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LA ACCIN PAULIANA EN EL CDIGO CIVIL (Fernando Vidal Ramrez)

La accin pauliana, est concebida en el Cdigo Civil como una accin creditoria y declarativa de ineficacia. Como el Cdigo no ha incorporado una nocin del fraus creditorum, sino que su nocin se infiere de los arts. 195 y 196 que regulan, bsicamente, el ejercicio de la accin pauliana y, junto con los dems que estructuran el Ttulo VII del Libro II, sus resultados. El articulado ha innovado el tratamiento que le dispensaba el Cdigo Civil de 1936 y acusa como fuente al Cdigo Civil Italiano. 1. LOS TITULARES DE LA ACCION PAULIANA. Los titulares de la accin pauliana son los acreedores legtimamente constituidos y que, por ello, tienen un inters directo sobre el patrimonio de su deudor, aun cuando su crdito est sujeto a condicin o a plazo. As lo establece el art. 195: "El acreedor. aunque el crdito est sujeto a condicin o a plazo, puede pedir que se declaren ineficaces respecto de l.......". La norma fue tomada del Proyecto de la Comisin Reformadora(1). Como puede apreciarse, los acreedores que tengan un crdito no solventado estn legitimados para ejercitar la accin pauliana. Puede tratarse de un acreedor cuyo crdito est sometido a condicin suspensiva o a condicin resolutoria, no slo porque lo franquea el art. 195, sino tambin porque la accin pauliana puede devenir en uno de los actos conservatorios a que se refiere el art. 173, aunque, en tal caso, por la contingencia inherente al crdito subconditionem pueda quedar expuesto a la obligacin de indemnizar daos y perjuicios. El reconocimiento de este derecho al acreedor condicional no tiene antecedente en el Cdigo Civil de 1936, que nada dijo al respecto. Sin embargo, Olaechea(2), seal que el derecho de practicar la accin pauliana corresponda a todos los acreedores, fueran comunes o privilegiados, inclusive a los acreedores a plazo, mas no a los condicionales. Esta posicin tambin fue adoptada por Len Barandiarn(3), que calific de inidneo el crdito condicional para la promocin de la accin pauliana(4). La propuesta de otorgarse la accin pauliana a los acreedores condicionales, finalmente plasmada en el art. 195, fue explicada por Manuel de la Puente y Susana Zusman(5) en el sentido de que al permitirse el ejercicio de la accin pauliana al acreedor condicional, se entiende, desde luego, que se est haciendo referencia a la condicin suspensiva, pues en el caso de la condicin resolutoria la situacin del acreedor es la misma que la de un acreedor puro y simple ya que el crdito puede ser exigido mientras no se cumpla esta condicin.

Puede tratarse tambin de un acreedor cuyo crdito est sometido a un plazo, ya que no slo lo franquea el art. 195, sino porque la accin pauliana es una accin conducente a la cautela de su derecho, conforme al art. 178 y sin quedar expuesto a la indemnizacin de daos y perjuicios porque el plazo es un hecho de necesaria realizacin y porque el acreedor puede plantear la caducidad del plazo en los casos previstos en el art. 181. La naturaleza del plazo es lo que hace incuestionable el reconocimiento de este derecho, pues el crdito no est sujeto a ninguna eventualidad, sino tan slo tiene diferida su exigibilidad, y por eso su titular puede ejercitar la accin pauliana. Al franquear el Cdigo Civil, la accin pauliana a los acreedores cuyos crditos estn sometidos a condicin o a plazo, ha adoptado el criterio evolucionado de que el crdito no tiene que ser necesariamente exigible. En la doctrina tradicional para que un acreedor pudiera incoar la accin pauliana su crdito deba ser exigible, pues como lo explica Josserand(6), para interponer la accin pauliana era preciso que el demandante tuviera un crdito lquido y exigible, pues un acreedor a trmino o condicional no poda ser admitido a criticar los actos realizados por su deudor, no obstante que, sin duda, los actos conservatorios le eran permitidos pero sin que el ejercicio de la accin pauliana pudiera ser incluida en esa categora de actos. Aun cuando el art. 195 no lo explicita, pero partiendo del criterio de interpretacin segn el cual no se debe distinguir donde la ley no distingue, creemos que los titulares de la accin pueden ser no slo los acreedores quirografarios o comunes sino tambin los privilegiados, cuando la garanta constituida por el deudor no es suficiente para cubrir el monto del crdito, o, cuando ejecutada la garanta, el resultado de la ejecucin no solventa la totalidad de la deuda. La accin pauliana, por lo que queda expuesto, pertenece individualmente a cada uno de los acreedores del fraudator. Como expresa Josserand(7), la accin ha ido perdiendo el carcter de colectiva que le di el Derecho Romano tornndose, en el Derecho Moderno, de carcter individual. En la doctrina italiana contempornea - que es la inspiradora del art. 195 - la accin pauliana se ha individualizado an ms. Segn advierte Messineo(8), la accin pauliana es accin individual, que se resuelve en beneficio solamente del acreedor que insta, no de los otros acreedores ni del deudor. De ah, que el primer prrafo del art. 195 - tomado del art. 2901 del Cdigo Civil Italiano precise que el acreedor que promueve la accin es para la ineficacia de los actos fraudatorios "respecto de l", o sea, respecto del acreedor que promovi la accin. No obstante, nada impide que otros acreedores puedan incoar la accin y que hasta pueda producirse una acumulacin si se dan los requisitos exigidos por el Cdigo Procesal Civil (arts. 83 y sgtes.). 2. LA NATURALEZA DE LA ACCION. En el tratamiento que le dispensa nuestro Cdigo Civil, la accin pauliana es una accin creditoria. Es tambin una accin de ineficacia, esto es, para que se

declare sin efecto el acto jurdico que el acreedor que la incoa califica de fraudulento, con un carcter individual. 3. LOS ACTOS JURIDICOS CONTRA LOS CUALES PROCEDE LA ACCION PAULIANA. Los actos jurdicos, que son tales pues tienen plena validez y surten sus efectos, contra los cuales procede la accin pauliana estn genricamente considerados por el Cdigo Civil, que se refiere a ellos como actos de renuncia de derechos, como actos de disposicin y como actos constitutivos de garantas, como puede apreciarse en el art. 195 para los dos primeros, y en el art. 196 para el ltimo, aunque en el fondo todos se resumen en el acto de disposicin, pues los abdicativos suponen la disposicin de un derecho expectaticio o adquirido y a los de gravamen se les asimila a los de disposicin, pues como considera Messineo(9), el concepto de acto de disposicin debe entenderse en su mayor amplitud, en el sentido de sustraccin, aun virtual, de elementos al patrimonio del deudor. A los actos de renuncia de derechos se refiere el art. 195 que, como ya hemos advertido, fue tomado del Proyecto de la Comisin Reformadora: "El acreedor, aunque el crdito est sujeto a condicin o a plazo, puede pedir que se declaren ineficaces respecto de l los actos gratuitos del deudor por los que renuncie a derechos .......". Estos actos abdicativos, como hemos indicado, estn genricamente considerados pues quedan comprendidos dentro de ellos diversos actos, tales como los de renuncia a herencias y legados (art. 674) y pese a la impugnacin que se puede plantear contra tales actos (art. 676), los de condonacin de una obligacin (art. 1295) y los de renuncia a la prescripcin ya ganada (art. 1991). Si bien como hemos indicado el tratamiento legislativo del fraude se inspira en el Cdigo Civil Italiano, concordante con la doctrina tradicional, el art. 195 franquea la accin pauliana a todos los actos de disposicin, sean gratuitos u onerosos. Los actos gratuitos son susceptibles del remedio pauliano porque producen un empobrecimiento, como es el caso de la donacin (art. 1621), tambin la condonacin de obligaciones y la constitucin de renta vitalicia, entre otros. El art. 195 se refiere a ellos como los actos gratuitos con los que el deudor "disminuya su patrimonio y perjudiquen el cobro del crdito", bastndole al acreedor que insta la demostracin de la gratuidad, pues conforme al aforismo romano non debet lucrari ex alieno damno, no debe lucrarse en dao ajeno, el rgano jurisdiccional tiene que sacrificar el lucro del adquirente para evitar el dao al acreedor. Los actos onerosos tambin pueden dar lugar al ejercicio de la accin pauliana cuando comportan un dao al acreedor y el adquirente tiene conocimiento de ese dao o adquiere en connivencia con el fraudator para perjudicar al acreedor. El art. 195 as lo establece, pero precepta adems que deben concurrir los requisitos que precisa en sus incs. 1 y 2, de los que nos ocuparemos ms adelante.

Los actos constitutivos de garantas pueden ser tambin susceptibles del remedio pauliano, como resulta del art. 196: "Para los efectos del art. 195, se considera que las garantas, aun por deudas ajenas, son actos a ttulo oneroso ..........". La norma fue tomada del Proyecto de la Comisin Reformadora que la Comisin Revisora convirti en el art. 196. Como puede apreciarse del tenor del art. 196, se trata de actos de gravamen por obligaciones propias, cuando se deja a los dems acreedores al descubierto, y por obligaciones ajenas, tenindose obligaciones propias y dejndose a los acreedores al descubierto. A estos actos de gravamen el art. 196 los considera actos a ttulo oneroso para hacerles de aplicacin los requisitos precisados en el art. 195. Por ltimo, aun cuando su nocin no asoma de los arts. 195 y 196, consideramos que el pago, esto es, los actos de cumplimiento de obligaciones, pueden tambin configurar un fraude o ser calificados de fraudulentos y promoverse contra ellos una accin pauliana. As resulta, por interpretacin contrariu sensu, del art. 198, salvo que el vencimiento de la obligacin conste en documento de fecha cierta. De ah, entonces, que no todo cumplimiento de obligaciones puede dar lugar a la accin pauliana, como vamos a considerarlo a continuacin. Los actos de cumplimiento de obligaciones vencidas pueden determinar no slo la entrega de una suma de dinero sino tambin de bienes, como es el caso de una dacin en pago (art. 1265). De ah, que la procedencia de la accin pauliana contra los actos de cumplimiento de obligaciones vencidas est prevista en el art. 198, que establece: "No procede la declaracin de ineficacia cuando se trata de una deuda vencida, si sta consta en documento de fecha cierta". La norma fue tomada del Proyecto de la Comisin Reformadora, a la que le agreg la Comisin Revisora la referencia a la "fecha cierta"(10), siendo su fuente el art. 2901 del Cdigo Civil Italiano, que tampoco tiene la referencia a la "fecha cierta". En relacin a la norma del Cdigo italiano, Messineo(11) explica que la accin pauliana no procede siempre que el cumplimiento se lleve a cabo de modo normal, porque se supone que la respectiva obligacin ha sido asumida en tiempo no comprendido en el perodo de sospecha y, sobre todo, porque el vencimiento es un hecho en el cual el deudor no pone nada propio para perjudicar a los otros acreedores y porque el acreedor es pagado suum recepit. La "fecha cierta" viene a ser un elemento objetivo que sirve para la prueba de la verdadera data de un documento. No se trata, claro est, de la fecha puesta por el interesado, sino de una fecha que resulta establecida por personas ajenas a la relacin jurdica que vincula al deudor con el acreedor que pretende incoar la accin pauliana, como puede ser, ad exemplum, la del protesto notarial. Se trata de un elemento de certeza en cuanto a la verosimilitud del vencimiento de una obligacin en relacin al vencimiento de otras.

El Cdigo Procesal Civil ha plasmado una nocin de "fecha cierta" refirindola a los documentos privados, pues es obvio que los documentos pblicos tienen fecha cierta determinada por la intervencin del notario o funcionario pblico que los otorgan. Precisa su art. 245: "Un documento privado adquiere fecha cierta y produce eficacia jurdica como tal en el proceso desde: 1. La muerte del otorgante; 2. La presentacin del documento ante funcionario pblico; 3. La presentacin del documento ante notario pblico, para que certifique la fecha o legalice las firmas; 4. La difusin a travs de un medio pblico de fecha determinada o determinable; y 5. Otros casos anlogos. Excepcionalmente, el Juez puede considerar como fecha cierta la que haya sido determinada por medios tcnicos que le produzcan conviccin". 4. LOS REQUISITOS PARA EL EJERCICIO DE LA ACCION PAULIANA. La doctrina tradicionalmente ha exigido y sigue exigiendo dos requisitos para el ejercicio de la accin pauliana: el perjuicio al acreedor y el designio fraudulento. Josserand(12) ha escrito que las condiciones requeridas para el ejercicio y el xito de la accin pauliana gravitan en derredor de esas dos nociones esenciales y tradicionales, agregando que es preciso que el acto en cuestin haya producido un perjuicio al acreedor y es indispensable que presente con respecto a l un carcter fraudulento, esto es, que haya sido realizado en fraude de sus derechos. Vamos a considerar, en atencin a lo expuesto, los dos requisitos para el ejercicio de la accin pauliana. 4.a. El perjuicio al acreedor. El perjuicio al acreedor, esto es, el eventus damni, es un requisito objetivo. Un acto de disposicin se considera perjudicial a los acreedores, segn indica Josserand(13), cuando determina su insolvencia y que mientras el deudor sea solvente, y lo es en tanto que sus bienes embargables sean suficientes para responder frente a los acreedores, stos no estn legitimados para actuar interfiriendo en los actos de disposicin que realice, salvo que con tales actos se produzca una disminucin patrimonial que afecte su solvencia, presentndose el eventus damni que legitima a los acreedores a ejercitar la accin pauliana. Segn Barbero(14), el eventus damni es un presupuesto de la accin pauliana porque el acreedor, despus del acto de disposicin, ya no encuentra en el patrimonio del deudor los medios suficientes para satisfacerse. El art. 195 ha establecido el requisito del eventus damni en cuanto lo precisa como los actos del deudor "....... por los que renuncie a derechos o con los que disminuya su patrimonio conocido y perjudiquen el cobro del crdito......" Como hemos ya indicado, el acotado art. 195 se inspir en el art. 2901 del Cdigo Civil Italiano y, al no registrar antecedente en el Cdigo Civil de 1936, se aleja del dato objetivo de la "insolvencia del deudor" que ese Cdigo utiliz, sustituyndolo por un concepto ms genrico, como es el de que "perjudiquen el cobro del crdito", que es el eventus damni del Derecho Romano. De esta manera, no solamente la insolvencia del deudor es causal para la procedencia de la accin pauliana sino que se incluyen determinados actos que, sin colocar

al deudor en estado de insolvencia, perjudican al acreedor por poner en peligro la efectividad de su crdito por razn del decrecimiento del patrimonio del deudor. Por ello, en relacin al art. 195, cuando estaba proyectado, Len Barandiarn(15) advirti que hablaba de perjuicio ocasionado al acreedor, y no de insolvencia, como lo hacan los arts. 1098 y 1099 del Cdigo Civil de 1936. El Cdigo Civil ha abandonado el criterio de la insolvencia para la configuracin del fraus creditorum y como requisito de la accin pauliana, optando tan slo por el requisito del perjuicio al acreedor, ya que en la mayora de las veces el remedio pauliano tiene su razn de ser en la insolvencia del deudor, en cuanto ella significa que el acreedor no puede obtener el pago ntegro de su crdito. Pero puede haber perjuicio contra el acreedor, realizado con fraude, sin que represente insolvencia en trminos absolutos, siendo justo en este caso someter el acto perjudicial al remedio pauliano, por cuanto aqul, de todos modos, viene a afectar desfavorablemente al acreedor. El criterio adaptado es, pues, de una mayor amplitud y abarca, en todo caso, a la insolvencia, pues reducirse a este estado es una manera de perjudicar al acreedor. Adems, hay diversas modalidades como se puede causar perjuicio al derecho del acreedor y de tales actos ya nos hemos ocupado. El mismo criterio adoptado nos debe llevar a la interpretacin de que la accin pauliana puede ejercitarse, cuando se trata de actos de disposicin gratuita, con slo el requisito del eventus damni, fundndose la interpretacin en el aforismo romano non debet lucrari ex alieno damno y en el criterio que sacrifica el lucro del adquirente para evitar el dao. Lo que si debe quedar en evidencia es la existencia de una imprescindible relacin de causalidad entre el acto de disposicin practicado por el deudor y el perjuicio sufrido por el acreedor, por lo que la accin pauliana procede si es que al momento de ejercitarse el deudor no ha repuesto su patrimonio. Tratndose de los actos de disposicin onerosa es imprescindible adicionar y hacer concurrir el requisito del designio fraudulento. Ahora bien, para que exista el perjuicio al acreedor es obvio que debe existir un crdito, que es el derecho del acreedor que la ley tutela mediante el remedio pauliano. Tradicionalmente se consideraba que el crdito deba ser preexistente al acto fraudulento porque el perjuicio al acreedor slo poda producirse cuando ste tena un crdito ya existente a la fecha que el fraudator realizaba el acto de disposicin. La doctrina justificaba este requisito en razn de que siendo el fundamento de la accin pauliana el derecho a ejecutar al deudor en los bienes que conforman su patrimonio y sobre los cuales recaa la "prenda general" en favor de los acreedores, los bienes dispuestos con anterioridad a la constitucin del crdito no integraban la "prenda general" y, en consecuencia, tal disposicin no poda causar perjuicio a los acreedores. As, Josserand(16), al considerar las condiciones requeridas en el acreedor demandante con accin pauliana, seala que es preciso que el crdito del demandante haya preexistido al acto atacado,

sin lo cual no se puede decir que ste haya causado un perjuicio al querellante: si ha habido fraude, slo lo han sufrido los que eran ya acreedores en el momento en que fue cometido. La existencia del crdito, as considerada, requera de fecha cierta para que se pudiera determinar la procedencia de la accin pauliana, pues era su elemento probatorio. El art. 1102 del Cdigo Civil de 1936 acogi el requisito de la preexistencia del crdito precisando que "Slo los acreedores cuyos crditos sean de fecha anterior al acto impugnado, podrn ejercitar la accin revocatoria". Olaechea(17), su ponente, as lo dej de manifiesto al sealar que se "otorga el ejercicio de la accin pauliana, siempre que su ttulo sea de fecha anterior al acto impugnado". Len Barandiarn(18) confirm que, en efecto, el art. 1102 slo exiga, para que la accin prosperara, que emanara de acreedor por crdito anterior al acto fraudatorio y que tal anterioridad haba de demostrarse por el demandante de la accin. Pero, citando a Colin y Capitant, advirti que el acto de enajenacin aunque fuera anterior al crdito, poda ser impugnado si haba sido realizado precisamente en atencin al crdito futuro, y a fin de privar por adelantado al futuro acreedor de las garantas con que hubiera podido contar, por lo que en este caso no poda decirse que el acreedor no sufra con el acto de disposicin y que el motivo que haca excluir a los acreedores posteriores no se justificaba y, por lo tanto, no deba subsistir esta exclusin. El Cdigo Civil ha seguido las ideas del maestro y as resulta del art. 195 cuando en su inc. 1 se refiere a los crditos anteriores a los actos fraudatorios y, en el inc. 2, a actos fraudatorios anteriores al nacimiento del crdito. Adems, como lo hemos ya advertido, la norma est tomada del art. 2901 del Cdigo Civil Italiano, respecto del cual Messineo(19) considera que, de ordinario, es necesaria la anterioridad del crdito, respecto del acto de disposicin, porque, antes de aquel tiempo, el acreedor no era tal y el deudor no poda proponerse perjudicarlo o tener conciencia de ello; que, por otra parte, el acreedor no tiene inters en la declaracin de ineficacia, porque no tiene derecho a contar sobre los bienes que no formaban ya parte del patrimonio del deudor en el acto en que el derecho de crdito naci, pero que, sin embargo, si el acto de disposicin, aunque anterior al nacimiento del crdito, hubiese sido preordenado dolosamente por el deudor con la finalidad de perjudicar la satisfaccin de los derechos del acreedor, ese acto est sujeto a la declaracin de ineficacia, as como tambin que, por igual motivo, est protegido por la declaracin de ineficacia el crdito nacido simultneamente al acto de disposicin fraudulenta, cuando pueda comprobarse, en ella, la dolosa preordenacin. Con la adopcin de la norma del art. 195, el Cdigo Civil ha quedado definitivamente desligado del requisito de la preexistencia del crdito. De este modo, aun cuando el acreedor al concertar su crdito, deba conocer la conformacin del patrimonio de su deudor, no puede dejar de considerarse la factibilidad de que los actos anteriores hayan sido verificados precisamente con el fin de defraudarlo. Por esta razn es que el Cdigo Civil ha eliminado el requisito de la preexistencia del crdito y posibilita el ejercicio de la accin

pauliana por actos fraudatorios anteriores, simultneos o posteriores a los de la concertacin del crdito. En conclusin, lo que requiere el acreedor para accionar con el remedio pauliano es alegar el perjuicio que le irroga el acto del deudor que califica de fraudulento. 4.b. El designio fraudulento. El designio fraudulento es un estado subjetivo que conduce al deudor a celebrar actos fraudatorios con la finalidad de perjudicar a sus acreedores y el Cdigo Civil lo ha previsto como requisito de la accin pauliana para atacar los actos de disposicin onerosa. Consiste en la intencin del deudor de causar perjuicio a su acreedor o acreedores y en el conocimiento del adquirente de los bienes del perjuicio que causa el acto de disposicin o en el actuar del adquirente de consuno con el fraudator para el perjuicio a su acreedor. Este requisito no fue considerado en el Cdigo Civil de 1936 y por eso hemos sealado que el art. 195 no registra antecedente en el Cdigo derogado, siendo su fuente, como ya lo hemos indicado, el art. 2901 del Cdigo Civil Italiano. La doctrina italiana ve en este requisito un estado anmico del deudor que lo motiva a perjudicar a su acreedor o acreedores y, en cuanto al adquirente, lo distingue en scientia damni o conscius fraudis y en consilium fraudis. Barbero(20) explica el conscius fraudis como la conciencia o conocimiento del perjuicio que el acto irroga al acreedor, cuando dicho acto ha sido cumplido con posterioridad al origen del crdito, y, el consilium fraudis, como la preordenacin dolosa del acto en perjuicio de la satisfaccin del crdito, esto es, cuando el acto perjudicial es anterior al crdito. Pero, en este punto, nuestro Cdigo Civil se aleja del modelo italiano en virtud de la modificacin introducida al art. 195 por el Cdigo Procesal Civil (Primera Disposicin Modificatoria). En efecto, el art. 195, luego de la modificacin acotada, deja como nico requisito para el ejercicio de la accin pauliana cuando el acto fraudatorio es gratuito el del eventus damni, prescribiendo el requisito del designio fraudulento para los actos fraudatorios celebrados a ttulo oneroso. El art. 195 ha quedado estructurado en dos partes: la primera dedicada a los actos fraudulentos gratuitos y, la segunda, a los actos fraudulentos onerosos, los cuales requieren necesariamente para su declaracin de ineficacia del requisito del designio fraudulento, sea como conscius fraudis o como concilium fraudis. Prescribe el texto vigente de la segunda parte del art. 195: "Tratndose de actos a ttulo oneroso deben concurrir, adems, los siguientes requisitos: 1. Si el crdito es anterior al acto de disminucin patrimonial, que el tercero haya tenido conocimiento del perjuicio a los derechos del acreedor o que, segn las circunstancias, haya estado en razonable situacin de conocer o de no ignorarlos y el perjuicio eventual de los mismos. 2. Si el acto cuya ineficacia se solicita fuera anterior al surgimiento del crdito, que el deudor y el tercero lo hubiesen celebrado con el propsito de perjudicar la satisfaccin del futuro crdito........".

Como puede apreciarse, cada uno de los dos incisos transcritos se ocupa de situaciones diferentes. El inc. 1 est referido al acto fraudatorio celebrado con posterioridad al del nacimiento del crdito y precisa que para el ejercicio de la accin pauliana el tercero, es decir, el adquirente a ttulo oneroso, debe haber actuado conscius fraudis, esto es, con conocimiento del perjuicio a los derechos del acreedor del fraudator o haber estado en razonable situacin de conocer o de no ignorarlos. La justificacin de la declaracin de ineficacia radica, en este caso, en el conscius fraudis, sancionndose la mala fe del adquirente que conoca o no ignoraba el perjuicio que se causaba al acreedor. El inc. 2 est referido al acto fraudatorio anterior al del surgimiento del crdito y precisa que para el ejercicio de la accin pauliana se requiere que el fraudator y el tercero, es decir, el adquirente de los bienes a ttulo oneroso, hayan celebrado el acto perjudicial en concilium fraudis, esto es, con el propsito de perjudicar el crdito del futuro acreedor. La justificacin de la declaracin de ineficacia radica en el concilium fraudis, sancionndose la mala fe del adquirente por haberse prestado al propsito del fraudator de engaar al futuro acreedor con la existencia de bienes que ya estaban fuera de su mbito patrimonial. Como ya lo hemos sealado al considerar los actos contra los cuales procede la accin pauliana, los actos constitutivos de garantas pueden configurar un fraus creditorum. Segn el art. 196: "Para los efectos del art. 195, se considera que las garantas, aun por deudas ajenas, son actos a ttulo oneroso si ellas son anteriores o simultneas con el crdito garantizado". Como puede apreciarse, el Cdigo Civil considera a los actos constitutivos de garantas, sean por deudas propias o por deudas ajenas, como actos celebrados a ttulo oneroso, por lo que para que se ejercite la accin pauliana el acreedor perjudicado tendr que establecer el consilium fraudis si el acto que califica de fraudulento es anterior al crdito o el conscius fraudis, si es posterior. Si los actos constitutivos de garantas son posteriores, deben entenderse como actos gratuitos y en consecuencia para el ejercicio de la accin pauliana resulta suficiente alegar el eventus damni. En conclusin, lo que requiere el acreedor para accionar con el remedio pauliano frente a los actos fraudatorios celebrados onerosamente, o considerados onerosos, es del eventus damni al que debe concurrir el designio fraudulento, como conscius fraudis o como concilium fraudis, segn el caso. 5. LA VIA PROCESAL. Manteniendo el tratamiento diferente para los actos fraudatorios, segn sean gratuitos u onerosos, el art. 200, en su primer prrafo, ha establecido las correspondientes vas procesales: "La ineficacia de los actos gratuitos se tramita como proceso sumarsimo; la de los actos onerosos como proceso de conocimiento. Son especialmente procedentes las medidas cautelares

destinadas a evitar que el perjuicio resulte irreparable". La norma ha sido introducida por el Cdigo Procesal Civil (Primera Disposicin Modificatoria). La demanda debe emplazar al fraudator y al adquirente. 6. LA PRUEBA DEL FRAUDE. El acto fraudulento debe ser probado con la demostracin del perjuicio al derecho a ser pagado que tiene el acreedor, si el acto fraudatorio es gratuito, y, si es oneroso, poniendo adems en evidencia el designio fraudulento, como conscius fraudis o como concilium fraudis si el acto fraudatorio es posterior o anterior al acto jurdico que origin el crdito. De ah que, como acabamos de ver, el Cdigo Civil haya dispuesto distintas vas procesales. Con la finalidad de facilitar la probanza, el Cdigo Procesal Civil ha introducido las modificaciones al art. 195 que contienen presunciones y la distribucin de la carga de la prueba (Primera Disposicin Modificatoria). Para facilitar la prueba del eventus damni establece el art. 195: ".......Se presume la existencia de perjuicio cuando del acto del deudor resulta la imposibilidad de pagar ntegramente la prestacin debida, o se dificulta la posibilidad de cobro......". Y, en relacin al designio fraudulento respecto al concilium fraudis:"......Se presume la intencin del tercero cuando conoca o estaba en aptitud de conocer el futuro crdito y que el deudor carece de otros bienes registrados.....". Como puede apreciarse, se trata de presunciones juris tantum, pues no son apodcticas y puede ofrecerse prueba en contrario para desvanecerlas, al defenderse el acto de disposicin atacado con la accin pauliana. La distribucin de la carga de la prueba la dispone el ltimo prrafo del art. 195: "...... Incumbe al acreedor la prueba sobre la existencia del crdito y, en su caso, la concurrencia de los requisitos indicados en los incisos 1 y 2 de este artculo. Corresponde al deudor y al tercero la carga de la prueba sobre la inexistencia del perjuicio, o sobre la existencia de bienes libres suficientes para garantizar la satisfaccin del crdito". La claridad y precisin de la norma nos exime de todo comentario, por lo que slo queremos dejar establecido que pueden usarse todos los medios probatorios pertinentes, incluidos los sucedneos. 7. LOS RESULTADOS DE LA ACCION PAULIANA. Interpuesta la accin pauliana y probados sus fundamentos, debe ser declarada fundada por sentencia judicial. Veamos cuales son los efectos o resultados que esta sentencia produce. 7.a. El resultado frente a los adquirentes. Como acabamos de indicarlo, al ocuparnos de la va procesal para el ejercicio de la accin pauliana, el acreedor accionante debe emplazar con la demanda tambin al adquirente, pues la sentencia va a surtir efectos respecto

de l al declararse la ineficacia del acto que celebr con el fraudator y va a afectar los derechos que adquiri con ese acto. En efecto, segn el art. 199: "El acreedor puede ejercitar frente a los terceros adquirentes las acciones que le correspondan sobre los bienes objeto del acto ineficaz. El tercero adquirente que tenga frente al deudor derechos de crdito pendientes de la declaracin de ineficacia, no puede concurrir sobre el producto de los bienes que han sido objeto del acto ineficaz, sino despus que el acreedor haya sido satisfecho". La norma fue tomada del Proyecto de la Comisin Reformadora(21) y no registra antecedente en el Cdigo Civil de 1936, siendo su fuente el art. 2902 del Cdigo Civil Italiano. Como puede apreciarse, el acotado art. 199, en su primer prrafo, se refiere a las acciones que puede promover el acreedor accionante frente a los terceros adquirentes respecto de los bienes objeto del acto cuya ineficacia ha sido declarada en su favor. Al respecto, Len Barandiarn(22) ha considerado que este prrafo no es sino una especie de epifonema a lo que se ha establecido fundamentalmente sobre la accin fraudatoria en seguridad de los intereses del acreedor accionante. Y es as, en efecto, pues como en el rgimen del Cdigo Civil la ineficacia slo favorece al acreedor accionante, la declaracin de ineficacia, al no anular el acto fraudatorio, no modifica la relacin jurdica entablada entre el fraudator y el adquirente, limitndose tan slo a posibilitar a que el acreedor pueda embargar los bienes y hacerse pago con ellos, aun cuando stos se encuentren en el mbito patrimonial del adquirente. El segundo prrafo del mismo art. 199 precisa la situacin de subordinacin en que queda el adquirente respecto del acreedor accionante, ya que no puede concurrir sobre el producto de los bienes que han sido objeto del acto ineficaz sino despus que el acreedor haya cobrado lo suyo, pues establece que el derecho del adquirente a concurrir slo lo puede hacer valer sobre el remanente. La reclamacin que plantee el adquirente al fraudator y la eventual indemnizacin que obtenga slo podr hacerla efectiva sobre bienes distintos de los que han sido objeto de la accin pauliana. 7.b. El resultado frente a los subadquirentes. Los subadquirentes son aqullos que adquirieron los bienes de quienes, a su vez, los adquirieron del fraudator. Se trata de establecer, entonces, la situacin de quienes vienen a ser los subadquirentes o ulteriores adquirentes, pues la situacin del primer adquirente ha sido anteriormente considerada. El Cdigo Civil ha previsto la situacin de los subadquirentes y plantea una solucin en el art. 197: "La declaracin de ineficacia del acto no perjudica los derechos adquiridos a ttulo oneroso por los terceros subadquirentes de buena fe". La norma fue tomada del Proyecto de la Comisin Reformadora(23) y registra como antecedente al art. 1110 del Cdigo Civil de 1936. Como puede apreciarse, la norma, que est referida a transmisiones realizadas por el primer adquirente, pone a salvo del remedio pauliano a quienes hayan adquirido a ttulo oneroso y de buena fe. Por interpretacin

contrariu sensu, la declaracin de ineficacia s perjudica los derechos adquiridos a ttulo gratuito y tambin los adquiridos a ttulo oneroso pero de mala fe. La cuestin nos ubica frente a la figura de la oponibilidad o inoponibilidad de los actos jurdicos. Castn Tobeas(24) resume los alcances de la accin pauliana contra los subadquirentes, sea contra los que adquirieron del adquirente directo o inmediato del fraudator, como de los que adquirieron a su vez de un subadquirente, en los siguientes requisitos: 1o. Que concurran los supuestos legales generales que son necesarios para que la accin pauliana sea puesta en marcha; 2o. Que el subadquirente lo sea a ttulo gratuito, o si lo es a ttulo oneroso, que haya procedido de mala fe pues quedan inmunes a los efectos de la accin pauliana los subadquirentes a ttulo oneroso y de buena fe. El criterio expuesto, que es el de la generalidad de la doctrina, se encuentra acogido por el art. 197 de nuestro Cdigo Civil. La ineficacia del acto de la subadquisicin gratuita se rige por la contraposicin de un lucro y un dao: como el acto es perjudicial se debe preservar el derecho del acreedor frente al lucro que se deriva para el subadquirente a ttulo gratuito. Para la ineficacia de los actos onerosos la solucin es distinta, pues como no se presenta un desequilibrio patrimonial lo que se sanciona es la mala fe del subadquirente. 8. LA PRESCRIPCION DE LA ACCION PAULIANA. La prescriptibilidad de la accin pauliana fue prevista en el Derecho Romano y con este modo de extinguirse fue receptada en la codificacin civil moderna, aun cuando ha sido materia de diversos plazos prescriptorios. El Cdigo Civil, para el que la accin pauliana es una accin declarativa de ineficacia, en el inc. 4 de su art. 2001 le fija un plazo prescriptorio de dos aos: "Prescriben, salvo disposicin diversa de la ley: .... A los dos aos la accin revocatoria." La norma, de la que fuimos ponentes ante la Comisin Reformadora fue tomada de su Proyecto(25), denominndola accin revocatoria, como lo haca el Codigo Civil de 1936, mantenindosele el nomen iuris por error, pues en el Proyecto sometido a la Comisin Revisora a la accin pauliana se le haba ya dado la naturaleza de una accin de ineficacia. En nuestra Exposicin de Motivos(26) precisamos que se trataba de la accin revocatoria proveniente del fraude, esto es, de la accin pauliana y, posteriormente, hemos dejado expuesto, atendiendo al tratamiento que se le da en los arts. 195 y siguientes como remedio pauliano ante el fraude con el carcter de accin de ineficacia, frente a las dudas que su nominacin por el inc. 4 del art. 2001 suscitaba, que no se le puede llamar accin revocatoria y que lo ms propio es llamarla, simplemente, accin pauliana, como la hemos venido llamando, o accin fraudatoria(27). 9. EL FRAUDE Y LA QUIEBRA. El Cdigo Civil ha querido distinguir la accin pauliana que legisla de cualquier otra accin que persiga la ineficacia de actos de disposicin. Por ello, el art. 200 en su segundo prrafo precisa que "Quedan a salvo las

disposiciones pertinentes en materia de quiebra". La norma tomada del Proyecto de la Comisin Reformadora(28) no registra antecedente en el Cdigo Civil de 1936. Las disposiciones pertinentes en "materia de quiebra" son las aplicables a la reestructuracin patrimonial de los deudores, en la actualidad regulada por el Decreto Legislativo No. 845 de 20 de Setiembre de 1996. NOTAS: (1) Cdigo Civil. Compilacin de Delia Revoredo. T.I, pp. 186 y 187. (2) Exposicin de Motivos del Libro Quinto del Proyecto de Cdigo Civil, p. 6. (3) Acto Jurdico, p. 208. (4) Curso del Acto Jurdico, p. 172. (5) Proyectos y Anteproyectos de la Reforma del Cdigo Civil. T.II, p. 111. (6) Derecho Civil. T.II. Vol.1, p. 556. (7) Ibidem, p. 558. (8) Manual de Derecho Civil y Comercial. T.IV, p. 155. (9) Ibidem, pp. 151 y 152 (10) Cdigo Civil. Compilacin de Delia Revoredo. T.I, pp. 190 y 191. (11) Manual de Derecho Civil y Comercial. T.IV, p. 151. (12) Derecho Civil. T.II. Vol. 1<166> pp. 546 y 547. (13) Ibidem, p. 550. (14) Sistema de Derecho Privado. T.III, p. 142. (15) Curso del Acto Jurdico, p. 172. (16) Derecho Civil. T.II. Vol. 1, p. 557. (17) Exposicin de Motivos del Libro Quinto del Proyecto del Cdigo Civil, p. 6. (18) Acto Jurdico, p. 208 (19) Manual de Derecho Civil y Comercial. T.IV. p. 152.

(20) Sistema de Derecho Privado. T.III, pp. 143 y 144. (21) Cdigo Civil, Compilacin de Delia Revoredo. T.I. pp. 191 y 192. (22) Curso del Acto Jurdico, p. 173. (23) Cdigo Civil. Compilacin de Delia Revoredo. T.I. p. 150. (24) Derecho Civil Espaol, Comn y Foral. T.III, p. 288. (25) Cdigo Civil, Compilacin de Delia Revoredo. T.II, pp. 717 y 718. (26) Ibidem. T.VI. p. 823. (27) Vid. del autor, Prescripcin Extintiva y Caducidad, pp. 171 y ss. (28) Cdigo Civil. Compilacin de Delia Revoredo, T.I. p. 192. http://dataonline.gacetajuridica.com.pe/CLP/contenidos.dll/Actualidad%20juridica %202008/raiz00000.htm/id_tomo00001.htm/tomo00395.htm/seccion00396.htm/articulo 00397.htm