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Derecho Econmico I Profesor Marcelo

Roitbarg
Ficha de Derecho de Familia (Unidad VIII)
1.Familia: concepto
En el rgimen del Cdigo Civil la familia era conceptualizada como una institucin
social, de carcter permanente y natural, compuesta por un grupo de personas
ligadas por vnculos jurdicos emergentes de la relacin intersexual y de la
filiacin (conf. Lpez del Carril, Julio).
El nuevo Cdigo Civil y Comercial parte de una nocin bsica: la familia puede
tener origen en un hecho biolgico, pero los vnculos jurdicos estn
condicionados por la cultura de cada sociedad. Por eso, el concepto jurdico de
familia, al igual que el de filiacin y el de matrimonio, no est atado a "la
naturaleza"; depende de las poblaciones, las polticas, las creencias religiosas, los
modos de vida, etc.
El Cdigo parte de esta nocin bsica: la familia puede tener origen en un hecho
biolgico (por ej., lazos que unen a un nio con su progenitora), pero los vnculos
jurdicos estn condicionados por la cultura de cada sociedad.
Si el concepto de familia no es "natural" sino "cultural", se entiende fcilmente
que no exista un modelo universal e inmutable sino muy diversos tipos de
familia.Los autores describen la siguiente realidad: "La cada de la nupcialidad y
el ascenso de la tasa de divorcios ha causado una eclosin de nuevas formas de
familia, tales como: familias unipersonales (de solteros, divorciados o viudos);
monoparentales o matri-focales (madres sin pareja con hijos a su cargo, sean
solteras o separadas); reconstituidas (parejas de segundas o ulteriores nupcias,a
cargo de hijos procedentes de uniones anteriores); familias de cohabitantes,
uniones informales de parejas sin legalizar, tengan o no hijos a su cargo, etc."
Esta posicin inicial no implica desvalorizar el valor de la familia. Reconocer la
multiplicidad de formas familiares no significa negar que la familia "constituye el
primer nivel de integracin social del individuo, su primera escuela, un lugar de
desarrollo personal, transmisor de cultura y riqueza que ejerce importantes
funciones", entre ellas, la de satisfacer las necesidades fundamentales de la
persona y complementar su personalidad a travs de la unin con personas que
la acompaan a afrontar las dificultades de la existencia.
El Cdigo, entonces, respeta la jurisprudencia de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos que enfticamente afirma: "En la Convencin Americana no
se encuentra determinado un concepto cerrado de familia, ni mucho menos se
protege slo un modelo tradicional. El concepto de vida familiar no est reducido
nicamente al matrimonio y debe abarcar otros lazos familiares de hecho donde
las partes tienen vida en comn por fuera del matrimonio". "Todas las formas de
familia tienen ventajas y desventajas y cada familia tiene que analizarse en lo
particular, no desde el punto de vista estadstico" (extracto del trabajo de la Dra.
Ada Kemelmajer de Carlucci, titulado Las nuevas realidades familiares en el
Cdigo Civil y Comercial argentino de 2014, publicado en Revista Jurdica LA LEY
el 8 de octubre de 2014).
Parentesco
Es el vnculo jurdico existente entre personas en razn de la naturaleza, las
tcnicas de reproduccin humana asistida, la adopcin y la afinidad (art.529
CCyC).
De tal modo, el parentesco puede ser natural (vnculos de sangre y tcnicas de
reproduccin asistida), por adopcin y por afinidad (el que existe entre un
cnyuge con los parientes del otro).
Parentesco natural:
La proximidad del parentesco se establece por lneas y grados.
Se llama grado al vnculo entre dos personas que pertenecen a generaciones
sucesivas (padre, hijo, nieto).
Lnea es la serie no interrumpida de grados o generaciones. La lnea puede ser
recta, que es la que une a los ascendientes con los descendientes (padre, hijo,
nieto) o colateral, que es la que une a los descendientes de un tronco comn (los
hermanos entre s estn en segundo grado de la lnea colateral, porque desde
cualquiera de ellos hay que subir un grado para llegar al tronco comn, que es el
padre de ambos, y de ah bajar un grado para llegar al hermano).
Tronco se refiere al antecesor o ascendiente comn del cual parten dos o ms
lneas o ramas (en el ejemplo anterior, del padre parte una lnea recta, que hacia
arriba lo vincula con su ascendiente y hacia abajo con sus hijos y una colateral
que lo vincula con sus propios hermanos y primos).
Rama son las lneas que parten de un tronco comn (en el ejemplo, la recta y la
colateral que parten del padre).
El Cdigo Civil derogado, en los arts.352 y 353 contena ejemplificaciones al
respecto.
El art.352 refera: En la lnea ascendente y descendente hay tantos grados como
generaciones. As, en la lnea descendente el hijo est en primer grado, el nieto
en segundo grado y el bisnieto en el tercero, as los dems. En la lnea
ascendente, el padre est en el primer grado, el abuelo en el segundo, el
bisabuelo en el tercero, etc..
El art.353, por su parte, estableca: En la lnea colateral los grados se cuentan
igualmente por generaciones, remontando desde la persona cuyo parentesco se
quiere comprobar hasta el autor comn; y desde ste hasta el otro pariente. As,
dos hermanos estn en el segundo grado, el to y el sobrino, en el tercero, los
primos hermanos en el cuarto, los hijos de primos hermanos en el sexto, y los
nietos de primos hermanos en el octavo, y as en adelante.
Parentesco por adopcin:
En la adopcin plena, el adoptado adquiere el mismo parentesco que tendra un
hijo del adoptante con todos los parientes de ste (para su cmputo se aplican las
reglas antes vistas). La adopcin simple, en cambio, slo crea vnculo de
parentesco entre el adoptado y el adoptante (en la adopcin simple el adoptado
mantiene sus vnculos con su familia de origen). Conf.art. 535 CCyC.
Parentesco por afinidad:
Es el que existe entre la persona casada y los parientes de su cnyuge. Se
computa por el nmero de grados en que el cnyuge se encuentra respecto de
esos parientes (para el cmputo, la persona de que se trate toma el mismo lugar
que le corresponde a su cnyuge).
El parentesco por afinidad no crea vnculo jurdico alguno entre los parientes de
uno de los cnyuges y los parientes del otro (no tienen lazos de parentesco
alguno quienes en el lenguaje comn se denominan consuegros, concuados, tos
o primos polticos, etc.). Conf. art.536 CCyC.
Alimentos
El fundamento de la obligacin alimentaria es el parentesco. Dicha obligacin de
fuente legal comprende lo necesario para la subsistencia, habitacin, vestuario y
asistencia mdica, correspondientes a la condicin del que la recibe, en la medida
de sus necesidades y de las posibilidades econmicas del alimentante. Si el
alimentado es una persona menor de edad, comprende, adems, lo necesario
para la educacin (art.541 CCyC).
Los parientes se deben alimentos en el siguiente orden:
a. los ascendientes y descendientes. Entre ellos, estn obligados preferentemente
los ms prximos en grado;
b. los hermanos bilaterales y unilaterales (son hermanos bilaterales los que tienen
los mismos padres y unilaterales los que tienen en comn slo uno de los padres).
En cualquiera de estos supuestos, los alimentos son debidos por los que estn en
mejores condiciones para proporcionarlos.
Entre los parientes por afinidad nicamente se deben alimentos los que estn
vinculados en lnea recta en primer grado (cada cnyuge tiene obligacin
alimentaria respecto de sus suegros y stos respecto de su yerno o nuera). Conf.
arts.537, 538, 534 CCyC.
El derecho a recibir alimentos no puede ser renunciado, pero s las prestaciones
alimentarias devengadas y no percibidas.
El pariente que pide alimentos debe probar que le faltan los medios econmicos
suficientes y la imposibilidad de adquirirlos con su trabajo, cualquiera que sea la
causa que haya generado tal estado (art.545 CCyC).
Los alimentos se deben desde el da de la interposicin de la demanda o desde la
interpelacin efectuada al obligado por medio fehaciente.
Las sumas debidas por alimentos por el no cumplimiento en el plazo previsto
devengarn una tasa de inters equivalente a la ms alta que cobran los bancos
a sus clientes, a la que se puede adicionar la que el juez fije atendiendo a las
circunstancias del caso.
El juez puede imponer al responsable del incumplimiento reiterado de la
obligacin alimentaria medidas razonables para asegurar la eficacia de la
sentencia. Entre esas medidas podemos mencionar los astreintes, que son
sanciones econmicas conminatorias (p.ej. una determinada suma por cada da
de retardo hasta que cumpla), paralizacin de procesos judiciales conexos (p.ej:
se suspende el proceso de divorcio en trmite), prohibicin de salida del pas, etc.
Conf. arts. 548, 552, 553 CCyC.
2. Matrimonio
Concepto: es el acto jurdico en virtud del cual dos personas, de igual o diferente
sexo, declaran ante el oficial pblico su voluntad de unirse en una comunidad de
vida, dando as nacimiento a un estado de familia entre ambos, generador de
relaciones jurdicas recprocas determinadas por la cohabitacin, la fidelidad y la
asistencia (conf. Zannoni, Eduardo y art.406 CCyC). La manifestacin de voluntad
ante el oficial pblico es requisito indispensable para la existencia de matrimonio.
Impedimentos:
En principio, todas las personas estn habilitadas para contraer matrimonio, a
excepcin de aquellas que se encuentren comprendidas en las situaciones a las
que la ley califica de impedimentos dirimentes (que desunen o disuelven).
Son impedimentos dirimentes, para contraer matrimonio (conf. art.403 CCyC):
a) el parentesco en lnea recta en todos los grados, cualquiera que sea el origen
del vnculo;
b) el parentesco entre hermanos bilaterales y unilaterales, cualquiera que sea el
origen del vnculo;
c) la afinidad en lnea recta en todos los grados;
d) el matrimonio anterior, mientras subsista (se denomina impedimento de
ligamen)
e) haber sido condenado como autor, cmplice o instigador del homicidio doloso
de uno de los cnyuges;
La redaccin de este inciso es poco feliz, por lo que exige una explicacin.
El impedimento para contraer matrimonio existe entre quien ha sido condenado
judicialmente (sea como autor, cmplice o instigador) por el homicidio doloso de
una persona, y el cnyuge suprstite de la vctima.
f) tener menos de dieciocho aos.
El art.404 CCyC establece que el menor que no haya cumplido 16 aos podr
contraer matrimonio con dispensa judicial; en cambio, si ya hubiere cumplido 16
aos, lo podrn autorizar sus representantes legales, es decir, sus padres o si no
los tuviere, su tutor. En este ltimo caso, si no obtuviere la autorizacin, podr
solicitar la dispensa judicial (el juez debe entrevistar al menor y a sus
representantes legales, para escuchar los argumentos que cada uno tenga para
fundar su posicin). La decisin del juez debe tener en cuenta la edad y grado de
madurez alcanzados por el menor, bsicamente en lo referente a la comprensin
de las consecuencias jurdicas del acto matrimonial.
g) la falta permanente o transitoria de salud mental que le impide tener
discernimiento para el acto matrimonial.
El art.405 dispone que en este caso puede contraerse matrimonio previa dispensa
judicial. La decisin del juez deber sustentarse en el dictamen previo de un
equipo interdisciplinario acerca de la comprensin de las consecuencias jurdicas
del acto matrimonial y sobre la aptitud de la persona afectada para desarrollar la
vida en relacin. El juez, de todas formas, antes de decidir, debe entrevistarse
personalmente con la pareja y, en su caso, con sus representantes legales.
Si un matrimonio se contrajere existiendo alguno de estos impedimentos, podr
ser declarado nulo en sede judicial.
Celebracin: diligencias previas, forma
Quienes pretenden contraer matrimonio deben presentar ante el oficial pblico
encargado del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas
correspondiente al domicilio de cualquiera de ellos, una solicitud que debe
contener:
a) nombres y apellidos, y nmero de documento de identidad, si lo tienen;
b) edad;
c) nacionalidad, domicilio y el lugar de su nacimiento;
d) profesin;
e) nombres y apellidos de los padres, nacionalidad, nmeros de documentos de
identidad si los conocen, profesin y domicilio;
f) declaracin sobre si han contrado matrimonio con anterioridad. En caso
afirmativo, el nombre y apellido del anterior cnyuge, lugar de celebracin del
matrimonio y causa de su disolucin, acompaando certificado de defuncin o
copia debidamente legalizada de la sentencia ejecutoriada que hubiera anulado o
disuelto el matrimonio anterior, o declarado la muerte presunta del cnyuge
anterior, segn el caso.
Si los contrayentes o alguno de ellos no sabe escribir, el oficial pblico debe
levantar acta que contenga las mismas enunciaciones (art.418 CCyC).
El matrimonio debe celebrarse pblicamente, con la comparecencia de los futuros
cnyuges, por ante el oficial pblico encargado del Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas que corresponda al domicilio de cualquiera de ellos. Si
se celebra en la oficina que corresponde a ese oficial pblico, se requiere la
presencia de dos testigos y las dems formalidades previstas en la ley. El nmero
de testigos se eleva a cuatro si el matrimonio se celebra fuera de esa oficina (son
testigos de conocimiento y no de aptitud nupcial).
En el acto de la celebracin del matrimonio el oficial pblico da lectura al artculo
431 (referido al compromiso de los esposos a desarrollar un proyecto de vida en
comn basado en la asistencia mutua, la cooperacin, la convivencia y el deber
moral de fidelidad), recibe de cada uno de los contrayentes la declaracin de que
quieren respectivamente constituirse en cnyuges, y pronuncia que quedan
unidos en matrimonio en nombre de la ley.
La persona que padece limitaciones en su aptitud para comunicarse en forma oral
debe expresar su voluntad por escrito o por cualquier otra manera inequvoca
(conf. art.418 CCyC).
La celebracin del matrimonio se consigna en un acta que debe contener:a) fecha
del acto; b) nombre y apellido, edad, nmero de documento de identidad si lo
tienen, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y lugar de nacimiento de
los comparecientes; c) nombre y apellido, nmero de documento de identidad,
nacionalidad, profesin, y domicilio de sus respectivos padres, si son conocidos;
d) lugar de celebracin; e) dispensa del juez cuando corresponda; f) mencin de
si hubo oposicin y de su rechazo; g) declaracin de los contrayentes de que se
toman por esposos, y del oficial pblico de que quedan unidos en matrimonio en
nombre de la ley; h) nombre y apellido, edad, nmero de documento de identidad
si lo tienen, estado de familia, profesin y domicilio de los testigos del acto; i)
declaracin de los contrayentes de si se ha celebrado o no convencin
matrimonial y, en caso afirmativo, su fecha y el registro notarial en el que se
otorg; j) declaracin de los contrayentes, si se ha optado por el rgimen de
separacin de bienes; k) documentacin en la cual consta el consentimiento del
contrayente ausente, si el matrimonio es celebrado a distancia (el matrimonio a
distancia es aquel en el cual el contrayente ausente expresa su consentimiento
personalmente, en el lugar en que se encuentra, ante la autoridad competente
para celebrar matrimonios).
El acta debe ser redactada y firmada inmediatamente por todos los que
intervienen en el acto, o por otros a su ruego, si no pueden o no saben hacerlo.
El oficial pblico debe entregar a los cnyuges, de modo gratuito, copia del acta
de matrimonio y de la libreta de familia expedida por el Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas (conf. art.420 CCyC).
El art.421 CCyC prev una modalidad extraordinaria de celebracin del
matrimonio. Se trata del matrimonio en artculo de muerte:
El oficial pblico puede celebrar matrimonio con prescindencia de todas o de
alguna de las formalidades antes mencionadas, cuando se justifica que alguno de
los contrayentes se encuentra en peligro de muerte, con el certificado de un
mdico y, donde no lo hay, con la declaracin de dos personas.
En caso de no poder hallarse al oficial pblico encargado del Registro del Estado
Civil y Capacidad de las Personas, el matrimonio en artculo de muerte puede
celebrarse ante cualquier juez o funcionario judicial, quien debe levantar acta de
la celebracin, haciendo constar las circunstancias mencionadas en el artculo
420 con excepcin del inciso f) y remitirla al oficial pblico para que la protocolice
(para que el oficial del registro civil la vuelque en el Libro de Matrimonios).
Nulidad del matrimonio:
Es de nulidad absoluta (por hallarse comprometido el orden pblico, el vicio es
insanable) el matrimonio celebrado con alguno de los impedimentos establecidos
en los incisos a), b), c), d) y e) del artculo 403 (parentesco, ligamen y condena
como autor, cmplice o instigador del homicidio del cnyuge anterior de aquel o
aquella con quien ha contrado matrimonio).
La nulidad puede ser demandada judicialmente por cualquiera de los cnyuges y
por los que hubieran podido oponerse a la celebracin del matrimonio (el cnyuge
de la persona que contrajo un nuevo matrimonio; ascendientes, descendientes o
hermanos de alguno de los esposos; el Ministerio Pblico cuando tenga
conocimiento de la existencia de alguna de los impedimentos, por denuncia de
cualquier persona, conf. art.411 CCyC).
Es de nulidad relativa (no se halla comprometido el orden pblico y el acto
afectado por el vicio es confirmable) el matrimonio celebrado con los
impedimentos establecidos en los incisos f) (no tener 18 aos de edad) y g) (falta
permanente o transitoria de salud mental) del art.403 CCyC y en el art.409 CCyC
(vicios del consentimiento: violencia, dolo, y error acerca de la persona del otro
contrayente).
Efectos de la nulidad del matrimonio. Matrimonio putativo
Los efectos de la nulidad del matrimonio varan segn que los cnyuges, al
momento de la celebracin, conocieran o no la existencia del impedimento. A su
vez, puede ser que el impedimento fuera desconocido por ambos o bien por uno
solo de ellos. Esto es lo que determina la buena o mala fe de los cnyuges.
Se denomina matrimonio putativo a aquel que ha sido contrado de buena fe por
ambos o por uno de los cnyuges.
Si el matrimonio anulado ha sido contrado de buena fe por ambos cnyuges
produce todos los efectos del matrimonio vlido hasta el da en que se declare su
nulidad.
La sentencia firme disuelve el rgimen de bienes matrimonial. Si la nulidad
produce un desequilibrio econmico de uno ellos en relacin con la posicin del
otro, el afectado tiene derecho a una compensacin econmica (puede ser una
prestacin nica o una renta peridica). A falta de acuerdo entre las partes, la
fijar el juez atendiendo al estado patrimonial de cada uno de los cnyuges al
inicio y al final de la vida matrimonial, a la dedicacin que cada uno de los
cnyuges brind a la familia y a los hijos, a la edad y estado da salud de los
cnyuges e hijos, a la capacitacin laboral de cada uno, a la atribucin de la
vivienda familiar, etc.
Si uno solo de los cnyuges es de buena fe, el matrimonio produce todos los
efectos del matrimonio vlido, pero slo respecto al cnyuge de buena fe y hasta
el da de la sentencia que declare la nulidad.
La nulidad otorga al cnyuge de buena fe derecho a: a) solicitar compensaciones
econmicas (el plazo se computa a partir de la sentencia que declara la nulidad);
b) revocar las donaciones realizadas al cnyuge de mala fe; c) demandar por
indemnizacin de daos y perjuicios al cnyuge de mala fe y a los terceros que
hayan provocado el error, incurrido en dolo, o ejercido la violencia.
El matrimonio anulado contrado de mala fe por ambos cnyuges no produce
efecto alguno (conf. arts.427 a 430 CCyC).
3. La sociedad conyugal: distintas masas de bienes y su rgimen de
administracin y disposicin
En el rgimen del Cdigo Civil y Comercial existen dos regmenes de bienes del
matrimonio de carcter voluntario: de separacin y de comunidad de bienes y un
rgimen legal obligatorio, de comunidad (de orden pblico) respecto de ciertas
contribuciones a los gastos del hogar y de sostenimiento y manutencin de los
hijos.
Veremos en particular cada uno:
Rgimen de separacin de bienes:
Cada uno de los cnyuges conserva la libre administracin y disposicin de sus
bienes personales, aunque debe contar con el asentimiento del otro cnyuge
cuando se trate de disponer derechos sobre la vivienda familiar o de los muebles
indispensables de sta.
Cada uno de los cnyuges responde por las deudas por l contradas, salvo el
caso de las que hubiere contrado cualquiera de ellos para solventar las
necesidades del hogar y la educacin de los hijos. En ese caso ambos cnyuges
son solidariamente responsables (conf. arts.505 a 508 CCyC).
Rgimen de comunidad:
A falta de opcin hecho en convencin matrimonial, los cnyuges quedan
sometidos desde la celebracin del matrimonio al rgimen de comunidad de
ganancias. Este rgimen, similar al que rigi durante la vigencia del Cdigo Civil,
que se denominaba de gananciales, opera el forma supletoria de la voluntad de
los cnyuges; a falta de opcin por el rgimen de separacin, rige el de
comunidad de bienes.
En el rgimen de comunidad deben distinguirse cinco masas de bienes, a saber:
propios de cada uno de los cnyuges (dos masas), gananciales adquiridos por
cada uno de los cnyuges (dos masas) y gananciales adquiridos por ambos
cnyuges. Veremos cada una a continuacin.
Bienes propios: los bienes de que cada uno de los cnyuges era titular antes de
la celebracin del matrimonio; los adquiridos, durante el matrimonio, por cada
cnyuge por herencia, legado o donacin; los adquiridos por permuta de un bien
propio; las indemnizaciones por accidentes con dao fsico; la obra intelectual o el
invento, patentado o registrado con anterioridad al matrimonio (conf. art.464
CCyC).
Bienes gananciales: los creados, adquiridos por ttulo oneroso o comenzados a
poseer durante el matrimonio por uno u otro de los cnyuges, o por ambos en
conjunto; los adquiridos durante el matrimonio por hechos de azar, como lotera,
juego, apuesta o hallazgo de tesoro; los frutos naturales, industriales o civiles de
los bienes propios y gananciales, devengados durante la comunidad; los frutos
civiles de la profesin, trabajo, comercio o industria de uno u otro cnyuge,
devengados durante la comunidad; los productos de los bienes gananciales, y los
de las canteras y minas propias, extrados durante la comunidad; etc.(conf.
art.465 CCyC).
Excepto prueba en contrario, se presumen que son gananciales todos los bienes
existentes al momento de la extincin de la comunidad.
Gestin de los bienes en la comunidad
Cada uno de los cnyuges tiene la libre administracin y disposicin de sus bienes
propios, excepto la necesidad de pedir el asentimiento del otro cnyuge cuando
queden implicados derechos de la vivienda familiar o de muebles indispensables
de sta.
Tambin tiene la administracin y disposicin de los bienes gananciales que haya
adquirido, aunque es necesario el asentimiento del otro cnyuge para enajenar o
gravar bienes registrables, acciones de sociedades annimas, participaciones de
capital en otras sociedades, los establecimientos comerciales, industriales y
agropecuarios.
Si los bienes hubieren sido adquiridos conjuntamente, la administracin y
disposicin les corresponde a ambos cnyuges (conf. arts. 469 a 471 CCyC).
Deudas de los cnyuges
Cada uno de los cnyuges responde frente a sus acreedores con todos sus bienes
propios y los gananciales por l adquiridos, aunque ambos son solidariamente
responsables por las obligaciones contradas por uno de ellos para solventar las
necesidades ordinarias del hogar o el sostenimiento y la educacin de los hijos.
Fuera de estos casos, ninguno de los cnyuges responde pos las obligaciones del
otro (conf. arts.461 y 467 CCyC).
Disposiciones comunes a ambos regmenes
Contribucin al sostenimiento del hogar e hijos (conf. art.455 CCyC)
Cualquiera sea el rgimen de bienes que rija, los cnyuges deben contribuir a su
propio sostenimiento, el del hogar y el de los hijos comunes, en proporcin a sus
recursos. Esta obligacin se extiende a las necesidades de los hijos menores de
edad, con capacidad restringida, o con discapacidad de uno de los cnyuges que
conviven con ellos. El cnyuge que no da cumplimiento a esta obligacin puede
ser demandado judicialmente por el otro para que lo haga, debindose considerar
que el trabajo en el hogar es computable como contribucin a las cargas.
Asentimiento del cnyuge (conf. art.456 CCyC)
Ninguno de los cnyuges puede, sin el asentimiento del otro, disponer de los
derechos sobre la vivienda familiar, ni de los muebles indispensables de sta, ni
transportarlos fuera de ella. El que no ha dado su asentimiento puede demandar
la nulidad del acto o la restitucin de los muebles dentro del plazo de caducidad
de seis meses de haberlo conocido, pero no ms all de seis meses de la
extincin del rgimen matrimonial.

La vivienda familiar no puede ser ejecutada por deudas contradas despus de la


celebracin del matrimonio, excepto que lo hayan sido por ambos cnyuges
conjuntamente o por uno de ellos con el asentimiento del otro.
Convenciones matrimoniales (tienen efecto a partir de la celebracin del
matrimonio):
Antes de la celebracin del matrimonio los futuros cnyuges pueden hacer
convenciones que tengan nicamente los objetos siguientes:
a) la designacin y avalo de los bienes que cada uno lleva al matrimonio;
b) la enunciacin de las deudas;
c) las donaciones que se hagan entre ellos;
d) la opcin que hagan por alguno de los regmenes patrimoniales previstos en
este Cdigo (rgimen de separacin o de comunidad de bienes).
Toda convencin sobre cualquier otro objeto relativo a su patrimonio es de ningn
valor (conf. arts. 446 y 447 CCyC).
Estas convenciones, en caso de que los futuros cnyuges opten por hacerlas,
debern instrumentarse en escritura pblica y la opcin que ellos hagan con
respecto al rgimen de bienes a que se sujetarn, deber anotarse
marginalmente en el acta de matrimonio.
Hasta la entrada en vigencia del Cdigo Civil y Comercial el nico rgimen de
bienes que aceptaba nuestra ley era el de comunidad. Actualmente, segn
vemos, los contrayentes pueden convenir el rgimen de separacin. Con vistas a
la defensa de los intereses de terceros, se ha optado por un rgimen de
publicidad acerca de la eleccin que los futuros contrayentes hagan respecto del
rgimen de bienes de su futuro matrimonio; esa es la razn de la anotacin
marginal en el acta (conf. art.448 CCyC).
Despus de la celebracin del matrimonio, el rgimen patrimonial puede
modificarse por convencin de los cnyuges. Esta convencin puede ser otorgada
despus de un ao de aplicacin del rgimen patrimonial, convencional o legal,
mediante escritura pblica. Para que el cambio de rgimen produzca efectos
respecto de terceros, debe anotarse marginalmente en el acta de matrimonio.
Los acreedores anteriores al cambio de rgimen que sufran perjuicios por tal
motivo pueden hacerlo declarar inoponible a ellos en el trmino de un ao a
contar desde que lo conocieron (sera el caso, por ejemplo, de quien concedi un
crdito personal, pagadero en cuotas, a uno de los cnyuges durante la vigencia
del rgimen de comunidad, si los cnyuges deciden cambiarse al rgimen de
separacin de bienes).
Las personas menores de edad autorizadas judicialmente para casarse no pueden
hacer donaciones en la convencin matrimonial ni optar por el rgimen de
separacin de bienes (conf. arts. 449 y 450 CCyC).
4. Disolucin del vnculo matrimonial:
El matrimonio se disuelve por: muerte de uno de los cnyuges; sentencia firme de
ausencia con presuncin de fallecimiento; divorcio declarado judicialmente.

Divorcio
El divorcio se decreta judicialmente a peticin de ambos o de uno solo de los
cnyuges. La peticin debe ser acompaada de una propuesta que regule los
efectos derivados de ste; la omisin de la propuesta impide dar trmite a la
peticin.
Si el divorcio es peticionado por uno solo de los cnyuges, el otro puede ofrecer
una propuesta reguladora distinta.
Al momento de formular las propuestas, las partes deben acompaar los
elementos en que se fundan; el juez puede ordenar, de oficio o a peticin de las
partes, que se incorporen otros que se estiman pertinentes. Las propuestas deben
ser evaluadas por el juez, debiendo convocar a los cnyuges a una audiencia.
En ningn caso el desacuerdo en el convenio suspende el dictado de la sentencia
de divorcio.
Efectos del divorcio
El convenio regulador debe contener las cuestiones relativas a la atribucin de la
vivienda, la distribucin de los bienes, y las eventuales compensaciones
econmicas entre los cnyuges; al ejercicio de la responsabilidad parental, en
especial, la prestacin alimentaria o contener tambin otras cuestiones de inters
de los cnyuges.
El cnyuge a quien el divorcio produce un desequilibrio manifiesto que signifique
un empeoramiento de su situacin y que tiene por causa adecuada el vnculo
matrimonial y su ruptura, tiene derecho a una compensacin. Esta puede
consistir en una prestacin nica, en una renta por tiempo determinado o,
excepcionalmente, por plazo indeterminado. Puede pagarse con dinero, con el
usufructo de determinados bienes o de cualquier otro modo que acuerden las
partes o decida el juez.
A falta de acuerdo de los cnyuges en el convenio regulador, el juez debe
determinar la procedencia y el monto de la compensacin econmica sobre la
base de diversas circunstancias, entre otras:
a) el estado patrimonial de cada uno de los cnyuges al inicio y a la finalizacin
de la vida matrimonial;
b) la dedicacin que cada cnyuge brind a la familia y a la crianza y educacin
de los hijos durante la convivencia y la que debe prestar con posterioridad al
divorcio;
c) la edad y el estado de salud de los cnyuges y de los hijos;
d) la capacitacin laboral y la posibilidad de acceder a un empleo del. cnyuge
que solicita la compensacin econmica;
e) la colaboracin prestada a las actividades mercantiles, industriales o
profesionales del otro cnyuge;
f) la atribucin de la vivienda familiar, y si recae sobre un bien ganancial, un bien
propio, o un inmueble arrendado. En este ltimo caso, quin abona el canon
locativo.
La accin para reclamar la compensacin econmica caduca a los seis meses de
haberse dictado la sentencia de divorcio.
Uno de los cnyuges puede pedir la atribucin de la vivienda familiar, sea el
inmueble propio de cualquiera de los cnyuges o ganancial. El juez determina la
procedencia, el plazo de duracin y efectos del derecho sobre la base de las
siguientes pautas, entre otras:

a) la persona a quien se atribuye el cuidado de los hijos;


b) la persona que est en situacin econmica ms desventajosa para proveerse
de una vivienda por sus propios medios;
c) el estado de salud y edad de los cnyuges;
d) los intereses de otras personas que integran el grupo familiar.
A peticin de parte interesada, el juez puede establecer: una renta compensatoria
por el uso del inmueble a favor del cnyuge a quien no se atribuye la vivienda;
que el inmueble no sea enajenado sin el acuerdo expreso de ambos; que el
inmueble ganancial o propio en condominio de los cnyuges no sea partido ni
liquidado. La decisin produce efectos frente a terceros a partir de su inscripcin
registral.
Si se trata de un inmueble alquilado, el cnyuge no locatario tiene derecho a
continuar en la locacin hasta el vencimiento del contrato, mantenindose el
obligado al pago y las garantas que primitivamente se constituyeron en el
contrato.
El derecho de atribucin del uso de la vivienda familiar cesa:
a) por cumplimiento del plazo fijado por el juez;
b) por cambio de las circunstancias que se tuvieron en cuenta para su fijacin;
c) por las mismas causas de indignidad previstas en materia sucesoria (conf. arts.
439 a 445 CCyC).
Separacin personal
En el rgimen del Cdigo Civil se regulaba el instituto de la separacin personal,
conocida tambin como separacin de cuerpos y bienes. Mediante un trmite
judicial y con fundamento en causales previstas en la ley, se poda solicitar que el
juez decretara la separacin personal de los cnyuges. La sentencia pona fin al
deber de convivencia, disolva la sociedad conyugal (rgimen de bienes del
matrimonio) y, si corresponda, fijaba el rgimen alimentario de un cnyuge hacia
el otro o respecto de los hijos, expidindose tambin sobre el rgimen de tenencia
y guarda de los menores y rgimen de visitas en beneficio del progenitor que no
ejerca la tenencia. La separacin personal no disolva el vnculo matrimonial,
razn por la cual los cnyuges no recuperaban su aptitud nupcial.
El Cdigo Civil y Comercial derog el instituto de la separacin personal.
Unin convivencial: concepto y efectos
Es la unin basada en relaciones afectivas de carcter singular, pblica, notoria,
estable y permanente de dos personas que conviven y comparten un proyecto de
vida comn, sean del mismo o de diferente sexo.
El reconocimiento de efectos jurdicos a las uniones convivenciales requiere que:
a) los dos integrantes sean mayores de edad;
b) no estn unidos por vnculos de parentesco en lnea recta en todos los grados,
ni colateral hasta el segundo grado;
c) no estn unidos por vnculos de parentesco por afinidad en lnea recta;

d) no tengan impedimento de ligamen ni est registrada otra convivencia de


manera simultnea;
e) mantengan la convivencia durante un perodo no inferior a dos aos.
La existencia de la unin convivencial, su extincin y los pactos que los
integrantes de la pareja hayan celebrado, se inscriben en el registro que
corresponda a la jurisdiccin local, slo a los fines probatorios.
La registracin de la existencia de la unin convivencial debe ser solicitada por
ambos integrantes.
No procede una nueva inscripcin de una unin convivencial sin la previa
cancelacin de la preexistente.
La unin convivencial puede acreditarse por cualquier medio de prueba; la
inscripcin en el Registro de uniones convivenciales es prueba suficiente de su
existencia.
Las relaciones econmicas entre los integrantes de la unin se rigen por lo
estipulado en el pacto de convivencia (los pactos de convivencia pueden regular,
entre otras cuestiones: la contribucin a las cargas del hogar durante la vida en
comn; la atribucin del hogar comn, en caso de ruptura; la divisin de los
bienes obtenidos por el esfuerzo comn, en caso de ruptura de la convivencia).
A falta de pacto, cada integrante de la unin ejerce libremente las facultades de
administracin y disposicin de los bienes de su titularidad, con la restriccin de
que ninguno de los convivientes puede, sin el asentimiento del otro, disponer de
los derechos sobre la vivienda familiar, ni de los muebles indispensables de sta,
ni transportarlos fuera de la vivienda.
El cese de la convivencia extingue los pactos de pleno derecho hacia el futuro.
Los pactos, su modificacin y rescisin son oponibles a los terceros desde su
inscripcin en el registro civil y en los registros que correspondan a los bienes
incluidos en estos pactos (registros de la propiedad).
Los efectos extintivos del cese de la convivencia son oponibles a terceros desde
que se inscribi en esos registros cualquier instrumento que constate la ruptura.
Los convivientes se deben asistencia durante la convivencia.
Los convivientes tienen obligacin de contribuir a su propio sostenimiento, el del
hogar y el de los hijos comunes, en proporcin a sus recursos. Esta obligacin se
extiende a las necesidades de los hijos menores de edad, con capacidad
restringida, o con discapacidad de uno de los cnyuges que conviven con ellos. El
conviviente que no d cumplimiento a esta obligacin puede ser demandado
judicialmente por el otro para que lo haga, debindose considerar que el trabajo
en el hogar es computable como contribucin a las cargas.
Los convivientes son solidariamente responsables por las deudas que uno de ellos
hubiera contrado con terceros para solventar las necesidades ordinarias del
hogar o el sostenimiento y la educacin de los hijos
La vivienda familiar no puede ser ejecutada por deudas contradas despus de la
inscripcin de la unin convivencial, excepto que hayan sido contradas por
ambos convivientes o por uno de ellos con el asentimiento del otro.
5. Filiacin: concepto.
Desde una perspectiva amplia, el derecho de filiacin comprende todas aquellas
relaciones jurdicas familiares que tienen como sujetos a los padres respecto de
los hijos y, recprocamente, que ataen tanto a la constitucin, modificacin y
extincin de la relacin, cuanto al contenido que atae a su objeto, es decir, la
realizacin de los fines e intereses familiares que el derecho protege en razn de
la paternidad y la maternidad (conf. Zannoni, Eduardo).
La filiacin puede tener lugar por naturaleza, mediante tcnicas de reproduccin
humana asistida, o por adopcin.
La filiacin por adopcin plena, por naturaleza o por tcnicas de reproduccin
humana asistida, matrimonial y extramatrimonial, surten los mismos efectos. La
filiacin tripartita es una de las grandes modificaciones que introduce en nuestra
legislacin el Cdigo Civil y Comercial.
Ninguna persona puede tener ms de dos vnculos filiales, cualquiera sea la
naturaleza de la filiacin (as, por ejemplo, si un padre pretende reconocer un hijo
que ya tiene asignada una paternidad, deber previamente obtener judicialmente
la exclusin de la paternidad anterior). Conf. art.558 CCyC.
Con fundamento en principios de igualdad y no discriminacin, el art.559 CCyC
prev que el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas slo debe
expedir certificados de nacimiento que sean redactados en forma tal que de ellos
no resulte si la persona ha nacido o no durante el matrimonio, por tcnicas de
reproduccin humana asistida, o ha sido adoptada.
Modos de determinacin
Filiacin por naturaleza
En la filiacin por naturaleza, la maternidad se establece con la prueba del
nacimiento y la identidad del nacido. La inscripcin debe realizarse a peticin de
quien presenta un certificado del mdico, obsttrica o agente de salud si
corresponde, que atendi el parto de la mujer a quien se atribuye la maternidad
del nacido. Esta inscripcin debe ser notificada a la madre, excepto que sea ella
quien la solicita o que quien denuncia el nacimiento sea su cnyuge.
Si se carece del certificado mencionado, la inscripcin de la maternidad por
naturaleza debe realizarse conforme a las disposiciones contenidas en los
ordenamientos relativos al Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.
Filiacin matrimonial
Excepto prueba en contrario, se presumen hijos del o la cnyuge los nacidos
despus de la celebracin del matrimonio y hasta los trescientos das posteriores
a la interposicin de la demanda de divorcio o nulidad del matrimonio, de la
separacin de hecho o de la muerte. Se trata de una presuncin iuris tantum, es
decir, que admite prueba en contrario.
Una situacin especial se da en los casos de separacin de hecho de los
cnyuges. En este supuesto el nacido debe ser inscripto como hijo del matrimonio
si concurre el consentimiento de ambos, haya nacido el hijo por naturaleza o
mediante el uso de tcnicas de reproduccin humana asistida.
La filiacin matrimonial queda determinada legalmente y se prueba: por la
inscripcin del nacimiento en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas y por la prueba del matrimonio, de conformidad con las disposiciones
legales respectivas; por sentencia firme en juicio de filiacin; en los supuestos de
tcnicas de reproduccin humana asistida, por el consentimiento previo,
informado y libre debidamente inscripto en el Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas.
Filiacin extramatrimonial
La filiacin extramatrimonial queda determinada por el reconocimiento, por el
consentimiento previo, informado y libre al uso de las tcnicas de reproduccin
humana asistida, o por la sentencia en juicio de filiacin que la declare tal.
La paternidad por reconocimiento del hijo resulta:
a) de la declaracin formulada ante el oficial del Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas en oportunidad de inscribirse el nacimiento o
posteriormente;
b) de la declaracin realizada en instrumento pblico o privado debidamente
reconocido;
c) de las disposiciones contenidas en actos de ltima voluntad, aunque el
reconocimiento se efecte en forma incidental.
El Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas debe notificar el
reconocimiento a la madre y al hijo o su representante legal.
El reconocimiento es irrevocable, no puede sujetarse a modalidades que alteren
sus consecuencias legales, ni requiere aceptacin del hijo.
El reconocimiento del hijo ya fallecido no atribuye derechos en su sucesin a
quien lo formula, ni a los dems ascendientes de su rama, excepto que haya
habido posesin de estado de hijo.
Es posible el reconocimiento del hijo por nacer, quedando sujeto al nacimiento
con vida.
En los supuestos de tcnicas de reproduccin humana asistida, la determinacin
de la filiacin se deriva del consentimiento previo, informado y libre, prestado de
conformidad con lo dispuesto en este Cdigo y en la ley especial.
Cuando en el proceso reproductivo se utilicen gametos de terceros, no se genera
vnculo jurdico alguno con stos, excepto a los fines de los impedimentos
matrimoniales en los mismos trminos que la adopcin plena (conf. arts.570 a
575 CCyC).
Tcnicas de reproduccin asistida
El centro de salud interviniente debe recabar el consentimiento previo, informado
y libre de las personas que se someten al uso de las tcnicas de reproduccin
humana asistida. Este consentimiento debe renovarse cada vez que se procede a
la utilizacin de gametos o embriones.
Los nacidos por las tcnicas de reproduccin humana asistida son hijos de quien
dio a luz y del hombre o de la mujer que tambin ha prestado su consentimiento
previo, informado y debidamente inscripto en el Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas, con independencia de quin haya aportado los
gametos.
La informacin relativa a que la persona ha nacido por el uso de tcnicas de
reproduccin humana asistida con gametos de un tercero debe constar en el
correspondiente legajo base para la inscripcin del nacimiento.
A peticin de las personas nacidas a travs de las tcnicas de reproduccin
humana asistida, puede:

a) obtenerse del centro de salud interviniente informacin relativa a datos


mdicos del donante, cuando es relevante para la salud;
b) revelarse la identidad del donante, por razones debidamente fundadas,
evaluadas por la autoridad judicial por el procedimiento ms breve que prevea la
ley local (conf. arts.560 a 564 CCyC).
Adopcin
El Cdigo Civil y Comercial reconoce tres tipos de adopcin: a) plena; b) simple; c)
de integracin.
La adopcin plena confiere al adoptado la condicin de hijo y extingue los
vnculos jurdicos con la familia de origen, con la excepcin de que subsisten los
impedimentos matrimoniales. El adoptado tiene en la familia adoptiva los mismos
derechos y obligaciones de todo hijo.
La adopcin simple confiere el estado de hijo al adoptado, pero no crea vnculos
jurdicos con los parientes ni con el cnyuge del adoptante.
La adopcin de integracin se configura cuando se adopta al hijo del cnyuge
o del conviviente.
El juez otorga la adopcin plena o simple segn las circunstancias y atendiendo
fundamentalmente al inters superior del nio.
Cuando sea ms conveniente para el nio, nia o adolescente, a pedido de parte
y por motivos fundados, el juez puede mantener subsistente el vnculo jurdico
con uno o varios parientes de la familia de origen en la adopcin plena, y crear
vnculo jurdico con uno o varios parientes de la familia del adoptante en la
adopcin simple. En este caso, no se modifica el rgimen legal de la sucesin, ni
de la responsabilidad parental, ni de los impedimentos matrimoniales regulados
en este Cdigo para cada tipo de adopcin (conf. arts. 619 a 623 CCyC)
La responsabilidad parental
Es el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los progenitores sobre
la persona y bienes del hijo, para su proteccin, desarrollo y formacin integral
mientras sea menor de edad y no se haya emancipado.
La responsabilidad parental se rige por los siguientes principios:
a) el inters superior del nio;
b) la autonoma progresiva del hijo conforme a sus caractersticas psicofsicas,
aptitudes y desarrollo. A mayor autonoma, disminuye la representacin de los
progenitores en el ejercicio de los derechos de los hijos;
c) el derecho del nio a ser odo y a que su opinin sea tenida en cuenta segn su
edad y grado de madurez.
El ejercicio de la responsabilidad parental corresponde:
a) en caso de convivencia con ambos progenitores, a stos.
b) en caso de cese de la convivencia, divorcio o nulidad de matrimonio, a ambos
progenitores.
c) en caso de muerte, ausencia con presuncin de fallecimiento, privacin de la
responsabilidad parental o suspensin del ejercicio de un progenitor, al otro.

d) en caso de hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial, al nico progenitor;


e) en caso de hijo extramatrimonial con doble vnculo filial, si uno se estableci
por declaracin judicial, al otro progenitor (conf. arts.638 a 641 CCyC).
El progenitor afn
Se denomina progenitor afn al cnyuge o conviviente que vive con quien tiene a
su cargo el cuidado personal del nio o adolescente. Debe cooperar en la crianza
y educacin de los hijos del otro, realizar los actos cotidianos relativos a su
formacin en el mbito domstico y adoptar decisiones ante situaciones de
urgencia. En caso de desacuerdo entre el progenitor y su cnyuge o conviviente
prevalece el criterio del progenitor.
Esta colaboracin no afecta los derechos de los titulares de la responsabilidad
parental.
El progenitor a cargo del hijo puede delegar a su cnyuge o conviviente el
ejercicio de la responsabilidad parental cuando no estuviera en condiciones de
cumplir la funcin en forma plena por razones de viaje, enfermedad o incapacidad
transitoria, y siempre que exista imposibilidad para su desempeo por parte del
otro progenitor, o no fuera conveniente que este ltimo asuma su ejercicio.
Esta delegacin requiere la homologacin judicial, excepto que el otro progenitor
exprese su acuerdo de modo fehaciente.
La obligacin alimentaria del cnyuge o conviviente respecto de los hijos del otro,
tiene carcter subsidiario. Cesa este deber en los casos de disolucin del vnculo
conyugal o ruptura de la convivencia. Sin embargo, si el cambio de situacin
puede ocasionar un grave dao al nio o adolescente y el cnyuge o conviviente
asumi durante la vida en comn el sustento del hijo del otro, puede fijarse una
cuota asistencial a su cargo con carcter transitorio, cuya duracin debe definir el
juez de acuerdo a las condiciones de fortuna del obligado, las necesidades del
alimentado y el tiempo de la convivencia (conf. arts.672 a 676 CCyC).
6. Sistemas de apoyo al ejercicio de la capacidad
El art.43 CCyC establece: Se entiende por apoyo cualquier medida de carcter
judicial o extrajudicial que facilite a la persona que lo necesite la toma de
decisiones para dirigir su persona, administrar sus bienes y celebrar actos
jurdicos en general.
Las medidas de apoyo tienen como funcin la de promover la autonoma y
facilitar la comunicacin, la comprensin y la manifestacin de voluntad de la
persona para el ejercicio de sus derechos.
El interesado puede proponer al juez la designacin de una o ms personas de su
confianza para que le presten apoyo. El juez debe evaluar los alcances de la
designacin y procurar la proteccin de la persona respecto de eventuales
conflictos de intereses o influencia indebida. La resolucin debe establecer la
condicin y la calidad de las medidas de apoyo y, de ser necesario, ser inscripta
en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas.
El sistema de apoyos es una novedad legislativa que se orienta a complementar
la voluntad de la persona restringida en su capacidad y no a sustituirla. En tal
inteligencia, el apoyo brindado por personas de conocimiento de aqulla o
vinculadas afectivamente a ella, se estima como una medida dignificante de la
persona restringida en su capacidad. La intensidad de los apoyos variar con la
gravedad o complejidad del caso (as, por ejemplo, una persona restringida en su
capacidad de ejercicio, podr necesitar como apoyo nicamente un acompaante
teraputico y otra persona que lo asista con su conformidad previa, en los actos
de disposicin de bienes).