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2ca - Escisión de Las Sociedades Mercantiles PDF
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Introduccin
La escisin ha sido una figura jurdica que ha venido a coadyuvar a una mejor ra-
cionalizacin de las actividades econmicas de una empresa al permitirle dividir la
totalidad o parte de su activo, su pasivo o su capital social y redistribucin del objeto
social de la sociedad escindente entre las escindidas, para especializar cada una de
sus actividades, lo cual trae como consecuencia una mejor obtencin de resultados
para sus accionistas.
En este contexto, el objetivo de este ensayo es el anlisis de la escisin de las
sociedades mercantiles, el cual se cumple estudiando los aspectos siguientes: con-
cepto, caractersticas de la escisin; formas o tipos de escisin que la doctrina y
legislacin mexicana establecen; las sociedades que pueden participar de esta figura;
semejanzas y diferencias con la fusin; los derechos que le asisten tanto a los acree-
dores como a los socios de la escindida; as como las consecuencias de la escisin
en las relaciones jurdicas de la escindente, las escindidas y los socios o accionistas.
I. Concepto
La escisin aparece por primera vez (para efectos impositivos) en las disposiciones
fiscales de 1991, (artculo 15-A del Cdigo Fiscal de la Federacin), posteriormente
es regulada en las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mercantiles, Cap-
tulo IX, artculo 228 bis (reformas publicadas en el DOF el 11 de junio de 1992, con
vigencia al da siguiente de su publicacin). Actualmente el Captulo IX se intitula:
De la fusin, transformacin y escisin de las sociedades.
En el Diccionario de la lengua espaola de la Real Academia, se seala que es-
cindir significa: cortar, dividir, separar y escisin rompimiento, desavenencia.1
El Diccionario jurdico mexicano define que es (...) una forma de desconcentra-
cin por la cual una sociedad madre engendra a manera de partenognesis una o ms
filiales y le trasmite su patrimonio a ttulo universal.2
Para Garca Rendn la escisin es (...) un acto jurdico exactamente opuesto a la
fusin, pues implica la desintegracin de la empresa y, eventualmente, la extincin
de la sociedad, mediante la transmisin total o parcial de los elementos que constitu-
yen su activo y pasivo, a otra u otras sociedades nuevas o preexistentes.3
1
Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia, 21. ed., Madrid, Espasa Calpe, 1992, p. 875.
Entrada escindir.
2
Voz: Escisin / Diccionario Jurdico Mexicano, t. D-H, 4. ed., Mxico, Porra, 1991, pp. 1299-1301.
3
Manuel Garca Rendn, Sociedades mercantiles, 2. ed., Mxico, Harla, 1993, p. 540.
Por su parte, Gmez Cotero considera que la escisin es (...) la divisin de una
sociedad que puede desaparecer o no en dos o ms sociedades nuevas que adquieren
personalidad jurdica y patrimonio propios.4
Para la tratadista, doctora Elvia Arcelia Quintana Adriano, la escisin
(...) se presenta cuando una sociedad llamada escindente se disuelve y
transmite la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos
o ms partes, a otras de nueva creacin llamadas escindidas; o bien, sin
extinguirse, transmite en bloque parte de su activo, pasivo y capital, para
formar otra u otras nuevas sociedades. Esto slo se llevar a cabo si las
acciones o partes sociales, segn el caso, estn totalmente pagadas.5
Las definiciones vertidas por los autores citados, nos dan una idea bastante acer-
tada de los elementos que componen la escisin.
Participantes: sociedades llamadas escindentes y sociedad escindida.
La sociedad escindente transmite en bloque la totalidad o parte de su activo,
pasivo y capital social a otra u otras sociedades de nueva creacin.
La sociedad escindente puede o no extinguirse.
Por su parte, la Ley General de Sociedades Mercantiles en el artculo 228 bis a la
letra dice:
Artculo 228 Bis.- Se da la escisin cuando una sociedad denominada escindente
decide extinguirse y divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital
social en dos o ms partes, que son aportadas en bloque a otras sociedades de
nueva creacin denominadas escindidas; o cuando la escindente, sin extinguir-
se, aporta en bloque parte de su activo, pasivo y capital social a otra u otras
sociedades de nueva creacin.
La escisin se regir por lo siguiente:
I.- Slo podr acordarse por resolucin de la asamblea de accionistas o socios
u rgano equivalente, por la mayora exigida para la modificacin del contrato
social;
II.- Las acciones o partes sociales de la sociedad que se escinda debern estar
totalmente pagadas;
III.- Cada uno de los socios de la sociedad escindente tendr inicialmente una
proporcin del capital social de las escindidas, igual a la de que sea titular en la
escindente;
4
Jos de Jess Gmez Cotero, Fusin y escisin de sociedades mercantiles. Efectos fiscales corporativos,
3. ed., Mxico, Themis, 1994, p. 41.
5
Elvia Arcelia Quintana Adriano, Derecho mercantil, Panorama del Derecho Mexicano, Serie Jurdica /
Mxico, McGraw-Hill, 1997, pp. 45 y 46.
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6
Guillermo de J. Vasconcelos Allende, Notas para el estudio de la escisin de sociedades, Revista Jur-
dica. Anuario del Departamento de Derecho de la Universidad Iberoamericana, uia, ao 1995-I, nm.
23, Mxico, p. 482.
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Elementos personales:
Sociedad Escindente. Es la que trasmite total o parcialmente sus activos, pa-
sivos y capital.
Sociedad o Sociedades Escindidas.8 Son las que reciben de la sociedad escin-
dente el activo, pasivo y capital correspondiente.
La sociedad o sociedades escindidas deben de ser sociedades que se crean expresa-
mente por efectos de la escisin, esto es, no puede tener el carcter de escindida una
sociedad que ya exista antes de la escisin.
7
Con fundamento en este artculo, estaramos en presencia de una sociedad irregular.
8
Fernando E. Apez Rodal, Escisin de sociedades en Mxico: anlisis fiscal y contable, 2. ed., Mxico,
ecasa, 1993, p. 25. Tambin la define como escindida y nos informa que en Argentina se le denomina
sociedad escisionaria o, simplemente, sociedades nuevas.
Elementos reales:
El activo de una sociedad. Se constituye por el conjunto de bienes y derechos
que son de su propiedad.
El pasivo de una sociedad. Es el conjunto de deudas u obligaciones que tiene
a su cargo la misma.
El capital. Es la diferencia entre el activo y el pasivo.
Elementos formales:
De acuerdo con el artculo 228 bis fraccin I de la Ley General de Sociedades
Mercantiles, slo se podr acordar la escisin por resolucin de la asamblea
de accionistas o socios u rganos equivalentes, por la mayora exigida para la
modificacin del contrato social.9
II. Formas
La mayora de los tratadistas en la materia, entre ellos Rodrguez Rodrguez, Vz-
quez del Mercado, Barrera Graf, Garca Rendn y Arcelia Quintana, coinciden en
que la escisin puede darse de diversas maneras,10 por lo que a continuacin proce-
deremos analizar los tipos de escisin: total y parcial; por integracin e incorpora-
cin.
Escisin pura o total.11 La sociedad escindente se extingue y transmite la
totalidad de sus activos, pasivos y capital social12 a dos o ms sociedades, lla-
madas beneficiarias o de nueva creacin. Sus principales caractersticas son:
Se extingue la sociedad sin pasar por el proceso de disolucin, ya que ello
implicara ponerla en liquidacin.
9
Carlos Garca Lepe et al., Aspectos fiscales en iva de la escisin de sociedades, Indetec, Mxico, 31 de
octubre de 1995, pp. 33-41.
10
V. Joaqun Rodrguez Rodrguez, Derecho mercantil, t. I., 23. ed., Mxico, Porra, 1998, pp. 227 y 228;
scar Vzquez del Mercado, Asamblea, fusin y liquidacin de sociedades mercantiles, 4. ed., Mxico,
Porra, 1992, pp. 449 y 450; Jorge Barrera Graf, Instituciones de derecho mercantil. Generalidades.
Derecho de la empresa. Sociedades, 2. ed., Mxico, Porra, 1991, pp. 717 y 718; Manuel Garca Rendn,
op. cit., p. 540; Elvia Arcelia Quintana Adriano, op. cit., pp. 45 y 46.
11
Sergio Lagunas Altamirano et al., Escisin de sociedades, Nuevo Consultorio Fiscal, Jurdico, La-
boral y Contable-Financiero, ao 9, nm. 152, Mxico, 1995, p. 37. Los autores consideran que de este
tipo de escisin se desprenden dos subclasificaciones: escisin perfecta, cuando todos los accionistas de
la escindente participa en la misma proporcin en la empresa de nueva creacin (escindida), y escisin
imperfecta, cuando la participacin en el capital social de la escindida es diferente en proporcin a la
participacin que se tena en la escindente.
12
Manuel Garca Rendn, op. cit., p. 521. A los activos, pasivos y capital social los denomina derechos y
obligaciones.
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Semejanzas.
Entre la fusin y escisin hay los siguientes elementos comunes:
Son formas de reorganizacin de empresas.
Por lo que se refiere a los accionistas, tanto en la fusin como en la escisin no
se excluye a ninguno de los socios de las fusionantes, fusionada y escindente
de participar en las operaciones de fusin y de escisin, de subsistir en las
mismas.19
Las sociedades resultantes de las operaciones entregan a su vez acciones o
partes sociales a los accionistas de las sociedades fusionadas o escindidas.20
Se da una extincin sin liquidacin.
Diferencias.
Entre la fusin y la escisin existen las diferencias bsicas siguientes:
La escisin supone la separacin de un patrimonio en varias partes sociales;
es decir, se da una reduccin del capital social de la sociedad que se escinde,
y la fusin por el contrario, implica la unin de dos o ms patrimonios. Sin
embargo, la sociedad fusionada se queda sin capital, ya que desaparece.
La fusin requiere en esencia una transmisin total de la fusionada a la fu-
sionante en tanto que la escisin no implica necesariamente tal transmisin
completa, o con otras palabras, la fusionada siempre se extingue, pero no la
escindente.21
La escisin puede realizarla una sola sociedad (surge de un acto unilateral de
la sociedad que se escinde para crear otra sociedad), en tanto que la fusin
requiere de cuando menos la concurrencia de dos sociedades (un acuerdo bi-
lateral de dos sociedades cuando menos).
La escisin supone la separacin de un patrimonio en varias partes sociales,
la fusin por el contrario, implica la unin de dos o ms patrimonios.
19
Como seala Walter Frisch Philipp, Sociedad annima mexicana, 8. ed., Mxico, Harla, 1994, p. 167, los
efectos negativos en ambas son las posibles afectaciones de los acreedores de las fusionantes, fusionadas
o escindentes, debido a que su fondo de satisfaccin econmica supuesta al principio de la relacin credi-
ticia, puede reducirse a travs de la mezcla de activos y pasivos (fusin) o de su divisin (escisin).
20
En este tenor, Jos de Jess Gmez Cotero, op. cit., p. 44, seala que en ambas figuras la transmisin
patrimonial es a ttulo universal; esto es, incluyendo derechos y obligaciones.
21
En este sentido tambin se pronuncia Fernando E. Apez Rodal, op. cit., p. 25.
22
Fernando Rodrguez Artigas, Comentario al Rgimen Legal de las Sociedades Mercantiles. Transforma-
cin, fusin y escisin de la sociedad annima, t. IX, v. 3, Madrid, Civitas, 1993, pp. 170-173, nos dice
que en la legislacin espaola la garanta para llevar a cabo la escisin en caso de oposicin de acreedo-
res, debe ser otorgada por la sociedad escindente.
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(...) con objeto de que los accionistas privilegiados y los acreedores no vean dis-
minuidos sus derechos, se propone la realizacin, con antelacin a la celebracin de
la asamblea que acuerde la escisin, de las asambleas extraordinarias necesarias que
acuerden su aceptacin o no, y en caso de que no sea aceptada la escisin, llegar a
una negociacin que permita su realizacin, sin afectarles sus derechos o hacerles el
pago anticipado de sus crditos. Invitar, por otro lado, al representante de stos a la
asamblea que se llevar a cabo.23
23
Ma. del Roco Gonzlez Robert, op. cit., p. 97.
24
V. Jos de Jess Gmez Cotero, op. cit., pp. 53-56 y 58. En tanto Ma. del Roco Gonzlez Robert, op.
cit., pp. 86, 87 y 89, los clasifica en derechos pecuniarios y corporativos; en el primer grupo incluye el
derecho a participar en las utilidades y a la cuota de liquidacin, mientras que en el segundo integra el
derecho a participar en las asambleas, designar administradores y la comisin de vigilancia.
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25
Elvia Arcelia Quintana Adriano, op. cit., pp. 45 y 46.
26
Javier Arce Gargollo, Aspectos prcticos de la escisin de la sociedad annima mexicana, Ars Iuris,
nm. 9, Mxico, 1993, pp. 1-14.
VIII.Conclusiones
Como efecto econmico de la escisin podemos argumentar que se procede a
realizar una reestructuracin a nivel econmico de las sociedades que partici-
pan en dicho proceso.
Derivado de lo anterior, se lleva una restructura no tan slo a nivel de capital, ac-
tivo y pasivo sino tambin de la parte corporativa de la sociedad; esto es, se realizan
una gama de cambios legales, econmicos, financieros, corporativos y del proceso
productivo.
Se procura, a travs del proceso de la escisin, adecuar y orientar la estructura
productiva de las sociedades involucradas, con la finalidad de que desarrollen
fuentes alternativas que las hagan altamente rentables.
La escisin permite optimizar los recursos y adecuar el aumento en el volu-
men de operacin de las sociedades involucradas.
De esta forma, las sociedades participantes se convierten en sociedades ms efi-
caces y eficientes en el proceso productivo.
Las sociedades participantes fortalecen la parte correspondiente a capital so-
cial, toda vez que las aportaciones son directas y restructuran realmente lo
correspondiente al pasivo, por lo que se procede a pasar de la etapa de crisis a
la etapa de bonanza.
Un ejemplo clsico de esta restructuracin de pasivo, lo constituye el caso de que
una persona fsica o jurdica colectiva pasa del estatus de acreedor a socio o accio-
nista de los participantes.
Bibliografa
Apez Rodal, Fernando E. Escisin de sociedades en Mxico. Anlisis fiscal y contable.
2. ed. Mxico, ecasa, 1993.
Arce Gargollo, Javier. Aspectos prcticos de la escisin de la sociedad annima mexi-
cana. Ars Iuris. Nm. 9. Mxico, 1993. pp. 1-14.
Barrera Graf, Jorge. Instituciones de derecho mercantil. Generalidades. Derecho de la
empresa. Sociedades. 2. ed. Mxico, Porra, 1991.
Diccionario Jurdico Mexicano. T. D-H. 4. ed. Mxico, Porra, 1991.
Frisch Philipp, Walter. Sociedad annima mexicana. 8 ed. Mxico, Harla, 1994.
Garca Lepe, Carlos et al. Aspectos fiscales en iva de la escisin de sociedades. Inde-
tec. Mxico, 31 de octubre de 1995. pp. 33-41.
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