LAS LAGUNAS DEL DERECHO

Es una situacin de vaco en la ley que ha sufrido la patologa jurdica de omitir en

su texto la regulacin concreta de una determinada situacin, parte, o negocio,
que no encuentra respuesta legal especfica, de manera que con ello se obliga a
quienes aplican dicha ley (jueces, abogados, fiscales, secretarios judiciales, etc.)
al empleo de tcnicas sustitutivas del vaco, con las cuales obtener respuesta
eficaz a la expresada tara legal.
LAS LAGUNAS DE LA LEY
Existe una laguna cuando un determinado caso concreto no puede subsumirse en
los gneros normativos legales de sistema.
Son los vacos legales, es decir, son los temas no regulados por el ordenamiento
jurdico, con la caracterstica que debieran ser regulados por las normas del
derecho positivo.
Las lagunas de la ley no deben confundirse con las lagunas del derecho, porque
las lagunas de la ley son los supuestos no regulados por la ley, pero que pueden
ser regulados por otras fuentes del derecho como la jurisprudencia o la doctrina,
mientras que los vacos del derecho son los supuestos no regulados por la ley y
por otras fuentes del derecho.
Por ejemplo es una laguna de la ley en el derecho positivo peruano la escisin de
empresas individuales de responsabilidad limitada.
Las lagunas, como hemos apreciado, existen y existirn por siempre pero
suscitndose a nivel legal. Es decir la ley al no poder abarcar todos los supuestos
de la realidad cae en un vaco para regular determinados casos Pero e!
Ordenamiento Jurdico como un todo abarca leyes, normas, principios,
costumbres, etc. No da cabida a fisura para lo cual utiliza procedimientos los
cuales deben eliminar sus vacos. As hablamos de una plenitud del Ordenamiento
Jurdico (en la actualidad), cuando a pesar de los vacos que puedan surgir en la
ley este logra regular todos los hechos mediante mecanismo de Integracin
Jurdica
Posiciones relevantes:
o Escuela de la Exgesis: no existen lagunas (excepto apego al texto
legal)
o Doctrina de Kelsen: Hans Kelsen llega a la misma conclusin de la
ausencia de lagunas en el ordenamiento jurdico, rechazando que
pueda afirmarse que en el derecho valido existan casos que no
puedan afirmarse que en el derecho valido existan casos que no
pueden resolverse conforme una norma general aplicable.
o Lagunas lgicas: son aquellas en las que, en un caso concreto
dado, ninguna norma jurdica del sistema estable la conducta debida.
Tales lagunas no existen en virtud del llamado Principio de
Clausura), que funciona como una regla general segn la cual todo
 lo que no est prohibido esta jurdicamente permitido. Partiendo de
esta afirmacin, el derecho vigente es siempre aplicable, puesto que
cuando una conducta no est prevista por alguna norma del
ordenamiento jurdico, no significa que carezca de calificacin
jurdica y que, por lo tanto, exista una laguna, sino que debe
considerarse como una conducta permitida por no haber sido
expresamente prohibida.
o Lagunas tcnicas: son aquellas que surgen cuando el legislador ha
omitido regular un aspecto en la ley que se estima indispensable
para su aplicacin tcnica. Tales situaciones no son lagunas, sino
que se dan por cierta indeterminacin que resulta del hecho de ser la
norma un marco de posibilidades entre las que puede realizarse la
aplicacin.
o Lagunas axiolgicas: son aquellas en las que, no obstante existir
una norma jurdica que regule el caso, el juzgador considera que la
decisin lgica, que se inclina por pensar que el legislador, al hacer
la previsin general, no ha comprendido ese caso concreto, puesto
que de haberlo tenido en cuenta hubiera adoptado una decisin
diferente de la que resulta de la aplicacin del derecho segn la
frmula legal existente.
Doctrina de Del Vecchio: en el orden jurdico no hay
lagunas, sencillamente porque hay jueces que pueden llenar
el vaci
Doctrina de Alchourron y Bullygin: Un cierto caso
constituye una laguna de un determinado sistema normativo,
cuando ese sistema no correlaciona el caso con alguna
calificacin normativa de determinada conducta.
Doctrina de Bobbio: distingue las lagunas legales del
siguiente modo:
Lagunas:
subjetivas: son aquellas que se originan por un motivo imputable al
legislador y, a su vez pueden distinguirse en:

a. voluntarias: cuando el mismo autor de la ley deja

deliberadamente sin contemplar un aspecto de la materia
regulada, por su complejidad, no admite una regulacin
demasiado minuciosa y exhaustiva; deja dichos aspectos
librados a la determinacin por medio de la interpretacin que
oportunamente haga el rgano aplacador en funcin de un
caso concreto;
b. involuntarias: cuando la falta de regulacin es producto de
una inadvertencia del legislador, por motivos, ya sea porque
crey regularla y no lo hizo, porque considera como poco
frecuente, etc.
 objetivas: son aquellas que el legislador no previo ni hubiera podido prever
porque son originales posteriormente a la elaboracin legislativa en virtud
del desarrollo y evolucin de las relaciones sociales, las nuevas
investigaciones y toda otra causa que provoque la obsolescencia de los
textos legales, ajenas a la voluntad del legislador. Por otra parte, distingue
el jurista italiano entre lagunas praeterlegem y lagunas intralegem, en
funcin de la forma en que se ha hecho la regulacin de determinada
materia.
Lagunas:
praeterlegem: son aquellas que surgen en virtud de que las normas
expresas son demasiado particulares; prevn ciertos casos y dejan
otros sin comprender.
intralegem: son aquellas provocadas por la formacin
excesivamente amplia; las normas son demasiado generales y
contienen en su interior vacos que deben ser colmados por el
interprete
Procedimientos de integracin JURIDICA
El problema de los vacos de la ley no es el reconocer que aquello existen,
pues la imperfeccin es obvia e incluso admitida por la propia ley, sino
como debemos actuar cuando estamos frente a un verdadero vaco legal.
De esta manera recurriremos a un proceso de integracin.
Por la Integracin jurdica entendemos a aquel procedimiento por cual ante
la falta o deficiencia de una norma para un caso concreto se integra o une
al Ordenamiento Jurdico para llenar aquel vaco.
Este concepto se encuentra al de interpretacin pero cabe aclarar que son
diferentes; puesto que la interpretacin presupone la existencia de la norma
a la que se le debe aclarar o esclarecer. Cuando la interpretacin resulta
impotente para resolver un caso concreto, el intrprete (en especial el juez)
debe dejar de ser tal para pasar a cumplir una funcin integradora, es decir,
completar o llenar los vacos.

Mtodos de Integracin: en la actualidad los mtodos de integracin son:

LA HETEROINTEGRACIN: Llamados tambin Derecho Supletorios,

mediante este mtodo se recurre a un sector del Ordenamiento diferente a
donde se encontr la laguna o vaci. Anteriormente era el Derecho Romano
el que desempeaba este rol, supliendo o llenando los vacos; actualmente
su aplicacin se ha relegado al Derecho Civil con respecto a otras materias,
as v.gr: la legislacin laboral se remite al Cdigo civil en caso de normas
referentes a los contratos laborales y sus condiciones de forma y plazo.
 A su vez abarca tambin la aplicacin de la costumbre, jurisprudencia y
doctrina. Por eso se dice que este mtodo ms que ser una integracin del
ordenamiento legislado es una integracin apoyndose en todo el
Ordenamiento Jurdico(ley, costumbre, casustica).
Recurriendo a ordenamientos diversos: conforme al mtodo tradicional, se
propicia remitir al Derecho Natural, entendiendo a este como aquel derecho
perfecto en el que se funda toda posibilidad jurdica y en cual se encuentren
todas las soluciones. Tambin es posible que la remisin se haga a
ordenamientos jurdicos precedentes el tiempo, como el Derecho Romano o
a ordenamientos contemporneos como el derecho de otro sistema jurdico
estatal (derecho comprado).
Recurriendo a manifestaciones normativas diferentes de la dominante (es
decir, la ley)
Costumbre jurdica praeterlegem: la aplicacin integradora de la costumbre
puede ser amplia, siendo aplicada en todas las materias no reguladas por
normas legales, o restringida, siendo aplicada solo cuando la ley
expresamente remite a ella.
poder creativo del Juez
Opinin de los cientficos del derecho: como ocurra en
la antigedad, cuando se consideraban vinculantes los puntos de
vista de prestigiosas doctrinarios para la solucin de este tipo de
casos
LA AUTOINTEGRACIN:La integracin se da dentro de un mismo sector
del ordenamiento, recurrindose a la misma ley para llenar el vaco de otra
ley, lo cual consiste en la solucin de los problemas de ausencia de la
regulacin dentro del mismo sistema jurdico en el que se presenta la
laguna, sin acudir a otros ordenamientos o recurriendo solo mnimamente a
manifestaciones diversas de la ley para lo cual se vale:
Recurriendo a la analoga
Recurriendo a los principios generales del derecho

LA SUPLETORIEDAD DE LA NORMA CIVIL

El Cdigo civil posee una vocacin totalizadora haciendo que sus normas
traspasen la esfera de lo privado y regulen otras ramas del Derecho.
El Derecho Civil es sin embargo el tronco base de todas estas nuevas
disciplinas que por dems, continan su evolucin convirtindose el
derecho comn en una suerte de filtro hermenutico destinado a armonizar
y dar coherencia al Sistema Jurdico. Se habla aqu de una dependencia
justificada del Derecho Especial al Derecho Civil ya que se permite
observar loa existencia de un Sistema Jurdico como conjunto integrado de
 normas que no operan como estancos separados sino que se alimentan de
un tronco comn.

De qu forma acta la supletoriedad del Cdigo Civil ante un vaco

legal?
Las mismas legislaciones especiales se remiten de manera explcita
en muchos casos al Cdigo Civil para suplir, subsanar o cubrir las
insuficiencias normativas, pero tambin hay otro gran grupo que no
hace referencia a la remisin a1 Cdigo Civil en caso de vaci; es en
este punto donde hace su aparicin lo estipulado en la ltima lnea
del Art. IX del Ttulo Preliminar: "siempre que no sean incompatibles
con su naturaleza".

As ante un vaco legal se podr remitir al cdigo Civil siempre que aquello
norma no sea incompatible con la naturaleza del mbito normativo en el
que pensamos aplicar la supletoriedad.

Por la no incompatibilidad de naturaleza se entiende que entre la norma

supletoria y el ordenamiento legislativo donde se lo implicar debe existir
una congruencia de principios.

El principio de Supletoriedad debe ir de la mano con el procedimiento de

integracin que se liga para enfrentar un vaco legal; esto en virtud de
conservar la coherencia y plenitud del sistema jurdico, claro est siempre
que no sea incompatible con la naturaleza de la materia
Analogajurdica
Esta palabra previene del griego que significa proporcin, semejanza,
de conformidad con la razn. Debemos entender por esta acepcin, la
relacin de semejanza que se establece entre los elementos de cosa
diferentes, la cual permite extender a una los predicados de la otra. Para
que dos cosas puedan ser consideradas similares es necesario que tengan
una o ms propiedades en comn, en la inteligencia que si tuvieran todas
en comn seran idnticas, si no tuviere ninguna, seran diferentes y por
tanto no se podra aplicar ningn criterio analgico.

La analoga consiste en un procedimiento lgico por el cual, cuando un

caso no est previsto en la ley, se recurre a uno similar que si est regulado
y se le aplica a aquel la regulacin prevista para este.
Procedimiento por el cual se atribuye a un caso no regulado el mismo
tratamiento de un caso regulado similarmente.
Requisitos para la analoga
Segn Bobbio, entiende que el razonamiento por analoga es aquella operacin
llevada a cabo por los intrpretes del derecho, mediante la cual se atribuye a un
caso o a una materia que no encuentra una reglamentacin expresa en el
ordenamiento jurdico, la misma disciplina prevista por el legislador para un caso y
para una materia similar. Agrega que para que los trminos puedan considerarse
similares es necesario que tengan una o ms propiedades en comn. Es uno de
los mtodos que permiten al juez salir del estancamiento provocado por la laguna
y decir el derecho, y tiene como presupuestos tanto la imposibilidad del legislador
de prever todos los casos posibles, como que ningn caso puede quedar sin
solucin.
Constituye un instrumento importantsimo utilizado por los juristas para la
ampliacin interna de un sistema legislativo.
La analoga jurdica representa en realidad un doble papel en la interpretacin de
la ley.
A.- Como procedimiento para construir partes que falten de una norma y para
ampliar el alcance de las leyes a casos no incluidos en ella (analoga legis o
analoga de la ley), se basa en un precepto particular.
B.- Como procedimiento para explicitar toda la norma general en que debe
subsumirse un determinado caso no previsto (analoga juris o analoga del
derecho).
Se basa en una pluralidad de disposiciones particulares. Por medio de un
procedimiento inductivo desarrolla principios generales y los aplica a los casos que
no caen bajo ninguna de las prescripciones legales.
El Razonamiento lgico por analoga, es aqul por el cual, puestos dos trminos
ligados por una semejanza, se atribuye al segundo el predicado del primero,
pasando de lo individual a lo individual.
Cuando el art. 16 del Cd. Civil se refiere a las leyes anlogas, no hace referencia
a un cierto mtodo interpretativo que excluya a los otros mtodos, sino que
suministra materiales que van a elaborarse de acuerdo a uno u otro mtodo
interpretativo y de acuerdo al razonamiento deductivo o inductivo.
Aplicada al derecho la analoga lgica tiene la misin de ayudar a formar la norma
general que rige ciertos casos no contemplados por las leyes vigentes.

La analoga y la interpretacin extensiva

Es importante distinguir al recurso a la analoga de la interpretacin extensiva. La
diferencia bsica radica en que el primero constituye un procedimiento de
integracin y la segunda, una tarea interpretativa.
En la antologa el aplicador no dispone de una norma que regule el caso, por lo
que trabaja sobre la base de uno similar que tiene regulacin jurdica y extiende a
aquel las consecuencias establecidas para este; mientras que cuando se efecta
una interpretacin extensiva, el juez cuenta con una norma que regula el caso,
sobre la que realiza la interpretacin. En la antologa, por el contrario, el caso no
est precisamente previsto, debiendo encontrarse la norma adecuada para
resolverlo.
1.-La analogalegises el procedimiento de integracin, tal como lo hemos descrito
hasta aqu, por el que se recurre a un caso anlogo regulado por una norma
jurdica determinada.
2.- La analoga iurisconstituye otro de los mecanismos de auto
integracin.Representa de esta forma la solucin al problema de las lagunas y
provee a la integracin del orden jurdico.

Requisitos de aplicacin

A.- Que el caso no haya sido previsto por el legislador.

Ello configura la existencia de una laguna, ya que la cuestin no puede decidirse
ni por la letra de la ley, ni apelando a la costumbre. No hay una norma positiva y
vigente apta para resolver un caso que el juez debe decidir.

B.- Que exista una igualdad jurdica entre el supuesto no regulado y el que est
previsto.
Es necesario acudir a una o ms normas positivas o a uno o ms principios
jurdicos, cuyas consecuencias puedan alcanzar y ser aplicadas al caso no
previsto por razn de semejanza o afinidad de alguno de los elementos fcticos o
jurdicos que resultan participados entre la especie regulada y la no regulada.

C.- Que esa igualdad sea esencial. Es el elemento ms difcil de desentraar por
parte del intrprete que deber saber extraer las notas decisivas que permitan
establecer una relacin de semejanza.

Principios generales del Derecho

Enunciaciones de valor genrico que condicionan y orientan la comprensin del
ordenamiento jurdico, tanto para su aplicacin e integracin como para la
elaboracin de nuevas normas.
Clasificacin:
Principios Generales:
Expresos
No expresos
Principios Generales:
De aplicacin circunscripta a una rama del derecho
De aplicacin en todo el ordenamiento jurdico
Principios Generales:
Posicin positivista
Posicin iusnaturalista
Su caracterizacin desde las posiciones iusnaturalista y positivista
Para el iusnaturalismo cristiano estos principios surgen de aquellos postulados
de la ley natural (que forma parte de la ley eterna en cuanto plan del universo en lo
referido al hombre), mientras que para el racionalista, son aquellos determinados
por la razn. Ambas posturas tienen en comn, precisamente, la idea de que por
sobre el derecho positivo hay un derecho superior constante, universal, justo y
vlido.
Para eliuspositivista, los Principios Generales del Derecho son aquellos que
estn explcitos o implcitos en las normas positivas y se extraen mediante un
proceso de induccin y abstraccin de ella.
El Derecho regula aspectos trascendentes de la vida, no resulta necesario
hacerlo sobre aquellos contenidos en otras clases de normas (social, tica,
moral, etc.) que sirven para cumplir fines espirituales o costumbristas; tal
ausencia no autoriza a hablar de lagunas sino de espacios jurdicos vacas, que
son espacios dejados por el Derecho para darle libertad y dinamismo a la
convivencia humana.
Cuando existen dos normas que se contradicen en su contenido o cuando
la ley es oscura, no es apropiado referirse a una laguna legal. Aquello es un
problema de carcter interpretativo y no de vaco para regular un hecho
especfico.
La actividad que se dirige a exponer el significado de una expresin se llama
interpretacin. Toda interpretacin parte de la comunicacin y procura llegar a la
intencin.

Segn los medios:

1.- Interpretacin gramatical o filolgica: se basa en el tenor literal, reflexiona

sobre algo pensado con anticipacin. Es la tipologa y el sentido de la palabra.
2.- Interpretacin lgico sistemtica: apunta a pensar extensivamente.

Lgico formal: se infieren consecuencias jurdicas de los conceptos.

Teleolgica: fundada en el sentido de una norma jurdica. sta a su vez
puede clasificarse en histrico subjetiva, voluntad del legislador histrico,
trae aparejado el problema del estancamiento del derecho; y la
interpretacin objetiva, que trata del sentido objetivo de la ley. Su ventaja
es la actual respuesta y su desventaja es la arbitrariedad.

Segn el resultado:

A.- Interpretacin extensiva: ampla el mbito de aplicacin de la norma jurdica,

ms all del tenor literal.
B.- Interpretacin restrictiva: no va ms all del tenor literal de la norma jurdica.
Restringe su posible significacin literal.