Monografia Constitucion y Legislacion Educacionalss

UNIVERSIDAD NACIONAL DE EDUCACIN
Enrique Guzmn y Valle

La Cantuta
Alma mater del magisterio nacional
FACULTAD DE EDUCACION INICIAL
MONOGRAFIA
La separacin de poderes y el control efectivo entre
los poderes del estado.
Asignatura: Constitucin y Legislacin

Educacional
Profesor: Micalay Lozano, Jorge Luis
Alumna: Caycho Nolasco Kattia
Aula: I-1
Promocin: 2011
2015
La separacin de poderes y el control efectivo 1
entre los poderes del estado.
DEDICATORIA:
A Todos nuestros maestros que
Con su ejemplo y dedicacin
Nos orientan en la senda
Del bien, de la educacin
Y el progreso.
ndice

Resumen
Introduccin
Formulacin del problema
Problema general
Problemas especficos
Objetivos generales y especficos
Objetivo general
Objetivos especficos
I. ANTECEDENTES
1.1 Histricos
II. ANALISIS DEL PROBLEMA
III. MARCO TEORICO

3.1. Origen
3.2. Autores de la doctrina de la divisin de poderes
3.3. Contexto de la teora de la divisin de poderes
3.4. El estado de derecho
3.5. Legitimacin del estado de derecho
3.6. Recapitulacin de los fines que tuvo la divisin de poderes y su validez
actual
3.7. Divisin de poderes del estado peruano
3.7.1. Organizacin
3.7.1.1. Organizacin en el instituto
3.7.1.2. Organizacin en el virreinato
3.7.1.3. Organizacin en la Repblica
a) Estado Gendarme
b) Estado Fomento
c) Estado Servicio
d) Estado Empresa
3.8. Estado

3.8.1. Definiciones
3.8.2. Teoras sobre el origen del Estado
3.8.2.1. Teora sobre la Naturaleza Social del Hombre
3.8.2.2. Teora organicista
3.8.2.3. Teora del Contrato Social
3.8.2.4. Teora de la lucha de clases
3.8.3. Elementos Constitutivos del Estado
3.8.3.1. Elementos Sociolgicos
3.8.3.2. Elementos Jurdicos
3.8.4. Estructura del estado peruano
3.8.5. Poderes del Estado Peruano
3.8.5.1. El Poder Legislativo
3.8.5.2. El Poder Ejecutivo
3.8.5.3. Poder judicial
Conclusiones
Bibliografa
Bibliografa virtual
Anexos
Anexo 2. Instrumento 55
Resumen
Un Estado de Derecho tiene tres funciones principales.
En primer lugar crear las leyes por las que se va a regir ese Estado.
En segundo lugar, gobernar el pas de acuerdo a esas leyes.
Y en tercer lugar vigilar que todo el mundo sin excepcin, cumple esas leyes
que se han creado.
Las tres funciones son esenciales.
Las leyes deben disearse de forma que respeten el Estado de Derecho,

porque si no es as, ya no estaramos ante un Estado de Derecho.
Una vez promulgadas las leyes, las personas que gobiernen el pas deben
hacerlo respetando esas leyes.
Y por ltimo debe haber alguien que vigile constantemente el respeto a esas
leyes, ya que unas leyes muy buenas que no se respetasen no serviran para
Cada una de estas funciones se llama Poder.
El Poder Legislativo es el encargado de hacer las leyes.
El Poder Ejecutivo es quien gobierna el pas de acuerdo a las leyes vigentes.
Y el Poder Judicial es quien se encarga de que todo el mundo respete las

leyes.
Cada Poder debe ser totalmente independientes de los otros dos, y las
decisiones de un Poder no pueden ser invalidadas, anuladas o modificadas por
otro Poder.
En caso contrario, sera algo normal y habitual las injusticias de todo tipo.
Piense que si los mismos que hacen las leyes son los que gobiernan el pas
segn esas leyes y, a la vez, son quienes dicen quin cumple o deja de cumplir
la Ley, sera muy fcil para ese grupo de personas hacerse las leyes a su
medida (pensando en lo mejor para sus intereses y no para el conjunto de los
ciudadanos) violar las leyes pero no recibir ninguna sancin por ello (ya que se
vigilaran ellos a s mismos, y no se sancionaran a s mismos). Un Poder no

puede elegir a otro Poder, ya que en caso contrario no habra independencia
entre ellos, convirtindose uno de ellos en una simple marioneta del otro.

Introduccin
El Estado, como forma organizada del poder poltico, ha tenido desde sus ms
remotas manifestaciones presente la discusin de cmo han de organizarse las
diversas facultades, funciones, o bien los poderes, que en dicha organizacin
radican. Todas aquellas discusiones se han fundamentado en diversas teoras
sobre el origen de la sociedad y, an ms, sobre el propio origen del poder
poltico, desarrollndose las ms variadas construcciones teorticas al
respecto, transitando desde aquellas que fundamentaban el poder por la fuerza
fsica de unos sobre otros, pasando por la fundamentacin divina del poder,
siendo la transmisin directa desde la divinidad al titular del poder el
mecanismo de justificacin, hasta aquellas teoras que sostienen su posicin
en una especie de contrato, donde la sociedad en su conjunto acuerda pasar
de un estado o posicin a otro donde entrega parte de su libertad en pos de
seguridad y certezas, todas ellas con infinidad de matices.
Del mismo modo, otro elemento que envuelve la cuestin del Estado es su
configuracin como forma de limitacin del propio poder poltico, elevndose
como la mayor garanta de respeto y proteccin de los individuos mediante su
herramienta general de accin, la ley. Es esta la finalizacin de un largo
proceso que incluye revoluciones y guerras, las cuales no pueden ser ajenas al
estudioso del derecho constitucional, para comprender de manera clara la
actual organizacin del Estado democrtico de derecho, cuestin que se
pretende alcanzar con esta contribucin, la que metodolgicamente se aborda
construyendo un estado de situacin en cada una de las pocas abordadas,
tanto en los modelos polticos como sociales. Se investigarn, as, los hechos y
el derecho sobre los procesos que produjeron la separacin de poderes como
principio de ordenacin del poder poltico.

Formulacin del problema
Problema general
Por qu es importante la separacin de poderes y el control efectivo entre los

poderes del estado?
Problemas especficos
Por qu es importante la separacin del poder ejecutivo de los dems

poderes del estado?
Por qu es importante la separacin del poder legislativo de los dems
poderes del estado?
Por qu es importante la separacin del poder judicial de los dems
poderes del estado?
Objetivos generales y especficos
Objetivo general
Determinar la importancia de la separacin de los poderes y el control

efectivo entre los poderes del estado.
Objetivos especifico
identificar la importancia de la separacin del poder ejecutivo de los

dems poderes del estado.
establecer la importancia de la separacin del poder legislativo de los
Determinar la importancia de la separacin del poder judicial de los
CAPTULO I
ANTECEDENTES DEL PROBLEMA
Antecedentes histricos
Algunos pensadores de la Antigedad se preocuparon ya de la divisin del

poder y en sus escritos hicieron alusiones ms o menos concretas al asunto.
Tal fue el caso de Aristteles, Cicern y Polibio. Ms tarde, cuando el tema de
la libertad gan el primer plano de las avanzadas intelectuales, se renov el
inters por descubrir un mtodo de gobierno que, sin dejar de conducir a los
pueblos, tuviera los necesarios miramientos con su libertad y sus derechos.
Locke, Montesquieu y otros pensadores del siglo de oro de la libertad europea
y de la lucha contra el absolutismo propusieron sus frmulas para alcanzar
estos propsitos.
Fue Aristteles (384-322 a. C.) el precursor de lo que, con el correr del tiempo,
sera una teora de gran importancia en la vida poltica de la posteridad. Con
referencia a las comunidades polticas de su tiempo, el filsofo griego expres
que en todo Estado hay tres elementos en que todo legislador cuidadoso debe
ocuparse. El primero de estos elementos es la asamblea general, que delibera
sobre los negocios pblicos; el segundo, el cuerpo de los magistrados, cuya
naturaleza, atribuciones y modo de ser nombrados debe fijarse; y tercero, el
poder judicial.
Por su parte, Marco Tulio Cicern (106-43 a. C.) escribi que si en una
sociedad no se reparten equitativamente los derechos, los cargos y las
obligaciones, de tal manera que los magistrados tengan bastante poder, los
grandes bastante autoridad y el pueblo bastante libertad, no puede esperarse
permanencia en el orden establecido.
El historiador grecorromano Polibio, que vivi dos siglos antes de nuestra era,
al referirse a la organizacin gubernativa de Roma, expres que el gobierno
de la repblica romana est refundido en tres cuerpos, y en todos los tres tan
balanceados y bien distribuidos los derechos, que nadie, aunque sea romano,
podr decir con certeza si el gobierno es aristocrtico, democrtico o

entre los poderes del estado. 0
monrquico. Y con razn, pues si atendemos a la potestad de los cnsules, se
dir que es absolutamente monrquico y real; si a la autoridad del Senado,
parecer aristocrtico, y si al poder del pueblo, se juzgar que el Estado es
popular.
Naturalmente que los conceptos de estos pensadores antiguos sobre la divisin

de poderes tuvieron todas las limitaciones propias de la poca. No se podran
interpretar las ideas de Aristteles bajo la ptica actual, despus de dos mil
trescientos aos de desarrollo poltico. Aristteles habl en funcin de las
caractersticas fundamentales de las sociedades polticas y de las formas de
gobierno de su tiempo: el Senado, los magistrados y los tribunales judiciales de
la vieja Grecia. Pero, sin duda, lo que l escribi en su Poltica fue un
precedente histrico muy claro de la moderna teora de la separacin de los
poderes del Estado.
Ms tarde, a fines del siglo XVII, el pensador ingls John Locke (1632-1704),
autor del clebre Ensayo sobre el gobierno civil (1690), contribuy con nuevos
conceptos a la integracin de la teora de la divisin de funciones. Distingui en
el gobierno civil dos poderes principales: el legislativo, que se ocupa en hacer
las leyes, y el ejecutivo, que atiende de modo permanente a las necesidades
del interior y vela por la eficacia de las leyes dictadas. A los anteriores agreg
Locke, como poder secundario y dependiente del ejecutivo, el poder que l
denomin federativo, encargado de las relaciones exteriores y con facultades
para hacer la guerra y acordar la paz.
Locke fue el verdadero precursor de la teora de la divisin de poderes.

Sostuvo que en las repblicas bien ordenadas el poder de elaborar las leyes
se halla en personas distintas de las que se encargan de hacerlas cumplir. Y,
despus de hechas, los autores de ellas quedan sometidos a las normas
jurdicas que ellos mismos hicieron, lo cual es otro vnculo estrecho que les
induce a cuidar de hacerlas por el bien pblico, afirma Locke. Al establecer con
absoluta claridad la distincin entre el legislativo y el ejecutivo,vislumbr ya el
moderno significado de esta teora y presinti el propsito de libertad que con

ella se persegua, aunque evidentemente su elaboracin y sistematizacin
profundas no aparecieron sino con Montesquieu.
Fue Montesquieu (1689-1755) cuyo verdadero nombre era Charles-Louis de

Secondat el filsofo de la teora tripartita de los poderes. En el Libro XI de su
famosa obra El Espritu de las leyes (1748) distingui tres poderes en la
sociedad poltica: elpoder legislativo encargado de dictar el orden jurdico
general; el poder ejecutivo,responsable de la aplicacin de las leyes y de la
administracin pblica; y el poder judicial que se ocupa en solucionar los
conflictos que surgen entre las personas.
La divisin de poderes fue una de las conquistas revolucionarias de Francia a

finales del siglo XVIII en su lucha contra el <absolutismo. La concentracin de
la autoridad en manos de un pequeo crculo gobernante fue una de las
caractersticas de los gobiernos del ancien rgime. Ah nada semejante a la
divisin de poderes haba. El rey y sus allegados legislaban, administraban el
Estado, comandaban los ejrcitos e impartan justicia. Todo de modo
centralizado y absorbente. Y aunque a veces la complejidad de los asuntos
estatales obligaba al monarca a ciertos actos de desconcentracin de la
autoridad que en la prctica hacan imposible que la monarqua fuese
el gobierno de uno, como da a entender su significacin etimolgica, sino
el gobierno de algunosciertamente que esto no ocurra por preocupaciones
de libertad ni de equilibrio de fuerzas. El monarca, de todos modos, retena la
decisin ltima e inapelable y su voluntad era la suprema ley del Estado.
La primera concrecin jurdica de la doctrina de Montesquieu se dio en la

Constitucin norteamericana de 1787 que organiz la autoridad estatal con
arreglo a un esquema de separacin de poderes, someti a stos a un control
recproco, atribuy a la administracin de justicia el rango de poder estatal
distinto y separado de los poderes legislativo y ejecutivo y consagr el
principio de la supremaca de la Constitucin, para cuya seguridad cre el
procedimiento del control judicial de la constitucionalidad.
Los Estados Unidos, como suelen reconocerlo por lo general los tratadistas de
la materia, tienen el mrito de haber plasmado en realidad vital las ideas hasta

ese momento abstractas de los filsofos europeos de la libertad. Fue a partir de
la Constitucin norteamericana de 1787 que esas ideas se convirtieron en letra
jurdica y de all se extendieron a otros Estados europeos y latinoamericanos,
hasta convertirse en principios fundamentales del
<constitucionalismo moderno.

CAPITULO II
ANLISIS DEL PROBLEMA
La separacin de poderes, tradicionalmente Ejecutivo, Legislativo y Judicial,

est basada en la necesidad de que existan, como postularon John Locke y
Montesquieu, contrapesos y equilibrios, un balance entre los distintos poderes
de un estado para que, a travs de los controles entre unos y otros, se
garantice la igualdad de derechos inherente a una democracia mediante la
distribucin de responsabilidades y controles entre los distintos poderes.
Pero por qu es importante la separacin de poderes? Lo principal es que si
los mismos organismos que deben controlar y fiscalizar al poder legislativo lo
conforman miembros afines o nombrados por ese mismo poder lo que sucede
es que desaparece la soberana popular. Dejan de existir poderes que
garanticen la salud democrtica de las instituciones y que estas sigan bajo la
supervisin y control de los ciudadanos.
la divisin de poderes surge como una nueva manera de evitar el absolutismo
que ejercan las monarquas, recordemos que en estos regmenes la
imposicin de las leyes y de la justicia estaba a cargo de la primera figura
dentro de este rgimen (rey), al estar divididas las maneras de imponer justicia
y promulgar leyes dejan al sistema democrtico en un punto que se podra
llamar igualdad, en resumen la divisin de poderes busca equidad en los
sistemas polticos para evitar la tirana de los lderes.

CAPITULO III
MARCO TEORICO
3.1 Origen
La primera forma conocida de organizacin del Estado es declarada en el siglo

II a.C. por Polibio, escritor grecorromano, que siguiendo a Aristteles afirma
que cada forma de gobierno tiene una virtud especfica, ya sea monarqua,
aristocracia o repblica, por lo que es aquella forma de gobierno que conjugue
las tres formas la que, en principio, al no excluirlas, no dota de demasiado
poder a ninguna. En ningn caso un elemento podra desequilibrar al sistema,
puesto que actuara otro de los elementos para no permitirlo y hacer que se
mantuviera en estado de equilibrio. Actualmente conocemos este sistema como
de pesos y contrapesos, cuya principal caracterstica es que preserva la
libertad de los ciudadanos.
En el siglo XVI (ao 1543) vuelve a retomarse el asunto al realizar Gasparo

Contarini un estudio de la Constitucin de la Repblica de Venecia, pues sta
consista en acuerdos institucionales no escritos mediante los cuales el poder
se hallaba en manos de una aristocracia que estaba formada por el 5% de la
poblacin controlada por el Gran Consejo al que los ciudadanos nobles tenan
el derecho de asistir todas las semanas. Este modelo fue tomado para la
Repblica de Florencia, pues se caracterizaba por los cargos, que eran por
periodos muy breves sin posibilidad de reeleccin, y exista un gran sistema de
mltiples y recprocos controles de supervisin orgnica creados por polticos
con una gran visin prctica.
La Constitucin estamental consista en un orden poltico en el que el Rey era

el principal y el conjunto de los estamentos, tanto la nobleza como el clero y el
estado llano eran el regnum, con el poder dividido entre ambos cuerpos
estamentales, cuya principal funcin fue preservar no la libertad de los
ciudadanos, sino el status privativo (privilegios) de cada estamento.
Debemos sealar que, mientras el sistema de gobierno mixto realiza una

distribucin de las funciones del gobierno entre grupos de inters, la separacin
de poderes hace lo mismo pero con distintos rganos, independientemente del

status de sus miembros. Ambos sistemas intentan evitar la concentracin del
poder en pocas manos, diseando mecanismos para controlar las
acumulaciones de poder.
Pero para que histricamente se pasara a la separacin de poderes, fue

necesario que ocurrieran ciertos cambios, pues las distintas ramas del sistema
de gobierno deban tener funciones especficas, y haba de constituirse un
poder judicial independiente, lo cual comienza a producirse en Inglaterra en el
siglo XVII con elbalance of powers, o equilibrio de poderes, tratando el
problema segn las relaciones de fuerza existentes en el sistema poltico.
3.2 Autores de la doctrina de la divisin de poderes
Es en el siglo XVII el momento en que comienza a producirse el paso de los

sistemas de gobierno mixto a la separacin de poderes. Ya en 1657, Levellers
publica el libro An examination of the political part of Mr. Hobbes Leviathan,
que tiene un papel fundamental en la divisin de las funciones del Estado,
afirmando que Hay un triple poder civil, o al menos, tres grados de ese poder:
el primero es el legislativo, el segundo el judicial y, el tercero, el ejecutivo, y
divide el ejecutivo en actos de juzgamiento y actos de ejecucin, momento en
que se divide (por primera vez) la legislacin y la ejecucin de las leyes.
Hacia 1690 se era consciente de la necesidad de limitar los poderes del

Parlamento y del Rey, por lo que aparece John Locke estableciendo lmites a
ambos poderes, y sentando claramente que la razn del establecimiento de un
gobierno es debido a las insuficiencias del estado de naturaleza, pero falta una
ley establecida, fija y conocida, un juez pblico e imparcial y un poder que
respalde y d fuerza a la sentencia cuando sta sea justa. En esta lnea de
pensamiento, asiente que la divisin orgnica de los poderes sera uno de los
requisitos legitimadores del Estado constitucional.
Para Locke, la principal y fundamental ley positiva de todos los Estados es el

establecimiento del poder legislativo, pues este poder debe residir en el
consenso del pueblo, como un rgano investido del consenso de los individuos.

Ahora bien, el poder legislativo deba tener lmites, concretndose en la ley
como poder superior, vinculada a la realizacin de los fines del Estado y el
mantenimiento de la libertad, y consigui la reconciliacin de la supremaca
legal con la separacin de poderes, basando su tesis en la sujecin de todos
los sujetos y poderes a la ley, incluido el Rey, afirmndose el Parlamento como
poder supremo pero no absoluto, sino que las leyes deban ser promulgadas de
acuerdo con la ley natural, con las reglas generales propias de la legislatura, no
para cada caso particular.
As, la limitacin al poder legislativo se observa claramente en la relacin

existente entre la libertad, igualdad y separacin de poderes, fundamentando la
primera la formacin del gobierno como paso del estado de naturaleza al
social, que la ley debe respetar y tratar de forma igual a todos los ciudadanos
para que, adems ninguno de ellos se vea privilegiado o mermado en sus
derechos.
En cuanto al poder ejecutivo, mantiene el autor que debe ser un rgano de

carcter permanente para vigilar la puesta en prctica de las leyes y su
aplicacin, debiendo estar subordinado al rgano del que emanan las normas
que debe hacer cumplir. Dota al ejecutivo de ciertas prerrogativas que justifica
en base al bien pblico que persigue su actuacin, as como por la facultad de
no aplicar ciertas normas por ser demasiado severas (indulto), al perseguir el
bien pblico (actualmente denominado inters general que persigue la
Administracin en toda actuacin que lleve a cabo). No propone, de otro lado,
ninguna previsin para solucionar problemas derivados del ejercicio de
prerrogativas y los conflictos que ello origina, por lo que la tensin que entre el
Ejecutivo y el Legislativo puede surgir no encuentra respuesta hasta la
formulacin de la tesis de Montesquieu.
Para Locke, el Gobierno solo tiene sentido si las renuncias realizadas al

constituirse la sociedad redundan en una mayor libertad, en un mbito de
seguridad civil, y la divisin de poderes est pensada con ese fin. La relacin
que construye entre el Poder Legislativo y el Ejecutivo es de equilibrio, pues
mientras que el primero posee la supremaca derivada de la representacin

popular y la formulacin de reglas abstractas, el segundo ostenta las
prerrogativas necesarias para el correcto ejercicio de las funciones que les son
inherentes. Lo que no consigue la obra de Locke es determinar los
mecanismos institucionales adecuados para regular las relaciones entre el Rey
y el Parlamento, si bien consigui delimitar bien sus funciones respectivas.
Montesquieu, por su parte, hizo grandes aportaciones a la teora de divisin de

poderes, cuyas principales caractersticas fueron:
Asigna clara y especficamente cada funcin esencial del Estado a un rgano

que, por su composicin, es el ms adecuado para cumplirlo: es la denominada
racionalidad funcional.
Proporciona un modelo de validez universal, no limitndose a un Estado

concreto, sino aplicable a cualquiera de ellos.
Aplica mtodos cientficos propios de Newton, cuyo mximo exponente es que

la resultante de las relaciones de fuerza entre los rganos estatales es la
libertad individual.
Su obra principal es conocida en todo el mundo, Lespirit des Lois (El espritu
de las Leyes), en la que el autor construy un modelo de las funciones
estatales que ha sido aplicado y ha perdurado durante dos siglos. El contenido
de la obra proporciona una visin clara de la vinculacin entre el principio de
legalidad y la divisin de poderes, as como la clara distincin entre los poderes
legislativo, ejecutivo y judicial, que constituirn los pilares del Estado de
Derecho de corte liberal.
Las principales diferencias entre las concepciones de Locke y Montesquieu son

estudiadas por el autor J. T. Bosch, y las resume como sigue:
El pensamiento de Montesquieu se basa en la libertad poltica, mientras que el

de Locke en la soberana del pueblo.
Para Montesquieu los tres poderes son iguales e independientes, mientras que
Locke establece una subordinacin de todos los poderes al legislativo, que se
sita en la cspide de su formulacin, ambos asumiendo el mbito de actividad

no regulada por la ley del poder ejecutivo, denominado prerrogativas del poder
ejecutivo.
Montesquieu asocia la doctrina de separacin de poderes con la de gobierno

mixto, mientras que Locke no se preocupa por ello en su obra.
Otro de los autores, Rousseau, proporcion un paso de lo terico a lo prctico,

si bien por ello su obra fue, a veces, mal interpretada. Propuso instrumentos
concretos de gobierno, y grande fue su aporte a la teora de la divisin de
poderes, debido a la gran influencia que su obra tuvo en la Revolucin
Francesa y la interpretacin que sta hace de su obra, pues sta se torna
inacabada.
Este autor integra en sus tesis el Contrato Social, en el que Rousseau

transforma la libertad que Locke concibe como un dato, en un proceso de
socializacin de la naturaleza humana, desde la psicologa a la poltica,
pasando por la moral y el derecho, cuya mxima puede resumirse en que
Cada uno pone en comn su persona y todo su poder bajo la suprema
direccin de la voluntad general, y cada miembro considerado como parte
indivisible del todo. As, la voluntad general surgida de este cuerpo puede
imponerse a la voluntad individual, pues se ha producido la transformacin de
las personas individuales en un cuerpo colectivo compuesto de tantos
miembros como votos tiene la asamblea. As, cualquiera que rehse obedecer
a la voluntad general ser obligado a ello por todo el cuerpo, lo cual no significa
otra cosa sino que se le obligar a ser libre. As, el concepto de voluntad
general asume el papel de instancia legitimante del Estado.
As, la legitimidad del Estado est dada por la primaca de la voluntad general
sobre la voluntad particular de los gobernantes, cualesquiera que stos sean, y
cualquiera que sea la forma de gobierno. Para Montesquieu, por ejemplo, el
esquema de construccin del Estado vara de acuerdo con las condiciones de
la poblacin y del territorio, mientras que para Rousseau el principio sobre el
que se construye el Estado es intocable, cambiando nicamente la
Administracin o el Gobierno.

As afirma el autor que no es aconsejable en democracia, que el que hace las
leyes las ejecute, ni que el cuerpo del pueblo distraiga su atencin de las miras
generales para fijarlas en objetos particulares. Para Rousseau, todas las
formas de gobierno tienen sus propias ventajas y dificultades que habr que
adaptar a los diferentes pueblos para que alcancen condiciones de legitimidad,
permitiendo que gobierne la voluntad general.
3.3 Contexto de la teora de la divisin de poderes
Histricamente, el contexto inicial se produjo con las teoras mecanicistas del

siglo XVII, cuya base fue el nacimiento de la ciencia moderna, y que describa
el mundo como una mquina cuya realidad es simple y cuyo funcionamiento
queda reducido a la sencillez de reglas universales que pueden expresarse con
lenguaje matemtico.
A lo largo del siglo XVII y ms an en el XVIII fueron utilizadas por los

pensadores las metforas del reloj y la balanza para explicar el sustento terico
de la teora de la divisin de poderes.
La metfora del reloj consiste en que ste concilia la artificialidad y la

autonoma porque es un instrumento de control al mismo tiempo que
controlable por haber sido construido, fruto de un proceso artificial pero que
encuentra en s mismo el principio de la propia organizacin. Segn el autor
Mayr, la metfora del reloj se convierte en una ilustracin de una concepcin
general del orden que es aplicable a las ms diversas reas de experiencia
[]. La autoridad central se comunica con los miembros subordinados del
sistema a travs de rgidas relaciones unidireccionales y que no permiten
signos de retorno.
La metfora de la balanza es la imagen de un sistema dotado de capacidad de

autorregulacin que asegura de forma automtica la preservacin del equilibrio
entre sus elementos. Esta teora llevar a una defensa de la libertad frente a un
Estado intervencionista, con lo que el reloj, smbolo del despotismo ilustrado,
se opone a la balanza, smbolo de libertad.

Este equilibrio hay que trasladarlo al esquema institucional, de manera que
aqul puede lograrse, pero depende del esquema mecnico que lo regule.
El sistema interno de gobierno y los poderes mantiene, aunque de forma

implcita, la imagen del reloj y el de la balanza, pues el sistema poltico logra un
autoequilibrio nicamente a partir de un diseo que lo induzca a ello. Y este es
el proyecto que llevar a cabo Montesquieu.
La obra de Montesquieu: De lespirit des Lois
El autor de esta obra del siglo XVIII, Montesquieu, al ser cientfico matemtico y
al mismo tiempo humanista, realiza una experimentacin en el campo de las
ciencias sociales que le lleva a aplicar mtodos matemticos newtonianos que
hace comprender una de las caractersticas principales de su obra, el intento
de unir la generalidad con el particularismo, sealando respecto al diseo de
una estructura de gobierno, a travs de la simbiosis de dos necesidades:
Volver a la naturaleza e investigar el sustrato de la naturaleza humana.
No depender de los hombres, sino de la ley, de un equilibrio de poderes que

imponga cierta estabilidad y sirva de barrera a la ambicin y vicios de los
hombres.
Sostiene el autor que la naturaleza humana se perdera si no existiesen

instituciones objetivas que ofrecieran resistencia al cambio continuo de las
pasiones humanas, y as establece que la constitucin disea unas
instituciones que inciden en la realidad, lo que supone asimilar la idea de
accin sobre las fuerzas sociales de eficacia transformadora de los
instrumentos mecnicos sobre la situacin de naturaleza. Ahorro de energa y
bsqueda de sencillez de la estructura institucional son notas que caracterizan
la obra del autor, que busca mecanismos ms simples en los que los elementos
se equilibran y alcanzan la moderacin, caracterstica esencial del buen
gobierno. Es, segn Montesquieu, la balanza o sistema de pesos y
contrapesos. Este es el momento en que el autor llega a la formulacin de la
teora de la divisin de poderes en el Libro XI Captulo VI de la obra, que
textualmente dice:

He aqu, pues, la constitucin fundamental del gobierno al que nos referimos:
el cuerpo legislativo est compuesto de dos partes, cada una de las cuales
tendr sujeta a la otra por su mutua facultad de impedir, y ambas estarn
frenadas por el poder ejecutivo que lo estar a su vez por el legislativo. Los tres
poderes permaneceran as en reposo o inaccin, pero, como por el
movimiento necesario de las cosas estn obligados a moverse, se vern
forzados a hacerlo de comn acuerdo.
Esta idea mecnica de divisin de poderes lleva implcita una consecuencia

inmediata: la inmutabilidad de las leyes, basadas en un concepto esttico de
realidad y en el valor universal de las reglas promulgadas. El sistema diseado
por Montesquieu se basa en la racionalidad funcional con validez universal, que
se diferencia claramente del gobierno mixto.
As, con el triunfo de la filosofa mecanicista en la segunda mitad del s. XVIII, la

divisin de poderes se erige como paradigma constitucional del Estado de
Derecho, pero portando en su misma formulacin las dificultades de su
perdurabilidad, en funcin de su prdida de vigencia por el cambio de los
presupuestos en que se basaba.
3.4 El estado de derecho
El concepto de Estado de Derecho es un concepto poltico que trata de

condensar una forma de organizacin de la vida social. Es, tambin, un
concepto fuerza, pues arrastra los anhelos polticos y se utiliza para luchar
contra lo ilegtimo. Consiste en aquel Estado en el que el ordenamiento jurdico
ha sido creado racionalmente, siendo por tanto, un "estado de la razn" y,
como tal dominio de la razn, no cabe el imperio de la fuerza.
La razn requiere de tres principios: libertad, individualidad, igualdad ante la ley

y autonoma de cada individuo. El derecho de la comunidad debe garantizar la
libertad y propiedad de los ciudadanos, promover el desarrollo de los
ciudadanos. El estado de derecho tiene, por eso, un marcado matiz liberal. Es
sinnimo de un ideal de libertad esencialmente burgus. Entendido as, lo
opuesto al estado de derecho es el despotismo y el estado teocrtico. En el

estado desptico las leyes son dictadas de manera autoritaria, resulta opuesto
a estado teocrtico porque en este ltimo las leyes divinas sustentan las leyes
de convivencia pues se trata de un dominio bajo la fe.
El ideal de la democracia es la libertad poltica, pero para el Estado de Derecho

es el desarrollo mximo e individual de la persona.
Esta relacin entre estado de derecho y democracia pone en evidencia otro de

los usos fundamentales del concepto estado de derecho: limite al poder de la
comunidad y al uso de la fuerza poltica organizado conforme a esa forma
democrtica. En un Estado de Derecho las libertades individuales y la libertad
constituyen los lmites a todo acto del poder del Estado, incluida la Ley. El
Estado de Derecho se realiza cuando toda organizacin estatal queda
estructurada de la forma ms racional para que no padezca ms de lo
necesario la libertad de los habitantes. Una estructura racional exige que los
rganos que crean la ley y los que la aplican estn separados. La razn exige
jueces imparciales que estn sujetos a la Ley. El concepto de Estado de
Derecho se completa cuando descubrimos su funcin legitimadora, pues es el
ms justo posible, ya que el Derecho al que estn sometidos est construido
mediante la razn y no la arbitrariedad. Es conveniente darse en cuenta cmo
es que el concepto sustituye a la legitimacin religiosa preponderante en la
poca en que surgi, pues el hecho de quedar todos los elementos del Estado,
incluidos los individuos que lo forman, sometidos a un Estado de Derecho,
provocara que no pudiera ser otro el poder al cual podan someterse.
Montesquieu ide un sistema en que la ley asume un lugar central, pues tal y
como estableci las leyes no poseen solamente una virtud organizativa, sino
ms bien constitutiva: hechas por los hombres, ellas contribuyen a hacer los
hombres. Esta virtualidad de la ley, concepcin propia del movimiento
ilustrado, hace que la norma jurdica deba ser general y abstracta, como
garanta jurdica de la libertad del ser humano. Esto se traduce en que el
principio de legalidad es la garanta jurdica de los derechos de los ciudadanos
frente al poder del Estado, pero al mismo tiempo condiciona que la formacin
de la ley y sus caractersticas deben articularse en sobre un mecanismo de

fuerzas poltico sociales que lleve al equilibrio poltico. De ah la combinacin
de las caractersticas jurdicas de la ley con el mecanismo de la divisin de
poderes que regule el proceso poltico y justifique el resultado de generalidad
que conlleva.
Podemos resumir la concepcin de la divisin de poderes como una conjuncin

de factores polticos y jurdicos, que se ensamblan a partir de la ley, que es el
resultado jurdico que debe regir la vida humana, producto de un proceso
poltico moderado en el que participan todas las fuerzas sociales. De esta
manera, los principales problemas que a lo largo de los siglos XIX y XX se
sucedern tendrn su origen en la ambivalente condicin del principio de
divisin de poderes, que se presenta a su vez desde su faz poltica y su faz
jurdica.
En la poca revolucionaria francesa, las ideas de Rousseau politizaron el

principio de divisin de poderes, y el principio de legalidad se transform en la
expresin de la soberana popular, estableciendo una relacin jerrquica entre
los poderes. La ley asumi un papel central frente a la Constitucin, y la
divisin de poderes qued como un mecanismo para asegurar el principio
poltico de soberana popular. El legicentrismo francs tiende a quitarle el lugar
a la Constitucin como cspide del ordenamiento jurdico.
La ciencia jurdica del siglo XIX (sobre todo en Alemania), se opuso a esta
concepcin, propia de la Revolucin Francesa, mediante el intento de
neutralizar el concepto poltico de la divisin de poderes, que se articul como
un recurso organizativo con finalidad de eficacia, pero no tendiendo al equilibrio
poltico. Este problema intenta abordarlo Alemania mediante la creacin de la
personalidad jurdica del Estado, origen de las principales teoras de Derecho
Pblico, cuya fundamentacin se basa en una visin corporativista del Estado,
que ostenta derechos pblicos indisponibles, y en la interaccin de los distintos
sujetos monarca, funcionarios,-; culmina este pas con la teora kelseniana,
quedando la Constitucin como un mero esquema organizativo de fuerzas
polticas, sin contenidos valorativos materiales.

Ambas tendencias, francesa y alemana, se ven revertidas en el siglo XX, sobre
todo a partir de 1920 y con fuerte auge tras la segunda posguerra, pues las
nuevas constituciones recogen expresamente los derechos fundamentales y
valores materiales, as como la instauracin de los Tribunales Constitucionales
como guardianes del orden constitucional. As comienza la rematerializacin
del Derecho, con normas orientadas a valores sustantivos y una generalizacin
de las intervenciones jurdicas en todos los mbitos. As, el juez, por ejemplo,
ha pasado de estar totalmente subordinado a la ley a estar subordinado a la
Constitucin, punto clave en la determinacin del Estado de Derecho.
3.5 Legitimacin del estado de derecho
Las transformaciones de las relaciones sociedad-Estado del liberalismo

decimonnico en el Estado de Bienestar o Welfare State -cuya base es la
inclusin de derechos sociales en el Estado de Derecho como exigencia de los
ciudadanos al sistema socio-poltico, transformndose as la imagen social que
genera el Estado-, y las modulaciones actuales que la crisis de este sistema
est produciendo, influyen en el significado de la divisin de poderes como
clusula y mecanismo de garanta frente al poder. Los profundos cambios
sociales del siglo XIX han modificado radicalmente las funciones del Estado y
ha cambiado su forma de legitimacin, a raz de ello, desde esquemas de
legalidad hacia mecanismos de eficacia gubernativa. Este nuevo modelo del
Estado de Bienestar hace reconsiderar los poderes del Estado para la
consecucin de los objetivos marcados por los derechos sociales.
Al mismo tiempo, la complejidad social balancea el poder hacia el Ejecutivo,

que ve aumentadas sus funciones normativas y se transforma en motor
impulsor del Estado de bienestar. Nos encontramos por tanto, ante un nuevo
Derecho por medio del cual el Estado interviene en la sociedad, un Derecho
deslegalizado a favor del Ejecutivo, pero supralegalizado en virtud de los
valores, principios y normas programticas insertas en las nuevas
Constituciones.
Este nuevo escenario nos conduce a una nueva situacin del terreno poltico,
pues la fuerza legitimadora del sistema deja de estar monopolizada por el

Parlamento, y se reparte entre otros actores. El Estado conserva un papel
preponderante en la direccin de la sociedad, pero interacta con nuevos
intrpretes a su mismo nivel o en condiciones, al menos, de modificar sus
polticas; tambin se transforman los mecanismos de representacin de la
ciudadana, alejndose del modelo liberal (motivado bien por la aparicin de los
partidos polticos, bien por el impacto de los medios de comunicacin en el
sistema democrtico). Encontramos as un Estado corporatista, donde se
reproducen sistemas de legitimacin democrticos y de intereses, crendose
as un doble circuito de representacin de los ciudadanos que no se limita al
manifestado en el Parlamento, sino que se ampla.
Este hecho hace que el sistema poltico, basado en la centralidad de la

posicin del rgano Legislativo, dejara de tener base en la realidad, y
comenzara a hacerse necesario adecuar el marco institucional para dar
respuesta al nuevo reparto de tareas polticas.
3.6 Recapitulacin de los fines que tuvo la divisin de poderes y su

validez actual. Desafos contemporneos.
Este principio, que naci en un perodo histrico concreto, si quiere seguir

cumpliendo sus objetivos tiene que adaptarse a los cambios sociales, polticos
y constitucionales producidos. Deben ponerse de relieve las contradicciones
originadas por esos cambios y deben adoptarse algunas soluciones como
medio de robustecimiento del principio de divisin de poderes.
Cuando se alude a la divisin de poderes inmediatamente se est haciendo

referencia al trmino control. En la construccin de Montesquieu subyace la
idea de controles, y a ello hace referencia el artculo 16 de la Declaracin
francesa de Derechos de 1789, cuando fija que una comunidad sin divisin de
poderes carece de Constitucin, vinculando con ello Constitucin, divisin de
poderes y controles. Montesquieu divide las fuerzas polticas existentes en tres
(rey, nobleza y pueblo), adscribindolas a otras tantas funciones estatales
(legislativo, ejecutivo y judicial). Sin embargo, en realidad haba que repartir los
tres poderes polticos entre dos funciones estatales, puesto que la jurisdiccin
era una funcin necesaria al cumplir un objetivo social, pero no era un poder

poltico real. Teniendo en cuenta esto, se adscriben la representacin popular y
la nobleza al legislativo, creando dos Cmaras (Baja y Alta), y la Administracin
permanece en manos del rey.
Con esta divisin no se est haciendo otra cosa que resaltar las fuerzas
polticas y sociales, que en aquel tiempo tenan poder real, y organizarlas
dentro de una estructura constitucional, pues era necesario evitar la
concentracin en una sola mano de dos o ms fuerzas polticas. Conforme a
esta organizacin, l pensaba que se podran resolver los problemas poltico-
constitucionales que se presentasen, teniendo en cuenta, segn parece, que
en su teora subyaca el modelo ingls, el cual haba afrontado
aproximadamente las mismas dificultades que se crea se presentaran en
Francia y funcionaba en la prctica.
Montesquieu busca un equilibrio entre los poderes polticos, dividindolos y

limitndolos entre s, par le disposition des choses, le pouvoir arrte le
pouvoir, con el fin de garantizar la libertad. El concepto de libertad que l
acua es la libertad del ciudadano a vivir con seguridad frente a los posibles
ataques de sus vecinos o bien de los prncipes contra su vida, dignidad y
propiedad. La condicin de esta seguridad es que los conflictos con sus
vecinos se resuelvan via iuris y no via facti y que la limitacin de su esfera de
libertad y propiedad se realice mediante ley. Su libertad es la libertad a vivir en
comunidad conforme a leyes reconocidas por l y, por tanto, participadas.
La divisin o distribucin de los poderes equilibradamente (balance-idee) no

significa una separacin entre ellos y la consiguiente debilitacin del Estado,
sino que se busca un equilibrio entre los intereses de los grupos sociales sobre
la base de un compromiso poltico. Esto exige una accin concertada de las
diferentes fuerzas polticas para que el Estado pueda funcionar, pero en ningn
caso la divisin implica que aqul venda parte de su capacidad de mandar o
prohibir a cambio de garantizar la libertad personal. Montesquieu, cuando alude
a los poderes legislativo y ejecutivo, distingue con perfecta nitidez, sin
confundirlos, entre distribution des pouvoirs yseparation, empleando la primera
expresin cuando se refiere a la esfera poltica y reservando la segunda al

plano jurdico. Otra cuestin es que, teniendo en cuenta la famosa frase de
Montesquieu de que no existe libertad lorsque dans le mme personne ou
dans le mme corps de magistrature, la puissance legislative est runie a la
puisance excutrice, se parta de una separacin personal y organizativa de
ambos poderes, lo cual plantea problemas en la coordinacin de su
funcionamiento. Hay que crear, entonces, una organizacin estatal que
funcione eficazmente y, al mismo tiempo, garantice un equilibrio y control
(checks and balances) entre los diversos poderes. Se adscribe la funcin
legislativa a nobleza y pueblo en dos Cmaras diferentes, existiendo el derecho
de veto entre ambas, derecho que se ampla al rey, lo cual es, en definitiva, una
forma de participacin de ste en la legislacin. Por otra parte, el poder
legislativo tiene tambin sus medios de control sobre el ejecutivo, en primer
lugar por los propios lmites internos de ste: car l'excution ayant ses limites
par sa nature, il est inutile de la borner, y, adems, porque el legislativo
controla el cumplimiento de las leyes y tiene el derecho de perseguir
penalmente a los ministros.
El resultado es una interdependencia entre los diversos poderes y la necesidad

de cooperar entre ellos para tomar decisiones polticas. En conclusin, puede
afirmarse de modo verosmil que el objetivo de la teora poltica de
Montesquieu es la vinculacin y no la separacin de los poderes, lo cual no
presupone la capacidad de funcionamiento de la comunidad ni que se alcance
una armona estatal.
En la actualidad, la teora de Montesquieu es objeto de discusin,

mantenindose diversas interpretaciones, frecuentemente contrapuestas, sobre
ella por la doctrina. Destaca el planteamiento de Werner Weber, el cual
considera que las ideas bsicas sobre la divisin de poderes tienen una validez
que trasciende cualquier poca histrica y pas, porque los valores que aqulla
contiene (garantizar la libertad, evitar la arbitrariedad y el abuso, as como el
monopolio de un poder) tienen categora universal. Para que esos valores
puedan ser garantizados, Montesquieu, como se acaba de examinar, establece
un equilibrio entre los diferentes poderes, porque considera que en la lucha
entre stos al individuo le queda una esfera en la que puede moverse

libremente y con seguridad, un ngulo muerto. Esta idea, sin embargo, es un
tanto mecanicista, pues no existe una garanta de que en la lucha entre los
poderes se cree una esfera de libertad y s puede suceder que esa
confrontacin tenga como resultado una inoperancia y funcionamiento
defectuoso del Estado.
Por otra parte, la libertad poltica a la que alude Montesquieu no es igual a la

que goza un ciudadano en la actualidad en un rgimen democrtico. Aquella
libertad estaba restringida a una minora y, al mismo tiempo, garantizada por
una participacin efectiva del ciudadano debido a una identificacin de
intereses entre representados y representantes, mientras que en la actualidad
la libertad, en principio, est garantizada a todo el pueblo, pero, al mismo
tiempo, tiene un carcter negativo si no se produce una intervencin del
Estado. Es decir, difcilmente puede mantenerse una configuracin de la
divisin de poderes que sea vlida en todas las pocas, ms an si se tienen
en cuenta las transformaciones sociopolticas producidas desde entonces hasta
nuestros das. Por otra parte, cada comunidad, dependiendo de su
constelacin de poderes, tradicin cultural y jurdica y estructura poltica, tiene
que buscar y encontrar un equilibrio de poderes adecuado.
Puede afirmarse, tal y como hace el autor Garca-Pelayo, que la divisin de

poderes es un concepto que trasciende a cualquiera de sus versiones
histricas, incluida la de Montesquieu, por lo cual no son aceptables las
dogmatizaciones hechas con este concepto, sino que ste tiene en cada poca
y comunidad sus propias peculiaridades.
Los efectos en la relacin legislativo - ejecutivo debido a su

transformacin
La distribucin de poderes desde la interpretacin de la situacin social

existente es una de las ideas bsicas de Montesquieu que en la poca actual, a
mi juicio, contina teniendo plena validez, siempre que hoy da las
Constituciones acogiesen la divisin de poderes desde la realidad sociopoltica
existente. Sin embargo, las Constituciones occidentales continan acogiendo
en su articulado la divisin de poderes conforme al modelo clsico, como si la

estructura sociopoltica no hubiese evolucionado en absoluto. Contrariamente,
se han producido cambios sustanciales que es preciso examinar someramente.
En primer lugar, la estructura constitucional del siglo XIX responda a un
planteamiento dualista, puesto que, aunque exista una coordinacin entre
Parlamento y Gobierno, como se ha visto anteriormente, se parta de una
anttesis real, al estar detentados ambos poderes por fuerzas sociales muy
diversas: burguesa y nobleza en el Parlamento y el monarca en el gobierno.
Por otra parte, el derecho de voto estaba restringido a la burguesa, y la cuarta

clase estaba excluida. Asimismo, los sindicatos y huelgas estaban prohibidos.
Este panorama tena como consecuencia que los trabajadores no detentaban
ningn poder poltico y econmico. A partir de la segunda mitad del siglo XIX, la
cuarta clase presiona, el sufragio va amplindose progresivamente a las
diversas capas de la poblacin, consiguindose finalmente el sufragio
universal, que tiene consecuencias constitucionales al reforzarse el rol
institucional de la comunidad en la vida del Estado.
El cauce de institucionalizacin de esta nueva situacin sociopoltica son los

partidos polticos de masas y las asociaciones sindicales y empresariales.
Debido a aqullos y a la cada de la Monarqua, la divisin de poderes basada

en el antagonismo entre legislativo y ejecutivo desaparece, transformndose
aquella estructura dualista en una monista. El gobierno y la mayora
parlamentaria estn vinculados partidistamente y tienen objetivos polticos
comunes. Consecuencia directa de esta nueva situacin es que en el Estado
actual el instrumento legislativo y administrativo no se contraponen, sino que,
contrariamente, actan coordinadamente en la consecucin de objetivos
comunes, determinados por la fuerza poltica de la mayora en el poder, la cual
concreta jurdicamente su programa poltico.
En este contexto, la dialctica del proceso democrtico se ha trasladado de

aquel viejo antagonismo entre Parlamento y gobierno a la contraposicin entre
mayora parlamentaria gobernante y oposicin. Esto no significa que la

diferenciacin entre Parlamento y gobierno no tenga ninguna razn de ser,
como se ver ms adelante, desde una perspectiva jurdico-constitucional e
incluso poltica, sino nicamente que la realidad social y poltica ha cambiado y
la divisin de poderes, para seguir teniendo los mismos objetivos que entonces
tuvo, ha de entenderse diferentemente a la poca en que surgi.
Montesquieu, como se ha planteado anteriormente, interpretando la situacin

social, adscribe cada poder poltico real a una diferente funcin estatal. En la
estructura constitucional del siglo XIX esta situacin se mantiene y la esfera
competencial del legislativo y ejecutivo est determinada por dos diferentes
fuerzas polticas (rey y pueblo), cuyos representantes, independientes en su
posicin jurdico-constitucional, defienden intereses contrapuestos.
Se trata, por tanto, de dos poderes polticos autnomos, que, desde esa fuerza
real que representan, gozan en el plano constitucional de una esfera de
influencia determinada. En la situacin constitucional actual, contrariamente,
los poderes legislativo y ejecutivo no representan ya poderes polticos
independientes, sino nicamente competencias dependientes separadas
funcionalmente. Todos los poderes estn legitimados por la Constitucin
democrtica y slo el pueblo representa por s mismo un poder poltico propio.
Por tanto, aquella separacin de poderes originaria, representativa de
fuerzas sociales, se ha convertido en una separacin de funciones
determinada por la Constitucin.
El cambio producido en la estructura constitucional tiene consecuencias sobre

la relacin entre legislativo y ejecutivo y su posible equilibrio y control.
As, a ttulo de ejemplo, uno de los medios de control del legislativo sobre el
ejecutivo en la poca liberal eran los Presupuestos, que era necesario detallar
y justificar minuciosamente, porque, en caso contrario, el Parlamento no los
aprobaba. Este control, en la actualidad est muy debilitado, porque quien tiene
la mayora parlamentaria gobierna, siendo la oposicin quien cumple la antigua
funcin del Parlamento en evitar que se dispare el gasto pblico.

Tambin, en segundo lugar, se han producido cambios en la estructura de la
sociedad. La antigua constelacin de poderes entre monarqua, nobleza y
burguesa garantizaba un equilibrio poltico, puesto que representaban fuerzas
reales en el contexto de la sociedad. Los dos primeros poderes han
desaparecido de la escena poltica, y conforme a la idea democrtica vigente
en la actualidad, el pueblo es la nica fuerza con poder poltico. Junto a el no
existe ningn otro titular legtimo de poder.
Este planteamiento puede, sin mayores dificultades, deducirse de la

Constitucin Espaola de 1978, puesto que el pueblo es el nico representante
de la soberana nacional (art. 1.2 CE). Sin embargo, junto a los partidos
polticos existen otras fuerzas sociales, como consorcios econmicos,
asociaciones empresariales y sindicales, grupos de presin, etc., que tienen
poder real y no estn incluidas en el sistema de divisin de poderes concebido
en la Constitucin espaola. Se produce, por tanto, una contradiccin entre la
divisin de poderes establecida constitucionalmente y la constelacin de
poderes que existe en el contexto de la realidad social.
Llegados a este punto, es necesario recordar que Montesquieu intenta delinear

su divisin de poderes desde la interpretacin de la situacin existente en
aquella poca, porque percibe que, si no se vinculan ambas esferas,
difcilmente podr alcanzarse un autntico equilibrio entre los diversos poderes.
En las Constituciones actuales, no slo en la espaola, sino tambin en la Ley

Fundamental o en la Constitucin italiana, se produce una contradiccin entre
la esfera constitucional, en la cual el sistema democrtico slo admite al pueblo
como poder poltico nico, y la realidad socioeconmica, donde el poder lo
detentan diversos grupos y asociaciones. Esta desvinculacin entre las esferas
social y poltica tiene consecuencias sobre la soberana interna del Estado,
puesto que se produce un desequilibrio entre la distribucin de funciones
estatales y los poderes sociales, que la divisin de poderes en su poca
resolvi.
La relacin entre las esferas social y poltica tiene que producirse

necesariamente; en caso contrario, el Estado no podra cumplir sus objetivos.

Se produce, sin embargo, a travs de cauces no pblicos, con las dificultades
de control que esto conlleva. As la presin ejercida por grupos y asociaciones
sobre el Parlamento o la Administracin. Otro ejemplo de esta disfuncin en la
divisin de poderes seran las presiones ejercidas sobre el Tribunal
Constitucional por muy diferentes grupos, que pueden alejarle de sus
delimitados fines jurdico-constitucionales.
En tercer y ltimo lugar se ha producido un cambio sustancial en la funcin que

Montesquieu adscribi al poder judicial. No se confiaba, en aquella poca, en
los jueces por su vinculacin al Antiguo Rgimen, y como, adems, en la esfera
social no representaban un autntico poder con efectos polticos como el
legislativo y ejecutivo, son neutralizados, considerndose el tercer poder en
quelque facn nulle.
En la Constitucin espaola y en otras de nuestro entorno se ha producido un

cambio radical en las funciones del tercer poder, las cuales han aumentado
considerablemente. Por una parte, se ha creado una jurisdiccin constitucional,
que acta como defensor de la Constitucin con el objetivo de que los poderes
constituidos no rebasen los lmites establecidos en la Constitucin. El propio
Tribunal Constitucional tiene sus lmites, puesto que puede actuar nicamente
en el contexto de la esfera jurdico-constitucional, si bien en la prctica su
actuacin dentro de esa esfera ofrece dificultades y es a veces desbordada.
Por otra parte, los Tribunales ordinarios, en la interpretacin concreta de la ley,

tienen una amplia esfera de actuacin, de tal forma que los jueces crean
Derecho, complementando y a veces sustituyendo al legislador.
Los sustanciales cambios producidos en la divisin de poderes plantean

problemas importantes en relacin con la delimitacin de los poderes entre s.
Esto es vlido para el legislativo, sobre el cual, en el siglo XIX, existen lmites
precisos respecto a su funcin y contenido. La ley, entonces, limita la accin del
gobierno, mientras que en la actualidad aqulla es precisamente el instrumento
de accin del gobierno. Asimismo, frente a un concepto de ley general propio
de aquella poca, que era uno de sus atributos fundamentales, en la actualidad
las leyes-medida (Massnahmegesetze) son utilizadas con frecuencia para

regular esferas concretas, lo cual demuestra hasta qu punto es difcil delimitar
el concepto de ley tanto formalmente como en su contenido.
Tambin, con relacin al poder ejecutivo, plantea dificultades su delimitacin y

fines. Este poder no se limita a realizar una actividad de ejecucin, sino
tambin una actividad normativa, que en algunos casos (decretos legislativos y
decretos-leyes) tiene rango de ley. Asimismo, la actividad prestacional de la
Administracin, propia del Estado social, ha sacado de sus lmites clsicos al
poder ejecutivo. Ofrece, por tanto, en la poca actual dificultades fijar los lmites
dentro de los cuales tienen que actuar el legislativo y el ejecutivo si se quiere
cumplir el carcter normativo del principio de divisin de poderes, y que en la
Constitucin espaola se concreta con carcter general en la funcin legislativa
de las Cortes Generales y en la ejecutiva del gobierno. Referencia del
cumplimiento de esta delimitacin podra ser el respeto de la esfera nuclear
(Kernbereich) de cada poder, concepto recogido por la doctrina alemana en
base a la jurisprudencia. No se alude en la Constitucin de 1978 de forma
directa, en un artculo concreto, como, por ejemplo, hace la Ley Fundamental,
en su artculo 20.2, a la divisin de poderes. Sin embargo, puede deducirse el
principio de diversos artculos de la Constitucin. As, la inclusin en el artculo
1.1 CE del principio de Estado de Derecho significa el reconocimiento de la
divisin de poderes, puesto que uno de los tres elementos esenciales de aquel
principio es precisamente esta divisin (35). Por otra parte, adems, conforme
a la idea de divisin realizada por Montesquieu, el poder legislativo es ejercido
por las Cortes Generales (art. 66.2); la funcin ejecutiva, por el gobierno (art.
97), y la judicial, por los jueces sometidos al imperio de la ley (art. 117.1 y 3).
Parece en principio, por tanto, que se mantiene la idea de divisin de poderes
en la Constitucin espaola conforme a los presupuestos establecidos por el
pensador francs, lo cual es slo cierto parcialmente, como ha sido ya
apuntado anteriormente, pues se han producido cambios sustanciales tanto
polticos como sociales.
El reconocimiento del principio democrtico (art. 1.1) y la consiguiente

residenciacin de la soberana nacional en el pueblo (art. 1.2) modifica
profundamente el principio de divisin de poderes de Montesquieu, quien basa

su esquema en el equilibrio entre tres fuerzas (monarqua, nobleza y
burguesa), con poder poltico real, mientras que en la Constitucin el nico
titular de los poderes estatales es el pueblo, del que emanan los poderes del
Estado, lo cual significa el paso de una estructura poltica basada en tres
pilares a una basada en un nico pilar, o sea, a la existencia de una nica
fuerza con poder poltico (el pueblo), que tiene un reconocimiento
constitucional. Desde este planteamiento es necesario una nueva distribucin
de los poderes estatales, pero exclusivamente en el plano constitucional
(partiendo de la divisin establecida en la Constitucin espaola), puesto que la
nica fuerza con poder poltico real es el pueblo, lo cual tiene como
consecuencia la dificultad de obtener un recproco control entre los poderes
que garantice, como en la poca liberal, un equilibrio entre ellos.
Es decir, como los poderes no representan ya a fuerzas sociales

independientes y la Constitucin espaola sigue anclada en una divisin de
poderes clsica, nicamente puede garantizarse una diferenciacin entre ellos
en la esfera constitucional. Y ello siendo pacfico hoy en la doctrina que el
Estado de Derecho se basa en tres elementos fundamentales (divisin de
poderes, legalidad de la Administracin y derechos fundamentales), sin alguno
de los cuales tal Estado no podra considerarse como de Derecho. En este
sentido, LUCAS VERD considera que la separacin de poderes es un
elemento de todo Estado de Derecho.
Como medio de que la divisin de poderes siga teniendo en la actualidad, al

menos formalmente, el objetivo de garantizar un recproco control y freno entre
los poderes, se ha establecido una diferenciacin entre stosorganizatoria y
personal. La divisin organizatoria o separacin de funciones tiene como fin
que cada uno de los tres poderes se adjudique a un titular diferente, tal como
ha establecido la Constitucin espaola, para garantizar un pluralismo de los
centros de decisin, que la estructura estatal sea dividida y que existan unos
frenos y contrapesos que establezcan un procedimiento pblico en la toma de
decisiones. En esta separacin de poderes, en definitiva, se plantea la
dificultad de fijar con nitidez la esfera de actuacin de cada uno de los tres

poderes y los lmites ms all de los cuales se estara afectando (lesionando) a
otro poder.
La divisin de poderes personal (incompatibilidades) pretende que las personas

participantes en el funcionamiento y toma de decisiones de un determinado
poder no puedan, al mismo tiempo, tomar parte en las decisiones de otro
poder, porque en ese caso la separacin de funciones sera papel mojado, es
decir, jurdicamente existira, pero de hecho sera incumplida. Para evitar este
incumplimiento, la Constitucin prev respecto de cada uno de los tres poderes
las pertinentes incompatibilidades. As, el artculo 70.1 CE establece que las
incompatibilidades de diputados y senadores se determinarn en la Ley
Electoral. Con relacin al poder ejecutivo, se alude a las incompatibilidades de
los miembros del gobierno en el artculo 98.4 CE, desarrollado por Ley 25/83,
de 26 de diciembre. Existe tambin un mandato constitucional de
incompatibilidades con relacin a los jueces y magistrados y miembros del
Tribunal Constitucional en los artculos 127.2 y 159.4 CE, respectivamente,
desarrollado en la Ley Orgnica 1/85, de 18 de enero.
Con esta regulacin constitucional y legislativa se garantiza, en principio, la

divisin de poderes personal y la separacin de funciones basada en gran
medida en la primera.
Sin embargo, esta regulacin ofrece interrogantes que ya en la propia Ley

25/83, de 26 de diciembre, sobre incompatibilidades de altos cargos, se
evidencia cuando, en su artculo 4, se admite la posibilidad de que los
miembros del gobierno y los secretarios de Estado puedan conservar sus
cargos de diputados o senadores de las Cortes Generales. Esta es una
muestra concreta de un problema ms general que afecta sustancialmente a la
divisin de poderes, puesto que en la propia Constitucin, como vamos a
examinar, se reconoce la vinculacin por lazos slidos entre los poderes
legislativo y ejecutivo. Esto diluye la divisin de poderes, tal como la concibi
Montesquieu, y lo que tiene trascendencia en la actualidad, los fines que
persigui con su principio, los cuales son vlidos, en gran medida, hoy da.

Es decir, si se establece, como, a mi juicio, se ha hecho en la Constitucin
espaola, una divisin de poderes de corte clsico, pero, al mismo tiempo, se
desdibuja los lmites entre el legislativo y el ejecutivo, se corre el peligro de que
uno de los fines bsicos del principio (el equilibrio entre los poderes y, por
tanto, no preponderancia de uno sobre el otro) pierda sentido y con ello el
principio mismo.
El desdibujamiento de la divisin de poderes est apuntado en la propia

Constitucin, concretamente en los artculos 1.3 y 6. Con referencia al primer
precepto, no se va a plantear si el concepto Monarqua parlamentaria es una
forma de Estado o de gobierno, sino el significado del adjetivo parlamentario, o
sea, a la existencia, que puede deducirse de ese precepto, de un rgimen
parlamentario y ms concretamente de un sistema de gobierno parlamentario.
En este sistema, el nico rgano del Estado elegido por el pueblo es
precisamente el Parlamento (tal como ocurre en la Constitucin espaola), el
cual, a su vez, elige al presidente del gobierno (art. 99 de la CE). Se trata, por
tanto, de un sistema que quiebra el principio de la divisin de poderes entre
legislativo y ejecutivo, puesto que la mayora parlamentaria gobierna. Desde
aqu se hace comprensible el artculo 4. de la Ley 25/83, de 26 de diciembre,
que acepta como un hecho dado la quiebra del principio, con lo cual podra
decirse que sta es inmanente al sistema. Es decir, no se trata de desviaciones
del principio de divisin, sino que stas son inherentes al propio sistema
parlamentario, de tal forma que ste y la divisin de poderes son principios que
entran en conflicto, y la preponderancia de uno significa la anulacin, al menos
parcial, del otro.
El sistema de gobierno parlamentario no es el nico elemento de la realidad

constitucional actual que desfigura la divisin de poderes, tambin lo hace el
Estado de partidos polticos, reconocidos a nivel constitucional (artculo 6. CE).
La existencia de los partidos polticos que luchan por obtener la mayora
parlamentaria y la responsabilidad de gobierno es uno de los presupuestos
esenciales de la deformacin e incluso anulacin poltica de la divisin de
poderes. En la actualidad no se plantea una autntica oposicin entre los
poderes legislativo y ejecutivo tal como la concibi Montesquieu, sino entre

gobierno y mayora parlamentaria de un lado y la oposicin y las minoras
parlamentarias del otro.
Esta configuracin de la divisin de poderes est realizada desde una

perspectiva poltico-constitucional. Eso no es bice para que, desde
presupuestos jurdicos, pueda afirmarse una independencia funcional de los
tres poderes. En la relacin entre los poderes legislativo y ejecutivo, la
independencia del primero respecto al segundo se manifiesta en el artculo
67.2 CE, puesto que de l puede deducirse la independencia de los
parlamentarios respecto a cualquier grupo y especialmente respecto a los
partidos. La prohibicin del mandato imperativo no significa otra cosa que situar
la soberana del pueblo por encima de los partidos, o sea, liberar al
parlamentario de la disciplina de aquel o de cualquier otro grupo de presin.
Esta es la idea del artculo 67.2, que, sin embargo, entra en colisin con la
prctica constitucional, pues la tendencia actual es la subordinacin del
parlamentario al grupo en que se integra.
Se afirma constitucionalmente, por una parte, la primaca del Parlamento; sin

embargo, en la realidad constitucional la dependencia de aqul respecto al
gobierno es cada vez mayor, por diferentes motivos que aqu no es posible
desarrollar. Uno de ellos sera la dependencia de los diputados de la detallada
informacin que hay que poseer para decidir sobre determinadas cuestiones, y
que slo la Administracin est en disposicin de obtener. Es decir, se observa
un desfase entre la esfera jurdico-constitucional y la realidad constitucional que
es necesario resolver, aunque tenga que hacerse casusticamente. En este
desfase influyen decisivamente los partidos polticos, que han modificado la
relacin entre los poderes legislativo y ejecutivo hasta tal punto que existen
dificultades importantes para determinar la esfera de actuacin de cada uno de
ellos y sus lmites, ms all de los cuales se estara afectando a la esfera
nuclear del otro poder. La reserva de ley en este contexto juega un papel
fundamental, puesto que sta, en la realidad estatal, no significa otra cosa que
la prohibicin al ejecutivo de intervenir en la esfera que corresponde al
legislador sin una autorizacin de ste.

En el contexto de la actual divisin de poderes configurada en la Constitucin
espaola, el poder judicial, especialmente debido al Tribunal Constitucional,
tiene una funcin muy diferente de la establecida en la divisin clsica. El tercer
poder ejerce, en la actualidad, un control de los poderes ejecutivo y legislativo a
travs de los tribunales contenciosos y de la jurisdiccin constitucional. En el
primer caso, en base al artculo 106.1 CE, se ha constitucionalizado el control
judicial de la potestad reglamentaria, abarcando sta no slo a la
Administracin, sino tambin al gobierno, y en el segundo supuesto, el control
del Tribunal Constitucional sobre el poder legislativo se establece en el artculo
161.1.a) CE y en el artculo 31 LOTC.
Esta situacin de primaca del Tribunal Constitucional, como intrprete supremo

de la Constitucin, sobre las Cortes Generales fue puesta de manifiesto
taxativamente por aqul en la sentencia 76/1983, de 5 de agosto, sobre la Ley
Orgnica de Armonizacin del Proceso Autonmico (LOAPA).
El control del Tribunal Constitucional sobre los otros dos poderes cumple, a mi
juicio, una funcin equilibradora entre los poderes (uno de los objetivos bsicos
que est en el origen del nacimiento del principio de divisin de poderes), si se
tiene en cuenta que, en el rgimen parlamentario, de hecho (realidad
constitucional), debido a los partidos polticos, se produce cada vez ms un
control del ejecutivo sobre el legislativo, de forma que sin el control del tercer
poder se hubiera producido un desequilibrio entre poderes.
Este planteamiento es vlido, sin embargo, solamente si el Tribunal

Constitucional se mantiene dentro de los lmites jurdico-constitucionales
establecidos en la propia Constitucin.
La divisin de poderes, tal como se delinea en la Constitucin espaola, es un

principio organizatorio fundamental que garantiza, por medio de una
delimitacin y control entre los poderes, un equilibrio, si se respeta la esfera de
funcionamiento de cada uno de ellos sin afectarle en su ncleo esencial. Por
otra parte, la distribucin entre los poderes, que no se adapta al dogma
histrico de divisin, consigue a travs de sus efectos concretos, de hecho, una
ordenacin de la vida estatal. Es decir, la independencia funcional entre los

poderes obtiene efectos equilibradores en la realidad constitucional, de lo cual
sera ejemplo la publicidad de las decisiones y la proteccin y respeto de las
minoras.
La divisin de poderes, en el contexto de cada comunidad, tiene que adaptarse

a los cambios sociales y polticos que se producen en el desarrollo histrico.
Esta es la insuficiencia mayor que, a mi juicio, se aprecia en la divisin de
poderes plasmada en la Constitucin, al no acoger esos cambios.
Esta apreciacin, sin embargo, puede ser compensada, al menos parcialmente,

si se tiene en cuenta que el aumento sustancial de funciones del tercer poder
puede equilibrar los efectos que los partidos polticos cumplen en la relacin
entre el legislativo y el ejecutivo y la primaca real de ste.
Queda, sin embargo, sin resolver la falta de cauces institucionales pblicos de

las asociaciones de empresarios y sindicatos, los cuales participan en la
creacin de la voluntad social y poltica.
Y lo que subyace a los partidos, el gobierno parlamentario y el principio

democrtico. Hay que tener en cuenta que la divisin de poderes, en su origen,
responde a un modelo no democrtico, y el equilibrio entre legislativo y
ejecutivo se establece desde este modelo.
3.7. Divisin de poderes del estado peruano
3.7.1. Organizacin
El control gubernamental se establece a travs de la organizacin de la

administracin pblica peruana, determinndose tres grandes etapas:
3.7.1.1. Organizacin en el instituto.- En el siglo XV, el Imperio de los Incas o

Tahuantinsuyo, era el ms importante en Amrica del Sur, por su organizacin,
extensin territorial y adelanto cultural.
En el imperio incaico la organizacin se estructur en base a lo poltico,

econmico y religioso; lo cual permita al inca como autoridad suprema y a su
consejo imperial o "Camachic", conformado por los "Apocunas" de los cuatro
suyos (Antisuyo, Collasuyo, Contisuyo y Chinchaysuyo), mantener todo el

control del imperio del Tahuantinsuyo desde su sede central la ciudad del
Cuzco que, en lengua particular de los Incas, significa ombligo de la tierra.
En las grandes provincias participaban en el gobierno del imperio los

gobernadores "Capac Apo" que eran representantes del Inca.
En orden jerrquico inmediato estaban los "Tucuyricuy" (el que todo lo ve) cuya
labor era de supervisar el cumplimiento de las rdenes del Inca y su consejo
imperial. El "Tucuyricuy", controlaba la labor de los funcionarios, quienes
rendan cuenta de sus gestiones e informaban en forma detallada de lo
expresado en los quipus, que eran un sistema de numeracin y memoria por
medio de cordoncillos y nudos, el que se complementaba con la "Yupana", que
era una tabla de contar en hoyos en los que se colocaban las fichas (granos,
piedras de colores) que permitan calcular y registrar los resultados en el quipu.
Efectuado el control por el "Tucuyricuy", se sacaba una copia del quipu para
preparar el informe general anual a presentarse a las autoridades supremas del
imperio en el Cuzco. Sobre esto el Inca Garcilaso dice:
Mandaba de ley que el gobernador de la provincia tuviese un traslado de la

cuenta, en su poder, para, que ni de parte de los indios tributarios ni de parte
de los ministros cobradores hubiese alguna falsedad".
Se eligieron contadores que se llamaron "Quipucamayu", personas fieles y

legales, que eran los encargados de llevar los quipus, en los que se expresaba
y retena la tradicin de sus hechos y las cuentas, ya que esta fue la manera de
escribir de los incas. A los "quipukamayus" acudan los curacas y los hombres
nobles para conocer los acontecimientos importantes registrados por el color
del hilo y por el nmero de nudos, lo que se complementaba conservando en la
memoria los relatos contados tradicionalmente.
El inca Garcilaso de la Vega, al respecto, comenta lo siguiente:
Yo trate los quipus y udos con los indios de mi padre, y con otros curacas,
cuando por San Juan y Navidad venan a la ciudad a pagar sus tributos. Los
curacas ajenos rogaban a mi madre que me mandase les cotejase sus cuentas,
porque, como gente sospechosa, no se fiaban de los espaoles que les

tratasen verdad en aquel particular hasta que yo les certificara ella, leyndoles
los traslados que de sus tributos me traan cotejndolos con sus udos, y de
esta manera supe de ellos tanto como los indios".
Es significativo sealar que toda su organizacin poltica y social se basaba en

las normas de conducta siguientes:
No seas perezoso "Ama Kella"

No seas ladrn "Ama Sua"
No seas mentiroso "Ama Llulla"
3.7.1.2. Organizacin en el virreinato.- En el virreinato las autoridades eran el

Virrey, la Real Audiencia, el Cabildo, el Corregidor y el Intendente.
El virrey era la mxima autoridad, quien representaba personalmente al Rey de

Espaa. Su mandato duraba cuatro o ms aos, a cuyo trmino estaba sujeto a
un "juicio de residencia" ante el Consejo de Indias por los actos de su gobierno,
cuyas funciones eran polticas, judiciales, militares, econmicas y religiosas.
La Real Audiencia era la entidad que administraba justicia, presidida por el

Virrey y por los oidores y jueces.
El Cabildo era la institucin que se encargaba del gobierno de las

ciudades, cuyos representantes eran los Alcaldes y Regidores, elegidos
por los pobladores o designados por la autoridad.
El Corregidor era la autoridad del gobierno de una provincia denominada
corregimiento. Debido a la revolucin de Tpac Amaru II en 1780 se
crearon las intendencias en 1784.
Los Intendentes eran las autoridades directas en su jurisdiccin, con
facultades administrativas, polticas, judiciales y de control de los
impuestos.
Al finalizar el siglo XVIL el virreinato tena siete (7) intendencias (Lima, Tarma,
Cuzco, Huancayo, Trujillo, Arequipa y Puno).
La organizacin mantena otras dependencias con funciones especficas como

las siguientes:
El Tribunal Mayor de Cuentas.

El Tribunal del Consulado.
El Resguardo.
Los Recaudadores de Impuestos.
La Casa de la Moneda.
A las disposiciones legales se denominaba "Reales Ordenes" y "Ordenanzas",

las que en algunos casos se acataban pero no eran cumplidas.
3.7.1.3. Organizacin en la Repblica.- Por la forma como ha orientado sus

actividades el Estado para lograr el bienestar de la poblacin en la Repblica,
se tiene la clasificacin siguiente:
a) Estado Gendarme (1821 - 1895)
En esta etapa conocida como el "dejar hacer dejar pasar", el gobierno tiene
como principal actividad cuidar el orden pblico, debindose resaltar las
reformas de San Martn, Bolvar y Castilla.
Despus de la independencia del Per. Don Jos de San Martn, expido el

Estatuto provisional (8 de octubre 1821) que crea los Ministerios de Guerra y
Marina, Gobierno y Hacienda y Relaciones Exteriores. La Constitucin de 1823
establece la divisin de los tres Poderes Pblicos, conservando los tres
ministerios y creando las prefecturas, que reemplazaron a las intendencias.
El libertador Bolvar cre en 1824, entre otros, la Contadura General de

Cuentas, dict el decreto del 12 de Enero de 1824 contra la corrupcin
administrativa, que por entonces era escandalosa al dilapidarse los fondos
pblicos por parte de algunos funcionarlos, y as establece que "todo
funcionario pblico a quien se convenciere en juicio sumario de haber
malversado o tomado para s de los fondos pblicos de diez pesos para arriba
queda sujeto a la pena capital", sancin que alcanzaba tambin a los jueces
que no cumplan con la ley.
El mariscal Castilla, en su gobierno, sobresale por el ordenamiento de la

economa nacional, al elaborar el primer presupuesto del Per con las cuentas
de ingresos y egresos de los aos 1845 - 1846, as como el establecimiento de
las consignaciones en las ventas del guano al exterior del pas. Cabe resaltar

en este perodo la Ley general de responsabilidad de funcionarios (26 de
septiembre de 1868).
b) Estado Fomento (1895 - 1930)
En esta etapa, el gobierno orienta el desarrollo de las actividades polticas,

econmicas. Sociales y administrativas. El gobierno, con la creacin del
ministerio de "Fomento y Obras Pblicas"(22 de enero de 1896), fomenta la
ejecucin de obras pblicas en diversos lugares del pas, en forma directa y
con la participacin de la actividad privada. En esta etapa se dict la Ley de
Contabilidad de los Ministerios (30 de octubre de 1895). Asimismo, se cre la
Caja de Depsitos y Consignaciones (11 de febrero de 1905).
c) Estado Servicio (1930 - 1962)
Esta etapa se orienta al bienestar de la poblacin, tratando de proporcionar los

servicios pblicos esenciales que son reclamados. As se crean los Ministerios
de Educacin Pblica, Salud Pblica y Trabajo y Previsin Social. Tambin se
crean el Banco de Fomento Agrario y el Banco Industrial.
d) Estado Empresa (1962 - 1995)
En esta etapa el gobierno orienta sus actividades tratando de reordenar los

campos de la actividad pblica fijando metas a cada entidad, para lo cual
reestructuran la administracin pblica creando nuevos ministerios que se
constituyen en sectores de la actividad pblica; dependiendo de ellos los
organismos descentralizados constituidos por las instituciones pblicas
encargadas de prestar servicios sin fines de lucro y las empresas del Estado
encargadas de producir bienes y servicios de acuerdo el Art. 144 de la
Constitucin del ao 1979. La ley especfica las normas de organizacin,
funcionamiento, control y su correspondiente evaluacin. Por el Art.60 de la
Constitucin del ao 1993, el Estado reconoce el pluralismo econmico, por lo
que puede realizar subsidiariamente actividad empresarial, por razn de alto
inters pblico o de manifiesta conveniencia nacional.

A la fecha se han dictado diversas normas que autorizan el proceso de
privatizacin de las empresas, lo que est reduciendo la participacin del
Estado en la actividad empresarial.
3.8. Estado
La presencia del Estado es real y evidente, las personas desde que nacemos
hasta que morimos hacemos frente directa o indirectamente a la regulacin y
control del Estado, que se da bajo la forma de una vigilancia o coercin
permanente, para regular nuestra conducta a las normas que emanan de ella.
3.8.1. Definiciones
Encontramos diferentes definiciones sobre el Estado, partimos sealando lo
que entendan por Estado los grandes pensadores a travs del tiempo:
Platn: El Estado es un ente ideal y abstracto
Aristteles.- El Estado es una sociedad perfecta
Rousseau.- Asociacin poltica libremente fundada por los participantes
del contrato social
Kant.- Reunin de hombres que viven bajo leyes jurdicas
Kelsen.- Ordenamiento de la conducta humana
Marx.- Instrumento de dominacin de clases:
Ahora veamos las diferentes definiciones que se manejan dentro de la
enseanza:
El Estado es una sociedad humana, asentada en un territorio y regido
por un orden jurdico.
El Estado es sociedad ms poder, en suma, una sociedad polticamente
organizada.
Estado es la colectividad humana organizada polticamente sobre un
territorio.
El Estado es la forma superior y ms poderosa de organizar el poder
dentro de la sociedad.
Finalmente podemos agregar que el Estado es una forma de organizar el poder
en la sociedad, poder entendido como la facultad o capacidad de una persona
o grupo, de exigir a los dems, que adecuen sus conductas de acuerdo a las
normas establecidas para todos, en suma es la fuerza capaz de imponerse a
los dems, pero, ese poder es regulado a travs de la Constitucin,

estableciendo los principios que la rigen y los organismos sobre quienes recae
ese poder.
3.8.2. Teoras sobre el origen del Estado
3.8.2.1. Teora sobre la Naturaleza Social del Hombre
Los filsofosgriegos Platn y Aristteles, en sus obras La Repblica y La
Poltica, respectivamente, sostienen que el hombre es por esencia un ser
social, Aristteles lo llama poltico = zoon politikon, producto de la sociabilidad
humana, proceso por el cual la persona desde nio se convierte en miembro de
la sociedad, asimila sus costumbres, hbitos, ideas y se adapta a los modelos
del comportamiento social, como tal, el vivir unido en sociedad es una
tendencia natural del hombre, de donde debe haber una autoridad que
conduzca el esfuerzo de todos hacia el fin comn.
3.8.2.2. Teora organicista
Fue el filsofo ingls Herbert Spencer, quien con su teora de la evolucin llev
a fundar la teora orgnica de la sociedad, el organicismo, sostena que existe
una analoga entre el organismos social y el organismos biolgico, en donde la
evolucin es continua y permanente, tanto en los fenmenos fsicos, qumicos,
biolgicos y sociales; todo el universo est sujeto a esta ley, todo
acontecimiento no es ms que la lgica consecuencia de su antecedente.
Como tal, sostiene que la Sociedad es un organismo, producto de la evolucin
histrica y que se plasma en un Estado.
3.8.2.3. Teora del Contrato Social
Fueron los filsofos Hobbes, Rousseau, Looke, quienes sostuvieron que el
Estado proviene de la convencin o contrato de los hombres. El hombre
primitivo se vio ante la disyuntiva de la anarqua o la autoridad, hecho que dio
origen al surgimiento del Estado, y se ponen de acuerdo en admitir la
existencia de un poder que se deposita en el Estado. Rousseau en su obra El
Contrato Social seala que el hombre por su naturaleza es bueno, pero la
sociedad lo corrompe, todos los individuos de la sociedad son iguales, ellos
celebran un contrato tcito en que todos estn de acuerdo para ceder algo de
sus derechos a fin que subsista la especie humana, ya que la prosperidad slo
es posible si todos cumplen su funcin

3.8.2.4. Teora de la lucha de clases
La teora de Marx y Engels, afirma que el Estado es una superestructura de
opresin de la clase explotadora, impuesta con el fin de asegurar un orden de
privilegio, Marx llam al Estado Comit de Gerencia de la Burguesa. La
estructura econmica de la sociedad es la base sobre la que se levanta la
superestructura poltica e ideolgica. El Marxismo sostiene que la sociedad es
anterior al poder y al derecho, por tanto el Estado es producto de la sociedad
cuando llega a un grado de desarrollo.
3.8.3. Elementos Constitutivos del Estado
3.8.3.1. Elementos Sociolgicos
Territorio.- Espacio fsico o material, donde se ejerce el poder, abarca el suelo,
subsuelo, espacio areo, mar territorial. Es la base fsica, sin la cual no es
posible la existencia de ningn Estado
Poblacin.- Grupo de personas que forman una nacin y que antecede a un
Estado, quienes tienen un origen, historia, tradicin, lengua y raza comn.
Producto de las primeras organizaciones sociales que parte de: las familias, las
hordas, el clan, la tribu, ciudad, pas. Puede haber nacin sin Estado, pero
ningn Estado sin Nacin. El principio de las nacionalidades, propagado por la
Revolucin Francesa, se basa en que toda nacin tiene derecho a conformarse
como Estado
3.8.3.2. Elementos Jurdicos
a) Gobierno.- Representa al Estado y ejecuta sus funciones polticas, bajo la
direccin de un Jefe de Gobierno o Jefe de Estado.
b) Poder.- Es el atributo del Gobierno, la capacidad que tienen los gobernantes
de hacer cumplir sus decisiones, de obligar aun por la fuerza a los gobernados
a obedecer sus decisiones.
3.8.4. Estructura del estado peruano
El origen del Estado Peruano se inicia con la independencia en 1821, y la
promulgacin de la Constitucin de 1823, que proclam la soberana nacional y
su carcter republicano. Surge as un Estado unitario en la que se puede
distinguir la divisin de Poderes, el poder Legislativo, Judicial y Ejecutivo,

influenciado por la corriente del liberalismo que imperaba en Europa, en
especial la de los grandes pensadores de la Revolucin Francesa.
La Estructura del Estado Peruano, lo constituyen el conjunto de organismos

que conforman el llamado tambin Sector Pblico, bajo el principio de la
separacin de poderes, por el cual cada uno de los organismos del Estado
ejerce sus funciones propias mediante rganos especializados en base a la
divisin del trabajo y al principio de coordinacin, ya que es imposible la
separacin absoluta de cada rgano del Estado.
3.8.5. Poderes del Estado Peruano
3.8.5.1. El Poder Legislativo
Reside en el Congreso de la Repblica, como poder del Estado tiene sus

propias funciones, que son esencialmente las de crear normas. Esta funcin la
ejerce el rgano llamado Congreso o Parlamento. Nuestra Constitucin de
1993, establece la cmara nica de 120 miembros, y una Comisin
Permanente integrado con el 25% de sus miembros.
Funciones
Dar leyes, interpretar, modificar o derogar las existentes.

Velar por el respeto de la Constitucin
Aprobar los tratados
Ejercer el derecho de Amnista
Autorizar al Presidente de la Repblica para salir del pas.
3.8.5.2. El Poder Ejecutivo
Este poder del Estado tiene por esencia la funcin administrativa, que consiste
en realizar los actos necesarios para que las leyes del pas se cumplan,
aplicndolas y conservando el orden pblico, defender el territorio nacional y
fomentar el bienestar de la sociedad; as mismo, es el encargado de dirigir y
ejecutar la marcha poltica del pas. Todos los rganos de la Administracin
Pblica, constituyen los entes ms dinmicos, porque tienen por funcin
esencial dirigir y ejecutar la marcha poltica del pas en los aspectos esenciales
como:

Hacer cumplir las leyes, por medio de la fuerza pblica, el sistema
carcelario y represivo.
Administrar los bienes del Estado a travs de los rganos fiscalizadores,
como es la Contralora General de la Repblica.
Dirigir la poltica del Estado
Dirigir las relaciones externas
Planificar la economa
Preservar el orden pblico
Defender la integridad territorial
Garantizar el suministro de los servicios pblicos esenciales.
Estructura del Poder Ejecutivo
Presidente de la Repblica
El Presidente del Consejo de Ministros
Los Ministros de Estado
Los Jefes de las Instituciones Pblicas
Presidentes de las Instituciones autnomas descentralizadas
Los Directores y/o Gerentes Generales
Los Alcaldes y Regidores.
3.8.5.3. Poder judicial
rgano del Estado encargado de administrar justicia en el pas, cuya funcin es

resolver los conflictos que requieren solucin jurdica. Las resoluciones o
sentencias dictadas por los magistrados de este poder, adquieren la calidad de
cosa juzgada que deben ser ejecutadas y cumplidas sin demora ni
modificaciones Este poder acta a travs de sus rganos jurisdiccionales que
son:
Corte Suprema.- Con sede en la capital de la Repblica Lima, y con

Jurisdiccin en todo el territorio nacional. Est conformado por las siguientes
salas: Sala Civil, Sala Penal, Sala de Derecho Pblico
Cortes Superiores.- Con sede en la Capital de los Distritos Judiciales en todo

el pas, integrado por las siguientes Salas: Salas Civiles, Penales, Laborales y
de Familia, que resuelven en apelacin los casos que van de la primera
instancia.

Juzgados especializados y mixtos.- Con sede en las diferentes provincias,
se denominan Juzgados Especializados en lo Penal, de Familia, civil, etc.
Juzgados de Paz Letrado.- En funcin al nmero de habitantes de una

determinada localidad
CONCLUSIONES
El principio de la divisin de poderes, es consustancial a la democracia

constitucional en tanto es un mecanismo de control del poder de los
gobernantes -, y su enunciacin por los pensadores particularmente los
correspondientes a los siglos XVII y XVIII, que propusieron las bases
ideolgicas de la democracia represent adems la asignacin histrica de
funciones a los llamados tres poderes clsicos: ejecutivo, legislativo y judicial,
planteando la preeminencia del segundo y con ello lo que con posterioridad se
denomin el Estado Legal del Derecho. Se plante la preeminencia de la ley y,
consecuentemente del legislador, dejando para el juez una simple funcin de
boca de la ley, como enunciara Montesquieu. El derecho se reduce a la ley,
bajo el principio de legalidad y la funcin del juez es ser un mero aplicador
mecnico de la ley.
Si bien histricamente se proyect la existencia de tres poderes del Estado,

tambin es cierto que nada impide la existencia de otros poderes constituidos
como el Tribunal Constitucional -, de acuerdo a las circunstancias y a las
necesidades de la sociedad.
Igualmente, se debe dejar establecido que no existe jerarquizacin entre los

poderes existentes, debido precisamente al respeto a la esencia misma del
Estado constitucional. Cada rgano del Estado tiene delimitadas sus
competencias y funciones en la Constitucin, pero que, adems, existe un
reajuste permanente entre dichos rganos y sus funciones, de acuerdo al

cambio histrico, de acuerdo a un modelo de divisin de poderes distinto al
clsico, ajustado al modelo de pesos y balances explicado por Haberle y
Landa.
Se plantea que las tres tpicas funciones del Estado no slo estn al servicio de
ciertas tareas fijadas en la Constitucin de manera sustantiva o procesal, sino
que son instrumentos del Estado constitucional sometidos al cambio histrico.
Claro est que ningn rgano del Estado posee plenos poderes en blanco,
sino que actan en base a una fundamentacin jurdica.
Bibliografa
Charles Louis de Secondat: El espritu de las leyes. Francia,1747
Problemtica de la divisin de poderes en la actualidad. Ricardo Garca

Macho. Revista de Estudios Polticos, nmero 53.

Bibliografa virtual
http://www.redalyc.org/pdf/851/85124997008.pdf
http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibvirtual/publicaciones/quipukamayoc/1998/
primer/control.htm
http://tesis.pucp.edu.pe/repositorio/bitstream/handle/123456789/1595/M
ALPARTIDA_CASTILLO_VICTOR_CONSTITUCIONAL_JUDICIAL.pdf?
sequence=1
http://www.enciclopediadelapolitica.org/Default.aspx?
i=&por=d&idind=491&termino=
file:///D:/Omar/Descargas/REPNE_053_174.pdf
http://www.invertirenbolsa.info/Estado-de-Derecho-y-Democracia/que-es-
la-separacion-de-poderes-y-por-que-es-tan-importante.htm
http://www.egov.ufsc.br/portal/conteudo/la-divisi%C3%B3n-de-poderes-
en-las-transformaciones-del-estado-de-derecho-i

ANEXOS


Monografia Constitucion y Legislacion Educacionalss

Cargado por

Información del documento

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Monografia Constitucion y Legislacion Educacionalss

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

UNIVERSIDAD NACIONAL DE EDUCACIN

Enrique Guzmn y Valle

FACULTAD DE EDUCACION INICIAL

Asignatura: Constitucin y Legislacin

A Todos nuestros maestros que

Con su ejemplo y dedicacin

Nos orientan en la senda

Del bien, de la educacin

La separacin de poderes y el control efectivo 3

II. ANALISIS DEL PROBLEMA

III. MARCO TEORICO

La separacin de poderes y el control efectivo 4

En segundo lugar, gobernar el pas de acuerdo a esas leyes.

Las tres funciones son esenciales.

Las leyes deben disearse de forma que respeten el Estado de Derecho,

El Poder Legislativo es el encargado de hacer las leyes.

El Poder Ejecutivo es quien gobierna el pas de acuerdo a las leyes vigentes.

Y el Poder Judicial es quien se encarga de que todo el mundo respete las

La separacin de poderes y el control efectivo 6

La separacin de poderes y el control efectivo 7

La separacin de poderes y el control efectivo 8

Por qu es importante la separacin de poderes y el control efectivo entre los

Por qu es importante la separacin del poder ejecutivo de los dems

Objetivos generales y especficos

Determinar la importancia de la separacin de los poderes y el control

identificar la importancia de la separacin del poder ejecutivo de los

Algunos pensadores de la Antigedad se preocuparon ya de la divisin del

La separacin de poderes y el control efectivo 1

Naturalmente que los conceptos de estos pensadores antiguos sobre la divisin

Locke fue el verdadero precursor de la teora de la divisin de poderes.

La separacin de poderes y el control efectivo 1

Fue Montesquieu (1689-1755) cuyo verdadero nombre era Charles-Louis de

La divisin de poderes fue una de las conquistas revolucionarias de Francia a

La primera concrecin jurdica de la doctrina de Montesquieu se dio en la

La separacin de poderes y el control efectivo 1

La separacin de poderes y el control efectivo 1

La separacin de poderes, tradicionalmente Ejecutivo, Legislativo y Judicial,

La separacin de poderes y el control efectivo 1

La primera forma conocida de organizacin del Estado es declarada en el siglo

En el siglo XVI (ao 1543) vuelve a retomarse el asunto al realizar Gasparo

La Constitucin estamental consista en un orden poltico en el que el Rey era

Debemos sealar que, mientras el sistema de gobierno mixto realiza una

La separacin de poderes y el control efectivo 1

Pero para que histricamente se pasara a la separacin de poderes, fue

3.2 Autores de la doctrina de la divisin de poderes

Es en el siglo XVII el momento en que comienza a producirse el paso de los

Hacia 1690 se era consciente de la necesidad de limitar los poderes del

Para Locke, la principal y fundamental ley positiva de todos los Estados es el

La separacin de poderes y el control efectivo 1

As, la limitacin al poder legislativo se observa claramente en la relacin

En cuanto al poder ejecutivo, mantiene el autor que debe ser un rgano de

Para Locke, el Gobierno solo tiene sentido si las renuncias realizadas al

La separacin de poderes y el control efectivo 1

Montesquieu, por su parte, hizo grandes aportaciones a la teora de divisin de

Asigna clara y especficamente cada funcin esencial del Estado a un rgano

Proporciona un modelo de validez universal, no limitndose a un Estado

Aplica mtodos cientficos propios de Newton, cuyo mximo exponente es que

Las principales diferencias entre las concepciones de Locke y Montesquieu son

El pensamiento de Montesquieu se basa en la libertad poltica, mientras que el

La separacin de poderes y el control efectivo 1

Montesquieu asocia la doctrina de separacin de poderes con la de gobierno

Otro de los autores, Rousseau, proporcion un paso de lo terico a lo prctico,

Este autor integra en sus tesis el Contrato Social, en el que Rousseau

La separacin de poderes y el control efectivo 1