo entre el supuesto planteado y la consecuencia
jurdica. (Fernndez Arroyo, 2003, p. 275).
4.5.4. Definicin
Boggiano (2000) respecto del "punto de conexin" no explica cul es el
concepto que, en la consecuencia jurdica de la norma de conflicto, elige y
determina el derecho aplicable al supuesto contemplado en su tipo legal.
Por su parte, el maestro Goldsmichdt (1995) agrega que los puntos de
conexin contienen la indicacin del derecho aplicable mediante una
expresin variable, la cual se individualiza en atencin a las
particularidades del caso dado.
4.5.5. Clasificaciones
Las normas indirectas pueden clasificarse segn el punto de conexin que
contienen (Fernndez Arroyo, 2003):
30
Normas subsidiarias son aquellas que prevn un orden jerrquico:
la segunda conexin slo se aplica en defecto a la primera, si la
primera no funciona.
Las hiptesis que plantea Fernndez Arroyo (2003) al respecto son tres:
31
en un pas con la legislacin de otro, la cual les permite lo que aqul les
prohbe.
32
vincular, muchas parejas iban a casarse a Mxico (pas divorcista),
previendo un futuro divorcio. (Goldschmidt, 2003).
33
5. Aplicacin del
Derecho Extranjero
5.1.1. Naturaleza
En cuanto a la naturaleza del derecho extranjero, existen las siguientes
posturas:
34
reparto de competencias establecido en la Constitucin Nacional,
toda vez que el dictado de la normativa procesal corresponde a las
provincias.
35
pertenece. He aqu, pues, la teora del uso jurdico que puede
formularse del siguiente modo:
36
invocada. Si el contenido del derecho extranjero no
puede ser establecido se aplica el derecho argentino;
b) si existen varios sistemas jurdicos covigentes con
competencia territorial o personal, o se suceden
diferentes ordenamientos legales, el derecho
aplicable se determina por las reglas en vigor dentro
del Estado al que ese derecho pertenece y, en
defecto de tales reglas, por el sistema jurdico en
disputa que presente los vnculos ms estrechos con
la relacin jurdica de que se trate;
c) si diversos derechos son aplicables a diferentes
aspectos de una misma situacin jurdica o a diversas
relaciones jurdicas comprendidas en un mismo caso,
esos derechos deben ser armonizados, procurando
realizar las adaptaciones necesarias para respetar las
finalidades perseguidas por cada uno de ellos25.
37
partes puedan alegar y probar la existencia de la ley
invocada. Si el contenido del derecho extranjero no
puede ser establecido se aplica el derecho argentino;
b) si existen varios sistemas jurdicos covigentes con
competencia territorial o personal, o se suceden
diferentes ordenamientos legales, el derecho
aplicable se determina por las reglas en vigor dentro
del Estado al que ese derecho pertenece y, en
defecto de tales reglas, por el sistema jurdico en
disputa que presente los vnculos ms estrechos con
la relacin jurdica de que se trate;
c) si diversos derechos son aplicables a diferentes
aspectos de una misma situacin jurdica o a diversas
relaciones jurdicas comprendidas en un mismo caso,
esos derechos deben ser armonizados, procurando
realizar las adaptaciones necesarias para respetar las
finalidades perseguidas por cada uno de ellos26.
En el primer supuesto (a), Bueres (2015) explica que el juez quedara ahora
obligado a aplicar de oficio el derecho extranjero cuando as lo indicaren
las normas indirectas del foro, adoptando la clebre teora del uso jurdico
de Werner Goldschmidt (Bueres, 2015). Ello no excluye que las partes
puedan alegar y probarlo.
38
personal, o sino la situacin en que se sucedan diferentes ordenamientos
legales. La solucin que otorga en esos casos, con buen criterio legislativo,
es que la misma sea aportada por el sistema jurdico del Estado al cual
pertenece o por el que tenga vnculos ms estrechos con la situacin.
Aclaramos que se trata siempre de una misma situacin jurdica
encuadrada en ms de un derecho vigente.
39
contenido del derecho extranjero no puede ser establecido
se aplica el derecho argentino30.
Contina explicando Dreyzin de Klor que de acuerdo con la teora del uso
jurdico sostenida por Goldschmidt, el derecho extranjero aplicable al
proceso es un hecho notorio, lo que no significa que todo el mundo lo
conozca, sino que todo el mundo puede informarse de manera fidedigna.
En consecuencia, el juez debe aplicarlo de oficio, sin perjuicio de que las
partes puedan alegarlo o aportar todas las pruebas que consideren
oportunas. (Dreyzin de Klor, 2015, p. 222).
40
5.3. Cantidad de Derecho extranjero
aplicable (reenvo)
Cuando la norma indirecta de DIPr es de importacin, surge el interrogante
respecto a qu parte del ordenamiento extranjero debe aplicarse. Se
puede aludir a este problema diciendo que se trata de la cantidad de
derecho extranjero aplicable y de la respuesta puede surgir o no el
fenmeno del reenvo. Es decir que en cuanto a la parte aplicable del
derecho extranjero (su cantidad), la cuestin consiste en saber si la
consecuencia jurdica indica como aplicable el derecho privado extranjero
o si declara aplicable, en primer lugar, el DIPr extranjero y slo, en segundo
lugar, un derecho privado cualquiera. (Kaller de Orchansky, 1995, p. 113).
5.3.1. Definicin
Para entender el reenvo debemos remitirnos a su leading case, el caso
Forgo.
41
francs, que identificaban con el derecho civil francs. El litigio fue ganado
por el fisco.
Clases de reenvo:
42
(art. 7 del Cdigo Civil) enva al derecho francs, ste reenva al
derecho ingls y, a su vez, el derecho internacional privado ingls
reenva al derecho argentino, por ser el vigente en el lugar de
situacin de los bienes.
Bueres (2015), respecto del artculo, nos dice que la normativa aclara que
cuando las partes eligen el derecho aplicable, se entiende que es el
derecho interno de ese pas, salvo que expresamente acuerden lo
contrario. La misma regla aparece en la materia contractual (art. 2651, inc.
b), remarcando que se excluyen las normas de conflicto de leyes del
ordenamiento elegido. Es lgico que as ocurra, porque si las partes han
pactado una ley determinada, hacer funcionar el reenvo les puede ubicar
la relacin en un derecho diferente, inesperado, ajeno a lo previsto.
(Bueres, 2015).
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El orden pblico internacional es el elemento negativo de la consecuencia
jurdica. Funciona como una excepcin a la aplicacin del derecho
extranjero indicado como aplicable por una norma indirecta de
importacin. El rechazo a la aplicacin del derecho extranjero se produce
en virtud de que ste resulta incompatible con los principios que inspiran el
ordenamiento jurdico del juez que entiende en la causa, toda vez que la
extraterritorialidad del derecho privado extranjero est condicionada por
la compatibilidad que existe con nuestro orden pblico.
5.4.1. Definicin
El concepto de orden pblico supone dos circunstancias: 1) una diversidad
ideolgica dentro de la comunidad de aquellos pueblos que aplican
mutuamente sus respectivos derechos, 2) Una obligacin jurdica de aplicar
derecho extranjero (Holgun, 2005, p. 160).
44
Tambin se lo diferencia del orden pblico interno, pues ste se refiere a
normas o disposiciones de carcter imperativo que no pueden ser
derogadas por la autonoma de la voluntad.
5.4.2. Caracteres
El orden pblico internacional se caracteriza por:
5.4.3. Aplicacin
La aplicacin de la excepcin de orden pblico en los casos que proceda
puede hacerse de acuerdo con dos criterios:
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1) Debe consultar, en primer trmino, las reglas de DIPr locales, a fin
de encuadrar el caso dentro del supuesto contemplado por la
norma indirecta apropiada.
33 Art. 2600. Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Poder Ejecutivo.
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La Convencin ha sido digna de los ms variados elogios a nivel
internacional, pues prev la regulacin de una serie de institutos de gran
significancia para nuestra disciplina.
Internacional Privado.
36 Art. 5. Ley N 22.921. Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho
Internacional Privado.
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d) Tambin contempla el fraude a la ley. El art. 6 establece:
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requisitos. Estos requisitos son de ndole formal, procesal y sustancial. A
continuacin sern analizados cada uno de ellos.
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Este esquema general de la autenticacin de un documento sufre algunas
variaciones segn nos encontremos en el mbito convencional o del
derecho internacional privado interno.
5.6.3. Procesales
50
Toda sentencia declarativa, constitutiva o de condena es susceptible de
reconocimiento en un Estado distinto del cual procede. Pero slo las
sentencias condenatorias son susceptibles de ejecucin.
51
debe haber sido hecha de manera sustancialmente equivalente a la forma
prevista por la ley del Estado en el cual se pretende el reconocimiento.
5.6.4. Sustanciales
El requisito sustancial se refiere a que la sentencia cuyo reconocimiento
y/o ejecucin se pretende no vulnere los principios del orden pblico
internacional del Estado en el cual se pretende ese reconocimiento y/o
ejecucin.
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g) Que tengan el carcter de ejecutoriados o, en su
caso, fuerza de cosa juzgada en el Estado en que
fueron dictados.
h) Que no contraren manifiestamente los principios y
las leyes de orden pblico del Estado en fueron
dictados41.
53
El Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba, en
una redaccin idntica a la prevista por el Cdigo de Procedimiento de la
Nacin, en su art. 825 establece:
Las dos novedades que introduce el DIPr interno con relacin a la fuente
convencional son, a saber: que excluye las sentencias sobre acciones reales
respecto de inmuebles situados en nuestro pas y el instituto de la
litispendencia que prev el inc. 5 a fin de evitar sentencias contradictorias.
43 Art. 825. Ley 8465. Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba.
54
Referencias
Boggiano, A. (2000). Curso de Derecho Internacional Privado. Derecho de las
relaciones privadas internacionales (2da ed. ampliada y actualizada). Buenos
Aires: Abeledo Perrot.
55
Kaller De Orchansky, B. (1995). Nuevo Manual de Derecho Internacional privado.
Buenos Aires: Plus Ultra.
Uzal, Mara Elsa (s.f.). El pluralismo en el derecho internacional privado como una
necesidad metodolgica. Recuperado de http://goo.gl/XoeUNO
www.uesiglo21.edu.ar
56