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Escuela Positivista
Vattel fue el primero que intent relacionar el DIP con el positivismo:-conceda
gran atencin a los derechos inherentes que los Estados derivaban del derecho
natural, pero sostuvo, por otra parte, que los Estados solo respondan a su
propia conciencia en cuanto al cumplimiento de los deberes que impona el
derecho natural a no ser que se consideraran a esos deberes como derecho
positivo.
Consideraba que un enfoque exclusivamente desde el derecho natural
permitira que los Estados afirmen sus derechos pero ignoren de forma
tendenciosa sus obligaciones.
Para VAN BYNKERSHOEK el derecho internacional es creado por los Estados
independientes, actuando en conjunto al celebrar tratados y establecer
prcticas consuetudinarias, facilitando as, la identificacin de las reglas y
procedimientos de la creacin de la norma internaciona.
En la misma lnea voluntarista (JELLINEK), seala que el fundamento ltimo
del derecho se encuentra en la voluntad expresada por los sujetos de derecho,
es decir, que la fuente de derecho no puede ser otra que la que emane de la
voluntad de los Estados.
Escuela Sovitico-Socialista
(TUNIK Y KOROVIN) Destaca la importancia de la soberana y la preeminencia
del Estado.
Establece que los Estados son los nicos sujetos del Derecho Internacional
Sostiene que cuando hay un cambio de gobierno derivado de una revolucin
social, el nuevo gobierno no tiene la obligacin de aceptar las normas que
haban consentido los anteriores.
Escuela de New Haven
MYRES MCDOUGAL y HAROLD LASSWELL, llamada policy oriented basndose
en un anlisis ms flexible de la aplicacin del derecho.
Lo ve como un proceso integral de toma de decisiones ms que un conjunto
definido de reglas y obligaciones.
Identifica al derecho internacional con la toma de decisiones continua donde se
formulan y reformulan las polticas para clarificar y asegurar los intereses de la
comunidad internacional.
Busca fundamentalmente vincular al derecho internacional con el contexto de
la sociedad y de las variables donde se desenvuelve, y ofrece soluciones que
permitan optimizar condiciones para garantizar la dignidad humana.
Alegan que la realidad es compleja y dinmica y por lo tanto, las RII no pueden
ser reducidas a frmulas rgidas y simples, sino que deben ser analizados como
un lmite al poder y como instrumento promotor del orden y valores.
Divisin de Poderes:
Organismo Legislativo
Funcin: crear leyes.
Artculo 171 Otras atribuciones del Congreso
k) Decretar, a solicitud del Organismo Ejecutivo, reparaciones o
indemnizaciones en caso de reclamacin internacional, cuando no se haya
recurrido a arbitraje o a juicio internacional.
l) Aprobar, antes de su ratificacin, los tratados, convenios o cualquier arreglo
internacional cuando:
1) Afecten a leyes vigentes para las que esta Constitucin requiera la misma
mayora de votos;
2) Afecten el dominio de la Nacin, establezcan la unin econmica o
poltica de Centroamrica, ya sea parcial o total, o atribuyan o transfieran
competencias a organismos, instituciones o mecanismos creados dentro
de un ordenamiento jurdico comunitario concentrado para realizar
objetivos regionales y comunes en el mbito centroamericano;
3) Obliguen financieramente al Estado, en proporcin que exceda al uno
por ciento del Presupuesto de Ingresos Ordinarios o cuando el monto de la
obligacin sea indeterminado;
4) Constituyan compromiso para someter cualquier asunto a decisin
judicial o arbitraje internacionales;
5) Contengan clusula general de arbitraje o de sometimiento a
jurisdiccin internacional; y,
* En ciertos casos el Congreso no solo debe ratificar los tratados a propuesta
del OE, sino aprobarlos previo a la ratificacin.
Mediante un decreto el Congreso ratifica un tratado e incorpora a su
ordenamiento el contenido del mismo.
Organismo Judicial
Funcin: aplicacin de leyes y declaracin de derechos controvertidos.
Artculo 46. Preminencia del Derecho Internacional
Se establece el principio general de que en materia de derechos humanos, los
tratados y convenciones aceptados y ratificados por Guatemala, tienen
preeminencia sobre el derecho interno.
Derechos humanos:
1. -Primera generacin: civiles y polticos, protegen de los excesos
del Estado.
2. -Segunda generacin: sociales, econmicos y culturales.
3. -Tercera generacin: solidaridad (ambiente)
4. -Cuarta generacin: LGTB, etc.
Tratados internacionales en esta materia: destinados a obligar a los
signatarios a respetar los derechos que los mismos reconocen.
Relaciones del Derecho internacional y el derecho interno:
26. "Pacta sunt servanda". Todo tratado en vigor obliga a las partes y
debe ser
cumplido por ellas de buena fe.
27. El derecho interno y la observancia de los tratados. Una parte no
podr invocar las
disposiciones de su derecho interno como justificacin del
incumplimiento de un tratado.
Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 46.
LOJ
Artculo 8. Derogatoria de leyes.
Las leyes se derogan por leyes posteriores:
a) Por declaracin expresa de las nuevas leyes:
b) Parcialmente. por incompatibilidad de disposiciones contenidas en las
leyes nuevas con las precedentes.
c) Totalmente porque la nueva ley regule. por completo. la materia
considerada por la ley anterior.
d) Total o parcialmente. por declaracin de inconstitucionalidad. dictada
en sentencia firme por la Corte de Constitucionalidad Por el hecho de
la derogacin de una ley no recobran vigencia las que sta hubiere
derogado.
Artculo 9. Supremaca de la Constitucin y jerarqua normativa.
(Reformado por el artculo 2 del Decreto Ley 11-93).
Los tribunales observarn siempre el principio de jerarqua normativa y de
supremaca de la Constitucin Poltica de la Repblica, sobre cualquier ley o
tratado salvo los tratados o convenciones sobre derechos humanos que
prevalecen sobre el derecho interno. Las leyes o tratados prevalecen sobre los
reglamentos. Carecen validez las disposiciones que contradigan una norma de
jerarqua superior.
Organismo Ejecutivo
Funcin: gobernar y administrar.
Arto 149. De las relaciones Internacionales.
Guatemala normar sus relaciones con otros Estados, de conformidad con los
principios, reglas y prcticas internacionales con el propsito de contribuir al
mantenimiento de la paz y la libertad, al respeto y defensa de los derechos
humanos, al fortalecimiento de los procesos democrticos e instituciones
internacionales que garanticen el beneficio mutuo y equitativo entre los
Estados.
La constitucin reconoce la adaptacin a los principios reglas y prcticas
Internacionales.
Cules son esos principios, reglas y prcticas internacionales?
Necesidad de formar parte del rgimen jurdico internacional, para el
surgimiento y desarrollo de las relaciones internacionales
(Gaceta No.19, expediente No.320-90, sentencia 08-01-91)
es de estimar que si bien un Estado no puede oponer su legislacin
interna para cumplir sus obligaciones internacionales vlidamente
contradas, situacin reconocida en el artculo 149 de la Constitucin
Poltica, el caso de infraccin a las normas Convencionales de Derecho
Internacional Pblico tiene sus propios mecanismos de reparacin,
siendo titularidad del reclamo de los Estados partes y ante las instancias
apropiadas La constitucin reconoce aqu si un Estado se
compromete a algo no se puede fundamentar en el Derecho Interno para
no cumplirlo.
(Gaceta No.59, expediente No.482-98, resolucin 04-11-98)
Esta Corte estima que las disposiciones convencionales de derecho
internacional deben interpretarse conforme a los principios pacta sunt
servanda y de buena fe, por lo que salvo una confrontacin abierta con
el texto constitucional interno, su inteleccin deber hacerse del modo
que ms armonice con la finalidad del instrumento que las contiene)
Si un Estado se compromete a de cumplir algo conforme a otro
estado lo tiene que cumplir de buena Fe.
Ejemplos:
-Familia, padres establecen reglas, al relacionarnos con otra familia
ninguna aplica sus propias reglas, sino que toda la sociedad aplica un
conjunto que est por encima de ello.
-Reglas del juego, entrar a jugar al partido, se tiene que adecuar a las
reglas de la comunidad internacional si quiere jugar.
-Estado: persona jurdica! Ver CC. Tiene que adecuarse.
Control de Convencionalidad
Por otra parte, este tribunal no podra soslayar que al analizarse disposiciones
normativas como la impugnada por el Procurador de los Derechos Humanos,
debe realizarse, adems, un adecuado control de convencionalidad de aquella
disposicin, pues por regularse en sta situaciones que restringen el derecho
de acceso a la informacin pblica, debe determinarse si aquella regulacin
guarda coherencia con el respeto al derecho internacional de los Derechos
Humanos. Esta labor de control ya fue realizada por esta Corte solo que
respecto de una resolucin judicial en la sentencia de veintitrs de agosto de
dos mil once (Expediente 2151-2011), y en congruencia con ella, se afirma que
al realizar esta labor de control de normativa jurdica de derecho interno
guatemalteco, deben tenerse en cuenta instrumentos internacionales que
tengan relacin con dicha normativa, y la exgesis que respecto de estos
ltimos ha realizado la Corte Interamericana de Derechos Humanos. En ese
sentido, el control de convencionalidad de la normativa impugnada debe
realizarse a la luz de lo dispuesto en el artculo 13 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos, y en funcin de lo que respecto de este ltimo
puntualiz la Corte Interamericana de Derechos Humanos en la sentencia de
diecinueve de septiembre de dos mil seis (Caso Claude Reyes y otros Vs. Chile,
fondo, reparaciones y costas, prrafo 86),
Las Fuentes del Derecho Internacional Pblico
Consideraciones
FALTA DE LOS TRES PODERES DEL ESTADO No hay un legislativo, ni
ejecutivo ni judicial Internacional. Lo que se tiene son instituciones que
pueden llevar a cabo esas funciones.
La falta de un poder legislativo centralizado hace difcil determinar
cundo se est en presencia de una norma de derecho internacional.
Carcter no esttico o cambiante del Derecho Internacional Pblico.
No confundir las fuentes del Derecho Interno con las fuentes del
Derecho Internacional.
En el mbito nacional, los actos legislativos, decretos del ejecutivo y
pronunciamientos judiciales son las fuentes esenciales del derecho
nacional.
Pero en el mbito internacional
En el Derecho Internacional:
No hay ninguna autoridad comparable y es un orden distinto que se basa
primordialmente en el consentimiento del Estado, las fuentes sirven de
evidencia para saber si los Estados han consentido con ciertas reglas, tal es el
caso de las normas consuetudinarias que se incorporan al ordenamiento legal
a travs de su manifestacin reiterada.
Esta ltima caracterstica explica que la funcin de las fuentes del Derecho
Internacional sea ayudar al rgano decisorio a probar tangiblemente la
existencia de consenso entre los Estados en la aplicabilidad de una norma de
derecho internacional.
La creacin de normas en el DIP encuentra su epicentro en el consentimiento o
aceptacin estatal. (Positivismo reflejado por la CPIJ Caso Lotus y Caso
Nicaragua).
El surgimiento de otros sujetos y actores no estatales del derecho internacional
cuestiona el monopolio del Estado en la creacin de normas.
En el futuro- podr ser que las organizaciones internacionales, los individuos,
etc. tengan capacidad de crear obligaciones internacionales?
El Estatuto CIJ
El Estatuto de la CIJ es parte integral de la Carta de las Naciones Unidas.
Basado en el estatuto de su predecesor CPIJ, puede ser considerada la
Constitucin de la CIJ. Sin embargo, el Estatuto de la CIJ est dirigido a
la Corte y no a los Estados.
Si bien es cierto el Estatuto de la CIJ no utiliza el trmino Fuente, se
entiende que es un listado de las fuentes del DIP, una especie de
catlogo histricamente aceptado por los Estados.
Art. 38. Tiene casi un siglo de haber sido redactado. Podra ser obsoleto
o incompleto, pero es lo que tenemos y ha sido reconocido.
3 MOU
Instrumentos como MOU son ampliamente utilizados, hay que
tener en cuenta que debido a la falta de obligacin para su
cumplimiento resulta probable suponer que las obligaciones no
siempre son respetadas.
5. Regidos por el Derecho Internacional: Es un elemento esencial del
Tratado
Si bien hay acuerdos entre Estados sobre transacciones comerciales,
que se encuentran regidos por derecho interno, solo aquellos que
estn regidos por el DIP pueden ser considerados Tratados.
Los Tratados pueden llevar varios ttulos: Convencin, Acuerdo, Acta,
Carta, Estatuto, Pacto, Protocolo, etc. Pero eso nicamente sirve para
indicar la naturaleza del contenido del Trato o formalidad que
adquiere.
B.) Reservas
Un Estado puede aceptar la mayor parte del Tratado pero, puede excluir
o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones en su
aplicacin. El art. 2 del CVDT lo define como Una declaracin unilateral,
cualquiera que sea su enunciado o denominacin, hecho por un Estado
al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un Tratado o al adherirse a .
Las reservas deben plasmarse por escrito, al momento en que
legalmente deban hacerse.
Ventajas de la Costumbre
Adaptabilidad: A las situaciones cambiantes en la realidad internacional
Carcter democrtico: Para su formacin no nicamente se afecta la
conducta o abstenciones, sino que debe incluir el consentimiento
expreso o tcito de la comunidad internacional.
Nunca Impuesta: Se atiende a la conducta independiente del entorno o
la comunidad internacional.
La convencin de Viena
A) Celebracin y Entrada en Vigor
Slo los representantes del Estado debidamente acreditados podrn intervenir
en la negociacin y firma. Deben contar con plenos poderes (excepto los Jefes
de Estado y Gobierno, as como los Cancilleres.) 4 Los Jefes de Estados que ya lo
tiene de acuerdo a la Constitucin de la Repblica o los Cancilleres porque
tiene poderes plenipotenciarios.
La firma de un Tratado es el acto final que sigue a la adopcin del texto y por el
que los Estados autentican el texto y lo hacen definitivo. La firma es rbrica de
los representantes para concluir la negociacin y hacer constar que el texto es
autntico. Cuando ya tiene firma ya no est sujeto a negociacin. No es lo
mismo firmado que rubricado.
La ratificacin es el acto jurdico por el que los Estados que han cumplido con
requisitos interno para la entrada en vigor del Tratado lo manifiesta a sus
contrapartes. 5
Un Estado no est vinculado jurdicamente al tratado hasta no haberse
concluido con sus requisitos internos.
B.) Reservas
Un Estado puede aceptar la mayor parte del Tratado pero, puede excluir o
modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones en su aplicacin.
El Art. 2 del CVDT lo define como Una declaracin unilateral, cualquiera que
sea su enunciado o denominacin, hecho por un Estado al firmar, ratificar
aceptar o aprobar un Tratado o al adherirse a l. no necesariamente tiene
que decir Reserva, no importa donde se encuentre pero por lo general est
en las disposiciones finales.
4 Plenos poderes: Facultades especiales que se le otorgan a una parte para representar
a un pas.
Absolutas o Relativas
Nulidad Relativa: Puede ser por vicios formales, como por ejemplo la
violacin del derecho interno concerniente a la competencia para
celebrar tratados. Podra ser induccin a un Estado por conducta
fraudulenta o dolo.
Nulidad Absoluta: Es atribuible a vicios sustanciales como la celebracin
de un tratado mediante la coaccin por actos o amenazas sobre
representante de un Estado, o por la amenaza o el uso de fuerza en
violacin a los principios del DIP en la Carta de la ONU.
A) Poblacin
Implica la existencia de una comunidad estable sin que exista un nmero
mnimo de habitantes como requisito (Nauru y El Vaticano). Un Estado no
comprende simplemente por territorio (i.e Antrtida)
Generalmente existe un vnculo entre el Estado y la poblacin, que consiste en
la nacionalidad. No obstante, se admite que parte de la poblacin no tenga
necesariamente la nacionalidad del Estado sino que resida all y tenga un
grado de permanencia o estabilidad.
La CIJ (Caso Polonia) sobre el otorgamiento de la nacionalidad, confirm que
con la creacin de un nuevo Estado, las personas que residan en el territorio de
un nuevo Estado, adquieren la nacionalidad de ese Estado para efectos del DIP.
La comisin de Derecho Internacional seala que toda persona natural que, en
la fecha de sucesin, tena la nacionalidad del Estado predecesor,
independientemente de la forma en que la haya adquirido, tendr derecho a la
nacionalidad de al menos uno de los Estados Involucrados.
B) Territorio
El Estado es un ente con base territorial.
Se requiere un ncleo territorial cierto, pese a que pueden existir fronteras en
disputa.
No puede concebirse al Estado como un ente sin cuerpo, debe existir una parte
de la superficie de la tierra en que su gente habite y sobre la cual su gobierno
ejerza autoridad.
La extensin territorial es irrelevante.
La CIJ en el caso de Mar del Norte seal que de ninguna manera exige la
delimitacin precisa de sus fronteras, mucho menos la incertidumbre sobre su
fronteras podra afectar sus derecho territoriales
Por lo tanto, no existe una regla que seale que las fronteras de un Estado
deben estar totalmente delimitadas o definidas, como ha ocurrido en varios
lugares y por un largo periodo de tiempo.
El establecimiento de una frontera consolida o en disputa de un nuevo Estado
no es suficiente, por s mismo, para otorgar la calidad de Estado.
Para el Derecho Internacional, lo que se requiere es el establecimiento efecto
de una comunidad poltica dentro de un territorio determinado por fronteras
precisas.
Para el Derecho Internacional, lo que se requiere es el establecimiento efectivo
de una comunidad polica dentro de un territorio determinado por fronteras
precisas.
C.) Gobierno
Para ser un Estado la entidad debe poseer un gobierno o un sistema de
gobierno con un control general de su territorio.
El DIP no seala requisito especficos como la naturaleza y la extensin de tal
control, excepto que se mantenga el establecimiento del orden y cumplimiento
de las leyes y el establecimiento de instituciones bsicas.
Oppenheim: The legal organization of community, (wich) is determined by the
states internal constitutional order.
El elemento de Gobierno tendr los siguientes efectos legales:
- Positivamente: La existencia de un sistema de gobierno dentro de una
forma especfica de territorio indica cierto status legal y es en general
una precondicin para obtener la calidad de Estado.
- Negativamente: La falta coherente de un gobierno en un territorio
determinado imposibilita a esa entidad el obtener la calidad de Estado.
D) Independencia
Es el criterio central para otorgar la calidad de Estado.
Lauterpacht sostiene que el primero requisito del Estado es que debe existir
un gobierno independiente de cualquier otro Estado
En el caso ante la CPIJ entre Alemania y Austria se seal que: La
independencia como es entendida, no es ms que la condicin normal del
Estado de acuerdo al derecho internacional, y debe ser descrita tambin como
soberana, o soberana externa, lo cual implica que sobre el Estado no existe
ninguna otra autoridad ms que la del DIP.
El principio de independencia est en la Carta de la ONU y en la Declaracin de
los Principios de Derecho Internacional relativos a las Relaciones de Amistas y
Cooperacin entre Estado de la ONU de 1970.
La independencia implica la capacidad del Estado de celebrar Tratado con otros
Estados.
Todo Estado debe demostrar que goza de independencia formal y real de aquel
Estado del que formaba parte anteriormente, antes de que pueda ser
considerado como un Estado de manera definitiva.
- Independencia Formal: Cuando los poderes de gobierno de un territorio
se han otorgado a diferentes autoridades, de acuerdo a la ley del
territorio en cuestin. (Constitucin)
- Independencia Real: El grado mnimo de poder gubernamental que est
a disposicin de las autoridades de un Estado.
Hay casos como el establecimiento de alianzas polticas, o invasiones a otros
Estados que generan situaciones que no limitan ni eliminan el estatus como
Estado para con otros.
No existe regla estricta alguna para aceptar o negar la independencia de un
Estado. Se deber realizar un anlisis caso por caso.
La relacin entre independencia forma y real es compleja, existen ocasiones en
que se presenta una u otra. Sin embargo, cuando se presenta la independencia
formal sin independencia real, la entidad deber ser considerada como carente
de independencia para atribuirle la calidad de Estado.
Cualquier entidad territorial separada formalmente es capaz de ser igual a un
Estado para propsitos generales de derecho internacional
Se cumple con el elemento de independencia cuando una entidad es
formalmente independiente y su creacin no fue hecha mediante ilegalidad.
Reconocimiento de Gobiernos
Reconocimiento de los gobiernos es distinto al reconocimiento de los Estados
porque el reconocimiento de los Estados es un procedimiento de los Estados
miembros de la comunidad, por el que se confirma la membresa del Estado
para gozar de todos los derechos y obligaciones inherentes al Estado.
El reconocimiento de gobiernos, solamente es relevante en el caso que se haya
tomado el poder por va no constitucional, por la violencia o con ayuda
extranjera, es un acto unilateral y fundamentalmente poltico, por el que se
decide si un gobierno, ante las circunstancias antes citadas, tiene legitimidad
para representar un Estado.
Mxico desarroll la Doctrina Estrada que es ampliamente aceptada a nivel
latinoamericano, basada en que:
- El reconocimiento ha sido prctica en casos particulares en
Latinoamrica, no as en Europa. (Por ejemplo)
- Mxico no se pronuncia en el sentido de otorgar reconocimiento por
considerarla una prctica denigrante que hiere la soberana de otras
naciones.
- Mxico se limita a mantener o retirar a sus agentes diplomticos.
La sucesin de Estados
Cuando cambia la titularidad de la soberana sobre un territorio determinado y
puede ocurrir por:
- La separacin de Estados.
- Por la Unificacin de Estados, o
- Cuando una parte del territorio de un Estado se desvincule para formar
parte de otro.
La unificacin se da cuando dos Estados deciden formar una sola entidad.
Cuando se presenta la sucesin de Estados, surgen varias preguntas sobre el
alcance de las obligaciones que tiene o tena el Estado predecesor y si ests se
trasladarn al nuevo Estado.
La sucesin se plantea en 4 materias:
- Tratados
- Bienes, archivos y deudas;
- Nacionalidad de los habitantes;
- Continuidad en una organizacin internacional.