Mdulo 2

El Derecho
Ambiental en el
Marco Jurdico
Internacional y
Nacional
4 El Derecho Ambiental
en el marco jurdico
internacional

4.1 El dao ambiental y el Derecho

Internacional

La caracterstica central del Derecho Internacional es su supranacionalidad,

y su razn de ser obedece al particular bien jurdico tutelado por este
derecho que est constituido por los recursos naturales.
Cabe preguntarnos si esta caracterstica central del Derecho Ambiental es
adems dato gentico de esta moderna rama del Derecho, por un lado,
hasta donde se remonta la proteccin ambiental, y en el marco jurdico
Internacional, por otro lado.
Debemos destacar, sin embargo, que si bien el Derecho Internacional se
nutre de Tratados Internacionales, Resoluciones de Organismos
Internacionales vinculantes para las partes y un cierto nmero de textos no
obligatorios de carcter declarativo, en materia de Derecho Ambiental las
Resoluciones Obligatorias de los Organismos Internacionales son
relativamente escasas.
Se suele pensar que el Derecho Ambiental Internacional es de creacin
reciente. Esta es una evaluacin apresurada. La conciencia Ambiental en la
relacin entre los Estados comenz a gestarse a fines del 1.800. La idea de
conservar algunos recursos naturales de valor internacional nace junto con
el surgimiento de la ecologa como ciencia.

1
4.2 La declaracin de Estocolmo. El
P.N.U.M.A.

El Programa de Naciones Unidas para el Medio Ambiente cuya sigla es

PNUMA, surge como resultado de la Conferencia de las Naciones Unidas
sobre el Medio Humano de Estocolmo en 1972. El prrafo 6 de la
Conferencia establece:

Hemos llegado a un momento en la historia en que debemos

orientar nuestros actos en todo el mundo atendiendo con
mayor cuidado a las consecuencias que puedan tener para el
medio. Por ignorancia o indiferencia podemos causar daos
inmensos e irreparrables al medio terrqueo del que
dependen nuestra vida y nuestro bienestar. Por el contrario,
con un conocimiento ms profundo y una accin ms
prudente, podemos conseguir para nosotros y para nuestra
posteridad unas condiciones de vida mejores en un medio
ms en consonancia con las necesidades y aspiraciones del
hombre.
La defensa y el mejoramiento del medio humano para las
generaciones presentes y futuras se han convertido en meta
imperiosa de la humanidad. (Naciones Unidas, 1972,
http://goo.gl/sY754u).

El PNUMA acta como catalizador, defensor, educador y

facilitador para promover el uso sensato y el desarrollo
sostenible del medio ambiente global.
Mandato: Ser la autoridad ambiental lder en el mundo, que
fija la agenda ambiental global, que promueve la aplicacin
coherente de las dimensiones ambientales del desarrollo
sostenible en el marco del sistema de las Naciones Unidas, y
que ejerce de defensor acreditado del medio ambiente
global.
Misin: Proporcionar liderazgo y alentar la participacin en
el cuidado del medio ambiente inspirando, informando y
facilitando a las naciones y los pueblos los medios para
mejorar su calidad de vida sin comprometer la de las futuras
generaciones. (Naciones Unidas, s.f., http://goo.gl/235uK).

2
El PNUMA es la principal autoridad mundial en el rea ambiental. Este
programa:
Evala el estado del medio ambiente mundial e identifica las
cuestiones que necesitan ser objeto de cooperacin internacional.
Ayuda a formular la legislacin sobre el medio ambiente y a
incorporar las consideraciones ambientales a las polticas y los
programas sociales y econmicos del sistema de Naciones Unidas.
Dirige y alienta asociaciones para proteger el medio ambiente.
Promueve conocimientos cientficos e informacin sobre el tema
ambiental.
Desarrolla e impulsa informes regionales y nacionales sobre el estado
del medio ambiente y sus perspectivas.
Promueve el desarrollo de tratados ambientales internacionales y
contribuye al incremento de las capacidades nacionales para
enfrentar estos problemas.

4.3 La conferencia de Ro. El

C.N.U.M.A.D. Declaracin de Ro sobre
el medio ambiente y el desarrollo

La Asamblea General de las Naciones Unidas, mediante su resolucin 44/228

del 22 de diciembre de 1989, decidi convocar a la Conferencia de Naciones
Unidas Sobre el Medio Ambiente y Desarrollo (CNUMAD), para celebrarla en
junio de 1992. Entre los objetivos ms importantes de la conferencia, se
encontraban los siguientes:

Examinar los cambios en el medio ambiente desde la conferencia de

Estocolmo.
Formular estrategias mundiales y regionales para abordar los
aspectos ms importantes del entorno ecolgico que se derivan de
los procesos de desarrollo socio econmico de todos los pases.
Promover el derecho internacional ambiental y examinar la
posibilidad de elaborar derechos y obligaciones para los estados en
esta esfera.

3
 Promover el acceso favorable de los pases en desarrollo, a una
tecnologa ambiental racional y alentar la aportacin de recursos
financieros adicionales para resolver los problemas del ambiente
mundial.
Recomendar la aportacin de medidas a nivel nacional e
internacional a fin de mejorar el medio ambiente, teniendo en
cuenta las necesidades de los pases en desarrollo, mediante la
elaboracin y aplicacin de polticas encaminadas a lograr un
desarrollo sostenible.
Examinar estrategias y medidas para detener e invertir los efectos de
la degradacin de los ecosistemas por medio de la intensificacin de
esfuerzos nacionales e internacionales.
Promover estrategias para la accin nacional e internacional con
miras a llegar a acuerdos y compromisos concretos por parte de los
gobiernos y las organizaciones intergubernamentales con respecto a
las actividades definidas para hacer frente a los principales
problemas sobre el tema.
Determinar los medios para proporcionar recursos financieros
nuevos y adicionales, en particular a pases en desarrollo, as como la
transferencia de tecnologa apropiada con el objeto de facilitar sus
labores en el combate al deterioro ambiental.
Reafirmar que, de conformidad con la carta de las Naciones Unidas y
los principios aplicables del derecho internacional, los estados tienen
el derecho soberano de explotar sus propios recursos de acuerdo con
el principio 21 de la declaracin de Estocolmo.

En junio de 1992 se celebr en Ro de Janeiro la Conferencia de las Naciones

Unidas Sobre el Medio Ambiente y Desarrollo (CNUMAD), tambin conocida
como la Cumbre de la Tierra. Ms de 178 pases participaron y como
resultado se cre la Agenda 21 o Programa 21, es un plan de accin
exhaustivo que habr de ser adoptado universal, nacional y localmente por
organizaciones del Sistema de Naciones Unidas, Gobiernos y Grupos
Principales de cada zona en la cual el ser humano influya en el medio
ambiente.

La convencin entr en vigor en 1994. Los objetivos principales de la Cumbre

de la Tierra, se focalizaron en lograr:

Un equilibrio justo entre las necesidades econmicas, sociales

y ambientales de las generaciones presentes y de las
generaciones futuras y sentar las bases para una asociacin

4
 mundial entre los pases desarrollados y los pases en
desarrollo, as como entre los gobiernos y los sectores de la
sociedad civil, sobre la base de la comprensin de las
necesidades y los intereses comunes. (Naciones Unidas, 1997,
http://goo.gl/rrLw33).

El acuerdo incluy conceptos novedosos en el mbito del derecho

internacional, como el de responsabilidad comn pero diferenciada y el
principio precautorio, que exige actuacin remedial aun en ausencia de
certidumbre cientfica absoluta respecto al alcance del problema.
El rgano supremo de la convencin es la Conferencia de las Partes, en la
que estn representados todos los Estados que la han ratificado. La
Conferencia de las Partes, que se rene anualmente desde marzo de 1995,
fomenta y examina la aplicacin de la convencin, y, si procede, refuerza sus
disposiciones. Hay dos rganos subsidiarios que asisten a la Conferencia de
las Partes, uno en materia de asesoramiento cientfico y tecnolgico y el otro
en la esfera de ejecucin. En el futuro, la Conferencia podr adoptar
disposiciones complementarias para proveer a las necesidades especficas
de la convencin.
Este proceso culmin en la Tercera Conferencia de las Partes celebrada en
Diciembre de 1997 en Kyoto con la adopcin del Protocolo de Kyoto. En
opinin de los expertos, su negociacin fue la ms compleja y ambiciosa de
cuantas negociaciones ambientales multilaterales se tenga memoria.
El protocolo de Kyoto cuantific en forma diferenciada los compromisos de
reduccin de emisiones de los principales gases de efecto invernadero por
parte de los pases desarrollados, incluidos en su Anexo B, casi coincidente
con el Anexo I de la convencin. En su conjunto, dichos pases deberan
haber logrado en torno al 2010 una reduccin del 502 % respecto a sus
niveles de 1990. Este esfuerzo representara para los pases industrializados
una disminucin cercana al 30 % en relacin con el crecimiento esperado.
El protocolo de Kyoto incorpora algunos criterios de flexibilidad, referidos al
objeto del compromiso (una canasta de seis gases o tipos de gases, sobre la
base de una equivalencia convencional), a la temporalidad (un perodo de
compromiso de cinco aos: 2008-2012, en el que se promediarn los
resultados) y tomar en cuenta tanto fuentes como suministros de gases de
efecto invernadero. Incorpora, adems, tres importantes mecanismos
econmicos para facilitar y abaratar el cumplimiento de los compromisos de
los pases industrializados, permitiendo que efecten parte de las acciones
de mitigacin del cambio climtico en donde les resulte ms barato hacerlo.
El protocolo de Kyoto no representa la solucin del cambio climtico. Es
apenas el primer paso de un largo proceso de sucesivas, complejas
negociaciones y de compromisos cada vez ms estrictos que abarcar, sin
duda, todo el siglo XXI. Marca, sin embargo, un hito, y constituye el nico

5
acuerdo realista que podra permitir enfrentar en forma conjunta y
equitativa un problema que nos afectar a todos en medida creciente.
La ONU comenz a trabajar en esta posterior etapa, que algunos llaman
Post-Kioto, a travs de las Conferencias de las Partes (COP).
Las Conferencias de las Partes (COP) constituyen el cuerpo ms importante
de la Convencin de las Naciones Unidas sobre Cambio Climtico, formadas
por ministros de medioambiente que se renen una vez al ao para discutir
sobre el desarrollo de la Convencin y donde se toman las decisiones de
mayor importancia.
Conferencia de Bali (COP 13), en diciembre de 2007: los pases que
all se reunieron consensuaron un Plan de Accin para alcanzar un
pacto global a finales del 2009.
14 Conferencia de Poznan (COP 14) en diciembre de 2008.
Conferencia de Copenhague (COP 15), en diciembre de 2009, en la
que se esperaba una respuesta internacional ambiciosa y efectiva al
cambio climtico.
La ltima Conferencia de las Partes se celebr en Cancn (COP 16),
en diciembre de 2010.

En Cancn se firmaron Los Acuerdos de Cancn, donde las Naciones

reconocen que los pases necesitan trabajar para mantenerse por debajo de
un aumento de temperatura de dos grados y establecieron un claro cuadro
cronolgico de revisin, con el fin de asegurar que la accin mundial es la
adecuada para enfrentar la realidad emergente del cambio climtico.
En el ao 2012 se celebr el RO + 20 EL FUTURO QUE QUEREMOS, a 20 aos
de la cumbre de Ro en 1992. La importancia de este encuentro radica en la
necesidad de afianzar el compromiso y continuar con acciones concretas
para un futuro sustentable, calculando la cantidad de habitantes que habr
en 2050, a saber, cerca de 9 millones de habitantes, para erradicar la
pobreza y las emisiones de gases de efecto invernadero que han aumentado
produciendo un cambio climtico descontrolado.
Acompaamos en anexo la Resolucin aprobada por la Asamblea General de
la ONU el 27 de julio de 2012 para quien desea interiorizarse de lo debatido
en este encuentro.

6
4.4 Tratados firmados en Ro de
Janeiro (O.N.G.)

4.4.1 Convencin marco sobre el cambio climtico

global

Se denomina Convenio Marco porque sus principios debern ser

desarrollados por protocolos. La convencin fue firmada por ciento
cincuenta y tres pases y qued abierta a la firma. Para su entrada en vigencia
se requieren cincuenta ratificaciones.
Sus principales disposiciones son:
1. Admite que los pases desarrollados histricamente han producido
y producen ms emisiones de gases con efecto invernadero que los
subdesarrollados, pero tambin que estos ltimos aumentarn sus
emisiones en el transcurso del desarrollo.
2. Acepta que an existe un alto grado de incertidumbre en la
informacin cientfica disponible sobre el grado y velocidad del
calentamiento.
3. Acepta la existencia de responsabilidades comunes y diferenciadas
de los estados en el calentamiento, en relacin a su generacin y
capacidad de resolucin.
4. Reitera los principios de Soberana de los recursos naturales y de
ALTERUM NON LAEDERE.
5. Reconoce el papel de la Conferencia Mundial sobre el cambio
climtico, la organizacin meteorolgica mundial y el PNUMA.
6. Admite la necesidad de acceder a recursos financieros por parte de
los pases subdesarrollados.
7. Propicia un sistema econmico internacional que satisfaga el
desarrollo sostenible.
8. Proclama la necesidad de asegurar la produccin suficiente de
alimentos en un plazo suficiente.

7
4.4.2 Convencin sobre diversidad biolgica
La Convencin de proteccin de la diversidad biolgica es el proyecto que
ha sido adoptado en Nairobi en 1992, a propuesta del PNUMA.

Su objetivo:
conservar la biodiversidad;
posibilitar el uso sostenible del medio ambiente;
y repartir equitativamente los beneficios de sus componentes.

Los pases subdesarrollados deben tener acceso a los recursos financieros

nuevos y adicionales, y a las tecnologas relevantes para poder adoptar y
ejecutar polticas de preservacin de la biodiversidad.
EE.UU. se rehus a firmar esta convencin, por considerar que no se haban
cubierto numerosos aspectos esenciales como:
1. Propiedad Intelectual.
2. Transferencia de Tecnologa y Biotecnologa.
3. Evaluacin de Impacto Ambiental Marino.
La convencin fue firmada por ciento cincuenta y tres pases y estuvo abierta
a la firma hasta el ao 1993, a partir del cual slo se podra adherir. Para su
entrada en vigencia se requieren treinta ratificaciones o accesiones.

4.4.3 Cooperacin ambiental bilateral, regional e

internacional
El marco de Institucionalizacin de la Conciencia ambiental fue organizada
por las Naciones Unidas quien, desde su creacin, tuvo el cometido de
resolver los problemas ms acuciantes que hay entre el ambiente y la
humanidad, no logrndolo en todos los casos, probablemente merced de las
diferencias polticas y econmicas que en su seno se debaten.
Los instrumentos Internacionales que se gestan a partir del PNUMA y
CNUMAD dan comienzo a la proteccin de determinados recursos naturales
afectados por situaciones ambientales descontroladas e irracionales. Al
afianzarse la doctrina y el pensamiento ambiental, se observa que las
acciones internacionales tratan de armonizar la economa con la proteccin
de las especies y los ecosistemas.
Los acuerdos se orientan a las soluciones globalizadoras. Ellos son el
principal instrumento de las polticas ambientales internacionales,
regionales y bilaterales orientadas a los grandes acuerdos universales donde

8
se plasman principios vinculados con el ecodesarrollo, la economa
sustentable y la cooperacin ambiental entre los Estados.

4.4.4 Planeamiento
Inmediatamente despus de las dos grandes Conferencias Internacionales
convocadas por las Naciones Unidas y sus Convenciones, se pone en marcha
una serie de planteamientos sobre el medio ambiente referidos a
determinados temas que hacen al mbito comn de los Estados
a) Cooperacin entre los Estados en el campo del Ambiente.
b) Responsabilidad Ambiental de los Estados frente al dao ambiental.
c) Creacin de Instrumentos y mecanismos jurdicos internacionales
para la resolucin de situaciones de conflicto ambiental.
d) Disposiciones Institucionales y financieras para la cooperacin
internacional en lo relativo al Ambiente.
e) Desarrollo Sustentable de las economas regionales y nacionales.
f) Mejoramiento y preservacin de la calidad de vida de los ciudadanos
de la comunidad Internacional.

Asimismo, en la rbita internacional y particular de los pases, se crean

Organizaciones gubernamentales y no gubernamentales (ONG) destinadas a
tratar de paliar las consecuencias ambientales que surgen de la prctica
irracional de los recursos naturales.
En esta fase, se consolidan las Organizaciones no Gubernamentales
Internacionales. Por su importancia, citar las siguientes: La UICN (Unin
Internacionales para la Conservacin de la Naturaleza y de los Recursos
Naturales). La WWF (Fondo Mundial para la Naturaleza) y Greenpeace.
Estas instituciones, en principio, se mantienen independientes de los
gobiernos de los Estados y de los partidos polticos, pero han tenido una
importante influencia en la construccin del Derecho Ambiental
Internacional y Regional.

4.4.5 Instrumentos y mecanismos jurdicos

internacionales
En materia de instrumentos y mecanismos jurdicos internacionales que
regulan la prevencin y proteccin del ambiente, no podemos dejar de
mencionar en primer trmino los Acuerdos y Tratados Internacionales que
ponen de manifiesto la responsabilidad de los Estados ante la crisis
ambiental y los daos causados por la utilizacin de prcticas

9
contaminantes. Por supuesto, estos tratados no son en su mayora de
carcter obligatorio, pero los Estados Miembros que los suscriben tienen un
plus especial que los lleva a tomar decisiones que sean coherentes con los
acuerdos firmados.
En cuanto a la posibilidad de imponer sanciones a aquellos Estados o
comunidades que no manifiestan en sus tcnicas o desarrollo controles
ambientales, provocando el agravamiento de la crisis en la explotacin
indiscriminada de los recursos y la naturaleza, podemos mencionar a la Corte
de la Haya, como Organismo Internacional, con potestad para tomar ciertas
decisiones en materia del medio ambiente. Pero esta instancia es posterior,
dado que el verdadero objetivo de los Acuerdos Regionales, Bilaterales e
Internacionales es que puedan regular sus propias situaciones de conflictos
en el marco de foros y debates que permitan llevar a decisiones
consensuadas y sustentables.

4.5 Cooperacin regional y bilateral:

breve resea normativa
El Mercosur se constituy como una unin aduanera, hecho que marc
cambios fundamentales para las economas de la regin.

Mercosur e Integracin Regional Ambiental

El Tratado de Asuncin de 1991 se refiere en su prembulo a la necesidad

de la preservacin del medio ambiente1.

En la cuenca del Plata, desde fines de la dcada de 1960, diversos Acuerdos

entre la Argentina, Bolivia, Brasil, Paraguay y Uruguay se refieren al
control de la contaminacin de sus aguas y a la preservacin de las mismas.

En el tratado de la Cuenca del Plata se establecen algunos propsitos de

accin conjunta entre pases centrales y de la vertiente Atlntica, mientras
que en algunos acuerdos bilaterales (Tratado sobre el Ro Uruguay de
Argentina y Uruguay, y el Tratado de Paz y Amistad entre Argentina y
Chile) existen normas relativas a la preservacin de los recursos naturales
compartidos en zonas fronterizas, aunque estas regulaciones no tienen
alcance global ni abarcan el ambiente en su conjunto. Similar consideracin
le cabe al Tratado Argentino Uruguayo sobre delimitacin del Ro de la
Plata entre ambos pases.

1 Prembulo Tratado de Asuncin. Mercado Comn del Sur.

10
 Protocolo Especfico Adicional sobre Recursos Hdricos Compartidos entre
Argentina y Chile de 1971.

Tratado entre Argentina y Chile sobre medio ambiente en 1991, seguido de

un Acuerdo Parcial de Cooperacin e Intercambio de bienes utilizados en
defensa y proteccin en medio ambiente entre Argentina y Brasil de 1992.

Declaracin de Canela de 1992 firmada por todos los presidentes del

Mercosur en la que se alude a la problemtica ambiental y el desarrollo
sustentable, la proteccin del suelo, las aguas, la atmsfera, la diversidad
biolgica, el comercio internacional, los residuos y otros temas.

En 1992, en una reunin del Grupo Mercado Comn, se crea la Reunin

Especializada del Medio Ambiente (REMA): con la finalidad de analizar la
legislacin vigente en los Estados parte y proponer acciones a emprender
en las distintas reas con el objeto de proteger el medio ambiente.

Acuerdos sobre Transporte de Mercaderas Peligrosas en el Mercosur.

Declaracin de Taranco de 1995, la que trata acerca de reas compartidas,

diversidad biolgica, cambios climticos, desarrollo sostenible y adopcin
de normas ISO 14000.

En 1995 se firma el Acuerdo Marco Regional de Cooperacin Unin

Europea y Mercosur.

Declaracin conjunta entre Brasil y Argentina de 1996, en donde se

suscriben acuerdos bilaterales:

1) Acuerdos sobre Cooperacin en aplicaciones pacficas de la

ciencia y tecnologa espacial.
2) Acuerdo de Cooperacin en Materia de Medio Ambiente.
3) Acuerdo de Cooperacin Tcnica.
4) Protocolo adicional al Convenio de Intercambio Cultural sobre
Integracin Educativa.
5) Memorando de Entendimientos sobre Integracin Fsica.
6) Protocolo de intenciones sobre Integracin Energtica.
7) Acuerdo Complementario sobre Cooperacin entre el Estado
de Ro Grande do Sul y la Secretara de Ciencia y Tcnica.
Declaracin de Santa Cruz de la Sierra Bolivia, 1996.

11
5. Tutela constitucional
del ambiente
5.1 Introduccin. Bases Institucionales
de la tutela ambiental

El desarrollo en aumento de la actividad tecno-industrial ocasionada por la

necesidad de satisfacer las demandas de una poblacin en aumento ha
generado la problemtica en materia de contaminacin ambiental que
constituye actualmente un motivo de creciente preocupacin de Estados y
Gobiernos.

5.2 El Poder de polica en materia de

proteccin del medio ambiente
En razn de la explosin demogrfica y el descontrolado desarrollo industrial
y tecnolgico actual, se ha generado la necesidad de que el estado adopte
normas administrativas que regulen las actividades humanas en
preservacin de la ambiente, que le corresponde en ejercicio de sus poderes
de polica cuya jurisdiccin le es propia a la nacin y a las provincias a los
fines de la proteccin de bienes jurdicos, tales como la propiedad, la salud
y la vida de los habitantes de la comunidad.
Con respecto al poder de polica ambiental, mucho se ha debatido sobre la
distribucin de ese poder entre la nacin y las provincias, sobre todo luego
de la reforma de la Constitucin Nacional de 1994. Asimismo, esta discusin
sobre el reparto de competencias de la nacin y la provincias, ha dado origen
a un verdadero caos normativo en donde coexisten leyes, ordenanzas y
reglamentos nacionales, provinciales y municipales en defensa del ambiente
mediante regulaciones preventivas y represivas, acrecentadas por la ley
nacional de presupuestos mnimos que permite dictar a la nacin normas de
fondo y de forma con competencia en todo el mbito nacional. Sin embargo,
el criterio que resulta de esta discusin ha buscado la armonizacin de las
normas estableciendo un ejercicio concurrente entre ambas jurisdicciones y
apropiado del sistema de adhesin.

12
5.3 La reforma constitucional de 1994

5.3.1 Nuevos Derechos y Garantas. Recepcin

normativa del nuevo Cdigo Civil y Comercial. Artculo
18

La reforma constitucional de 1994 ha incorporado principios universalmente

admitidos como derechos humanos en lo concerniente a la calidad de vida.
El Artculo 41 de nuestra Constitucin establece que:

Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano

y equilibradoLas autoridades proveern a la proteccin de
este derecho, a la utilizacin racional de los recursos
naturales, a la preservacin del patrimonio natural y cultural
y de la diversidad biolgica, y a la informacin y educacin
ambientales2.

Es por ello que la tutela ambiental posee rango constitucional y forma parte
de los llamados nuevos derechos y garantas.
El nuevo Cdigo Civil y Comercial unificado es un cdigo de derechos
individuales y colectivos. Se habla de la constitucionalizacin del derecho
privado ya que este cuerpo legal introduce en su articulado el
reconocimiento de estos derechos como derechos humanos. El
anteproyecto presentado contena una amplia regulacin del tema. En la ley
aprobada no se hace referencia a los derechos individuales homogneos
(que s estaban en el anteproyecto), pero esto no obsta -si bien hay otras
interpretaciones- que queden protegidos en este cuerpo legal. El derecho
procesal deber acomodarse para contemplar herramientas eficaces de
proteccin de estos derechos.
A continuacin, se enumeran las normas especficas del nuevo Cdigo sobre
la materia ambiental:

El Art. 14 dispone:

Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este

Cdigo se reconocen:

2 Art. 41 - Ley N 24.430. Constitucin Nacional. Congreso de la Nacin Argentina.

13
 a) derechos individuales;
b) derechos de incidencia colectiva;
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos
individuales cuando pueda afectar al ambiente y a los
derechos de incidencia colectiva en general.3

Art. 18. Derechos de las comunidades indgenas. Las

comunidades indgenas reconocidas tienen derecho a la
posesin y propiedad comunitaria de las tierras que
tradicionalmente ocupan y de aquellas otras aptas y
suficientes para el desarrollo humano segn lo establezca la
ley, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 75 inciso
17 de la Constitucin Nacional.4

Sobre este artculo debemos mencionar el cambio sobre lo contenido en el

anteproyecto. Tal como qued aprobada la norma, reproduce el texto
constitucional y deja, para una ley especial que a futuro el Poder Legislativo
Nacional deber sancionar, la regulacin sobre estos derechos.

Lmites al ejercicio de los derechos:

Art. 240. Lmites al ejercicio de los derechos individuales

sobre los bienes. El ejercicio de los derechos individuales
sobre los bienes mencionados en las Secciones 1a y 2a debe
ser compatible con los derechos de incidencia colectiva. Debe
conformarse a las normas del derecho administrativo
nacional y local dictadas en el inters pblico y no debe
afectar el funcionamiento ni la sustentabilidad de los
ecosistemas de la flora, la fauna, la biodiversidad, el agua, los
valores culturales, el paisaje, entre otros, segn los criterios
previstos en la ley especial.5

3 Art. 14. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Congreso de la Nacin Argentina.

4
Art. 18. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Congreso de la Nacin Argentina.
5
Art. 240. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Congreso de la Nacin Argentina.

14
5.3.2 Distribucin del poder de polica ambiental entre
Nacin y provincias. Competencia ambiental

La redaccin del nuevo artculo 41 de la Constitucin Nacional entonces

pone fin a la discusin en materia de competencia en el ejercicio del poder
de polica ambiental estableciendo en forma clara la concurrencia entre
ambas jurisdicciones.
El gobierno de la nacin asume, en razn de lo preceptuado por esta norma
mencionada supra, los poderes de polica que corresponden a la tutela
ambiental en todo el territorio de la Repblica, y el Congreso dicta la
normativa bsica que establezca los presupuestos mnimos de proteccin
del ambiente. En concurrencia con esta atribucin legislativa fundamental,
las provincias a travs de sus legislaturas deben dictar las normas
complementarias de aplicacin en sus jurisdicciones a fin de hacer efectiva
la proteccin constitucional adecundose por ello a las particularidades de
cada regin y del desarrollo de las mismas.

5.4 Los intereses difusos y la tutela

judicial del ambiente

Los intereses difusos se caracterizan por su alcance colectivo, se erigen

respecto de situaciones que comparten una masa de sujetos en distintas
escalas: local, regional y nacional. La expresin intereses difusos puede ser
usada en su concepcin amplia, como comprensiva de la nocin de intereses
colectivos o supraindividuales, o bien como sinnimos, sin prejuicio de que
siempre que se habla de intereses colectivos se alude a intereses que tienen
como portadores un grupo no ocasional, y sin que resulte siempre claro qu
caractersticas debe tener este grupo para que el inters comn a los sujetos
se especifique de inters difuso a colectivo.
Se sostiene que son intereses difusos aquellos que pertenecen
idnticamente a una pluralidad de sujetos, integrantes de grupos, ligados en
virtud de una pretensin de goce por parte de cada uno ellos, de una misma
prerrogativa.
Los intereses difusos tienen las siguientes caractersticas:
pluralidad de sujetos;
unidad de pretensin;
indiferencia en relacin a los derechos subjetivos;

15
 y debilidad de tutela judicial.

Recordemos el Art. 14 del nuevo Cdigo que reconoce los derechos

colectivos.

5.5 Diversas tcnicas de defensa de

los intereses difusos

Entre las diversas tcnicas de acceso a la jurisdiccin para la defensa de los

intereses difusos se pueden citar:
1) Tcnicas de Instancia Pblica: son los casos en los que acta el
representante o funcionarios pblicos para ejercer este tipo de
acciones como, por ejemplo, el Defensor del Pueblo.
2) El Litisconsorcio: se da cuando un grupo mancomunado de personas
se asocia para litigar en comn de un mismo objetivo.
3) Acciones por Asociaciones: son aquellas que se incoan cuando la ley
reconoce a ciertas asociaciones representatividad de determinados
grupos sociales en la defensa comunitaria.
4) Las acciones populares: son aquellas en las cuales, en algunas
jurisdicciones, les est permitido el acceso directo a tribunales a
ciudadanos aislados que invocan un inters pblico de goce comn.

5.6 Las vas procesales de acceso a la

jurisdiccin

5.6.1 La accin de amparo ambiental

La accin de amparo es un remedio procesal excepcional y subsidiario,
siempre que no existiese otro medio judicial ms idneo en defensa de los
derechos y garantas reconocidos por la constitucin, un tratado o una ley.

16
La Constitucin Nacional, en su art. 43, dice:

Toda Persona puede interponer accin expedita y rpida de

amparo, siempre que no exista otro remedio judicial ms
idneo, contra todo acto de autoridades pblicas o
particulares, que en forma actual o inminente lesione,
restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad
manifiesta, derechos y garantas reconocidos por esta
Constitucin, un tratado o una ley ().6

En el mbito constitucional de las provincias, la Constitucin de Crdoba

prescribe en su art. 53: La ley garantiza a toda persona, sin perjuicio de la
responsabilidad del estado, la legitimacin para obtener de las autoridades
la proteccin de los intereses difusos, ecolgicos o de cualquier otra
ndole7. La constitucin de la Provincia de la Rioja establece en su art. 66:
toda persona cuya accin pueda producir la degradacin del ambiente
queda obligado a tomar las precauciones para evitarla. Cualquier persona
puede pedir por accin de amparo la cesacin de los casos de la violaron de
estos derechos8. Por su parte, la constitucin de la provincia de Buenos
Aires concede la accin de amparo no slo a favor de los particulares, sino
tambin del Estado en sentido lato contra actos de la autoridad pblica o
particulares, cuando la conducta de los mismos afecte derechos individuales
o colectivos, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta con excepcin del
Habeas Corpus, procediendo siempre que no puedan utilizarse los remedios
ordinarios sin dao grave e irreparable.

Requisitos de Procedencia y Admisibilidad

Presentes tanto en la ley N 16.986 como en lo preceptuado por el artculo
43 de la Constitucin Nacional para la procedencia del amparo:
a) Concurrencia de arbitrariedad e ilegalidad manifiesta del acto
impugnado, lo que implica que la impertinencia y el exceso
constitucional del acto sea manifiesto y derive de una legtima
restriccin de los derechos constitucionales, no pudiendo pretenderse
que la autoridad administrativa justifique la razonabilidad de su
actuacin.
b) El peligro de dao grave e irreparable que acarreara limitar la accin
del agraviado a la va judicial ordinaria ante la inexistencia de otro medio
judicial idneo, para la defensa del derecho cuya afectacin invoca.

6
Art. 43 - Ley N 24.430. Constitucin Nacional. Congreso de la Nacin Argentina.
7
Art.53- Constitucin de la Provincia de Crdoba. Convencin Constituyente.
8
Art 66- Constitucin de la Provincia de La Rioja. Convencin Constituyente.

17
 c) La accin de amparo no ser admisible cuando la intervencin judicial
comprometiera directa o indirectamente la regularidad, continuidad y
eficacia de la prestacin de un servicio pblico o el desenvolvimiento de
actividades esenciales del Estado.
d) El Art. 43 de la Constitucin Nacional prescribe que deba mantenerse
el requisito de que no exista otro medio judicial ms idneo, y que
mientras el accionante pueda recurrir al derecho de peticionar una
medida cautelar, no corresponde que acuda al amparo, mientras no
haya un riesgo de dao inminente.

Legitimacin activa
El artculo 41 de nuestra Constitucin Nacional expresa el reconocimiento
otorgado a todos los habitantes de gozar de un ambiente sano y equilibrado,
actualizando la cuestin de la legitimacin para accionar en defensa del
ambiente. La Constitucin Nacional le reconoce al afectado la posibilidad de
accionar por la Va del Amparo en defensa del ambiente, al Defensor del
Pueblo, o a las asociaciones que propendan a esos fines.
El trmino afectado requiere ser clarificado debidamente, ya que no remite
slo a su carcter de un derecho individual, sino al titular de clase o sector
de derechos de incidencia colectiva.
Por ello, afectado resulta ser el que, no habiendo aun sido daado, se halla
en el mbito potencial de ser daado, a diferencia del damnificado, que es
aquel que ha sufrido un dao. En este marco, la legitimacin activa es
otorgada dentro de los denominados Derechos Colectivos, consagrados en
nuestra Constitucin Nacional, ya que la legitimacin del titular del derecho
afectado se encuentra regulada en el primer apartado del artculo 43
(Amparo de los Derechos Individuales). Por ello, su titular no acciona en
nombre propio, sino en beneficio de todos, grupo o sector social que
representa. Vale decir que se debe probar la pertenencia al grupo afectado
para interponer la accin referida.
En cuanto a la Personera Jurdica de las Asociaciones que propendan a la
proteccin ambiental, la doctrina nacional es unnime en la operatividad de
la Accin de Amparo, por lo que es condicin constitucional para que se haga
lugar a la misma acreditar la Personera Jurdica y los respectivos estatutos
de donde surja la finalidad de cada Asociacin.

5.6.2 Los intereses y los derechos de incidencia

colectiva
Determinados formalmente los derechos bsicos individuales, nos
ocupamos, en el plano de lo jurdico, de las reivindicaciones colectivas en el

18
marco de la problemtica ambiental que produce el crecimiento de las
nuevas tecnologas que comprometen los derechos de las futuras
generaciones. En esta materia, la doctrina, inicialmente la italiana, ha
propugnado la nocin de intereses colectivos que constituye un concepto
acabado y constitucionalmente categorizado. Este alcance colectivo de los
derechos, compromete intereses dignos de respeto de los distintos
individuos miembros de una comunidad, ms all de sus propios intereses,
de tal manera que podra decirse de ellos que son intereses
supraindividuales.

5.6.3 Inters difuso e inters colectivo

Se ha intentado establecer diferencias entre inters difuso e inters
colectivo, ya sea en el mayor grado de organizacin de los intereses en los
colectivos, o segn la disciplina que los considere, siendo difusos para el
derecho administrativo, y colectivos para el derecho privado.
Para parte de la doctrina que parte del criterio de que en materia ambiental
se ha traspasado el lmite del inters difuso para convertirse en colectivo,
considera que el derecho colectivo no sera ms que un inters difuso
reconocido por el derecho, al que ste le otorga sus condiciones formales.
En una concepcin amplia, los intereses difusos son comprensivos del
concepto de inters colectivo o supraindividual. Siempre que se hable de
intereses colectivos se alude a intereses que tienen como portadores un
ente exponencial de un grupo no ocasional, sin que resulte del todo claro si
este grupo ha de tener un aspecto organizativo, para que el inters, comn
a muchos sujetos, se especifique de inters difuso a inters colectivo.
De acuerdo con todo ello, se sostiene que son intereses difusos los que
pertenecen idnticamente a una pluralidad de sujetos en cuanto integrantes
de grupos, o clases de personas, ligadas en virtud de la pretensin de goce,
por parte de cada una de ellas, de una misma prerrogativa.
Los intereses difusos se traducen en colectivos, a travs de un proceso de
sectorizacin y especificacin. Por ello, el inters colectivo no es una suma
de intereses individuales, sino de identidad de pretensin.
El tratamiento de los derechos colectivos en la reforma constitucional fue
objeto de una discusin importante. Algunos consideraban el
reconocimiento de los intereses difusos, a los que se les otorgaba una amplia
legitimacin procesal para hacer efectiva la tutela del derecho ambiental.
El concepto de derecho de incidencia colectiva, incluido en el art. 43 de la
Constitucin Nacional, ha sido objeto de anlisis bajo dos aspectos
fundamentales. Por una parte, abandona la interpretacin evanescente de
los derechos de incidencia colectiva; y, por otra parte, el carcter expansivo

19
que tiene referencia a la incidencia colectiva del derecho, produce el
mismo efecto que haber considerado lisa y llanamente los derecho
colectivos, puesto que el efecto es exactamente el mismo, esto es: que los
legitimados para accionar el amparo lo hacen en nombre y con efectos
generales de todo el grupo que representan.

5.6.4. Defensa jurisdiccional del ambiente

De qu manera el ambiente puede ser protegido?

El amparo es una va, pero no la nica, y as lo ha considerado la misma Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, ya que por un lado, a partir de un amparo
en el caso Mendoza, la Corte obliga a elaborar y poner en marcha un plan de
saneamiento de la Cuenca Matanza-Riachuelo, como lo veremos ms
adelante en su fallo de 2008; y por otro lado, en el caso Pla, vecinos de Lago
Puelo que reclamaron por la omisin de un plan interjurisdicional que
protegiera el ecosistema de Parque Nacional Lago Puelo y la Reserva de
Biosfera Transfronteriza Andino Norpatagnica, contra las provincias de
Chubut, Rio Negro y el Estado Nacional, sostuvo que no era la va pertinente
y dispuso que se tramite como un juicio ordinario con amplitud de prueba,
intervencin de terceros, etctera. Porque hizo prevalecer la complejidad de
la materia ambiental sobre la celeridad propia del amparo. Finalmente, en
2011 la causa de cerr por la caducidad de instancia.
En 2006 la Corte rechaz por defecto legal la demanda por contaminacin
ambiental promovida contra las empresas petroleras de Neuqun, el Estado
Nacional y otros entes pblicos, por no haber realizado el control necesario
para evitar el dao ambiental; pero como en la demanda no se determin el
dao concreto que atribuan a cada una de las empresas petrolferas, ni qu
vinculacin tena el impacto negativo en el ambiente con la actividad que la
concesionarias petroleras llevaban a cabo, ni cul era el dao en trminos
de certidumbre o probabilidad, una de las empresas interpuso la defensa
previa por defecto legal, contenida en el Cdigo Procesal, y la Corte hizo
lugar sin reencauzar el caso como s lo hizo con el caso Pla.
As tambin la Corte Suprema desestim el interdicto por falta de
personera, accin sumarsima que tiende a la defensa de la posesin o de la
tenencia frente a turbaciones en esas situaciones o actos de afectacin en
las relaciones reales, entablada en Chaco para la proteccin de un bien
patrimonial, integrante del patrimonio cultural de la Nacin.

20
5.6.5 Accin de amparo ambiental y tutela de los
derechos de incidencia colectiva
De acuerdo con el alcance de la Ley 16.986, el amparo tiene determinadas
caractersticas:
Consagra un amparo nacional contra los actos administrativos y de
particulares.
Cada provincia sanciona regmenes de amparo dentro de los actos
que se realizan bajo sus jurisdicciones.
No alcanza leyes generales.
Es un remedio extraordinario ante una necesidad de urgente
reparacin.
Procede contra la arbitrariedad o ilegalidad manifiesta de los actos
de la administracin pblica.
No admite la posibilidad de declarar la inconstitucionalidad de leyes,
decretos, ordenanzas, salvo en algunos casos aislados, tal como lo
admitiera la Corte en los casos Outn y Peralta9.

Los derechos que protegen el ambiente son tutelados por la accin de

amparo de los derechos de incidencia colectiva, la que proceder cuando el
Estado o los particulares afecten el derecho a la salud o el equilibrio
ambiental.
El amparo se presenta como un remedio para alcanzar en forma rpida y
expedita una medida precautoria, que podra convertir en irreparable el
dao producido. Es una accin que juega como alternativa directamente
operativa, principal y no subsidiaria, a travs de una tcnica procedimental
diferente, en trmite sumarsimo y de resultados efectivos.

5.6.6 Anlisis jurisprudencial de la accin de amparo

ambiental
Accin de Amparo. Objeto. Requisitos.
Cmara Nacional Civil, Sala D, 22/08/90
Quesada, Ricardo c/ Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires.
La admisin del amparo no puede descansar exclusivamente como se
pretende en la demanda, en una discrepancia de criterios, a ello se reduce
la presente controversia, es decir, que no puede sostenerse nicamente en

9Fallo Peralta. 27 de diciembre de 1990. Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Fallo completo:
http://goo.gl/NQlfxI

21
la opinin favorable o en el reproche singular o colectivo que genere, y
quizs pueda merecer el proceder de la Municipalidad al talar unos rboles.
Es requisito sine qua non de procedencia de la accin de amparo la
concurrencia de arbitrariedad o ilegalidad manifiesta (art.11, ley 16.986-
ADLA, XXVI-C-1491- ), extremos que no se descubren en la hiptesis
sometida al conocimiento del rgano jurisdiccional.
Se puede llamar gobierno a la Administracin cuando acta libremente, y
Administracin, en sentido estricto, a la que tiene por funcin exclusiva
ejecutar las leyes. Claro est que sta ltima funcin administrativa se
distingue de la funcin judicial, porque en aquella predomina el libre criterio
y, aunque lo coarten las normas jurdicas, estas no prejuzgan sus decisiones.
Existen situaciones por completo ajenas al contralor jurisdiccional, porque
corresponden originarias y exclusivamente al mbito de la autoridad
poltica, cuyo criterio de conveniencia en la solucin no es susceptible de ser
revisado en sede judicial.
Debemos considerar el famoso fallo Mendoza10, dictado por la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin en julio del 2008:
En el ao 2004 un grupo de vecinos presenta la demanda contra todas estas
personas jurdicas: el Estado Nacional (Poder Ejecutivo Nacional), la Provincia de
Buenos Aires, el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y cuarenta y cuatro (44)
empresas que desarrollan actividad industrial en las adyacencias de la Cuenca
Hdrica Matanza-Riachuelo, lo que se pretende es obtener una indemnizacin por
los daos y perjuicios sufridos a raz de la contaminacin ambiental de dicho ro y
la recomposicin del ao al ambiente.
Es un fallo histrico, pues determin quines son los responsables de llevar a cabo
las acciones y obras de saneamiento de la Cuenca Matanza Riachuelo por la altsima
contaminacin de la Cuenca, los plazos para ser ejecutados y la posibilidad de
multar los incumplimientos de las obras. Se nombr al Defensor del Pueblo de la
Nacin y a un grupo de Organizaciones No Gubernamentales para la conformacin
de un cuerpo colegiado encargado de controlar el Plan de Saneamiento. A partir de
este de este fallo se cre ACUMAR la Autoridad de Cuenca Matanza Riachuelo,
cuyos objetivos son:
Mejorar la calidad de vida de los habitantes de la cuenca.
La recomposicin del ambiente en todos sus componentes.
Prevencin de daos con suficiente y razonable grado de prediccin.
En 2012, La Corte consider muy compleja la tarea, por lo que decidi dividir la
tarea de seguimiento del cumplimiento de modo transitoria del siguiente modo:
El Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N 12 seguir el control
de los contratos que se celebren en el marco del plan de obras de provisin de agua
potable, cloacas (a cargo de AySA, ABSA ENHOSA), y del tratamiento de la basura
(a cargo de CEAMSE).

10
Fallo Mendoza. 8 de julio de 2008. Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Fallo completo:
http://goo.gl/odrHuC

22
El Juzgado Federal en lo Criminal y Correccional N 2 de Morn las restantes
competencias atribuidas en el fallo de julio de 2008.

Otro fallo importante por lo que contiene la sentencia de la Corte sobre los
intereses colectivos, es el fallo Halabi (no est referido a una cuestin ambiental
pero la doctrina de la sentencia refiere los derechos de incidencia colectiva, propia
del derecho ambiental)

La sentencia dispone:

9) Que en materia de legitimacin procesal corresponde, como

primer paso, delimitar con precisin tres categoras de derechos:
individuales, de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes
colectivos, y de incidencia colectiva referentes a intereses
individuales homogneos.

Que en lo referente al derecho argentino, esta Corte ha

advertido en otras ocasiones que el propio texto constitucional
autoriza el ejercicio de las acciones apropiadas para la defensa de
intereses colectivos con prescindencia de las figuras expresamente
diseadas en l o en las normas procesales vigentes. Es oportuno
recordar, en ese sentido que, al interpretar el ya tantas veces
mencionado art. 43 de la Constitucin Nacional, el Tribunal admiti
que la proteccin judicial efectiva no se reduce nicamente al
amparo strictu sensu sino que es susceptible de extenderse a otro
tipo de remedios procesales de carcter general como -en esa
ocasin- el hbeas corpus colectivo, pues es lgico suponer que si
se reconoce la tutela colectiva de los derechos citados en el prrafo
segundo, con igual o mayor razn la Constitucin otorga las mismas
herramientas a un bien jurdico de valor prioritario y del que se
ocupa en especial, no precisamente para reducir o acotar su tutela
sino para privilegiarla (Fallos: 328:1146, considerandos 15 y 16).
Por lo tanto, frente a una situacin como la planteada en el sub
examine, dada la naturaleza de los derechos en juego, la calidad de
los sujetos integrantes del colectivo y conforme a lo sostenido
reiteradamente por esta Corte en materia de interpretacin
jurdica, en el sentido de que, adems de la letra de la norma, debe
tenerse en cuenta la finalidad perseguida y la dinmica de la
realidad, es perfectamente aceptable dentro del esquema de
nuestro ordenamiento que un afectado, el Defensor del Pueblo o
determinadas asociaciones deduzcan, en los trminos del ya citado
segundo prrafo del artculo 43, una accin colectiva con anlogas
caractersticas y efectos a la existente en el derecho

23
 norteamericano (confr. fallo referido, considerando 17 y sus
citas).11

11
Fallo Halabi. 24 de febrero de 2009. Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Fallo completo:
http://goo.gl/zpG0mI

24
Referencias
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Aprobado por Ley N 26.994 B.O.
08/10/2014 .Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N
27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina
Constitucin de la Provincia de Crdoba. Convencin Constituyente. Recuperado
de
http://web2.cba.gov.ar/web/leyes.nsf/%28vLeyesxNro%29/CP00?OpenDocument
Constitucin de la Provincia de La Rioja. Convencin Constituyente. Recuperado
de
http://www.larioja.gov.ar/portal/images/informacion_publica/documentos/const
itucion2008.pdf
Fallo Halabi. 24 de febrero de 2009. Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Fallo
completo: http://goo.gl/zpG0mI
Fallo Mendoza. 8 de julio de 2008. Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Fallo
completo: http://goo.gl/odrHuC
Ley N 24.430. Constitucin de la Nacin Argentina. Boletn Oficial. Argentina,
15/12/1994. http://goo.gl/imVzvq
Mercado Comn del Sur (1991). Tratado constitutivo. Recuperado de
http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/0-4999/380/norma.htm
Organizacin de las Naciones Unidades (s.f.). Programa de las Naciones Unidas
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Conference on the Human Environment. Recuperado de:
http://www.unep.org/Documents.Multilingual/Default.asp?DocumentID=97&Arti
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Organizacin de las Naciones Unidas (1997). Cumbre para la Tierra + 5.
Recuperado de: http://www.un.org/spanish/conferences/cumbre&5.htm

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