Divisorio agrario de HERMES ROMERO SALAZAR en contra de ESTANISLAO ROMERO SALAZAR

TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL

SALA CUARTA DE DECISION
CIVIL - FAMILIA - LABORAL

Magistrada Ponente: Dra. ENASHEILLA POLANIA GOMEZ

Proceso : DIVISORIO AGRARIO

Radicacin : (3765) 41298-31-03-002-2006-00131-01.
Demandante : HERMES ROMERO SALAZAR
Demandado : ESTANISLAO ROMERO SALAZAR
Procedencia : Juzgado Civil del Circuito de Garzn
Asunto : Apelacin de auto

Neiva, treinta y uno (31) de mayo de dos mil diez (2010).

1.- ASUNTO

Corresponde a esta Sala, resolver el recurso de apelacin del auto

proferido por el Juzgado Civil del Circuito de Garzn que resuelve declarar la
divisin material del predio rural.

2.- ANTECEDENTES

El seor HERMES ROMERO SALAZAR por conducto de apoderado

present ante los Juzgados Civiles del Circuito de Garzn demanda contra el
seor ESTANISLAO ROMERO SALAZAR, para que con su citacin y audiencia, se
decrete la divisin material de los fundos rurales de denominados LA
CLEMENTINA y LOS CAMBULOS, ubicados en la fraccin de Potrerillos del
municipio de Gigante, el que identifica; se disponga el avalo de los bienes
comunes ya determinados; se designe perito para el avalo de los inmuebles;
que en firme el avalo se comunique a las partes para que de comn de
acuerdo designen partidor y que de no hacerlo el juzgado proceda a dicho

1
Divisorio agrario de HERMES ROMERO SALAZAR en contra de ESTANISLAO ROMERO SALAZAR

nombramiento y ordenar el registro de la particin material y la sentencia

aprobatoria en la Oficina de Registro de Instrumentos pblicos de Garzn
(Huila).

Como sustento de sus pretensiones expuso lo siguiente: Por medio

de la escritura pblica nmero 2116 de junio 8 de 1988, los seores HERMES Y
ESTANISLAO ROMERO SALAZAR adquirieron en comn y pro-indiviso los
inmuebles rurales detallados en la demanda; que el seor HERMES ROMERO
SALAZAR no est obligado a vivir en indivisin, razn por la que puede solicitar
la divisin material de los predios comunes por partes iguales, pues son
susceptibles de la misma; que la divisin se hace necesaria por cuanto los
comuneros no han podido ponerse de acuerdo en la particin.

Aport como pruebas la escritura pblica No. 2116 de fecha 8 de

junio de 1988, corrida en la Notara Segunda del Crculo de Neiva, los folios de
matrcula inmobiliaria nmeros 202-227 y 202-7827 de la Oficina de Registro de
Instrumentos Pblicos. Solicit se decrete la inspeccin judicial a los predios
referidos con asistencia de perito a fin de efectuar la particin material de los
mismos.

Previa prestacin de la caucin fijada, el Juzgado Civil del Circuito

de Garzn, despacho al que correspondi el conocimiento de la demanda
planteada, la admite y ordena su notificacin a los demandados, su inscripcin
en el folio de matrcula inmobiliaria y reconoce personera al apoderado de la
parte actora.

El demandado en su contestacin solicit que se recepcionaran las

declaraciones de GERARDO HERNANDEZ, FANNY BEATRIZ RAMIREZ VASQUEZ y
EMILIO ROJAS, las que fueron negadas en la audiencia de conciliacin 1 por
considerarse que los acuerdos a los que hubieren llegado las partes en una
audiencia de conciliacin realizada ante un Despacho judicial se demuestran con
el acta respectiva.

1
Folios 91 a 96 del cuaderno principal.

2
Divisorio agrario de HERMES ROMERO SALAZAR en contra de ESTANISLAO ROMERO SALAZAR

Posteriormente, la parte demandante presenta reforma de la

demanda en lo relacionado con las pruebas solicitadas, concretamente, solicita
que se haga comparecer a los seores HUMEBERTO PERDOMO CABRERA y
FABIO ARAUJO MOTTA, el primero en su carcter de Gerente del Banco
Cafetero de Gigante en la poca y el segundo hacendado y ganadero de esa
misma poblacin.

A su turno, el demandado solicita tener en cuenta como pruebas

las declaraciones rendidas ante Notario de HERNANDO POLANCO LUNA y
JEREMIAS MENDEZ, con las que se demuestra que las partes acordaron
efectuar la particin de bienes; que se allegue al proceso copia de la escritura
No. 916 de mayo 24 de 1994 en la que se acredita la divisin de los predios y
que el demandante no cumpli con su parte; que se recepcionen las
declaraciones de NAUN DIAZ ROJAS, ARMANDO, notificador del juzgado Civil
Municipal de Gigante, hoy denominado Promiscuo y de FANNY BEATRIZ
RAMIREZ VASQUEZ, Secretaria del Juzgado Primero Civil del Circuito de Garzn,
persona enterada del proceso y la diligencia que se practic en Gigante 2.

Mediante auto proferido el 5 de septiembre de 2007 3, el Juzgado

de conocimiento, en lo relacionado con la recepcin de testimonios, orden el
de los seores HUMBERTO PERDOMO CABRERA, FABIO ARAUJO MOTTA,
RICARDO TORRES y EDGAR MENDEZ CABRERA. En punto de las pruebas
solicitadas por la parte demandada, decret la ratificacin de los testimonios de
HERNANDO LUNA y JEREMIAS MENDEZ y neg la recepcin de los testimonios
de NAUN DIAZ ROJAS, ARMANDO y FANNY BEATRIZ RAMIREZ VASQUEZ.

No obstante, mediante auto de agosto 25 de 2008, el Juzgado

declar la nulidad del proceso a partir del auto admisorio de la demanda y
orden su trmite a travs del procedimiento verbal previsto en el artculo 63
del Decreto 2303 de 1989 y no por el consignado en el artculo 54 del mismo
que regula el proceso ordinario agrario, como se haba hecho.

2
Folios 142 y 143 dem. |
3
Folio 146.

3
Divisorio agrario de HERMES ROMERO SALAZAR en contra de ESTANISLAO ROMERO SALAZAR

El demandado, mediante apoderado contesta el escrito impulsor

tras solicitar que se tengan en cuenta todos los documentos que obran en el
expediente antes de haberse declarado la nulidad del mismo, manifestando que
los predios relacionados acordaron dejarlos para l y la escritura pblica se
suscribira cuando se pagara la deuda que tena el predio con la Caja Agraria, la
cual fue cancelada por l mismo y la escritura nunca se suscribi. Aduce que
dividieron los inmuebles que posean en comunidad por acta de conciliacin y
divisin de los haberes.

Aport el demandado como pruebas las copias de las escrituras

1005 de junio 2 de 1994, la cual acredita la particin y la divisin de todos los
inmuebles, la escritura pblica No 1289 de 1990, donde se afirma que
ESTANISLAO ROMERO es el propietario de la finca La Clementina cuando dice
como depositario del ganado vacuno del cual es propietario de la finca La
Clementina. Aporta tambin recibos de pagos de deudas del seor HERMES
ROMERO ante las entidades de crdito y un contrato de arrendamiento
celebrado entre ESTANISLAO ROMERO SALAZAR y el seor GABRIEL CARDOSO
con el cual se demuestra la disponibilidad, posesin y administracin a nombre
del primero de la finca que se disputa.

Solicit que se recepcionara la declaracin de FANNY BEATRIZ

RAMIREZ VASQUEZ, secretaria del Juzgado Civil del Circuito de Garzn en la
poca en que aduce se protocoliz el acuerdo ante este Despacho en la
inspeccin judicial que el mismo realizara en Gigante (H.) y que se tengan en
cuenta las declaraciones extraproceso de los seores NAUN DIAZ ROJAS,
LEOVIGILDO MAZABEL MONTEALEGRE, HERNANDO POLANCO LUNA, JEREMIAS
MENDEZ y JOSE OSMAN MOTTA ALVAREZ.

Debido a la inasistencia de la parte demandada y su apoderado se

declar fracasada la audiencia de conciliacin programada, continuando con la
prctica del interrogatorio al seor HERNAN ROMERO SALAZAR.

4
Divisorio agrario de HERMES ROMERO SALAZAR en contra de ESTANISLAO ROMERO SALAZAR

3.- AUTO DE PRIMERA INSTANCIA

Bajo la estimacin de no estar obligada la parte demandante a

mantener la indivisin, por cuanto no la ha pactado con el demandado, siendo
viable la divisin teniendo en cuenta la extensin del inmueble, y posible la
adjudicacin a cada uno de su lote, sin que los derechos se desmejoren,
dispone su avalo con designacin de perito de la lista de auxiliares de la
justicia, precisando que los costos que genere la diligencia estn a cargo del
demandante, lo mismo que los honorarios del auxiliar de la justicia, decisin
recurrida oportunamente en apelacin por el seor apoderado del demandado
ESTANISLAO ROMERO SALAZAR, concedindose la alzada que ha cursado el
trmite en la presente instancia.

Concluye el fallo que a partir de la prueba recaudada antes de la

declaracin de nulidad, el negocio que manifiesta haber celebrado el
demandado con su hermano no qued configurado en una escritura pblica, ni
las pruebas con las que pretenda oponerse al decreto de particin de los
predios La Clementina y Los Cmbulos eran las idneas para demostrar el
derecho de propiedad sobre los predios referidos,

4.- RECURSO DE APELACION

Pretende el seor apoderado del demandado, tras alegar que en el

presente trmite no se le ha dado igualdad a las partes, que se decrete la
recepcin de los testimonios que fue negada por considerarlo inconducente, se
ordene la ratificacin de los que se aportaron y se d un tratamiento igual a las
partes.

Aduce que tal como lo aleg al formular la excepcin de cosa

juzgada, la cual se declar imprspera en la audiencia de conciliacin anterior a
la declaratoria de nulidad del proceso, existe un acuerdo en el que el

5
Divisorio agrario de HERMES ROMERO SALAZAR en contra de ESTANISLAO ROMERO SALAZAR

demandante habra transferido su derecho de cuota al demandado, cuya prueba

extravi y al que se lleg en diligencia de inspeccin judicial practicada por el
Juzgado Civil del Circuito de Garzn, razn por la que no se explica porque el
demandante solicita nuevamente la divisin.

Censura que el juez a quo se haya negado a recepcionar las

declaraciones de NAUN DIAZ ROJAS, LEOVIGILDO MAZABEL, JEREMIAS
MENDEZ, HERNANDO POLANCO, JOSE OSMAN MOTTA y AURORA ALVAREZ,
cuando claramente conducan a demostrar la particin ya realizada; reparo este
que se extiende a las ratificaciones que solicitara, relacionadas con la
acreditacin de la divisin material que cataloga como particin amistosa
adelantada en el Juzgado Civil del Circuito de Garzn.

5.- CONSIDERACIONES

5.1.- El fin del proceso divisorio que nos ocupa, no es otro que
ponerle fin a la comunidad, entendida al tenor del artculo 2322 del Cdigo Civil
como la existente sobre una cosa universal o singular, entre dos o ms personas
sin que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado convencin
relativa a la misma cosa, sin que de conformidad con el artculo 1374 dem.
ninguno de los coasignatarios est obligado a permanecer en la indivisin,
encontrndose consecuentemente legitimado para plantear la pretensin
divisoria todo comunero, bien material o la venta para que se distribuya su
producto, acorde con el artculo 467 del C. de P. C., precisando a continuacin
el artculo 468 que la divisin material ser procedente cuando se trate de
bienes que puedan partirse materialmente sin que los derechos de los
condueos desmerezcan por el fraccionamiento, procediendo en todos los
dems casos la venta.

Significa entonces que para el cumplimiento del objeto del proceso

divisorio, de acuerdo a lo que se establezca con los medios de prueba que se

6
Divisorio agrario de HERMES ROMERO SALAZAR en contra de ESTANISLAO ROMERO SALAZAR

recauden, en primer trmino debe accederse a la divisin material, pero en caso

de desmerecerse los derechos de los comuneros, procede la venta, as esta no
se haya solicitado, sin que por ello se vulnere el principio de congruencia
previsto en el artculo 305 del C. de P.C., segn el cual la sentencia deber estar
en consonancia con los hechos y las pretensiones aducidos en la demanda y en
las dems oportunidades que dicha codificacin contempla, como quiera que el
comunero demandante pretende la divisin por no estar obligado a permanecer
en indivisin a tono con el citado artculo 1374 del C.C..

5.2.- En primer trmino es necesario destacar que como quiera

que se orden tener en cuenta las pruebas recaudadas antes de la declaratoria
de nulidad en el presente asunto, en orden a los reparos formulados por el
recurrente, es preciso mencionar que en desarrollo de la audiencia prevista en
los artculos 45 y 58 del Decreto 2303 de 19894, en la cual fue resuelta en forma
negativa la excepcin de cosa juzgada, se negaron por inconducentes los
testimonios solicitados por la parte demandada, decisin que no fue objeto de
reparo alguno de su parte.

Tras presentar reforma de la demanda y su correspondiente

contestacin, el Juzgado de conocimiento niega por improcedente la recepcin
de los testimonios de NAUN DIAZ ROJAS, ARMANDO Y FANNY BEATRIZ
RAMIREZ VASQUEZ, decisin que fue objeto de recurso de reposicin, el cual
fue negado por extemporneo5.

A este respecto sostiene el recurrente que dichos testimonios

estn encaminados a demostrar que s se haba realizado la particin en el
momento de la diligencia de inspeccin judicial.

Sobre este punto prev el artculo 470 del C. de P. C. que en

firme el avalo, si se orden la divisin material del bien, el juez debe dictar un
auto previniendo a los comuneros, demandantes y demandados, para que
4
Folio 95, cuaderno principal.
5
Folio 44, cuaderno 4.

7
Divisorio agrario de HERMES ROMERO SALAZAR en contra de ESTANISLAO ROMERO SALAZAR

designen un partidor, nombramiento que debe ser de comn acuerdo. Los

comuneros pueden hacer la particin por s o por medio de sus apoderados. Si
no designan partidor o no deciden hacerla por s mismos, el juez nombrar al
partidor, que una vez posesionado, cuenta con un plazo de dos meses para
cumplir con su encargo. Si la particin es aprobada, en firme la sentencia que
as lo declara, debe registrarse y en ese instante cualquiera de los asignados
podr solicitar que el juez le entregue la parte que se le haya adjudicado.

En este sentido, a raz de la afirmacin hecha por el demandante y

en la que funda la excepcin de cosa juzgada que propusiera como previa,
relacionada con la existencia de un proceso anterior entre las partes adelantado
en el Juzgado Segundo promiscuo Municipal de Gigante, antes nico Civil
Municipal, el Juzgado de conocimiento ofici a los Juzgados Primero y Segundo
Promiscuo Municipal de Gigante para que informaran si tramitaron algn
proceso contencioso entre los hermanos ROMERO SALAZAR o si entre ellos se
tramit conciliacin extrajudicial respecto de los inmuebles involucrados en el
presente asunto6. Los despachos mencionados mediante oficios que tienen
figuracin a folios 1 y 2 del cuaderno 3, respondieron que revisados los libros
radicadores de procesos y de actuaciones extrajudiciales no se encontr trmite
alguno de la referencia solicitada.

En cuanto a la cosa juzgada, que apunta a garantizar la seguridad

jurdica, los artculos 17 del Cdigo Civil y 332 del C. de P. C., se refieren al
efecto de la figura en las sentencias ejecutoriadas y la Ley 446 de 1998 en su
artculo 66 y el C.P.T. en su artculo 78, le da los mismos efectos a la
conciliacin, la cual, es entendida como mecanismo de solucin alternativa de
conflictos que permite a las partes solucionar sus diferencias sobre derechos
inciertos y discutibles, mediante acuerdos que hacen trnsito a cosa juzgada.

Es claro entonces que no obra prueba alguna que acredite que las
partes tramitaron un proceso donde se debatieran los hechos objeto de la

6
Folio 25 del cuaderno 2.

8
Divisorio agrario de HERMES ROMERO SALAZAR en contra de ESTANISLAO ROMERO SALAZAR

demanda ni figura acta de conciliacin, la cual, como se explic, hace trnsito a

cosa juzgada y constituye el medio idneo para probar el acuerdo al que
presumiblemente llegaron las partes respecto de la divisin material realizada
con anterioridad a este trmite, no siendo posible hacerlo a travs de la prueba
testimonial como alega el recurrente, pues es claro que las negociaciones
relacionadas con bienes inmuebles, en este caso, la transferencia de la
propiedad de la cuota que aduce el demandado, no se verifica en modo alguno
a partir de la prueba testimonial sino con el registro del acto jurdico en la
escritura pblica respectiva.

Al respecto no puede pretender el recurrente probar la realizacin

de la divisin material que alega como constitutiva de cosa juzgada, a travs de
la recepcin de los testimonios de la Juez de la poca -del municipio de
Gigante-, Doctora MARTHA CHAVARRO y del seor EMILIO ROJAS, quienes
segn afirma estuvieron presentes durante el acuerdo suscrito por las partes
frente a los predios rurales ya descritos, pues se repite, no es la prueba
conducente para acreditar tal hecho, pues el acuerdo logrado mediante una
conciliacin judicial o extrajudicial realizada ante un Despacho judicial se
demuestra con la respectiva acta suscrita por las partes.

De sta forma, en principio, de existir el Acta de conciliacin con el

lleno de las formalidades legales, debe ser reconocida para plantear validamente
el acuerdo aludido, para lo cual ser necesario que se renan las condiciones
tradicionalmente sealadas por la doctrina: que sean las mismas partes, sobre
el mismo objeto y con la misma causa.

5.3. De otra parte, en punto del reparo del recurrente relacionado

con la no ratificacin de los testimonios por l aportados, a folio 147 del
cuaderno principal se verifica tal orden respecto de los testimonios de
HERNANDO POLANCO LUNA y JEREMIAS MENDEZ, pruebas que, se repite,

9
Divisorio agrario de HERMES ROMERO SALAZAR en contra de ESTANISLAO ROMERO SALAZAR

seran tenidas en cuenta despus de decretar la nulidad del proceso a partir del
auto admisorio de la demanda.

En este sentido, a folio 42 del cuaderno 5 obra la audiencia para

recepcionar la ratificacin del testimonio del seor HERNANDO POLANCO por
parte del Juzgado nico promiscuo Municipal de Yaguar, el cual fue
comisionado para el efecto, en el que se deja constancia que revisado el inserto
correspondiente al testimonio notarial extraproceso no presenta el interrogatorio
y tan solo las respuestas, circunstancias que imposibilitan el cumplimiento de la
comisin de acuerdo al artculo 229 del C. de P. C..

5.4. De esta forma, pese a que el demandante haya aportado

declaraciones extraproceso, fotocopias de escrituras pblicas, consignaciones
que se hicieran al Banco Agrario, certificaciones de la Tesorera de Gigante
sobre los herretes de ganado, una comunicacin a la misma dependencia,
emitida por HERMES ROMERO SALAZAR, el negocio que el recurrente aduce
haber celebrado con su hermano no fue elevado a escritura pblica ni la divisin
material que seala figura en un documento, en este caso en un acta de
diligencia de conciliacin celebrada ante autoridad competente, segn expone.

Con esto, dado que los predios La Clementina y Los Cmbulos,

superan el rango de las 35 a 58 hectreas y el auxiliar de la justicia rindi
dictamen en el que estableci la conducencia de la divisin material de los
mismos, sin afectar las partes en este asunto, dicha decisin cumple con los
presupuestos que la legislacin impone para su procedencia.

As las cosas, no poda el juzgador, pronunciarse sin contar con el

documento tantas veces aludido por el recurrente y dar por sentada la
existencia de la divisin material de los bienes referenciados acogiendo la
exceptiva de cosa juzgada por l propuesta, cuando en forma alguna el
recurrente cumple con la carga que le asigna el artculo 177 del C. de P. C., no
obstante haber oficiado a los Juzgados de Gigante tal como lo solicit el

10
Divisorio agrario de HERMES ROMERO SALAZAR en contra de ESTANISLAO ROMERO SALAZAR

demandado en su contestacin a fin de acreditar la misma, imponindose la

negativa frente a sus pretensiones.

En armona con lo expuesto, el Tribunal Superior del Distrito

Judicial de Neiva, Sala Cuarta de Decisin Civil - Familia -Laboral,

RESUELVE:

1.- CONFIRMAR el auto objeto de alzada proferido por el

Juzgado Civil del Circuito de Garzn el da 13 de agosto de 2009.

2.- CONDENAR EN COSTAS a la parte demandada (numeral 1

Art. 392 C. de P. C.)

Notifquese y devulvase.

Providencia aprobada por Acta No.

ENASHEILLA POLANIA GOMEZ

EDGAR ROBLES RAMIREZ | ALVARO FALLA ALVIRA

Cp. fl. ______________ Tomo ____________ Autos Civiles.

11
Divisorio agrario de HERMES ROMERO SALAZAR en contra de ESTANISLAO ROMERO SALAZAR

Se opuso a la totalidad de las pretensiones en tanto revela la mala fe del

demandante el hecho de proponer una demanda frente a un caso que est
juzgado. Precisa que los hermanos ROMERO SALAZAR eran propietarios de una
finca denominada Gibraltar y adquirieron la finca La Clementina, ubicada en el
municipio de Gigante; estos inmuebles fueron hipotecados a instituciones
crediticias y ante el descuido del seor HERMES ROMERO SALAZAR, los
gravmenes debieron ser cancelados por el seor ESTANISLAO ROMERO
SALAZAR. Seala que ante la imposibilidad de llegar a un acuerdo en el manejo
de los predios y los crditos aludidos, optaron por dividirse los bienes, previa
demanda que curs en el juzgado nico Civil del Circuito de Garzn,
correspondindole al demandante la finca La Fortuna y al demandado, la
Clementina y Cmbulos, acuerdo que protocolizaron ante el Juzgado Civil del
Circuito de Garzn, donde mediante acta quedaron arreglados y repartidos los
inmuebles, acto que, afirma, elevaron a escritura pblica en la Notara Segunda
de Neiva.

13 del 18 de enero de 1991 que demuestra que la finca Gibraltar, en adelante

La Fortuna fue adquirida por los hermanos ROMERO SALAZAR; la escritura
pblica 1583, mediante la cual el seor ESTANISLAO ROMERO SALAZAR da en
venta a HERMES ROMERO SALAZAR el 50% del predio Gibraltar; la escritura
pblica No 1289 de 1990 mediante la cual se constituy hipoteca a favor de la
Caja Agraria, la que fue cancelada por el seor ESTANISLAO ROMERO
SALAZAR.

12
Divisorio agrario de HERMES ROMERO SALAZAR en contra de ESTANISLAO ROMERO SALAZAR

En esta oportunidad se resuelve la excepcin previa de cosa

juzgada a partir de los elementos estructurales de la misma, los cuales no
encuentra el Juzgado y por tanto, la declara no probada 7 y se negaron por
inconducentes los testimonios solicitados por la parte demandada de GERARDO
HERNANDEZ, FANNY BEATRIZ RAMIREZ VANEGAS y EMILIO ROJAS, por
estimar el despacho que los acuerdos a los que hayan llegado las partes se
demuestra con el acta respectiva suscrita por las mismas.

En este asunto el juzgador, en ejercicio de esa discreta

autonoma, aprob la particin al encontrar que ese trabajo se
ajustaba a las pautas que surgan de aquella disposicin en la
medida en que el auxiliar de la justicia, procurando guardar la
igualdad, adjudic a cada asignatario porciones de la misma
naturaleza y calidad, al punto que a todos les distribuy lotes en
los diferentes predios involucrados, propiciando as no slo la
equivalencia sino la semejanza en lo que a los distintos
herederos les corresponda; como en ello no reside, ciertamente,
una actuacin caprichosa o contraria a la ley, resulta claro, desde
luego, que toda discusin a su alrededor qued clausurada al
producirse el fallo acusado.

7
Folio 94 del cuaderno principal.

13