SISTEMA GENERAL DE SOLUCIN DE CONFLICTO DE LEYES

1. INTRODUCCIN:
La expresin conflicto de leyes, no debe interpretarse
literalmente, porque es inexacta. En efecto Niboyet hizo
notar que emanando cada una de las legislaciones de una
autoridad soberana, es imposible que surja un conflicto
entre ellas. No puede imponerse ni la ley nacional
fuera del territorio para el cual ha sido dictada, ni la
ley extranjera en el territorio nacional. En
consecuencia, es imposible que exista conflicto de
leyes. En efecto, para que una ley extranjera se aplique
en un determinado pas es necesario que la voluntad de
este pas as lo decida. Por lo tanto, sera ms exacta
hablar de imperio de las leyes en el espacio, ms que de
conflicto d leyes. Sin embargo la terminologa actual
est bastante arraigada, de modo que sera muy difcil
modificarla.
En sntesis, el conflicto de leyes es un mtodo
normativo que consiste en elegir la ley aplicable a la
relacin privada internacional, escogiendo entre las
leyes de los diferentes Estados aquella que ser llamada
a regir la relacin de derecho considerada.

2. NOCIN DE CONFLICTO DE LEYES:

Una tendencia doctrinal muy fuerte sostiene que el
derecho internacional aspira a reglamentar las
consecuencias de derecho privado en las relaciones y
situaciones privadas con elementos extranjeros
jurdicamente relevantes. Vale decir que en nuestra
disciplina los conflictos de leyes slo se plantearan
entre leyes de derecho privado, no pudiendo aplicar los
tribunales del foro reglas de derecho pblico
extranjeras por ser normas territoriales.
 Segn Loussouam y Bourel1, sealan que en la inmensa
mayora de los casos el conflicto de leyes slo existe
en el derecho privado, al menos bajo su aspecto
tradicional. Este aparece poco en las materias de
derecho pblico (administrativas, fiscales y penales),
pues su existencia presupone una cierta tolerancia a la
aplicacin de las leyes extranjeras. Dicha tolerancia
hace posible la disociacin entre competencia judicial y
competencia legislativa, mientras que en derecho pblico
las dos competencias coinciden y el juez del foro no
puede en principio aplicar otra ley que no sea la suya,
declarndose incompetente si l estima que sta no es
aplicable.
En ausencia de toda facultad de escoger entre dos o
varias leyes, ya no se trata ms de un problema de
conflicto de leyes, sino de una cuestin de delimitacin
unilateral del campo de aplicacin de la ley del juez en
el espacio.

2.1. Carcter bilateral de la regla de conflicto:

Segn Miaja2, las normas de conflicto estatales
pueden ser redactadas con arreglo a dos distintos
criterios: el de limitarse a sealar los casos en
que ha de ser aplicada la legislacin material del
pas o, por el contrario, en todos los casos
previstos en los supuestos de cada norma deciden
qu ley es la aplicable, sea la del foro o una
extranjera. En sta ltima posibilidad resulta lo
que Vallindas denomina principio de la
bilateralidad de las normas de conflicto.
La tesis unilateralista ha sido sostenida en
Alemania. Niboyet y Quadri, sostiene que el campo
de aplicacin de una ley solo puede ser delimitada
1
LOUSSOUAM, Yvon y Pierre BOUREL. Droit Internacional Priv. Paris. Precis Dalloz, 1993, pp.
105 y ss.
2
MIAJA DE LA MUELA, Adolfo. Op. Cit., Tomo I. pp. 346 y347
 teniendo en consideracin las necesidades del orden
jurdico al cual pertenece, y habra un abuso
manifiesto en utilizar los criterios de aplicacin
de la ley del foro para delimitar el campo de
aplicacin de las leyes extranjeras. Tambin
sostienen que su sistema simplifica numerosos
problemas y evita suscitar conflictos artificiales,
alcanzando la armona internacional de las
soluciones3.
Loussouam y Bourel4 distinguen diversas formas de
unilateralismo; la primera, que califican de
unilateralismo absoluto, consiste en que si la ley
del juez es competente, no hay problema:
simplemente la aplica; y si no es as, se
desinteresa del problema declarndose incompetente.
Para los unilateralistas la ley extranjera
aplicable es designada por un procedimiento
diferente. Su posicin puede ser ilustrada en
referencia a la hiptesis de la laguna existente en
la regla escrita unilateral.
Gothot observa que el mayor defecto de la teora de
la unilateralidad es su falta de positividad,
puesto que ningn sistema conflictual existe
compuesto nicamente por reglas unilaterales;
mientras las que revisten esta forma suelen ser
bilateralizadas por la jurisprudencia.
Para Miaja5 la regla unilateral posee un campo
propio para su aplicacin en las leyes de polica y
seguridad pblica, en donde cada Estado ordena la
aplicacin de las propias leyes, sin referirse a
las extranjeras. Desde otro punto de vista, en
opinin de Gothot, las reglas unilaterales pueden
contribuir a la intangibilidad de las situaciones
3
BATIFFOL, Henri y Paul LAGARDE. Op. Cit., Tomo I. P. 297.
4
LOUSSOUAM, Yvon y Pierre BOUREL. Op. cit., pp. 91-93.
5
MIAJA DE LA MUELA, Adolfo. Op. Cit., Tomo I, pp. 354-355.
 constituidas en el extranjero, al eludir el
complicado mecanismo de la cuestin previa cuando
la regla de conflicto del foro se limita a sealar
el mbito de aplicacin de su propio derecho y la
situacin constituida en el extranjero carece en el
foro de una regla de conflicto que determine que
ley extranjera es aplicable.

2.2. Carcter internacional del conflicto:

El conflicto es internacional cuando involucra las
leyes de Estados independientes. En doctrina se ha
discutido si un Juez est facultado de aplicar la
ley de un Estado que no ha sido reconocido como tal
por el ordenamiento jurdico del foro. Se alega
tambin que el reconocimiento liga al Juez, lo que
no sucede cuando el Estado no es reconocido, y que
la nica actitud jurdicamente vlida consista en
subordinar la aplicacin de la ley por el Juez al
reconocimiento De Jure del Estado extranjero.6
Un Estado extranjero o un gobierno extranjero no
reconocido es un Estado o un gobierno jurdicamente
inexistente para el pas que no lo ha reconocido, y
en consecuencia los jueces no pueden aplicar sus
leyes.
Por otra parte, el derecho internacional pblico
considera que el reconocimiento de un Estado por
otros Estados es declarativo y no constitutivo.
Segn Loussouam y Bourel el dominio de los
conflictos de jurisdicciones pueden ser otorgados
a los Estados no reconocidos los beneficios de
inmunidad de jurisdiccin y de ejecucin,
especialmente en la hiptesis en que ste Estado ha
sido objeto, a falta de un reconocimiento de jure,

6
VERHOEVEN, Joe: relations Internacionales en droit Internacional Priv. Tomo 192 (1985-III) pp. 9-
232.
 de un reconocimiento de facto por parte de Francia
por mantener relaciones comerciales. Paralelamente
al ejercicio por el Estado extranjero no reconocido
de competencia efectiva sobre un territorio y una
poblacin, justifica que sean reconocidas o
ejecutadas en Francia las decisiones
jurisdiccionales dictadas en nombre de ste Estado.

2.3. Conflictos internacionales y conflictos internos:

El conflicto internacional no agota el tema del
conflicto de leyes, pues el conflicto puede tambin
oponer leyes que pertenecen a un mismo orden
jurdico; denominndose conflicto interno porque se
plantea al interior de un Estado o de una unin de
Estados, como es el caso de los Estados federales.
Tanto en el conflicto internacional como en el
conflicto interno, el conflicto es sustancialmente
el mismo, pues no slo participan de la misma
naturaleza sino que utilizan la misma tcnica
jurdica del mtodo conflictual.
Aguilar Navarro7 clasifica los conflictos internos
en:
Interlocales; Se producen en los Estados
pluriterritoriales (El territorio se toma en su
sentido legal) y adoptan como modalidades:
Estados federales; Estados polticamente
unitarios, pero jurdicamente en una relativa
descentralizacin por la permanencia de zonas de
derecho particular; y Estados legislativamente
unitarios, pero que en funcin de una anexin
territorial mantienen provisionalmente una
pluralidad jurdica.
Entre los conflictos interlocales ms frecuentes
y tambin ms importantes, estn los conflictos
7
AGUILAR NAVARRO, Mariano. Op. Cit., Vol. I, Tomo II, pp. 33 y ss.
 interfederales. Los ejemplos ms saltantes son
los que nos proporcionan EE.UU., Rusia, Suiza,
Canad y Austria. En stos pases cada Estado
federado tiene sus propios jueces y sus propias
leyes.
Interpersonales; Tiene una raz tnica,
confesional. Los conflictos interpersonales han
tenido en las situaciones coloniales una
especial verificacin, y hoy se presentan con
nuevas caractersticas por la existencia de un
Estado que es plurirracial.
Los conflictos interpersonales acaecen cuando al
interior de una misma soberana los diferentes
grupos sociales pertenecientes a diferentes
etnias, confesiones o razas estn regidos
jurdicamente por distintos derechos. La
diferencia esencial entre stos y los conflictos
interlocales radica en que las leyes en presencia
no rigen en territorios distintos.

3. SOLUCIN GENERAL DE LOS CONFLICTOS DE LEYES:

3.1. Los conflictos de leyes y el orden internacional:
Cada Estado posee dentro de su legislacin interna
un sistema de normas de conflicto, aplicable por
sus rganos jurisdiccionales. Estos ltimos, dado
el carcter indirecto y bilateral de la regla de
conflicto, estn obligados en ciertos casos a
aplicar una ley material extranjera para resolver
el problema que plantea la designacin de la ley
competente, a no ser que medie la excepcin del
orden pblico.
El estado tiene una obligacin de carcter general:
la de tener un sistema de normas de solucin de los
conflictos de leyes y que sus tribunales no rehsen
aplicar ste sistema en los juicios en que
 intervengan extranjeros, pues la conducta contraria
sera constitutiva de una denegacin de justicia,
determinante de responsabilidad internacional. En
consecuencia, lo nico exigible por el derecho
internacional es la existencia de reglas
conflictuales y su efectiva aplicacin.
Respecto al contenido de ste sistema, el Estado
tiene ante todo las obligaciones que
convencionalmente haya asumido. Esto significa
amoldar su legislacin, en esta materia como en
todas, a los tratados suscritos y ratificados.

3.2. Papel de los intereses en la configuracin de la

regla de conflicto:
Los interese que motivan las soluciones de los
conflictos de leyes son mltiples; su importancia
vara de acuerdo con las diferentes materias y
existe un abanico muy amplio de procedimientos de
localizacin.
Dado que el derecho internacional privado tiene por
objeto reglamentar las relaciones privadas
internacionales, debe tomar en cuenta los intereses
internacionales y respetar las exigencias del
comercio internacional. Segn Loussouam y Bourel,
stas exigencias encuentran su primera satisfaccin
en el reconocimiento de la existencia del conflicto
de leyes que supone una cierta tolerancia a la
aplicacin de la ley extranjera, as como en el
hecho del carcter excepcional de los intereses
polticos en la solucin de los conflictos de
leyes. De una manera general, la influencia de los
factores internacionales se traduce, de una parte,
por una deformacin de las categoras de conexin
del derecho interno del foro, y de otra, por la
preocupacin de localizar las relaciones de derecho
 de una manera objetiva, buscando cul es el pas
con el cual stas relaciones presentan el lazo ms
estrecho.

3.3. Localizacin objetiva de las relaciones del

derecho:
La relacin de derecho puede localizarse en funcin
de sus elementos bsicos: Sujetos, objetos o fuente
jurdica.
a) Localizacin jurdica en funcin del objeto de
la relacin de derecho.- La primera conexin es
la que s realiza en funcin del objeto
corporal, si es que hay alguno. Para repartir
las relaciones de derecho entre los diferentes
estados es necesario en primer lugar
localizarlas, pues un sistema jurdico rige en
un territorio en el cual la fuerza pblica
puede ejercerse. La coercin y la coaccin
constituyen caractersticas bsicas de la norma
jurdica.
La localizacin en funcin de la situacin del
bien tambin es conveniente al inters de los
terceros, por ser conocida por todos. Los
terceros podrn ignorar el domicilio o la
nacionalidad de las partes, incluso el lugar
donde el contrato ha sido concluido, pero no
pueden ignorar la situacin del bien.
La localizacin del objeto representa as la
centralizacin efectiva de los diversos
intereses que gravitan en torno de la relacin
jurdica. Por su parte, el Estado que busca
asegurar una aplicacin tan homognea de su ley
tiene el derecho de prescribir la aplicacin de
su ley a las relaciones jurdicas que
 conciernen a los bienes situados en su
territorio.

b) Localizacin jurdica en funcin de la fuente

del derecho.- Un segundo elemento de la
relacin jurdica que puede servir de base a su
localizacin es la fuente. El rgimen de los
derechos reales , al cual hicimos referencia en
la localizacin anterior, ofrece una
perspectiva distinta que no se presenta cuando
tratamos del derecho de obligaciones, por ser
la obligacin una nocin abstracta que no se
localiza materialmente como el objeto del
derecho real, sino que se dirige al acto o al
hecho jurdico.
Para las obligaciones extracontractuales
derivadas de un ilcito civil, un punto de
vinculacin espacial es el lugar donde se
produjo el hecho generador de la obligacin de
indemnizar.
En lo que respecta a las obligaciones
contractuales hay que tener en cuenta que stas
no estn necesariamente ligadas a un lugar
determinado, a lo cual habra que aadir
adicionalmente la dificultad de disociar la
obligacin de los actos que la engendran, como
lo demuestra la experiencia del derecho
interno, por lo que la localizacin del
contrato determina la ley aplicable a las
obligaciones por l generadas, por constituir
la fuente de las mismas.
Estas reglas son particularmente favorables en
materia contractual a los intereses de las
partes por el hecho de que los contratantes son
libres de localizar un acuerdo de voluntades
 segn sus propias conveniencias, que conocen
mejor que nadie: es el sistema de autonoma de
la voluntad.

c) Localizacin fundada en el sujeto de la

relacin de derecho.- La localizacin fundada
en el sujeto de la relacin de derecho se
refiere a relaciones extramatrimoniales
comprendidas en el estatuto personal que
abarca: el estado y capacidad civil de las
personas y el derecho de familia; e incluso
para determinados pases, como es el caso del
Per, Alemania, Italia, etc. Tambin comprende
el derecho de sucesiones.
El factor preponderante en sta nocin de
estatuto personal es la autoridad de la ley, si
la ley peruana otorga la capacidad d ejercicio
de los derechos patrimoniales a la persona que
alcanza la mayora de edad (18 aos), no es
admisible que el menor de edad viaje a un pas
donde la mayora de edad se adquiere a los 16
aos y posteriormente regrese al Per despus
de haber realizado el acto nulo, por falta de
capacidad del agente. El Estado y la capacidad
de una persona no se modifican por un
desplazamiento temporal, que es un fenmeno
accidental. Su estatuto personal puede
modificarse si el individuo cambia de domicilio
o de nacionalidad sin que medie fraude a la ley.