GNIVERSIDAL carouien FACULTAD DE D DERECHO ROCESO Y CONSTITUCION DERECHO MATERIAL Y PROCESO El modo cémo el proceso se adeciia a la tutela del derecho material Ponencias del Séptimo Seminario Internaciona de Derecho Proc 1: Proceso y Constitucién PALESTRA Lima — 201El Habeas Corpus en el Pera: Los riesgos de una tutela (in)efectiva de la libertad Luciano Lorez FLORES A mitodo en la vide: ‘Miesposa, Grethe,y mi hijo, ‘Luciano Lopez Febres INTRODUCCION ‘osé Yactayo es periodista. “Pepe”, para los amigos. Desaparecié el sabado 25 de febrero de 2017. Soltero, sin hijos, pero con una familia compuesta por su mana y sumadre de 80 aftos, con quien vive. Aungue la profesion de periodista es de alto riesgo, segtin la Relatoria Especial para la Libertad de Fxpresién de la ‘Comision Interamericana de Derechos Humanos (2008), no tiene enemigos, al ‘menos conocidos. Y si muchos amigos de profesién. José Yactayo es muy aprecia- do por sus colegas. Salié de su casa con rumbo desconocido. No es bohemio. Por el contrario, es trabajador y meditado, Por ello, al no regresar después de cuatro dias, ni reportarse telef6nicamente con su madre o hermana, la primera dio parte ala policia. No obstante, el teléfono celular de Yactayo estuvo prendido los dos primeros dos dias en que no se report6 con su familia. Recibié mensajes de texto, pero él no contesté ninguno de ellos. Inmediatamente la polica inicio indagaciones. Recibi6 testimonios de la fami- lia de Yactayo, de sus amigos cercanos y colegas periodistas, en especial aquellos ‘con los que estaba trabajando en un proyecto especifico: un documental sobre la realidad de las carceles en el Pert. Paso un quinto dia de desaparicion y la policia argumentaba no poder usar la ley de la geolocalizacién (Decreto Legislativo N° 11182), dado que dicho marco normativo se usa en casos de flagrancia delictiva de 1 Ast lo a dicho, por jemplo, en el "Estudio especial sobre la situacion de las investigaciones respecto a ls periodistas asesinados en la region durante el priodo 1995-2005".262 {WctANo 16PE2 FLORES ilicitos penales vinculados a la delincuencia comiin y el crimen organizado. Sin embargo, el caso Yactayo no mostraba visos de que la desaparicion fuera propio de un ilicito penal cometido en su contra. Las horas pasaban. Y la desesperacién de familiares, amigos y colegas también. A la una de la mafiana del sexto dia de desaparicion patrociné un habeas corpus instructivo. Argumenté que si bien atin no habfan pruebas ni indicios de una detencién de algan funcionario estatal o grupo paramilitar, la profesién de periodista lo coloca en un espacio de riesgo como lo ha reconocido la Comision IDH a través de su Relatoria Especial para la Libertad de Expresién. Esperar el acopio de mayores elementos para que la policia remita Jo actuado al Fiscal y éste, a su vez, sustente su pedido ante el Juez Penal de turno para ordenar la geolocalizacién por la existencia de alguin posible delito originario de la desaparicion pponentes de cualquiera de los derechos aqui mencionados,estaremos sin lugar a dudas, ante 1 ircunstancia de un proceder inconstitucional,y ante un contexto donde, a margen de la funcién judicial ordinariaejercda y dela exclusividad que se lereconoce, resulta procedent el ejecicio ‘el proceso constitucional como instrumento de defensa y correccdn de una resolucién judicial Contaria ala Constituein. Puntualizado queda, en todo caso, que solo si vulnera el contenido {eencial de alguno de los derechos antes mencionades, estaremos ante un proceso inconsttucio- fal, quedand totalmente descartado que, dentro de dicha nocion, se encuentren las anomalia © ‘Sniple egulatidades procesales, violacgn del contenido no esencialoadicional, que no son, por S{mismmas, contrarias aa Constitcién sino al orden legal. Mientras que el proceso que degenere tn inconstitucional se habré ce corregir mediante el ierccio del proceso constitucional,lasimple ‘anomalia itregulariad lo seré mediante los medios de impugnacién previstos al interior decada proceso, Ese e3 el limite con el cual ha de opera el juez constitucional y, a vez, la garantia de {gue no todo reclamo que se le hace por infraccones interior de un proceso puede considerarse tun verdadero tema consitucional. : > Enel fundamento 4° de la STC N® 00295-2012-PHC/'TC (caso Aristteles Roman Arce Paucar), 1 Tribunal Consttucional ha dicho que para determinar la razonabilidad del plazo se analiza: “i)lacomplefdad de asunto en el que se consideran factores tales como lanaturaleza y gravedad ‘de delito, los hechos investigados, ls alcances de la actividad probatora para el esclarecimien- to de los hechos, la pluralidad de agraviados o inculpados,o algtin otro elemento que permita ‘oncluir, con unalto grado de objtividad, que a dilucidacion de un determinado asunto resulta particularmente complicada y dificil {ijlaactividad o conductaprocesal del interesado nel que se eva sisuactitud ha sido diligente © ha provocade retrasos 0 demoras en cl proceso, por cuanto s Ia dilacién ha sido provocada pord nocabe calificarla de indebida. En ese sentido, habra que distingur entre el uso regular de Tos medios procesales que Ia ley prevéy la actitud obstruccionsta ola falta de cooperaciin del {nteresado, a cual estaria materializada en a interpesicién de recursos que, desde su erigen y de ‘manera manifesta se encontraban condenados ala desestimacion. En todo caso, correspond al jez demostrar Ia condcta obstruccionista del interesado;y, ii) Ie conducta de las autoridadesjudiciales donde se eval el grado de celeridad con el que se hn tramitado el proceso, sin perder de vista en ningiin momento el especial celo que es exigible a todo juez encatgado de dilucidar una causa, Para ello, ser preciso examinar las actuaciones fmisiones de los Grganosjudiciales en la ramitacién de la causa. Las indebidas einjustificadas fscumulacioneso desecumulaciones de procesosla suspension reiterada einjusificada de jucio fra: la admision y/o la acuacién de una prucha manifiestamente impertinent; la reterada © {ndebida anulacion por parte del organo jurisdiccicnal de segundo grado respecto de ls deci- siones del Grgano jurisdiccional de primer grado, etc, vienen a ser ejemplos de lo primero, LaEL HABEAS CORPUS EN EL PERU 281 sobre una resolucién judicial en estricto sino sobre el proceso judicial ordinario en su conjunto para establecer acciones u omisiones, Y, finalmente, en lo que corresponde al habeas corpus conexo, lajurisprudencia del Tribunal Constitucional lo ha concebido como una modalidad residual, es decir, que solo cabe su utilizacion “cuando se presentan situaciones no previstas en los tipos anteriores” .Sin embargo, esta modalidad presenta los siguientes problemas a saber: (i) la tipologia de habeas corpus prevista en lajurisprudencia constitucional siempre ata diversos derechos funcamentales con la libertad fisica o locomotora 0 ambulatoria por lo que cada tipo descrito por el Tribunal Constitucional va a ser, ppor lo general, conexo; (ji) los criterios jurisprudenciales dicen que procede para proteger derechos tales como: ser asistido por un abogado defensor libremen- te elegido desde que una persona es citada o detenida; o de ser obligado a prestar juramento; o compelido a declarar o reconocer culpabilidad contra uno mismo, ‘© contra el o la cényuge, ete.; sin embargo, estos derechos son garantias propias del proceso penal, por tanto, integrantes del debido proceso cuyo control, por lo sgeneral, se da eneel habeas corpus reparador;y, (ii) esta modalidad de habeas corpus es la que, en la practica, ha dado lugar a la doctrina jurisprudencial de a conversion de procesos que més adelante trataré con detenimiento. {Cus esel tramite procesal que el disefio normativo ha establecido para estos [procesos de hibeas corpus de control judicial ordinario? Enel caso del habeas corpus reparador, serfa aplicable lo dispuesto en el articu- Jo 30° del CPC", habida cuenta que se estaria argumentando la arbitrariedad de la resolucion judicial que priva de la libertad a una persona (la cual, conforme al articulo 4° del CPC, debe estar firme). Dicho dispositivo legal dice que el juez “esolverd de inmediato”. Para ello, dice la ley: (i) podré constituirse en el lugar de los hechos, y, (i) si verifica la detencién indebida ordenard en el mismo lugar Ia libertad del agraviado, dejando constancia en el acta correspondiente y sin que sea necesario notificar previamente al responsable dela agresién paraquecumpla Ia resoluci6n judicial. {Debiera constituirse el Juez. “en el lugar de los hechos”, si la privacion de Ia libertad esta ordenada judicialmente? Lo més légico es que no. Las potestades ‘que establece la norma procesal en menci6n estan pensadas para casos en que la privacién de la libertad es fruto de la accién de una autoridad distinta a la judicial 6 de un particular. inobservanciainjustificada de los horario para la reaizacion dela iligencias; la demora en la ttamitacin y resolucin de los medios imptgnatories ete, vienen ase ejemples de lo segunde. © Cédigo Procesal Constitacional Asticulo 30.-Trimite en cazo de detencign arbitraria ‘Tratandose de cualquiera de las formas de detencion arbitraria y de afectacion dela integridad personal, e Juez resolvera de inmediato. Para ello pecréconsttuirse en el lugar de os hechos,y Yerificada la detencion indebida ordenara en el misro lugar la libertad del agraviado, dejando ‘constancia ene acta correspondiente y sin que sea necesarionotificar previamente al responsable de ia agresin para que cumnpla la resolucion iia282 LWeNo LOPEZ FLORES Lo que queda es el mandato singular y contundente del articulo 30° del CPC: el Juez debe resolver “de inmediato”. No hay un plazo. Hay un espacio de tiem- po razonable pero muy corto para poder ajustarse a la connotacion del término “inmediato”. La préctica judicial muestra que los Jueces, en estos casos, al admitir a trémite Ia demanda, ordenan dos cosas: (i) la remisin de todos los actuados en los que se dict6 la resolucién judicial cuestionada; y (i) notifican al juez (0 jueces) que suscribié la resolucién, ademas del procurador publico de la entidad judicial. Sobre esto tiltimo ya me ocupé antes (supra 5.1.). Sobre lo primero, la remision de copias de todo lo actuado en el proceso judicial involucra una diligencia que genera demora en la tramitacién del proceso. Finalmente, en lo que a este tipo de habeas corpus atafte, diré que la préctica por la cual se citan a diligencias de toma de declaraciones de los jueces que dicta- ron las resoluciones objeto de control constitucional no tiene sentido alguno. Los Magistrados “hablaron’” a través de suis resoluciones. La cita para declaraciones entorpece el normal desarrollo del proceso y no resta en modo alguno su derecho de defensa garantizado por el Procurador Pablico. Es més, citarlos no contribuye con la agilidad que requiere el tramite eficaz del habeas corpus. Por otro lado, el tramite para los habeas corpus traslativos y conexos (siempre que estos no estén relacionados a la detencién) seria el previsto en el articulo 31° del CPC. Aqui sie justifica la citacion a declaraciones de los Magistrados deman- dados puesto que, en el caso del hibeas corpus traslativo, debieran dar explicaciones sobre la mora en el tramite del proceso ordinario; y, en el caso del conexo, cuales fueron las razones de la limitacion de determinadas garantias relacionadas con Ia libertad individual. 53. La eficacia de los habeas corpus contra autoridades no judiciales 0 particulares La tipologia de habeas corpus establecida en la jurisprudencia constitucional no ha abordado con precisién cual es el trémite que debe seguir, de acuerdo con las normas previstas en el CPC. En el caso del reparador el tramite es el previsto en el articulo 30° del CPC, sobre el cual ya adelante algunas cuestiones anteriormente (supra 5.2.). Asi, en estos casos, los plazos de respuesta judicial para este tipo de procesos debieran ser muy cortos para hablar de un derecho a un recurso sencillo, ripido y efectivo. ‘demas, la direccisn del proceso efectuada por el Juez debe ser agresiva pues toda flexibilizacién desnaturalizaria toda posibilidad de una respuesta répida. En la ‘medida que los jueces asuman su rol de directores del proceso con una cultura tuition de la libertad, el proceso esta disefiado para ser exitoso y, por ende, eficaz. Enel caso del habeas corpus instructivo, su trémite esta previsto enel articulo 32° del CPC. Dada la naturaleza de este recurso, la ley no ha establecido —en mi concepto, con acierto— plazos fijos puesto que la finalidad de este proceso es la de ubicar al desaparecido y realizar todos los esfuerzos, gestiones y dictado deELWABEAS CORPUS EN EL PERO 283 mandatos para encontrar el cuerpo, ala victima y conocer la verdad. La eficacia, cen este caso, mas que el tiempo de duracién, esta en el éxito de las gestiones que realice el Juez Constitucional para lograr la finalicad antedicha de este tipo de habeas corpus. YY, finalmente, en los casos de habeas corpus restringido, preventivo, correctivo, innovativo, conexo, el trémite aplicable es el del articulo 31° del CPC. Si bien no tiene plazos el procedimiento, la eficacia, de manera similar al habeas corpus instructive, debe medirse —en mi concepto— en el logro de la finalidad de cada ‘uno de dichos procesos. En suma: el disefio normativo de los habeas corpus contra autoridades no judiciales o particulares resultan ser eficaces. VI. REFLEXIONES FINALES Este trabajo forma parte de un proyecto mas amplio donde estoy abocado a profundizar en el analisis de la morfologia actual del habeas corpus y a plantear propuestas de politica judicial que involucran aspectos empiricos y de disefio nor- ‘mativo para una aplicacion practica eficaz de este valioso instrumento procesal. Mientras tanto, a nivel descriptivo, he trazado como objetivo mostrar el grave problema que existe en la mora de un proceso constitucional que esta llamado a ser eficaz y cuyo disefio —imperfecto, sin duda— tiene falencias que impactan, sobre todo, en los habeas corpus contra resoluciones judiciales. EI problema de fondo recae en aspectos de politica judicial donde la falencia protagonica recae en la idoneidad y carencia de informacién que conllevan a acrecentar los mitos de la carga procesal Lasituacién, como he querido mostrar, es alarmante si se toma en cuenta que, si el Estado Peruano es demandado ante la Corte IDH por mora en la tramitacion de habeas corpus, el cargo es crénica de una condena internacional anunciada. De alli que culmino este trabajo sefalancto que resulta por demas necesario colocar los reflectores sobre este problema de ineficacia practica del habeas corpus en el Perit y que desde la academia y la investigacién hay mucho por reflexionar, investigar y- sobre todo, hacer. ‘VIL BIBLIOGRAFIA, ‘Counns, Christian 2006 “El derecho a un recurso rapido, sencillo y efectivo frente a afectaciones colectivas de derechos humanos"; En: Revista Iberoamericana de Derecho Procesal Constitucional; México: Porria — Instituto Tberoamericano de Derecho Procesal Constitucional. 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