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Manual Alterini
Manual Alterini
DE
OBLIGACIONES
ATILIO ANBAL LTERINI
Profesor titular en las Universidades de Buenos Aires y de Belgrano.
Profesor Honorario en las Universidades Nacional Mayor de San Marcos
y de Lima (Per). Miembro titular del Consejo Directivo de la Facultad de
Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires, Director
de los Institutos de Derecho CviJ de la Universidad Notarial Argentina y
del Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federa]. Miembro de
Comisiones redactoras de los Proyectos de Reformas a ios Cdigos Civil
y de Comercio. Miembro de nmero de la Academia Interamericana de
Derecho Internacional y Comparado. Miembro honorario del Instituto de
Estudios Legislativos de la Federacin Argentina de Colegios de Aboga-
dos. Ex Presidente de las Jornadas Nacionales de Derecho Civil. Ex
Director del Departamento de Derecho Privado en la Universidad de
Buenos Aires. Ex Juez de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
Comercial de la Capital Federal. Premio Konex 1996.
DERECHO
DE
OBLIGACIONES
CIVILES Y COMERCIALES
REIMPRESIN
ABELEDO-PERROT
BUENOS AIRES
Todos los derechos reservados
by ABELEDO-PERROT S. A. E. e I.
Lavalle 1280 - 1048 - Buenos Aires - Argentina
Queda hecho el deposito que marca la ley 11.723
Curso de obligaciones
Tomo J Tomo 2
Ira. edicin 1975 Ira. edicin 1975
Ira. edicin, Ira. reimp. 1978 Ira. edicin. Ira. reimp. 1978
2da. edicin 1982 2da. edicin 1982
3da. edicin, Ira. reimp. 1984 2da. edicin. Ira. reimp. 1984
3ra. edicin 1985 2da. edicin, 2da. reimp. 1986
3ra. edicin. Ira. reimp. 1986( 3ra. edicin 1987
3ra. edicin, 2da. reimp. 1988 3ra. edicin. Ira. reimp. 4989
4ta. edicin 1989 4ta. edicin 1991
4ta.edicin. Ira. reimp. 1990 4ta. edicin. Ira. rej^p. 1992
4ta, edicin, 2da. reimp. 1992 41a. edicin, 2da. reimp. 1993
4ta. edicin, 3ra. reimp. 1993
Derecho de obligaciones
ADVERTENCIA
OBLIGACIONES EN GENERAL
PRIMERA PARTE
NOCIONES GENERALES
CAPTULO I
CONCEPTO DE OBLIGACIN
A) DEFINICIN
l.DEFINICIN ADOPTADA
2. ACEPCIONES IMPROPIAS
patrimonio de todos los sujetos pasivos de est: deber (sobre esto ver
nm, 47); etctera.
Sin embargo, la violacin de ciertos deberes, propiamente dichos feuede
hacer nacer una deuda. Es el caso de la violacin del deber general de no daar
(art. 1066, Cd. Civ.; nm. 361) qu, a travs de la causacin de un dao origina
en determinadas circunstancias la obligacin de repararlo (arts 1067 y 1083,
Cd. Civ.); esta obligacin es nueva y distinta respecto del deber general de no
daar [neminem laedere) violado.
B) NATURALEZA JURDICA
1. CONCEPCIN SUBJETIVA
2. CONCEPCIN OBJETIVA
responsabilidad de quien incurre en culpa o acta con dolo (nm. 419), y a veces
toma en cuenta la propia situacin patrimonial del deudor (arts. 666 bis, 907 y
1069, Cd. Civ.).
r
17. Deber libre. En igual sector, BINDER y BRUNETTI sostuvieron que
el deudor tendra un "deber libre" de cumplir o no cumplir: desde que
la norma jurdica no manda pagar, el deudor explican no tiene el
deber jurdico de cumplir; por ello no se aplica sancin alguna al
incumplidor.
Pero es el caso que el Derecho acuerda una indemnizacin al acree-
dor cuando el deudor nq cumple (art. 505, inc. 3 fl , Cd. Civ.); este efecto
quiso ser explicado por el carcter hipottico de la norma jurdica de
imputacin: la hiptesis necesaria para que sea indemnizado el dao
es el incumplimiento y, cuando ste ocurre, corresponde la indemniza-
cin.
18.~ Semejante criterio resulta negatorio del derecho subjetivo en cuanto
est emparentado con la tesis kelseniana, y en todo caso desconoce las
virtualidades, ticas yjuridicas del deber de cumplir que genera un correlativo
derecho del acreedor.
Porque la obligacin no presenta al deudor una alternativa entre cumplir y
no cumplir para que obre a" su arbitrio (ver art. 658, Cd. Civ.). El deudor debe
cumplir; ste es su deber y, si no cumple, por haber infringido tal deber, se lo
sanciona con la indemnizacin.
No hay pues, tal,"deber libre", expresin en la que, adems el adjetivo (libre)
termina por esterilizar al sustantivo (deber).
19. Deber in pariendo. CARNELUTTJ dio tambin una explicacin objetiva,
paralela al criterio que acaba de ser reseado. El deudor no tendra el deber
jurdico de cumplir, ni el acreedor derecho a obtener la prestacin; slo
incumbira al deudor el deber jurdico de soportar o tolerar {in potiendo, no in
faciendo) la accin del acreedor tendiente a tomar para s la cosa sobre la cual
recae la obligacin y, recprocamente, el crdito slo legara el derecho a tomar
para s esa cosa.
Esta concepcin, que tambin diluye el efectivo deber de cumplir, es alcan-
zada por crticas semejantes a las expresadas en el nmero anterior.
20. Mritos de la teora objetiva. La concepcin objetiva que est
en anlisis tiene, con todo, cierto sentido valioso.
Lo parcial de su visin no obsta a la efectiva existencia de un inters
del acreedor protegido jurdicamente. Y al desvincular la prestacin de
la persona del deudor tan ntimamente ligada a ella en la rgida
concepcin subjetiva explica por qu se admite que un tercero satis-
faga al acreedor en lugar del obligado (arts. 505, inc. 2fi, 727 y 728, Cd.
Civ.), o que en ciertos casos sea procedente que otro asuma la deuda
del deudor, que tome su lugar en la obligacin (nm. 1430 y sigs.), pues
en tales supuestos se contempla el inters del acreedor en ser satisfe-
'cho, con independencia de quin cumpla la prestacin.
NATURALEZA JURDICA 21
3 , CONCEPCIN APROPIADA
i
a) Deber y facultad en la relacin jurdica
21. Situacin del deudor y del acreedor. En la relacin jurdica
con mucha nitidez, por lo menos, en la relacin jurdica obligacional
se advierten, 'en situacin bipolarj un deber jurdico y un derecho
subjetivo. Aqul implica la sujecin a determinada conducta (nrn. 9),
y ste la facultad o poder del sujeto activo.
Al explorar la naturaleza jurdica de la obligacin no pueden ser
ignorados estos dos trminos: deber del deudor y facultad del acreedor.
El deudor est sujeto a cumplir y el acreedor est investido de poderes
conferidos por el Derecho, relativos al patrimonio del deudor, para
obtener la satisfaccin de su inters.
De all que la naturaleza jurdica en anlisis ha sido buscada en la
teora que ve, en la obligacin, un doble sistema: la deuda y la respon-
sabilidad (denominados tambin respectivamente: debitum y obligatio;
schuldy hajiung; deber y garanta).
b) Deuda y responsabilidad
22. Orgenes de la teora. El pandectismo alemn del siglo pasado a partir
de BRINZ y VON AMIRA comenz a formular la distincin mencionada.
Esa doctrina hall su raz en el mismo Derecho Romano, a travs de la
correspondencia entre el deber de cumplir (deudaj y la posibilidad de sujetar la-
persona misma del deudor a la ejecucin (responsabilidad). Andando el tiempo,
la ejecucin slo pudo ser llevada a cabo en el patrimonio, no sobre la persona
del obligado, de manera que la relacin de responsabilidad se torn eminente-
mente patrimonial (nm. 59J. y as lleg a nuestros das.
23. La deuda. La experiencia ms elemental indica que, comn-
mente, las reglas de Derecho son cumplidas de modo espontneo.
Cumplir la obligacin es una de esas reglas generalmente acatadas (el
paquete de cigarrillos que se compra es entregado y se paga su precio;
el billete de transporte es pagado y el transporte se realiza; etc.).
La razn de ese acatamiento ha de ser buscada en un imperativo
tico, sin perjuicio de la incidencia de otros mecanismos de los que se
prevale el Derecho^positivo: hay organizado todo un sistema de protec-
cin al crdito a travs de la regulacin de sanciones jurdicas para el
deudor que no cumple-cuya amenaza, cabe agregar, no es ilegtima
en tanto no sea injusta, que tambin alientan al deudor para que
cumpla y lo inducen a ello si la regla moral no le resulta incentivo
suficiente.
24. Las virtualidades de la relacin de deuda pueden ser esquematizadas
as:
(1) El deudor tiene el deber jurdico de realizar la prestacin para lo cual
el acreedor ha de prestar la necesaria cooperacin, por ejemplo, recibiendo la
mercadera debida y, asimismo, dicho deber tiene correlato en la facultad de
22 I. CONCEPTO DE OBLIGACIN
poderes se corresponden con los deberes del deUdor, que est sujeto al
cumplimiento coactivo o al pago del equivalente indemnizatorio (nm. 25).
34, En realidad, la responsabilidad, en la obligacin-civil, nac% con
a deuda y queda en estado latente, ^ s la potestad que el ordenamiento
jurdico positivo otorga al acreedor para ser satisfecho, y se pone en
ejercicio al promediar el incumplimiento.
Por ello, precisamente, la responsabilidad del contratante que no
cumple sigue siendo contractual, y no est fuera del contrato, sino
implicada por el mismo contrato que hizo nacer la deuda (nm. 364).
C) COMPARACIONES
a) Criterio dualista
42. Caracteres tpicos de la obligacin. La obligacin presenta
algunas notas caractersticas, que es pertinente sealar a los fines
propuestos:
(1) patrmonialidad, cuestin ya analizada (nm. 39);
(2) relatividad, tambin vista (nm. 40);
(3) alteridad (bilateralidad), en cuanto la relacin se enlaza con otro
sujeto, confiriendo a uno (el acreedor) derecho a obtener determinado
' comportamiento del otro (el deudor), es decir, a obtener la prestacin,
con una coercibilidad tpica del vinculumjuris obligacional (nm. 109);
(4) autonoma de la voluntad creadora, que se denota en cuanto el
Derecho no da moldes rgidos para las guras de obligacin (ver art.
1143, Cd. Civ., que admite contratos "innominados"), y porque las
normas que la regulan son sustanciamente supletorias y no imperati-
vas;
(5) temporalidad, pues la relacin jurdica no es perpetua y se agota
en un tiempo limitado, a lo que se agrega que la inaccin del titular
puede derivar en la prescripcin extintiva de la accin (nms. 110 y
1614).
43. Caracteres tpicos del derecho real A su vez el derecho real
presenta estas notas caractersticas:
(1) patrimonialidad, que es la nica colon con la obligacin, pues
las dems lo diferencian de ella;
-(2) carcter absoluto, en cuanto a la oponibilidad erga omnes ya
sealada (nm. 40);
(3) relacin directa e inmediata con la cosa, que se denota grfica-
mente en este pensamiento de Cicu; el titular de un derecho real puede
[42| ALLENDE. G. A., Panorama de Derechos reales, Buenos Aires, 1967. ALTERINI, A- A.,
Derecho Privado, 3S ed. por C. A. LOMBARDI, Buenos Aires, 1989. ALTERINI, J . H., "Derechos
reales o personales? Casos dudosos", en Revista Jurdica de Buenos Aires, 1963-t/rv-215;
"La supervivencia del dualismo derechos reales y derechos personales", en Revista del
Colegio de Abogados de La Plata, nm. 16, La Plata, 1966, pg. 130. LAQUIS, M. A., Derechos
.reales, Buenos Aires, 1975. LLAMBAS, J . J . - ALTERINI, J. H., Cdigo Civil anotado, T. FV-A,
Derechos reates, Buenos Aires, 1981.
COMPARACIONES 27
del embargo para lograr la ejecucin del inmueble sobre el cual asienta su
privilegio (Cm. Nac. Civ., Sala C, L.L., 77-589), porque tiene un derecho sobre
dicha cosa.
La situacin es todava ms clara cuando el deudor incumple una deuda de
dinero, o tiene que pagar la indemnizacin en dinero, pues en estos casos el
acreedor slo tiene derecho a reclamar el valor de los bienes ejecutados para
satisfacer su crdito, y no esos bienes mismos, lo cual demuestra que carece de
un derecho sobre ellos.
50. Afinidades entre la obligacin y el derecho real en su carcter comn de
bienes patrimoniales. En ciertas circunstancias la obligacin constituye ante-
cedente del nacimiento de un derecho real. Asi ocurre, por ejemplo, en la
compraventa, pues luego de la entrega el comprador se convierte en dueo de
la cosa, y el vendedor en dueo del dinero dado como precio, en razn de que
aquel contrato generador de obligaciones constituye el ttulo del dominio de
"Uno y otro (arts. 577, 2524. 2602, Cd. Civ.).
A la inversa, el derecho real puede ser antecedente de la existencia de ciertas
obligaciones: las propter rem (nm, 52).
Por otro lado, en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, la garanta de la propiedad consagrada por la Constitucin Nacional se
extiende a los dems derechos patrimoniales, pues aquella es concebida como
toda pertenencia del sujeto fuera de su persona misma y de su libertad [Fallos,
137:47 y los que le siguieron). Y en semejante orden de pensamiento en cuanto
a ]a extensin del concepto, la idea defuncin social de la propiedad, referida
sustancialmente al derecho real de dominio, es extensible a todos los derechos
patrimoniales, inclusive al crdito; ello se advirti con relacin a la categora de
bienes inembargables, que fue considerablemente ensanchada por los tribuna-
les cundo la Constitucin Nacional de 1949 consagr expresamente esa idea
de funcin social de la propiedad aunque, luego de su derogacin, pese a la
carencia de texto constitucional concreto, la jurisprudencia continu igual lnea
de pensamiento.
D) SITUACIONES ESPECIALES
52] ALSINA ATIENZA, D., "Introduccin al estudio de las obligaciones propter rem", en
J.A., 1960-11-40: "Las deudas propter rem. Su injustificada confusin con los gravmenes
reales", en J.A.. 1960-11-56. VALIENTE NOAILLES (h.), L. M., Obligaciones reates en el Cdigo
Civil argentino, Buenos Aires, 1961.
SITUACIONES ESPECIALES 31
2. DERECHO A LA COSA
E) EVOLUCIN
1. ANTECEDENTES HISTRICOS
2. ORIENTACIONES ACTUALES
[62] FARJAT, G., L'ordre publique conomtque, Dijon, 1963; Droi conomtque, 2 5 ed..
Paria, 1971; Droit priv de Vconomie, Pars, 1975. JOSSERAND, L., "La proteccin de los
dbiles por el Derecho", en La Revista de Derecho, Jurisprudencia y Administracin,
12-319, Montevideo, 1947. KHALIL, M. S., Le drtgsme economique et tes cotitnats, Paris,
1967.
34 I. CONCEPTO DE CBL1GACION
[63| ALLENDE, G. L.. "La unificacin civil y comerciar, en L.L., Actualidad, 29OII-87.
BENOOLEA ZAPATA, J., Unificacin de rgimen en las obligaciones y contratos, Buenos Aires,
1946. BROSETA PONT, M., La empresa, la unificacin del Derecho de obligaciones y elDerecho
mercantil, Madrid, 1965. BUSNELLI, F, D., II dritto rtutlejra cdice e legistazione speciale,
Napoli, 1983. DEGSPERI. L.. E! rgimen de las obligaciones en el Derecho latinoamericano,
Buenos Aires, 1960. DAZ COUSELO, J. M., Cdigo de Comercio argentino. Estructura.
RelacfonesconelCdigoCiv. Unificacin, Buenos Aires, 1988. GALGANO, F., IlDirittoprivato
Jra cdice e costtuzione, 2- ed., Bologna, 1983. LIMONGJ FRANCA, R . La unificacin del
Derecho obligacional y contractual latinoamericano, ed. trilinge, Sao Paulo, 1976. MALA-
GARRIGA, C. C , "Aztiria y la unidad del Derecho Privado", en Estudios Jurdicos en homenaje
al profesor E. A. C. Aztira, Buenos Aires, 1966, pg. 182; "El doctor Mel y la unidad de]
Derecho Privado", en Estudios jurdicos en homenaje al profesor Leopoldo Mel, Buenos
Aires, 1956, pg. 67, MORALES ACOSTA, A., Los grandes cambios en el Derecho privado
moderno. Lima, 1990. SAUVERPLANNE, J. G. (en honor de), Unification and comparative law
in theoiy and practice. Deventer (Netherlantis), 1984. TORRES y TORRES LARA, C , "Unifica-
EVOLUCIN 35
- da el marco legal de los negocios, resulta ser el sistema nervioso del sistema
jurdico de comercio.
64, Ciertamente, cabe agregar, quiz la materia obligacional sea la ms
fcilmente reunifipable en un sistema legislativo nico, nacional o internacional.
A esto ltimo ha objetado DURAND teniendo a la vista la jurisprudencia
francesa y la belga, que han trabajado sobre iguales textos que la aplicacin
por los tribunales de cada pais de leyes idnticas suele llevar a soluciones
dismiles. Pero, sin embargo, creemos cierta la afirmacin de que "el mismo
Derecho une tanto como la misma lengua".
65.Por otro lado, entre nosotros, el Cdigo de Comercio de 1859 anterior
al Civil import un principio de unificacin de ambas ramas, por cuanto debi
intercalar disposiciones propias del Derecho civil, ante la falta de un cdigo
especfico de esta materia. Tambin se puede considerar que el Cdigo Mercantil
de 1889 brinda cierta base de re unificacin, pero a la inversa: ya no incluye
normaciones civiles, pues existan en el Cdigo Civil; pero se remite a ste y,
como se expresa en el informe de la Comisin Reformadora de 1889, "la falta de
un Cdigo Civil oblig a los autores del Cdigo de Comercio (se refieren al de
1859) a introducir en ste numerosos ttulos y disposiciones sobre materia civil
que era forzoso suprimir despus de la sancin de aquel Cdigo. Queda as el
Cdigo Civil como la regla general que rige al comercio mismo en los casos no
previstos especialmente por la legislacin comercial", aunque "en el estado
actual de la evolucin jurdica no creemos conveniente independizar por com-
pleto la legislacin mercantil".
65 bis. Proyectos de reformas. La realidad demuestra que, casi
insensiblemente, el Derecho mercantil, que fue u n a forma jurdica
sectorial desarrollada en el medioevo para atender exigencias del trfico
de los comerciantes, fue extendiendo su vigencia penetrante de la trama
del Derecho comn, y gener lo que autores como BROSETA PONT y
SATANOWSKY denominan la comercializacin del Derecho civil.
En el ao 1986 la Cmara de Diputados de la Nacin cre una Comisin
Especial de Unificacin Legislativa Civil y Comercial, presidida por el diputado
Osvaldo CAMISAR e integrada por los diputados Ral BAGLINI, Osear FAPPIANO,
Jos A. FURQUE, Toms GONZLEZ CABANAS, Alberto NATALE y Carlos SPNA. Se
encomend la redaccin del correspondiente proyecto a u n a Comisin Especial
Honoraria compuesta por los doctores Hctor ALEGRA, Atilo Anbal ALTERINI,
Jorge Horacio ALTERINI, Miguel Carlos ARAYA, Francisco A. DE LA VEGA, Horacio
P. FARGOSI, Sergio LE PERA y Ana Isabel PIAGGI.
Esta comisin defini un criterio para la unificacin y propuso el remoza-
miento del sistema vigente, concluy su tarea en abril de 1987, y la Cmara de
Diputados sancion su proyecto el 15 de julio del mismo ao.
El Senado Nacional, en el ao 1988, cre a su vez una Comisin Tcnica
Jurdica para asesorar a su Comisin de Legislacin General. La presidi el
doctor Luis MOISSET DE ESPANS, a quien acompaaron otros once miembros,
muchos de -tos cuales son reconocidos juristas: los doctores Jos L. GARCA
CASTRILLN, Fernando J. LPEZ DE ZAVALA, Luis NEL PUIG, J u a n Carlos PALMERO,
J u a n F. RAVIGNANI, Jos D. RAY, Adolfo M. RODRGUEZ SA, Mario C. RUSSOMANNO,
Carlos SUREZ ANZORENA, Ernesto C. WAYAR y Eduardo A. ZANNONI. LOS frutos de
la tarea de esa comisin revisora no fueron publicados, y el Senado, el 27 de
noviembre de 1991, sancion como ley el proyecto de la Cmara de Diputados
del ao 1987, sinirnodficacin alguna. Esta Ley de Unificacin de la Legislacin
Civil y Comercial, o Cdigo nico Civil y Comercial, tuvo registro con el nmero
24.032, pero el Poder Ejecutivo la vet ntegramente mediante el decreto
2719/91. t \
El proyecto de Cdigo nico de 1987 signific, por lo pronto, instalar en el
debate una serie de temas cuya discusin no era frecuente. Aline asimismo a
los juristas en la tendencia unificadora, que propici Lisandro SEGOVIA en el ao
1892, y que hoy parece incuestionable. Adems, nunca, en la historia parla-
mentaria argentina, un proyecto tendiente a la reforma del sistema patrimonial
del Cdigo Civil lleg tan lejos en el trmite legislativo: veinticinco aos antes
la ley 17.711 le introdujo reformas fundamentales, pero esa norma no fue
dictada por el Congreso.
Actualmente tienen estado legislativo dos proyectos de reformas al Cdigo
Civil, que tienden a dar molde a la Unificacin de ta Legislacin Civil y Comercial
de la Nacin, y proponen derogar el Cdigo de Comercio e incorporar sus
disposiciones al Cdigo Civil.
Se trata, por una parte, del proyecto originado en la resolucin de la Cmara
de Diputados de la Nacin del 5 de setiembre de 1992, de la cual result la
constitucin de la denominada Comisin Federal que integraron los doctores
Hctor ALEGRA, Jorge Horacio ALTERINI, Miguel Carlos ARAYA, Mara ARTIEDA DE
DUR, Alberto Mario AZPEITA, Enrique C. BANCHIO, Alberto J. BUERES, Osvaldo
CAMISAR, Marcos M. CRDOBA, Rafael MANVIL, Luis MOISSET DE ESPANS, Jorge
MOSSET ITURRASPE, Juan Carlos PALMERO, Ana Isabel PIAGGI, Efran Hugo RI-
CHARD, Nstor E. SOLARI, Flix Alberto TRIGO REPRESAS y Ernesto C. WAYAR. El 26
de abril de 1993 esta Comisin Federal propuso a la Comisin de Legislacin
General de la Cmara de Diputados el texto de un Cdigo nico Civil y
Comercial, destacando en su nota de elevacin que se "tuvieron especial-
mente en cuenta los proyectos de reforma del Cdigo Civil realizados hasta la
fecha, entre ellos el de Unificacin de la Legislacin Civil y Comercial de 1987",
y que "tambin se consideraron con especial cuidado las opiniones doctrinarias
vertidas con relacin al expresado proyecto de unificacin, en congresos jurdi-
cos, incluso internacionales, en publicaciones especializadas y dems opiniones
autorales"; tampoco "result ajeno a esta comisin el anlisis de la doctrina y
EVOLUCIN 39
METODOLOGA
B) METODOLOGA EXTERNA
ser estructurada con elementos de la 1 3 Seccin del Libro [ del Ttulo 1 del Libro
III, y de la Seccin 2 a del Libro II, aunque el primer libro'de VLEZ SARSFIELD,
hasta en la denominacin, se corresponde con el de las instituas y el Cdigo
francs.
Como resulta de este cuadro, el Cdigo mejor, y mucho, al precedente
francs; y fue un acto de valenta de VLEZ SARSFIELD apartarse del mtodo
napolenico.
77. Por lo dems, no obstante las bondades de la inclusin de una parte
general, lo cierto es que no existe una tendencia definida acerca de su inclusin.
La hay en el Cdigo japons de 1896. en el alemn de 1900, en el brasileo de
1916, en la ex-Unin Sovitica desde el Cdigo de 1923, en el cubano de 1988;
tambin en el Anteproyecto de BIBILONI -aunque incluyendo indebidamente en
igual libro al Derecho de familia, en el Proyecto de 1936, en el Anteproyecto
de 1954 y en el Proyecto de Reformas del Poder Ejecutivo de 1993. Pero no la
traen los cdigos suizo de 1907, Federal mexicano de 1928, italiano y venezolano
de 1942, guatemalteco de 1964, boliviano de 1975, peruano de 1984, paraguayo
de 1987, el Proyecto francs de 1954, ni el Anteproyecto DE GSPERI para el
Paraguay de 1964, que acotamos al margen olvid tratar la regulacin de
las cosas.
D) METODOLOGA INTERNA
[81] YZQUIERDO TOLSADA, M., La responsabilidad civil del profesional liberal, Madrid,
1989, pg. 222, ALTERFNI, A. A., "Influencia de las Jomadas Nacionales en Legislacin
Argentina", en Recomendaciones de las Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Buenos
Aires, 1987.
II METOC&LOGIA
48
ELEMENTOS
A) SUJETOS
4. PLURALIDAD DE SUJETOS
1
89. La relacin oblgacional no se enlaza necesariamente entre un
sujeto acreedor y un sujeto deudor. Puede haber pluralidad en una u
otra parte, o en ambas, desde el nacimiento de la relacin {pluralidad
originaria), o surgir con ulterioridad (pluralidad sobreveniente, p. ej. si
muere el deudor o el acreedor singular, y la deuda o el crdito se dividen
entre varios herederos).
Por lo pronto el vnculo puede ser simplemente mancomunado (lo cual
significa que hay solamente pluralidad de sujetos), o mancomunada^
mente solidario; y, todava, la prestacin puede ser diuisibleo indivisible.
Las diferencias estructurales entre estas categoras, y sus respectivos
efectos, sern estudiados en el nmero 1231 y siguientes.
B) OBJETO
[90| BUERES, A. J., Objeto del negocio jurdico, Buenos Aires, 1986. ZANNONI, E. A., La
obligacin (concepto, contenido y Objeto de la relacinjurdica obligatoria}, San Isidro, 1984.
52 > III. ELEMENTOS
93. Objeto del contrato. El objeto del contrato son las relaciones jurdicas
sobre las cuales versa; en su aspecto ms destacado, esto es generar obligacio-
nes, e objeto del contrato son las obligaciones que de l resultan.
Ahora bien. Tcnicamente es posible distinguir:
a} Un objeto inmediato: ta obligacin generada.
b) Un objeto mediato; el objeto de la obligacin, vale decir, la cosa o el hecho,
positivo o negativo, que constituye el inters del acreedor.
De tal manera, por ejemplo, objeto inmediato de la compraventa son las
obligaciones de dar que surgen a cargo del vendedor y del comprador; y objeto
mediato, la cosa {objeto a su vez de la obligacin del vendedor) y el dinero (objeto
de la obligacin del comprador).
El contratante, acreedor de una obligacin creada por el contrato, satisface
su inters de manera directa por medio de la obligacin que se ha formado, para
la cual el contrato ha sido un instrumento creador (art. 1137, Cd. Cv.),
C) CONTENIDO
1. LA PRESTACIN
2A REQUISITOS DE LA PRESTACIN
b) Licitud
99, Cabe expresar este requisito con una negacin: la prestacin
no puede consistir en un hecho ilcito (como si D promete a A matar a
N por un precio, ver arts. 1066, 1072 y 1084, Cd. Civ.).
A diferencia de la imposibilidad jurdica, aqu no juega un obstculo
legal, sino directamente un comportamiento contrario a la ley; en aquel
caso el hecho est impedido, en ste, est sancionado.
c) Determinabdad
100. Es menester que el comportamiento del deudor recaiga sobre
algo concreto. Este algo puede estar determinado ab initio, pero basta
Qon que sea determinadle, en' tiempo anterior o simultneo al del
cumplimiento.
La obligacin de dar cosa cierta plantea un ejemplo de prestacin
determinada; en la de dar cosa incierta, en cambio, es indeterminada,
pero determinable por medio de la eleccin (nm, 1048).
Ahora bien. La prestacin puede ser determinable aunque el objeto
no exista aun materialmente; es el caso de la venta de cosa futura (como,
p. ej.f una cosecha), en que la prestacin depende de un hecho condi-
cionante suspensivo: "si llegase a existir" (art. 1173, Cd. Civ,; conc.
,art. 1332).
d) Patrimonialidad
101. Planteamiento de la cuestin. El problema se plantea en estos
trminos: puede la obligacin tener una prestacin extrapatrimonial?
La susceptibilidad de un valor econmico es la nota distintiva de los
bienes patrimoniales {arts. 2311 y 2312, Cd. Civ.), y su falta, la de los
bienes extrapatrimoniales.
Ha de advertirse, empero, que la consideracin de patrimonialidad depende
muchas veces del ambiente jurdico-soca]; verbigracia en Roma, y aun en el
pensamiento de AUBRY-RAU en el sigio pasado, no se consideraba patrimo-
nial la prestacin de actividad literaria, cientfica o artstica, criterio que hoy es
insostenible.
102. Opinin de SAVIGNY. SAVJGNY, como otros representantes de la escuela
histrica (PUCIITA, BRINZ), entendi que la prestacin debe tener valor pecuniario.
Para ello parti de aigunos textos correspondientes al proceso formulario
romano, que slo autorizaban al juez a pronunciar condenas que fueran
pecuniarias, y apoy en ellas sus conclusiones; pero observ IHERING "se
olvida que al lado del judexestaba el pretor", y este s poda pronunciarlas. Toda
esta teora, segn IHERING, deriv de la desinterpretacin de un texto de Gayo
(IV-48).
103. Opinin de JHERING. Para IHERING, en cambio, la obligacin puede
corresponder a un inters extrapatrimonial. "Si me intereso por una persona,
[103] IHERING, R. VON, Tres estudios jurdicos. Del inters en ios contratos y de ta
56 Hl. ELEMENTOS
por un objeto, por una situacin deca, es porque yo siento que dependo de
ella, desde el punto de vista de mi existencia o mi bienestar, de mi satisfaccin
o mi felicidad. Los intereses son, pues, las condiciones de la vida en su sentido
lato", aunque en alcance subjetivo y con carcter relativo: l o que para uno
constituye parte de la vida en su plenitud, es decir, el bienestar, est desprovisto
de todo valor para otro".
Son muy conocidos los ejemplos con los cuales IHERING apoy su conclusin.
El de) mozo que estipula con su patrn que quedar libre los domingos despus
del medioda (no se pierda de vista en esto que IHERING escribi hace ms de un
siglo); el del inquilino que estipula, para l y sus hijos, el goce del jardn de la
casa: el de la seora enferma que alquila las habitaciones vacas de su casa con
el compromiso especial del inquilino de no ejecutar msica. Frente a esas
hiptesis demuestra cmo inciden semejantes estipulaciones en el precio:
menos salario para el mozo, ms alquiler para el inquilino de la casa con jardn,
menos alquiler para el de las habitaciones comprometido a no ejecutar msica;
la diversin, el juego y el paseo, la salud y el reposo, tienen significacin en el
inters de sus titulares, y deben ser protegidos, Y fustiga la tesis contraria con
esta afirmacin terminante: "el juez slo conoce los intereses del bolsillo: donde
stos no llegan, para l no llega el Derecho".
Pero, claro est, como consecuencia de la interferencia de conductas propia
del rgimen jurdico, no hay obligacin si el inters es el del propio comprome-
tido, como en el caso del enfermo del sistema nervioso que promete al mdico
no ejecdtar msica para no afectarse ms.
104. Influencia legislativa de estas teoras,- El criterio del Cdigo Civil
francs es paralelo al de SAVIGNY. El Cdigo Civil alemn [ 241) se limit a
establecer que la obligacin consiste en "hecho u omisin" y, dictado con lqs
ecos de la discrepancia entre SAVIGNY e IHERINO. se entiende que sigui a esrt
ltimo.
Ms terminante fue el articulo 399 del Cdigo japons de 1896: dispuso que
la prestacin puede tener inclusive carcter no patrimonial.
105. SCIALOJA. El Cdigo Civil italiano de 1942. SCIA.OJA distingui: a) la
prestacin, que debe ser patrimonial; y b) el inters del acreedor, que puede ser
extrapatrimonial. Y su punto de vista fue recogido por el artculo 1174 dei Cdigo
Civil italiano de 1942: "La prestacin que constituye objeto de la obligacin debe
ser susceptible de valoracin econmica, y debe corresponder a un inters,
aunque no sea patrimonial, del acreedor".
106. Solucin del Derecho argentino. Corresponde distinguir las
obligaciones contractuales y las derivadas de hechos ilcitos,
(1) La obligacin nacida del contrato debe tener como prestacin la
entrega de una cosa por definicin, objeto material susceptible de
valoracin econmica, art. 2311, Cd. Civ. o "el cumplimiento de un
hecho positivo o negativo susceptible de una apreciacin pecuniaria"
(arts. 1167 y 1169).
D) VINCULO
E) FUENTE
l, CONCEPTO
F) FINALIDAD ,
I. CONCEPTOS
[122] BARCIA LPEZ, A., La causa ilcita en las obligaciones y en los actos jurdicos,
Buenos Aires, 1966. CAPITANT, H., De la causa de las obligaciones, trad. E. Tarragato y
Contreras, Madrid. Cossio, C, La "causa" y la comprensin en el Derecho, 4a ed., Buenos
Aires, 1969. DE ZUMALCAFREGUJ MARTN-CRDOBA, T.. Causa y abstraccin causal en el
Derecho civil espaol, Madrid, 977. DUALDE. J., Concepto de la causa de los contratos,
Barcelona, 1949. FICUEROA MRQUEZ, D., "La causa de las obligaciones", en PREZ FERNNDEZ
DEL CASTILLO, B. (coord.). Homenaje a Manuel Borja Martnez, Mxico, 1992, pg. II i.
GOROSTIAGA, N., La causa en las obligaciones, Buenos Aires, 1944. HEVI CALDERN, R.,
Concepto y Juncin de la causa en el Cdigo Civil chileno, Santiago de Chile, 1981. LAJE,
E. J,. La nocin de causa en el Derecho civil, Buenos Aires, 1954, RAY, J. D, - VLDELA ESCALADA.
F\ N., Lajrustracin del contrato y la teora de lacausa, Buenos Aires, 1985. SALERNO, M, U.,
FINALIDAD 63
"La causa final: balance de una polmica inconclusa", en E. D., 120-956. VICELA ESCALADA,
F,, La causa final en el Derecho cu, Buenos Aires, 1968. YADAROLA, M. L., "La causa, en
las obligaciones y en los ttulos de crdito", en Estu.tos jurdicos en homenaje al profesor
Leopoldo Mel, Buenos Aires, 1956, pg. 179.
64 I- ELEMENTOS
a) Distintas posiciones
130. Las divergencias doctrinarias existen tambin a propsito de cmo
regul la cuestin el Cdigo Civil, especialmente a travs de los artculos 499 a
502-Pueden ser distinguidas estas lneas de opinin:
(1} Para LLERENA todos esos preceptos se refieren a la causa-fin, postura
insostenible porque el artculo 499 indudablemente concierne a la fuente, segn
lo hemos demostrado (nm: 117).
(2} Para otros los denominados anticausalistas todos ellos se refieren a
a causa-fuente; as opinan SALVAT, GALLI, RISOA, SPOTA, BOFFI BOGGERO,
LLAMBAS, BARCIA LPEZ. Quede claro, sin embargo, que esta corriente entiende,
en general, que los problemas de la finalidad son resolubles por medio de la
teora del objeto; pero "en el terreno de la pureza tcnica" (LLAMBAS, SU voto en
J.A., 1961-III-445) admiten que hay diferencias entre ambos conceptos.
(3) Otra lnea de opinin de los denominados causalistas estima que los
artculos 500, 501 y 502 se refieren a la causa-fin; as lo sostienen MACHADO,
COLMO, LAFAILLE, DE GSPERI, BUSSO, BORDA, VIDELA ESCALADA, aparte de LLERENA
(ver supra [1]).
(4) A su vez, CORDEIRO ALVAREZ sostiene que los artculos 499, 500 y 501
concernen a la causa-fuente, y solamente el artculo 502 a la causa-fin.
b) Nuestra opinin
131. No hay duda de lo arduo de la solucin que, por el mrito y
el nmero parejos de ios sostenedores de una y otra tesis, no permite
siquiera el cmodo expediente de someterse al argumento de autoridad.
Tampoco hay duda de la fuerza de conviccin y el brillo expositivo
de los argumentos de los anticausalistas. Pero pensamos que la razn
est del lado de la tesis causalista.
Por lo pronto, a travs de la compulsa del pensamiento de VLEZ
SARSFIELD, quien, en la nota a los artculos 500 a 502, seal al Cdigo
Civil francs, entre otros, mencionando respectivamente sus artculos
1132, 1131 y 1133 (nm. 124); adems el artculo 502segn el cual
no tiene valor la obligacin fundada en una causa ilcita slo logra
sentido si se refiere a la causa-fin, pues el artculo 499 dispuso poco
antes que la obligacin puede tener como causa-fuente un hecho ilcito;
la nota al artculo 926, recogiendo la opinin de MARCAD, expres
entender "por causa principal de! acto, el motivo, el objeto que nos
propusimos en el acto, hacindolo conocer a la otra parte"; en el artculo
3841 dispuso la revocacin del legado por inejecucin de las cargas
"cuando stas son la causa final de su disposicin", aclarando en la
nota que tal no ocurre si "la carga no era lo principal, ni el motivo nico
del legado"; etctera. Por otro lado, nos parece irrelevante que el Cdigo
Civil, en algunos preceptos (p. ej. arts. 722, 723, 3129), al mencionar
a la causa aluda a la fuente: esto es una mera derivacin de que VLEZ
SARSFIELD haya empleado el sustantivo causa con sentido equvoco, de
fuente en el articulo 499, y de finalidad en los que le siguen.
66 III. ELEMENTOS
132. Pero hay ms- En esquema terico, causa-fin y objeto constituyen dos
categoras distintas, aunque ello no significa que tengan regulacin esencial-
mente diversa: ni la causa-fin ni el objeto pueden ser ilcitos (arts. 502 y 953,
Cd. Civ.), y la jurisprudencia, siempre que se ha tratado de resolver articula-
ciones que versaban sobre la ilicitud de la causa, ha echado mano, promiscua-
mente, de los artculos 502 y 953, Cdigo Civil, relativo, aqu, a la causa-fn,
y ste al objeto. Y, en nuestro modo de ver, el "fin inmediato" del artculo 944,
que define al acto jurdico, implica la causa-fin, y su objeto son las "consecuen-
cias jurdicas" que tiende a producir.
Ahora bien. La finalidad es un elemento del acto jurdico que, bajo ciertas
manifestaciones (contrato, voluntad unilateral), genera obligaciones. No es, en
consecuencia, elemento de la relacin jurdica obligacional en s, sino del acto
jurdico, globalmente considerado, que en determinados casos es fuente de eJJa
(ver nm. sig.).
Y, todava, no obstante la identidad esencial de las ideas de los artculos 502
y 953, en cuanto a la defensa de los valores de moralidad y licitud en el acto
jurdico, en ciertos supuestos la teora del objeto no alcanza a resolver situacio-
nes en las que falta la finalidad. As, por ejemplo, cuando la cosa vendida se
pierde por caso fortuito antes de la entrega al comprador, aqul no tiene que
pagar el precio (arts. 578, 890, 895, 1412, 1413, 1426, Cd. Civ.); pero esa
deuda suya de pagar el precio, esto es, de dar dinero, no se extingue por
inexistencia de objeto, pues por hiptesis el dinero est en su bolsillo, sino por
inexistencia de causa-fin: el precio slo habra debido ser pagado si a cosa
hubiera sido entregada (arts. 1138, 1323, 1424, Cd. Civ.) (nm. 112).
133. Los artculos 500, 501 y 502, en virtud de las ideas desarro-
lladas, regulan la causa-fin. Esta causa-fin, o finalidad, consiste en la
razn determinante del acto, pero est sometida a tres requisitos: (1)
en la esfera obligacional debe estar referida a un comportamiento de
ndole patrimonial, aunque responda a un inters extrapatrimonial del
sujeto (nm. 106); (2) la finalidad de una parte debe ser apreciada
coherentemente con la finalidad de las dems partes si las hay, en
la perspectiva del acto comn (la finalidad en una compraventa no es,
respectivamente, la entrega de la cosa para uno, y la del precio para
otro, sino el intercambio reciproco de la cosa y el precio: el vendedor,
por ejemplo, quiso el precio a cambio de la cosa, pues, en caso contrario,
habra donado); y (3) debe haber sido incorporada al acto, es decir, debe
ser conocida o haber sido conocible por la otra parte. Esto ltimo
precisamente, concierne a la buena fe-lealtad en la celebracin del acto
(nm. 360 bis), queda emparentado con la nocin de las bases del
negocio jurdico (nm. 861), y regula la extensin del resarcimiento
(nm. 628), y los daos comprendidos en la reparacin (nm. 489).
c) Rgimen de los artculos 500, 501 y 502 del Cdigo Civil
134. Presuncin de causa. Conforme al artculo 500. "aunque la
causa no est expresada en la obligacin, se presume que existe,
mientras el deudor no pruebe lo contraro". El sustantivo obligacin
alude aqu, indebidamente, al instrumento en que consta (nm. 8), de
FINALIDAD 67
manera que el precepto rige sin duda para las obligaciones documen-
tadas, aunque es extensivo a todas las debidamente probadas enjuicio
(art. 1190, Cd. Civ.).
La razn de ser de ta presuncin parece evidente, pues corresponde suponer
que los hechos ocurren como normalmente suceden, que no han ocurrido de
manera extravagante o excepcional. Y dice Busso "la presuncin es lgica:
los hombres normales ejercen su voluntad en forma razonable, mxime cuando
el efecto jurdico del acto que otorgan es contrario a su inters", pues "slo de
un demente cabe esperar que se obligue sin razn ni motivo".
135. As, pues, establecida la existencia de la relacin obligacional,
se presume que el acto generador tiene causa-fin. Pero quien aparece
como deudor puede, sin embargo, probar que no la tiene (art. 500 in
Jine), porque "lo contraro de lo normal es, eso s, objeto de prueba"
(COUTURE). La presuncin del articulo 500 del Cdigo Civil resulta, en
consecuencia, juris tantum.
Cabe agregar, finalmente, que la presuncin de causa-fin existe cualquiera
sea la causa-fuente de la obligacin: si la obligacin naci directamente de un
acto jurdico (p. ej.. un contrato), o s surgi de un hecho ilcito y sus conse-
cuencias patrimoniales han sido ulteriormente regidas por un acto jurdico
(transaccin, arts. 842, 850 y 1097, Cd. Civ.) cuya causa-fin, en el caso, fue
liquidar aquellas consecuencias daosas. Lo que importa, segn afirmamos ya
(nm. 132), es que haya un acto jurdico invocable como fuente de la relacin
jurdica.
136. Falsedad de causa. De acuerdo con el artculo 501, "la
obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si
se funda en otra causa verdadera".
Se implica as la causa-fin simulada, siempre que la simulacin sea
relativa (arts. 955 y 956, Cd. Civ.) y, adems, lcita (art. 957), puesto
que "cuando en la simulacin relativa se descubriese un acto serio,
oculto bajo falsas apariencias, no podr ser ste anulado desde que no
haya en l la violacin de una ley, ni perjuicio a tercero" (art. 958). El
precepto no se refiere a la causa errnea, pues tal situacin, contem-
plada por el artculo 926, genera la invalidez dei acto jurdico: si se yerra
sobre la causa-fin principal del acto, ste se arruina sin que sobreviva
nada de l, porque no se puede desviar la voluntad de las partes en un
sentido distinto al perseguido (es la solucin del Cd. Civ., arts. 837 y
857 y sigs., en materia de transaccin).
La prueba de que la causa-fin expresada es falsa le incumbe a quien
lo alega (doc. art. 960, Cd. Civ.).
137. En sntesis. El deudor puede demostrar que la causa-fin
exteriorizada no es real, pero el acreedor, a su vez, todava puede probar
tilmente que subyace en verdad una causa verdadera. Si, por ejemplo,
D aparece como deudor de A por una donacin remuneratoria (acto a
ttulo oneroso a favor de quien hubiera podido pedir u n a recompensa
en dinero por servicios prestados, arts. 1822 y 1825, Cd. Civ.), puede
68 HI- ELEMENTOS
1140 bis] DE COESIO. O. M., Frus trac ri y desequ.il bros contractuales, Granada, 1994.
ESPERT SANZ, V., La frustracin del fin del contrato, Madrid, 1968. MOSSET ITURRASPE. J., La
frustracin del contrato, Buenos Aires, 1991. RAY, J. D. - VIDELA ESCALADA, F. N., La
frustracin del contrato y la teora de (a causa, Buenos Aires, 1985. RJNESSI, A. J., "La
frustracin del fin en los contratos de contenido predispuesto", en L.L., 1993-B-853.
STIGLITZ, R. S., Objeto, causa y frustracin del contrato, Buenos Aires, 1992. VENJNJ, J, C,
"La frustracin del fin del contrato", en J.A., 1991-III-764.
FINALIDAD 69
3. ACTOS ABSTRACTOS
Se advierte, sin embargo, que los sistemas que admiten la nocin de acto
abstracto correlativamente dan lugar con amplitud a la accin por enriqueci-
miento sin causa (nm. 1761): e) deudor que cumple en virtud del ttulo
abstracto que esgrime el acreedor puede obtener fcilmente la devolucin de lo
pagado si demuestra que hubo una traslacin de bienes desprovista de razn
suficiente. As ocurre en el Cdigo Civil alemn ( 812 y sigs.).
145. Casos. Los actos por los cuales un tercero garantiza el crdito son
abstractos. As, en la fianza (arts. 1986, Cd. Civ.; 478, Cd. Com.}, y en la
constitucin de hipoteca (art, 3121, Cd. Civ.; leyes 17.285 y 20.094), prenda
(arts. 3204, Cd. Civ.; 580, Cd. Com y ley 12.962), o anticresis (art. 3239, Cd.
Civ,), el tercero que dio dichas garantas no tiene derecho a oponer al acreedor
defensas concernientes a la finalidad de su relacin interna con el deudor, como
sera por ejemplo que err al considerarlo merecedor de un favor (liberalidad)
de ese tipo (para la fianza, doc. arts. 2021, 2023, 2025 y sigs.,.,Cd. Civ.; nm.
164).
En Derecho comercial la nocin de acto abstracto se da tambin en la letra
de cambio y el pagar (dec.-Iey 5965/63) y en el cheque (ley 24.452).
145 bis. Proyectos de reformas al Cdigo Civil. Los tres proyectos modernos
incorporan ta nocin de acto abstracto en los ttulos valores (nm. 1682 bis) y
las garantas a primer requerimiento {nm. 1683 bis).
CAPTULO IV
RECONOCIMIENTO
1. CONCEPTO
X" equivale a decir "reconozco deber X". Pero como ya lo hemos sealado en
el nmero 142 la calidad de abstracto que reviste un acto no lo independiza
ms que provisionalmente de su finalidad, que no es discutible cuando el
acreedor reclama ei cumplimiento, pero igualmente puede dar lugar a debates
ulteriores si quien pag pretende la repeticin.
A su vez, el reconocimiento declarativo (como el del Cdigo'Civil argentino),
no obstante que puede dar lugar a discusiones en torno de la causa-fin cuando
el acreedor pretende cobrar fundndose en l, goza de las presunciones juris
antumde existencia, licitud y veracidad de la finalidad, que ya conocemos (nm.
141).
2. SISTEMA ARGENTINO
(6) Con la transaccin. Tanto la transaccin (art. 836, Cd. Civ.) como el
reconocimiento, son declarativos, es decir, no constituyen derechos nuevos o
distintos. Pero quien transa, reconoce el derecho ajeno (art. cit.).
La diferencia, de cualquier manera, es ntida: la transaccin es bilateral (art.
832, Cd. Civ.) y el reconocimiento unilateral; y en la transaccin deben existir
"concesiones recprocas", esto es, modificaciones de la relacin originaria, que
estn descartadas en el reconocimiento (nm. 1593).
SEGUNDA PARTE
EFECTOS
CAPTULO V
A) NOCIONES PREVIAS
1. CONCEPTO
[159 FEBREYRA, E. A., Principales efectos de la contratacin civil, Buenos Aires, 978.
84 V. EFECTOS
partes y sus sucesores, y no puede ser opuesta ni, mucho menos an,
perjudicar a terceros.
As los terceros es decir quienes no son parte en la relacin jurdica
resultan ajenos a ella, y no son afectados por ia obligacin. Inversamente, deben
abstenerse de perturbar el ejercicio de los derechos del acreedor (nms. 38 y
1930), no obstante lo cual estn facultados para impugnar los actos fraudulen-
tos y los simulados, y para suplir la inaccin del deudor en cobrar sus propias
crditos, casos en los cuales pueden inmiscuirse en una relacin jurdica ajena,
en defensa de sus propios derechos (nm. 746).
165. Oponibidad delos efectos. No obstante aquella regla, en
ciertas circunstancias algunos terceros tienen que admitir las virtuali-
dades de una obligacin ajena.
En materia de obligaciones de dar, el Cdigo Civil (art. 592 y sigs.)
prev que el acreedor de la entrega, pese a ser tercero de otra obligacin
que haya contrado por su deudor con la relacin a la misma cosa, debe
respetar el mejor derecho del acreedor de esta ltima obligacin (nm.
1024).
Por ejemplo, si D vende un piano a A y, por otra parte, tambin lo vende a
N, Atercero respecto del convenio de D'con N debe respetar el mejor derecho
de N s ste ha recibido, de buena fe, la posesin del piano,
166. nvocabidad de los efectos. El artculo 1196 del Cdigo Civil
faculta a los acreedores para ejercer "derechos y acciones de su deudor"
(nm. 746), con lo cual, por medio de la accin subrogatoria, indirecta
u oblicua, ciertos terceros pueden prevalerse de una relacin obligacio-
nal vinculante de su deudor con otro deudor de ste.
Verbigracia, si D es deudor de A y, a su vez, N es deudor de D, A tercero
en la relacin D-N puede, sin embargo, accionar contra N por lo que ste le
debe a D.
b) Incorporacin de terceros a relaciones obligacionales creadas
sin su intervencin
167. Contrato a favor de terceros. Estipulacin a favor de tercero. El artculo
504 del Cdigo Civil prev la figura del contrato a favor de un tercero.
Este es un tercero con relacin al contrato, pero como la convencin ha sido
concebida a su favor, en determinadas circunstancias se convierte en acreedor
de la obligacin nacida de dicho contrato. Para ello, conforme a la norma citada,
deben concurrir estos extremos: (1) el beneficiario debe aceptar la ventaja
estipulada a su favor, lo cual es obvio pues slo l puede juzgar acerca de su
conveniencia y no cabe que le sea impuesta (doc. art. 1792, Cd. Civ.); (2) debe
hacerlo saber al obligado, que es quien promete su comportamiento; y (3) todo
ello "antes de ser revocada" (conc. arts. 1150, 1154, 1555, Cd. Civ.). Ejempli-
ficando: si N pacta con D que ste pintar la casa de T, para que T sea acreedor
(167) DASSEN, J,, Contratos a favor de terceros, Buenos Aires, 1960. MARTN BERNAL, J.
M,, La estipulacin ajavorde tercero, Madrid, 1985, PACHIONNI, G., LOS contratos a favor
de tercero, trad. F. J, Osset, Madrid, 1948,
86 V. EFECTOS
1. EFECTOS PRINCIPALES
[1721 BOFFI BOGGERO, L. M., "Esquema de las consecuencias anormales de las obliga-
rinnpc" pn J T l/LO_ft'7l
88 V.EFECTOS
dientes"; este efecto, por oposicin a los anteriores que de una manera u otra
llevan a la satisfaccin en especie es denominado anormal, pues sJo mediante
LU equivalente de ia prestacin debida e incumplida (la indemnizacin o
reparacin) se restablece el equilibrio en el patrimonio de aqul.
El anlisis pormenorizado del efecto anormal se efectuar pn el captulo VIH.
2. EFECTOS AUXILIARES
3. CUADRO SINPTICO
f cumplimiento espontneo
normales ejecucin forzada (art. 505-1-)
principales < ejecucin por otro (art. 505-2-}
Efectos con
relacin medidas precautorias (embargo,
al acreedor inhibicin de bienes, etc.)
CUMPLIMIENTO
A) PAGO
1. CONCEPTO
2. NATURALEZA JURDICA
puede sostener que ese crdito por devolucin se ha neutralizado, por compen-
sacin, con el crdito que l tiene contra el deudor por cumplimiento de su deuda
(nm. 1476).
1. LEGITIMACIN ACTIVA
a) El deudor
187. Distintos supuestos. El deudor (sujeto pasivo en la relacin
jurdica obligacional) es sujeto activo del pago, pues es quien debe
v
realizarlo. Pero, adems del deudor, pueden pagar otros sujetos (art,
726, Cd. Civ.): los terceros interesados y los terceros no interesados;
de todos stos, el deudor y los terceros interesados no slo pueden
pagar, sino que tienen adems derecho de pagar, pues estn investidos
dejus solvendi (nms. sigs.}.
Cabe sealar aqu, por razones de pureza conceptual, que slo hay pago
stricto sensu cuando el deudor realiza espontneamente el comportamiento
debido, o un tercero lo hace obrando por cuenta del deudor; en esos casos
resulta realizada Ja prestacin (nms. 91,94 y 177). Cuando un tercero, obrando
por su cuenta, satisface al acreedor, el crdito de ste se extingue, pero no por
pago sino en realidad por otro modo extinvo del crdito: la obtencin de la
finalidad (nm. 1633). La expresin pago por tercero es, por consiguiente, slo
una manera cmoda y sinttica de denominar, en tales casos, dicho mecanismo.
188. Se dan, con relacin al deudor, estas distintas situaciones:
(1) si el deudor es singular, no existe dificultad alguna, pues l debe pagar;
(2) si hay pluralidad de deudores, le corresponde hacer el pago a cada uno
de ellos si la obligacin es de solidaridad pasiva (nm. 1290), o de objeto
indivisible (nm. 1247); en cambio la deuda se fracciona entre los varios
deudores s el objeto es divisible (loe, cit):
(3) si el deudor singular muere, la deuda se fracciona entre sus herederos
(arts. 503, 1195, 3417, 3498, Cd. Civ.) siempre que la prestacin sea divisible;
(4) el deudor puede pagar por medio de un representante, salvo que el
acreedor tenga inters legtimo en que el cumplimiento lo realice personalmente
el deudor (art. 730, Cd. Civ.);
(5) si la deuda se ha transmitido, el nuevo deudor toma la situacin jurdica
dei anterior (nm. 1430).
189. Capacidad para pagar. En el anlisis de esta cuestin se
deben formular los siguientes distingos:
(1) Capacidad de hecho. El artculo 726 del Cdigo Civil (conf. su
nota) contiene la exigencia de que el deudor sea capaz de hecho.
Sin embargo, la incapacidad no obsta a que el pago o realice su repre-
sentante necesario (doc. arts. 56, 62 y conc. Cd. Civ.) y, todava, algunos
incapaces, habilitados para la realizacin de ciertos actos, pueden pagar por s
mismos: por ejemplo, el menor que trabaja puede pagar mediante la ejecucin
de su trabajo (arts. 280 y 283, Cd. Civ.; art. 34, ley 20.744).
96 VI. CUMPLIMIENTO
Por otra parte, el artculo 1897 del Cdigo Civil admite que se otorgue
mandato a favor de un incapaz. De all que el deudor capaz puede asentir a que
pague por l un incapaz (nm. 198).
(2) Capacidad de Derecho. Est exigida genricamente para los actos
jurdicos por el artculo 1040 del Cdigo Civil.
(3) Legitimacin respecto del objeto. Se predica de un sujeto que est
legitimado respecto de cierto objeto cuando puede actuar con relacin
a ste. Quien paga debe estar legitimado en ese sentido; si debe
transferir la propiedad dfuna cosa es preciso que "sea propietario de
ella" (art. 738, Cd. Civ,; nm. 254 y sigs.); si se trata de bienes
gananciales registrabls slo puede p^gar el cnyuge que cuenta con la
necesaria autorizacin del otro cnyuge o del juez (art. 1277, Cd. Civ.);
etctera.
190. Efectos del pago hecho por un incapaz. Cuando paga un incapaz de
hecho el acto obrado es nulo (arts. 1041 y 1042, Cd. Civ.), de nulidad relativa
en razn de que el inters primordial mente comprometido es particular.-ia.
nulidad, empero, no podra ser planteada por el accipiens capaz (art. 1049, Cd.
Civ.).
Como consecuencia de la nulidad, el acreedor debe restituir lo que recibi
en virtud del pago invlido (doc. arts. 1050 y 1052, Cd. Civ.). Pero, sin embargo,
si el incapaz que pag fue el deudor, se produce una neutralizacin de la accin
de ste contra el acreedor por restitucin, y de la accin del acreedor contra l
por cobro de lo que se le debe; se trata de un supuesto de neutralizacin por
compensacin legal (nm, 1478), y se evita as que el deudor recupere lo que
pag, pero deba enseguida volver a pagarlo al acreedor, claro est, supliendo
ahora su incapacidad con la intervencin del representante que, por hiptesis,
haba sido omitida en el pago nulo.
b) Terceros interesados
191. Concepto. Segn la denicin de LLAMBIAS quien perfecciona
otros intentos caracterizadores "tercero interesado es quien, no sien-
do deudor, puede sufrir un menoscabo en un derecho propio si no paga
la deuda". Es decir: se trata de un tercero, porque no es deudor, pero
est interesado en el cumplimiento porque, s no se cumple, es pasible
de sufrir un perjuicio. Por ello como sabemos tiene derecho de
pagar.
192. Casos. Hay varios supuestos de terceros en dicha situacin.
Es el caso del tercer poseedor del inmueble hipotecado que, no siendo
deudor, puede sufrir "la venta del inmueble" (arts. 3165 y 3172, Cd.
Civ.); el del extrao constituyente de hipoteca o prenda sobre una cosa
propia (arts. 3121, 3221, 518, Cd. Civ.); el de otro acreedor que paga
a quien ejecuta al deudor, para evitar que esa ejecucin, por intempes-
tiva, sea perjudicial para l (doc. art, 768, inc. I a , Cd. Civ.), etctera,
[191] COLUMBRES GARMENDIA, I., El pago por tercero, Buenos Aires, 1971. PALMERO. J.
C, El cumplimiento por el tercero, Buenos Aires, 1973.
SUJETOS DEL PAGO 97
3. LEGITIMACIN PASIVA
a) El acreedor
207. Distintos supuestos. El acreedor (sujeto activo en la relacin
jurdica obligacional) es sujeto pasivo del pago, pues es quien debe
recibirlo. Pero, adems, del acreedor, pueden recibir el pago otros
sujetos: su representante y los terceros habilitados (sobre el pago en
caso de embargo del crdito, nm. 257).
Se dan, con relacin al acreedor, estas distintas situaciones que son parale-
las, pero inversas, a las vistas en el nmero 188 con respecto al deudor:
(1) si el acreedor es singular, no existe dificultad alguna pues debe pagrsele
a l (art. 731, inc. I 2 , Cd. Civ.);
(2) si hay pluralidad de acreedores, puede recibir el pago cualquiera de ellos
si la obligacin es de solidaridad activa o de objeto indivisible (art. 731, inc. 2S;
nms. 1246 y 1290 y sigs.), siempre que "el deudor no estuviese demandado
por alguno de ellos*1 (art. cit.); en cambio el crdito se fracciona entre los varios
acreedores si la prestacin es divisible (art. 731, inc. 3-};
(3) si el acreedor singular muere, el crdito se fracciona entre sus herederos
(art. 731, inc. 4 ! , concs. arts. 503, 1195,3417, 3486. 3488. Cd. Civ.l siempre
que la prestacin sea divisible (conc. art. 3485, Cd. Civ.);
(4) el acreedor puede cobrar por medio de un representante (nm. 210 y
sigs.);
(5) s el crdito ha sido transmitido, el nuevo acreedor toma la situacin
jurdica del anterior (en caso de cesin o de subrogacin, art. 731, inc. 5 9 ; nms.
1376 y 1408 y sigs.; y de legado de crdito, art. 3786, Cd. Civ.).
1Q2 VI. CUMPLIMIENTO
El adjectus se diferencia del mandatario porque ste tiene poder para recibir
el pago, en tanto aqul est simplemente investido de una cualidad para
percibirlo. Esa cualidad de ser accipiens surge "de urttlerecho propio, abstracto"
(Llambas), sin perjuicio de la relacin interna que tenga con el acreedor: en la
relacin interna, el adjectus puede ser, en realidad, mandatario del acreedor; o
el beneficiario de un acto indirecto (rtm. 770), por el cual sea el verdadero
titular activo del crdito; etctera. or el carcter abstracto que reviste el derecho
del tercero indicado para el pago, una vez designado, el acreedor no puede dejar
un la feralmente sin efecto su designacin; el pago debe hacrsele a l ""aunque
lo resista el acreedor" (art. 731, inc. 7-. Cd. Civ.).
Pero, puestos de acuerdo el acreedor y e^ deudor, tal designacin es revoca-
ble, a menos que el tercero indicado ya "la hubiese aceptado y hcholo saber al
obligado" (art. 504, Cd. Civ.; nm. 167).
215. Tenedor de un ttulo al portador. El pago debe tambin ser
hecho "al que presentase el ttulo de crdito, si ste fuese de pagars
al portador, salvo el caso de hurto o de agraves sospechas de no pertenecer
e ttulo al portador" (art. 731, inc. 6 , Cd. Civ.),
Ese precepto abarca diversos documentos propios del Derecho comercial (art.
8-, inc. 4e, Cd. Com.), regulados por la ley 24.452 (cheque) y los de ere tos-leyes
5965/63 (letra de cambio y pagar) y 6601/63 (factura conformada), que han
modificado parcialmente el sistema.
Por lo pronto, el documento de que se trata puede haber sido extendido "al
portador" (art. 731, inc. 6S, Cd. Civ.), o haber sido "endosado en blanco", es
decir, sin individualizacin del beneficiario (arts. 14, ley 24.452; 14, 30 y 103,
dec.-ley 5965/63; 9S y 19, dec.-ley 6601/63).
216. En cualquiera de esos supuestos el deudor paga bien a quien le
presenta el documento, salvo:
si s a b e i u e el documento ha sido perdido o sustrado (art. 731, inc, 6-.
Cd, Civ.; a r $ , 5 a . ley 24.452; 89 y 91, dec,-ley 5965/63), caso en el cual debe
hacet el pago por consignacin {art. 757, inc. 62, Cd. Civ.); o
si tiene graves sospechas de que no pertenece a! portador (art. 731, inc.
6-, Cd. Civ.; cones. arts. 19. ley 24.452; 17, dec.-ley 5965/63).
217. Acreedor aparente. "El pago hecho al que est en posesin del
crdito es vlido, aunque el poseedor sea despus vencido en juicio
sobre la propiedad de la deuda" (art. 732, Cd. Civ.), precepto que alude
al acreedor aparente, es decir, a quien al momento del cobro reviste
ostensiblemente el carcter de acreedor, sin serlo.
El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 introduce
expresamente la denominacin de acreedor aparente {art. 772).
Un claro ejemplo de acreedor aparente es el del heredero aparente, es decir,
quien sin ser en realidad heredero, "ha obtenido a su favor declaratoria de
herederos o la aprobacin judicial de un testamento" (art. 3430, Cd. Civ.); por
ejemplo, si una mujer soltera muere, y un sobrino es declarado heredero, al
presentarse luego un hijo natural de aqullaheredero verdadero, que desplaza
a su primo, artculos 3577 y 3585 del Cdigo Civil dicho sobrino ha sido,
entretanto, heredero aparente y, como tal, acreedor aparente (arts. 503, 1195
3(3417, Cd. O ' l
LEGITIMACIN PASIVA 105
222. Para que haya pago en sentido tcnico estricto debe produ-
cirse "el cumplimiento de la prestacin" (art. 725, Cd. Civ.). Esta
prestacin est sometida a dos principios fundamentales: el de identi-
dad y el de integridad. Qu se debe pagar?: lo mismo que se debe
(principio de identidad). Cunto se debe pagar?: el total (principio de
integridad).
Complementariamente.rigen otros dos principios generales: los de
localizacin (dnde se debe pagar?) y puntualidad (cundo se debe
hacerlo?).
GRECO resume estos conceptos: "La observancia de los cuatro prin-
cipios da como resultado un pago, realizacin de la conducta debida,
cumplimiento de la prestacin idntica, ntegra, localizada y puntual.
Calidad y magnitud de la prestacin, en el lugar y tiempo debidos".
223. Existen, adems, otros requisitos: si la prestacin consiste en la
entrega de una cosa, el solvens debe ser dueo de ella (requisito de propiedad
de la cosa); el bien con el cual se paga no debe estar afectado por embargo o
prenda del crdito (requisito de disponibilidad): y el pago, como ltimo recaudo,
debe ser hecho sin fraude a otros acreedores.
i. PRINCIPIO DE IDENTIDAD
a) Concepto
224. Expresin legal. Surge de los artculos 740 y 741 del Cdigo
Civil. El primero establece que "el deudor debe entregar al acreedor la
misma cosa a cuya entrega se oblig. El acreedor no puede ser obligado
a recibir una cosa por otra, aunque sea de igual o mayor valor"; y el
segundo, que "si la obligacin fuere de hacer, el acreedor tampoco podr
ser obligado a recibir en pago la ejecucin de otro hecho, que no sea el
de la obligacin".
Tales disposiciones son especialmente categricas pues ni siquiera siendo lo
ofrecido de "mayor valor" (art. 740) puede imponrsele al acreedor la recepcin
de una prestacin distinta de la debida; claro est que l puede aceptarla, o
puede contentarse con menos, o con otra prestacin, pero entonces no habra
pago sino dacin en pago (nm. 1568), que es una figura distinta de la que ahora
se analiza.
Cuando la prestacin est provisionalmente indeterminada obligaciones
de dar cosas inciertas, alternativas y facultativas, nmeros 1048, 1171 y 1198
es menester que, previamente, se determine cul es el objeto de la prestacin;
por ejemplo, si se deben genricamente 100 caballos, que se elija cules son los
que han de ser pagados. Precisamente, por aplicacin de la regla de buena fe
(art. 1198, 1- parte, Cd. Civ.) se admite que, tratndose de la obligacin de dar
cosas inciertas, el principio de identidad sea flexibilizado: verbigracia, procede-
!222j GRECO, R. E., "Objeto del pago", enfi.D.C.O.,21-237, Sueos Aires, 1971.
IQS VI. CUMPLIMIENTO
2. PRINCIPIO DE INTEGRIDAD
a) Concepto
236. Expresin legal Conforme al artculo 742 del Cdigo Civil
"cuando el acto djs la obligacin no autorice los pagos parciales, no
puede el deudor obligar al acreedor a que acepte en parte el cumpli-
miento de la obligacin".
237. Extensin del principio. El principio de integridad abarca toda clase
de obligaciones, y no lo afectan ni la circunstancia de que el deudor deba varias
prestaciones distintas, derivadas de obligaciones diversas; ni que hay? fraccio-
namiento, originario o derivado de la prestacin debida nm. 252 y sigs.).
^ Estn regidas tambin por el principio de integridad: I) las obligaciones cuya
prestaciaes divisible (art. 673, Cd. Cv.)y, asi, el deudor df $ 10,000 no podra
pretender pagar su deuda en cuotas si ello no est pactado y el acreedor no lo
acepta (art. 742); II) las obligaciones accesorias, como la de pagar intereses (art.
744, Cd. Cv.), o costas judicaiep derivadas de !a accin por cobro del crdito
(doc. arts. 77, 502, 531, Cd, Proc); y 111} los accesorios de )a obligacin (doc.
art. 575, Cd. Civ.), como son las cosas accesorias del objeto vendido (arts. 2328
y 1426, Cd. Civ.}: por ejemplo, la venta de un automvil involucra el motor, los
amortiguadores, el diferencial, etctera. Sobre accesoriedad, ver nmero 1355.
238. En sntesis; el acreedor no tiene el deber de recibir pagos
parciales, pero puede aceptarlos (arts. 742 y 673, Cd. Cv.) y, correla-
tivamente, el deudor no tiene el deber de pagar parcialmente (art. 673).
El pago es ntegro slo cuando incluye los accesorios (doc. art. 744, Cd.
- Civ.).
b) Excepciones
239. Tambin el principio de integridad tiene excepciones y, en
tales casos, el deudor est legalmente autorizado a pagar fraccionada-
-mente su deuda.
frente a terceros, de manera que tampoco hay en ello una fractura al principio
de integridad del pago. Por ello mismo el acreedor (el trabajador en el ejemplo)
no podra negarse a recibir el pago luego de practicada la deduccin, aduciendo
que es parcial.
Para el caso de embargo del crdito, ver nmero 257.
d) Pluralidad de relaciones oblgacionales que son satisfechas
separadamente
250. Si entre dos sujetos se enlazan varias relaciones jurdicas obligaco-
nales distintas, cada una de ellas es exigible separadamente. Si D le debe a A:
1) la entrega de un televisor en virtud de una compra; 2) la devolucin de un
equipo de audio en razn de una locacin; y 3) la entrega de $ 500 derivados de
un prstamo, cada una de esas entregas es exigible por separado. El hecho de
que se cumplan aisladamente, por cierto, no obsta al principio de integridad del
pago, pues no se trata de una relacin jurdica nica.
251.Una situacin semejante se plantea con las obligaciones permanentes
peridicas (nm. 163): en ellas la obligacin nace en cada perodo, a prorrata
temporis, como en las deudas por alimentos, alquileres o renta vitalicia. Como
cada deuda es independiente de la otra, por aplicacin del artculo 746 del
Cdigo Civil el acreedor tiene derecho a oponerse a recibir el pago de un perodo
ulterior si no est oblado el perodo anterior (SEGOVIA, BUSSO, BORDA, LLAMBAS,
GRECO); el locador, por ejemplo, puede negarse a recibir el alquiler correspon-
diente al mes de mayo, si est impago el del mes de abril.
Pero tanto en la hiptesis de obligaciones distintas como en la de estas
obligaciones que nacen a prorrata temporis, los pagos corresponden a relaciones
diversas y, por ello, no hay mengua del principio de integridad,
e) Fraccionamiento de la deuda
252, En la relacin obligacional puede haber pluralidad de sujetos, origi-
naria o derivada (nm. 89). Al darse tal pluralidad, "el crdito o la deuda (si la
prestacin es divisible) se dividen en tantas partes iguales como acreedores o
deudores haya" (art. 691, Cd. Civ.), de manera que si cada deudor paga su
parte, y cada acreedor la cobra, no es porque se tolere un pago parcial, sino
porque se paga lo nico que se debe: la cuota respectiva. Si D debe $ 300 a A,
B y C, tiene que pagar $ 100 a cada uno de stos, pero no porque se pase por
alto el principio de integridad, sino porque slo le debe $ 100 a cada uno (nm.
1237).
a) Propiedad de la cosa _
254. Enunciado, Conforme al artculo 738 del Cdigo Civil "cuando
por el pago deba transferirse la propiedad de la cosa, es preciso para
su validez, que el que lo hace sea propietario de ella".
Este requisito se reere concretamente al caso de transferencia del
dominio en la obligacin de dar (p. ej.T la deuda del vendedor que debe
transferir la propiedad de la cosa a favor del comprador) y, es una
manifestacin de un principio genrico: el solvens debe estar legitimado
para obrar con relacin al objeto del pago (nm. 189).
255. Virtualidades. En caso de ser la cosa ajena, se abren efectos con
respecto al acreedor y al dueo de ella;
(1) El acreedor (y no el soluens, doc. art. 1329 y nota al a r t 738, Cd.Xiv.)
puede demandar la anulacin del pago (art. 1045, Cd. Civ.). Tal nulidackes
relativa, pues la sancin est prevista en resguardo primordial de los intereses
del acreedor.
(2) Para el dueo de la cosa el pago es inoponible y tiene derecho: I) contra
el accipiens, para reivindicar la cosa (art. 2758 y sigs., Cd. Civ.), a menos que
sea mueble y aqu] haya obrado de buena fe (art. 2412, Cd. Civ.); o puede,
demandarlo por indemnizacin sj la reivindicacin es imposible: por ejemplo, si
la cosa se destruy (art. 2435, Cd. Civ.), o pas a manos de un tercero respecto
de auien la reivindicacin no es viable (arts. 2767, 2778, Cd. Civ,): j II) contra
el souens^mede, a su arbitrio, demandarlo por indemnizacin y, si la obtiene,
"cesa el derecho de reivindicar la cosa" contra el accipiens (art. 2779, Cd. Civ.).
En sntesis: si D entrega como pago a A una cosa de T, A puede demandar
la anulacin del pago, y T tiene derecho a reivindicarla-de A o, en su caso, a
obtener la indemnizacin de dais.
(3) La accin por anulacin del pago que compete al acreedor se extingue,
sin embargo, en tres hiptesis: I) si el dueo de la cosa ratifica el pago (doc. art.
1330, Cd. Civ.); II) si el sotuens ulteriormente "hubiese venido a ser sucesor
universal o singular del propietario de la cosa" (art. cit.); y II) si el dueo deja
cosa obtiene plena indemnizacin del solvens, caso en el cua! el acreedor carece
de derecho a demandar la anulacin del pago, pues no corre ya riesgo de verse
privado de la cosa ajena que se le dio (art. 2779 infwe, cit.).
b) Disponibilidad del objeto de pago
256. Enunciado. "Si la deuda estuviese pignorada o embargada
judicialmente, el pago hecho al acreedor no ser vlido" (art. 736, l s
arte, Cd. Civ.).
La exigencia de que el objeto del pago est disponible presenta estas
variantes:
(1) Por lo pronto, no debe estar embargada la cosa con la cual se paga;
(2) Tampoco debe estar embargado el crdito; verbigracia, si el crdito por
salarios de A contra D es embargado por T, acreedor de A, D no puede pagar
directamente a A, la parte embargada del sueldo, sino que le cabe consignarla
(art, 757, inc. 5-, Cd. Civ.), o aguardar la orden judicial de depositarla en el
proceso judicial seguido por T contra A;
OTROS REQUISITOS 115
para ello debe plantear la nulidad del pago (art. 953, Cd. Civ.), y obtener as
la restitucin de su objeto (art. 1051. Cd. Civ.), o demandar por indemnizacin
al accipiens cmplice (arts. 972 y 1052, Cd. Civ.).
En la ejecucin colectiva tales pagos" son ineficaces de pleno derecho (art,
122, ley cit.), esto es, son inoponibles a la masa de acreedores y, correlativa-
mente, los bienes que ingresan al concurso en razn de esos pagos "quedan
sujetos al desapoderamiento" (art. 128, ley cit.}.
Sobre la accin revocatoria concursa!, ver nmero 792.
.j
a) Regla general
' 263. El domicilio del deudor. Conforme al artculo 747 in/ine del
Cdigo Civil el lugar del pago es salvo las excepciones que luego se
CIRCUNSTANCIAS DEL PAGO 117
dispuesto por dicho artculo 27 del Cdigo Civil que extiende el trmino hasta
"la medianoche en que termina el ltimo da del plazo", el deudor de un banco
no tendra derecho a pretender que su pago le fuera recibido fuera del horario
norma! de atencin al pblico, ni el inquilino tendra derecho a concurrir al
domicilio del locador sobre la medianoche para pagarle el alquiler.
e) Caso del pago a mejor fortuna
276. Concepto.^ Se trata de la obligacin en la cual se autoriza al
deudor a pagar cuando pueda, o cuando tenga medios para hacerlo
(arts. 620 y 752, Cd. Civ.).
Tal obligacin est sometida a una modalidad, que afecta a su exigibilidad
inmediata, y cuya naturaleza jurdica esclareceremos enseguida.
277. Naturaleza jurdica. Han sido sostenidas diversas teoras al
'respecto:
(1) Condicin: para algunos autores se tratara de una condicin que afecta
la existencia misma de la obligacin; el hecho condicionante sera la mejora de
fortuna, de por s "incierto y futuro" en los trminos del artculo 528 del Cdigo
Civil.
(2) Plazo incierto: es la opinin dominante, pues la incertidumbre no exis_e_
sobre la existencia de la obligacin sino sobre su exigibilidad; "slo puede
significar una amplia facilidad acordada al deudor para el pago, aunque la
mejora de fortuna del deudor, de hecho, no llegase a ocurrir" (LLAMBAS).
(3) Plazo indeterminado: es n u e s t r o criterio (conf. BUSSO, MoiSSETDE
ESPANS). As surge de la letra del artculo 6 2 0 del Cdigo Civil q u e
difiere al j u e z la determinacin del tiempo e n q u e s e deba pagar ( n m .
273), y no s e t r a t a de u n plazo incierto, q u e es u n a especie del plazo
d e t e r m i n a d o (nm. 272), p u e s et tiempo del pago no es definido por la
sola voluntad del acreedor.
El Proyecto de Reformas del Poder Ejecutivo de 1993 sigue este ltimo punto
de vista, puesto que prev, en su artculo 788, que "si el plazo estuviese
indeterminado o se hubiera autorizado al deudor para pagar cuando pudiere o
tuviere medios para hacerlo, el juez fijar el trmino, a pedido de parte y
mediante el procedimiento ms breve que prevea la ley local".
278. Rgimen legal
(1) Pronunciamiento judicial Se obtiene mediante un proceso de conocimiento
sumario o sumarsimo (art. 320, inc. 2-, ap. j , Cd. Proc), y no es menester
probar la efectiva mejora de fortuna del deudor; en caso contrario habra una
condicin, hiptesis ya descartada. Sin embargo, el deudor puede demostrar
tilmente que su situacin es igual o peor que antes, salvo que el propio acreedor
est amenazado de ruina si no se le paga (Busso y LLAMBAS).
Es decir: el deudor, para conservar el beneficio que significa el plazo de que
dispone para pagar, debe acreditar que las circunstancias no mejoraron para
l, pero la benevolencia del acreedor no debe ser revertida en su contra, tanto
que en su caso procede la va ejecutiva (art. 525, inc. 3-, Cd. Proc).
[276] REPETTI, E. J., La clusula "a mejor fortuna" en las obligaciones contractuales,
Buenos Aires, 1961.
122 VI- CUMPLIMIENTO :
(2) Cesacin del plazo. El plazo det que dispone el deudor por efecto de la
clusula de pago a mejor Jortuna se extingue en diverso*S casos:
I. Por lo pronto, desde queies dictada sentencia acogiendo la pretensin de
cobrar deducida por el acreedor. "**
II. Si e deudor renuncia ai beneficio, y opta por pagar inmediatamente.
III. Si el deudor muere, porque tal beneficio es ntuifus personae, pues se
trata de "un favor hecho a la persona del deudor que no alcanza a sus herederos"
(LLAMBAS, BUSSO, BORDA, SALAS).
IV. En caso de concurso o quiebra del deudor [doc. arts. 572 y 753, Cd.
Civ.; 1-y 132, ley 19.551).
i. CARGA DE LA PRUEBA
(2) Si el pago es invocado por el tercero que afirma haberlo realizado. Claro
est que si quien afirma que hubo un pago es el propio deudor, tiene vigencia
la regla general.
Sobre el caso de las obligaciones de medios, ver nmero 446.
2. MEDIOS DE PRUEBA
1. EFECTOS PRINCIPALES
Para ello el acreedor debe ajustar cuentas con el tercero habilitado que cobr la
deuda ajena (nm. 219).
297. Carcter definitivo. La extincin del crdito, e n razn del pago,
liquida definitivamente los p o d e r e s del a c r e e d o r p a r a c o b r a r .
No obstante, existen algunas limitaciones:
(1) Si el acreedor recibe un dao a causa del pago, por ejemplo, sise le entrega
un animal enfermo que contagia a otros del accipiens;
(2) Sise prodcela eviccin, o un vicio redhibitoriofarts. 2091, 2164 y concs.,
Cd. Civ.);
(3) Si el pago es invlido y, en consecuencia, renace la deuda que se pretendi
cancelar; etctera,
b) Liberacin del deudor .
298. Principio. El pago tambin produce la liberacin del deudor,
no slo en cuanto a a deuda en s, sino tambin respecto de todos los
accesorios de la obligacin (art. 524, Cd. Civ,; nm. 1355).
El deudor cabe recordar puede obtenerjudicialmente su libera-
cin mediante el pago por consignacin (nm. 878).
299. Excepciones. Tambin con relacin a este efecto puede pro-
ducirse u n desdoblamiento: aunque el acreedor haya sido satisfecho,
el deudor no se libera si aquella satisfaccin provino de la accin de un
tercero (pago por terceros, nm. 191 y sigs.}.
Slo con ulterioridad, cuando el deudor ajusta sus cuentas con el soluens,
queda definitivamente liberado: en tal situacin el acreedor nada puede recla-
marte, porque est satisfecho, y la pretensin del solvens queda cubierta cuando
arregla cuentas con l.
300. Carcter irrevocable. La liberacin del deudor tiene carcter
irrevocable, y constituye para l un derecho adquirido en los trminos
de los artculos 14 y 17 de la Constitucin Nacional. t ,*
Cuando el acreedor recibe el pago sin formular reserva alguna, el deudor
queda, en consecuencia, irrevocablemente liberado (doc. art. 2389, Cd. Civ.).
No obstante, en materia laboral, el pago insuficiente hecho por el empleador,
"aunque se reciba sin reservas", da accin por la diferencia al acreedor (el
trabajador) "por todo el tiempo de la prescripcin" (art. 260, ley 20.744).
301. Liberacin putativa. Cuando promedia error en el acto que
genera la liberacin, el deudor tiene que reconocer al acreedor como tal,
"con las mismas garantas y por instrumento de igual naturaleza" (art.
797, Cd. Civ.). De lo contrario, el acreedor puede demandarlo judicial-
mente, caso en e cual "servir de nuevo ttulo (...) la sentencia que en
su favor se pronuncie" (art. 798) y, obviamente, "si la deuda estuviese
ya vencida podr demandar su pago" (art. cit. infine).
La solucin legal se explica por s sola: el acto del acreedor por el cual libera
al deudor est viciado porque entendi, por error, haber recibido el pago.
Consiguientemente la nulidad de ese acto restablece la obligacin de la cual, en
realidad, nunca se liber el deudor.
128 VI- CUMPLIMIENTO
2 . EFECTOS ACCESORIOS
3. EFECTOS INCIDENTALES
1. NOCIONES PREVIAS
[30S| BERCOVITZ, R., La imputacin de pagos, Madrid, 1973. CARRANZA, J . A., "Imputa-
cin de pago", en J.A., 1968-III-514. SALBRNO. M. U., "Imputacin legal del pago", en L.L.,
138-31.
130 VI. CUMPLIMIENTO
Pero aquel precepto incorpora una nocin nueva: la "sorpresa por parte del
acreedor", que tambin invalida la imputacin hecha por se. Implica "una
suerte de dolo de tono menor", que si bien no supone la maniobra engaosa,
comporta "deslealtad o abuso de confianza por parte del acreedor" (LLAMBAS).
EJECUCIN ESPECIFICA
(p. ej., defraudacin, art. 172 y sigs., Cd. Pen.h.y no en la mera circunstancia
de ser deudor.
Conforme a lo dispuesto por el artculo 75, inciso 22 de la Constitucin
Nacional tras la reforma de 1994, la prisin por deudas no podra ser restable-
cida en Argentina: Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre, articulo XXV; Convencin Americana sobre Derehos Humanos (Pacto
de San Jos de Costa Rica), artculo 7.7; Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos, artculo 11.
b) Contem.pt qf Court. Es un instituto propio del Derecho anglosajn, que
sanciona la desobediencia a los jueces. Cuando un juez manda al deudor que
pague, y ste no lo hace, se produce su desobediencia o menosprecio al tribunal
(contempt of Court), que genera una sancin disciplinaria de prisin.
323. Multas civiles. Las multas civiles constituyen una especie de
las poco frecuentes sanciones civiles represivas o retributivas (nm.
350). Se las clasifica como sigue:
(1) Legales. Son las dispuestas por la ley como, por ejemplo, en el
caso en que sancionan con porcentajes del valor en aduana denlas
mercaderas cuando no es presentada la solicitud de destinacin, o en
caso de no arribar el transporte autorizado en el plazo fijado (arts. 222,
395, Cd. Aduanerq [ley 22.415)). ^
(2) Convencionales. Se la pacta mediante la clusula penal (art. 952
y sigs., Cd. Civ.; nm. 671).
(3) Judiciales. Estn contempladas por los artculos 565 del Cdigo
de Comercio y 622 del Cdigo Civil y por el Cdigo Procesal (arts. 45,
551, 594; tambin arts. 525, inc. 2fi y 528).
Se trata indudablemente de multas civiles, y as lo expres VLEZ SARSFIELD
en la nota al artculo 43 del Cdigo Civil: "las multas que pueden imponerse^en
un proceso (...) no son verdaderas penas, sino gastos, partes esenciales del
mecanismo de los procedimientos judiciales" [conf. Cm. Nac. Com., Sala C,
E.D., 15-758).
324. Visin actual del sistema argentino. Las sanciones obran para motivar
al sujeto alentndolo a respetar la regla jurdica, como una presin psquica que
lo encamina a obrar segn las pautas que seala el Derecho. Cuando el deudor
desoye el imperativo tico de cumplir la prestacin debida, lo motiva con Ea
amenaza de sanciones y, en su caso, se las aplica; la lenidad de las sanciones
y, sobre todo, su tarda o indecisa aplicacin como un antibitico que no
extingue ntegramente la cepa nociva deja elementos activos de mayor viru-
lencia, que hacen befa de la ley cuyas pautas no acatan.
Una serie de dispositivos vigentes ha modificado el sistema jurdico en lo que
concierne a esta cuestin. Por lo pronto el Cdigo Procesal da lugar a las multas
recin indicadas, que reprimen la inconducta procesal: en el procedimiento civil
eKjuez puede permanecer como un espectador indiferente que contemple
impasible el torneo que sostienen las partes enjuicio, o intervenir directamente
en su pilotaje: en el primer caso el procedimiento se denomina dispositivo y en
el segundo, inquisitivo. Nuestro Cdigo Procesal es moderadamente inquisitivo,
lo que se denota no slo por dichas multas, sino tambin entre otras
circunstancias por la precisa regulacin de las astreintes, que veremos en el
nmero 328.
EJECUCIN FORZADA 135
B) EJECUCIN FORZADA
C) ASTREINTES
l. NOCIONES PREVIAS
[328] BREBBIA, R. H., voz "Astreintes", en Enciclopedia Jurdica Omeba, 1-931. CARRANZA
CASARES, C. A. - CASTRO, P. E.. "Las 'astreintes' y el cumplimiento puntual e integro de la
obligacin alimentaria*1, en L.L., 1987-C-596. CHLAPPINI, J. O., "'Los' o 'las' astreintes", en
E.D., 129-991. GROSMAN, C. P., "Medidas frente al incumplimiento alimentario", en L.L.,
1985-D-936. MOISSETDE ESPANS, L., "Sanciones conminatorias o 'astreintes'. Obligaciones
a las que son aplicables", en L.L., 1983-D-128. MOISSET DE ESPANS, L. - TINTI, G. P,,
"Astreintes; una revisin de los elementos salientes de las sanciones conminatorias", en
Armario de Derecho Cv, 1-95, Crdoba, 1994. MORELLO. A. M., "Las 'astrentes'. Su
recepcin jurisprudencial y legislativa", en Jus, nm. 2, La Plata, 1962. MOSSET ITURRASPE,
J., Medios compulsivos en Derecho Privado, Buenos Aires. 1978. PALMERO, J. C , Tutela
jurdica del crdito, Buenos Aires, 1975. REIMUNDN, R, A.. "La imposicin de astreintes'
por nuestros jueces*', en J.A., 1959-V-88; "Las 'astreintes' en el Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin", en J.A.. 1969, Doctrina, pg. 537, LPEZ CABANA, R. M., La demora
en el Derecho Privado, Buenos Aires, 1989.
ASTREINTES 137
333. Los cdigos Civil y Procesal. El artculo 666 bis del Cdigo
Civil dispone: "Los jueces podrn imponer en beneficio del titular del
derecho, condenaciones conminatorias de carcter pecuniario a quie-
nes no cumplieron deberes jurdicos impuestos en una resolucin
judicial. Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico
de quien deba satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto o reajustadas
si aqul desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su
proceder". / -
Como se advierte, dicho texto ha sido colocado al final del tratamiento de la
clusula penal, ubicacin desacertada desde que su lugar apropiado habra sido
el de los efectos de las obligaciones, a continuacin del artculo 505.
El artculo 37 del Cdigo Procesal establece: "Los jueces y tribunales
podrn imponer sanciones pecuniarias compulsivas y progresivas ten-
dientes a que las partes cumplan sus mandatos, cuyo importe ser a
favor del litigante perjudicado por el incumplimiento. Podrn aplicarse
sanciones conmir&torias a terceros, en los casos en que la ley lo
establece. Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econ-
mico de quien deba satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto, o ser
objeto de reajuste, si aqul desiste de su resistencia y justifica total o
parcialmente su proceder".
En realidad, este texto introduce expresamente el carcter "progresivo" de la
condenacin conminatoria, pero ello no constituye una mencin significativa,
desde que tal progresividad es una de las circunstancias idneas para la
conminacin del sujeto pasivo del deber jurdico.
3. CARACTERES
Una postura se expide por la negativa, entendiendo que: (I) si el monto del
dao es superior al de la astreinte. el acreedor puede reclamar el total de la
indemnizacin, respecto del cual !a cuanta debida en concepto de astreintes
funcionar corno monto a cuenta del total; y (2) si, a la inversa, la astrene es
mayor que el dao, el acreedor podr reclamar el total de aqulla: por lo pronto,
porque la astreinte procede aunque no haya dao alguno y, adems, porque e!
damnificado se asevera no puede ser doblemente indemnizado, ni debe
lucrar a expensas del responsable.
Otra linea de ideas predica el derecho de acumular ambos crditos. Tiene
importante apoyo en la diversidad de ttulo para cobrar uno y otro, y en el
Derecho comparado: la ya citada ley francesa 91-650, que establece expresa-
mente que "la astreinte es independiente de los daos e intereses" (art. 34); el
Cdigo senegals, que admite que las astreintes definitivas son debidas al
acreedor "independientemente de todo dao compensatorio o moratorio"; y el
decreto-ley uruguayo 14.978/79, que consider a la sancin "independiente del
derecho a obtener el resarcimiento del dao" (art. 2-).
Pero, en todo caso, la asrerie est "destinada a vencer la resistencia del
deudor", y es modelable y variable a comps de ella; por lo cual, en los hechos,
como el juez dispone de amplias facultades incluida la de suprimirla, puede
"no dejar subsistir a cargo del responsable ms que la indemnizacin corres-
pondiente al efectivo perjuicio causado por el retardo" (MAZEAUD^TUNC),
judicial para hacer efectiva la ejecucin por otro (doc. arts. 630, 633,
Cd. Civ.). Dicha autorizacin se requiere mediante un mecanismo
sencillo: una audiencia, que es celebrada con quienquiera de los inte-
resados concurra,a y en la que debe producirse toda la prueba (doc. arts.
807 y 125, inc. 3 , Cd. Civ.}.
Si promedia urgencia, el acreedor est eximido de requerir tal auto-
rizacin; ms an, deber prescindir directamente de ella si, con la
demora,'agrava innecesariamente los daos. Es el caso de quien con-
trata un automvil de remsepara llevarlo al aeropuerto: si el automvil
^no llega a la hora indicada, antes que perder el avin debe procurar ser
llevado por otro vehculo y, luego, discutir lo relativo a aquel incumpli-
miento.
342. Con todo hay diferencias entre el caso en que se requiere autorizacin
judicial, y aquel en que se prescinde de ella:
(1) Cuando existe autorizacin judicial, e acreedor tiene derecho a reclamar
al deudor todo lo que ha invertido [reembolso], pues el juez, al darle la
autorizacin, lo ha facultado a invertir hasta cierta suma que constituye el tope
de dicha pretensin. Por ejemplo, lo autoriz a hacer pintar la casa por un
tercero, y a gastar hasta $ 20.000; puede reclamar lo invertido hasta el tope de
$ 20.000.
(2) Si no hay autorizacin judicial, nicamente puede pretender lo que
invirti si ello es justo [reintegro). Por ejemplo, en el mismo supuesto anterior,
si gast efectivamente $ 20.000, en el juicio contra e! deudor debe acreditar que
la inversin es ajustada a Derecho, es decir, que no gast de ms.
343. Caso del boleto de compraventa. En la actualidad el artculo
512 del Cdigo Procesal prev que la sentencia que condene "al otorga-
miento de escritura pblica, contendr el apercibimiento de que si el
obligado no cumpliere dentro del plazo fijado, el juez la suscribir por
l y a su costa".
Es un ejemplo de ejecucin con intervencin de un tercero que, en el caso,
es el juez como rgano estatal que coadyuva a la satisfaccin especifica del
acreedor. Ver nmero 1155.
A) LA RESPONSABILIDAD EN GENERAL
1. CONCEPTO
(346] BLPSTAMANTE ALSINA, J., La sancin resarcitoria, Buenos Aires, 1966. MAJORCA, C ,
1 fondamenti della responsablt. Milano, 1990. MARTINS MATEIRO, M. J., "Un abordaje
outpoietco de la responsabilidad", en ALTERIM, A, A. - LPEZ CABANA, R. M. (dir.). La
responsabilidad. Homenaje al profesor doctor Isidoro H. Goldenberg, Buenos Aires, 1995.
NEGRI, H., "La responsabilidad civil como problema antropolgico", enALTERiNi, A. A. -LPEZ
CABANA. R. M. (dir.), La responsabilidad. Homenaje at pro/esor doctor Isidoro ff. Goldenberg,
Buenos Aires, 1995. NICOLAU, N. L., "Panorama de la responsabilidad civil en el mundo
occidental", en ALTERIM, A. A. - LPEZ CABANA, R, M. (dir.), La responsabilidad. Homenaje
al profesor doctor Isidoro H, Goldenberg, Buenos Aires, 1995. NIO, C. S., "El concepto de
responsabilidad", en ALTERINI, A. A. - LPEZ CABANA. R. M". (dir.), La responsabilidad.
Homenaje al profesor doctor Isidoro H. Goldenberg, Buenos Ajres, 1995.
144 VIH. RESPONSABILIDAD POR INCUMPLIMIENTO
351. Concepto. Los principios son ciertas proposiciones bsicas que sirven
como primeras premisas del sistema, o como reglas que permiten elaborarlo.
Estas proposiciones son evidentes o son convencionales, y dan un punto de
arranque para construir determinado sistema. Por ejemplo, en la lgica formal
son clsicos los principios de identidad, de no contradiccin, de tercero excluido
y de razn suficiente, que coherentemente significan que hay una realidad, que
es ella y no otra, que al juzgarla se est en la verdad o en el error, y que esa
realidad, como universo, tiene partes tan ntimamente relacionadas entre si que
permiten pasar de la una a la otra.
Para encontrar los principios en la responsabilidad civil cuestin que ahora
nos ocupa podemos andar dos caminos. Cabe deducirlos de la nocin de
justicia, aprehendindolos por el sentido comn, o por la conciencia jurdica.
El sentido comn, la naturae rationalis inclinatio, esa inclinacin racional que
reside en toda naturaleza racional, comporta una creencia racional de la que
emerge la racionalidad de la proposicin. En Derecho ms bien que la raciona-
lidad es determinante la razonabilidad, porque la razonabidad presupone
circunstancias que son significativas en la rbita jurdica: una realidad social
concreta; que ella sea debidamente conocida y valorada: y que por fin sea
adecuada congruentemente en la medida de lo posible. La conciencia jurdica
es la versin del sentido comn en el mbito del Derecho, y es propia, pero no
exclusiva, de los juristas, es decir de quienes dedican sus afanes al estudio de
la ciencia del Derecho.
Otro camino hacia los principios es inducirlos. Esta induccin responde al
anlisis del contexto de la legislacin nacional, de los sistemas de legislacin
comparada, o de la doctrina de los autores.
352. Virtualidad. El previo hallazgo de ciertos principios que rigen o
deben regir 5a responsabilidad civil resulta fruto de una exigencia lgica, pues
la virtualidad de tales principios es realmente proficua. En primer lugar, sirven
para armar el sistema, de jure condendo, mientras se lo elabora. En segundo
lugar, para juzgar al istema elaborado cuando se trata de analizarlo de jure
condito, vale decir tal cual es. Finalmente, para interpretarlo congruentemente
en sus lagunas o silencios, o en sus desarmonas, y para desentraar su sentido;
es que, como afirmaba CARNELUTTI, as como la metafsica sirve para llenar el
vaco entre las cosas, la dogmtica jurdica sirve para llenar el vacio entre las
leyes.
LA RESPONSABILIDAD EN GENERAL 147
Tan vigoroso es este principio que BIBILON, cuando puso la nota al articulo
1380 de su Anteproyecto, con cita del artculo 19 de la Constitucin Nacional,
escribi: "No porque se cause un dao se constituye e] acto obrado en acto
ilcito".
356. (3) Neminem laedere. Otro principio corresponde a uno de los
tres contenidos del Derecho para los romanos: neminem laedere (no
daar a nadie); alterum non laedere (no daar a otro). Es norma
implcita de los sistemas que incriminan el dao injusto; y es conse-
cuencia, tambin, de la relatividad de los derechos subjetivos.
Este neminem laedere rige con independencia de cualquier estipulacin a!
respecto, por la mera convivencia social; es una garanta de paz en ella.
357. (4) Se debe responder por actos propos, no ajenos. Otro
principio es el de la responsabilidad por actos propios: se responde por
actos propios, no por actos ajenos. Esto aparece consagrado respecto
de los actos positivos y de los actos negativos; atae al problema de la
causalidad como respuesta a quin o qu rva desencadenado un conse-
cuente; y rige, inclusive, en la responsabilidad indirecta en que, por lo
general, hay como subsuelo cierta accin u omisin de la persona en
quien se refleja la responsabilidad y a quien se le exige el deber de
reparar.
Pero el Derecho civil no contempla, ciertamente, igual concepto de autor que
el Derecho penal. As, por ejemplo, pinsese en el envenenamiento que se
produce por usar condimentos en mal estado al servir comida en un restaurante:
genera responsabilidad civil, pero no hay delito penal de homicidio, a pesar del
desorden en la cocina y del condimento de la comida con veneno, si no es posible
juzgar que hubo previsibilidad del resultado daoso con la certeza requerida
por el Derecho penal para incriminar esa conducta (ver J.A., 1963-IV-462).
358. (5) mputabidad subjetiva. Como se ver infra, nmero 422,
clsicamente ha sido sostenida la vigencia de un principio de imputa-
bilidad subjetiva, segn el cual no hay responsabilidad sin culpabilidad;
a la vez que no puede haber culpabilidad sin que el acto principie por
ser voluntario en sentido jurdico, esto es. obrado con discernimiento,
intencin y libertad (nm. 421). Pretender armar la responsabilidad sin
culpabilidad, deca ESMEIN, en esa lnea de pensamiento, semeja a un
hombre sin cabeza, a un automvil sin motor, o a un silogismo sin
premisas.
El Cdigo Civil enrol bsicamente en ese criterio (nm. 423). con el apoyo
generalizado de la doctrina tradicional, que consider valioso asignar sustento
moral a la atribucin del deber jurdico de resarcir un dao. En efecto, si
culpable es quien obra sin la debida diligencia (art. 512, Cd. Civ,), va de suyo
que su ligereza de proceder lo hace moralmente reprochable.
En la actualidad es evidente la tendencia contraria (nm. 63): campea la
atribucin de responsabilidad con criterio objetivo, fundada en la mera causa-
lidad material, sin que sea exigido un desajuste de conducta en grado genrico
de culpa, o en grado especfico de dolo. La ley 17.711 introdujo claramente esos
conceptos en el Cdigo Civil, a travs del nuevo artculo 1113,
LA RESPONSABILIDAD EN GENERAL 149
359. (6) Agravacin del tratamiento para el dolo. Otro principio que
aqu interesa es el de la agravacin de la responsabilidad en caso de
dolo.
Tanto el Derecho Romano, como el antiguo Derecho francs, la legislacin
de Partidas y el Cdigo Napolen, establecieron un mximo reproche para el
autor de dolo. IHERING fue quien lo concibi con mayor amplitud: el doloso >
segn l debe responder de manera absoluta por todo el dao: y ARISTTELES
(Etica a Nicmaco). cuando se refera a lo injusto, deca algo que est en el fondo
de nuestra cultura y en las bases del Derecho: que es distinto ser injusto que
ser malvado, que el culposo es injusto, pero "cuando se obra por eleccin
deliberada, se es injusto y malvado". De ello se sigue que el Derecho no puede
tratar igualmente a quien comete un entuerto por descuido y a quien lo comete
con la conciencia del mal que quiere causar, o con un obrar deliberado, que
normalmente va a llevar a ese dao.
360. (7) Pacta sunt servanda. Rebus sic stantibus. El pacta sunt
servanda emana del neminem laedere. Arranc en DOMAT; fue ignorado
por POTHIER; lo recogi el Cdigo Civil francs cuando en el artculo 1134
estableci que los contratos tiennent lieu de lois, tienen lugar de ley; y
rige en el artculo 1197 del Cdigo Civil: las convenciones tienen fuerza
obligatoria equivalente a la ley general.
Hay en esto un profundo contenido tico: hacer honor a la palabra empeada;
y evitar, mediante el cumplimiento exacto de la obligacin asumida como
establece la ltima parte del artculo 505 del Cdigo Civil, que a travs de ese
incumplimiento se dae a otro. Para la vigencia del neminem laedere no se exige
un pacto previo; el pacta swit servando, implica, en cambio, que no hay que
daar a los dems a travs del incumplimiento de la palabra empeada con
fuerza equivalente a la ley en la convencin de !as partes,
Pero pacta sunt servanda siempre que rebus sic stantibus, es decir,
siempre que las cosas sigan siendo as. Este principio tiene su germen
muy remoto en el Derecho Romano, en el cual fue sostenido por
distintos autores; PAULO, AFRICANO, NERACIO, SNECA, CICERN; lo desa-
rrollaron los glosadores y los postglosadores; fue completado por ALCIA-
TO y los cardenales MANTICA y D E LUCA, y asimismo por GROCio; fue
desdibujado en el Derecho privado; y renaci en este convulso siglo XX,
a travs de las figuras francesas del houleversement, e italiana del
scortLiolgimento, que implican el trastorno de la situacin que, por ser
distinta, merece un tratamiento especifico.
El principio fue recogido en el Derecho privado, en el siglo xvm, por el Cdigo
Maximiliano de 1756 y el Cdigo de Prusia de 1774, y luego tambin por el
Cdigo austraco de 181 i. Tiene, pues, viejo linaje legislativo. El Derecho
internacional pblico hace uso constante de l; el caso ms conocido de
aplicacin de esta regla es la repudiacin por Rusia de la neutralidad del Mar
Negro, que haba sido impuesta en 1856 en la Paz de Pars. Y Po XII, el 20 de
octubre de 1939, en la encclica Summi Pontficatus, tambin admiti esta
clusula rebus sic stantibus.
A esta altura de la evolucin del pensamiento jurdico, y ante esta realidad
del siglo xx, es inadmisible la opinin de Henri DE PAGE que, siguiendo el molde
de aquel otro famoso pensamiento de PASCAL sobre el amor, expresaba que la
150 VIO. RESPONSABILIDAD POR INCUMPLIMIENTO
1. DESLINDE DE AMBAS
2. DIFERENCIAS DE RGIMEN
[3651 BUERES, A. J., "La unidad sistemtica del resarcimiento de daos", en La Revista
del Foro de Cuyo, 4-7, Mendoza, 1992, BUSTAMANTE ALSINA, J., "La responsabilidad delictual
o aquiliana es de Derecho comn y la contractual es de excepcin", en J.A., I989-JV-474.
ESPINOSA, E. J,, "Reflexiones en torno a la unificacin de los regmenes de la responsabi-
lidad civil y extracontractual", en Revista del FOTO, ao LXX1X, nm. 2, Lima, 1991, pg.
225. GOLDENBERG, [. H., "La unicidad de lo ilcito. Su problemtica", en Revista Jurdica de
San Isidro, t. 1-75, San Isidro, 1967. TRIGO REPRESAS, F. A., "Unificacin de la responsabi-
lidad por daos", en TRIGO REPRESAS, F. A. - STIGLITZ, R. S. (dir.), Derecho de daos. Primera
parte. Homenaje a Jorge Mosset Iturraspe, Buenos Aires, 1989, pg. 73, ALTERINI, A. A. -
LPEZ CABANA, R. M.r "Responsabilidad contractual y extracontractual: de la diversidad a
la unidad", en Derecho de daos, Buenos Aires, 1992, pg. 33.
154 VIII. RESPONSABILIDAD POR INCUMPLIMIENTO
de no daar y el articulo 1107 del Cdigo Civil", en J.A.. 1986-111-892. ALTERINI, A. A..
"Opcin aquilana ante el incumplimiento contractual", en Revista Jurdica de Buenos
Aires, 1965-111-141.
15 6 VIII. RESPONSABILIDAD POR INCUMPLIMIENTO
(1) Opcin amplia. As opinan quienes admiten la opcin en todos los casos
de incumplimiento contractual (SAVATIER, DE CUPIS).
(2) Opcin restringida. En este sector de doctrina se ponen ciertas cortapisas
para a opcin, como la existencia de un incumplimiento contractual doloso
(LALOU, DEMOGUE); O la exigencia de que tal incumplimiento comporte un delito
de Derecho criminal (AUBRY-RAU, GIORGI): O, ms an, que sea a la vez delito de
Derecho civil y de Derecho criminal (LAURENT, DEMOLOMBE).
(3) Opcin forzosa. En rigor se excluye la opcin, porque se impone exclusi-
vamente la responsabilidad aquiliana (LABB).
370. Sistema argentino. Como se ha visto (nm. 366) el sistema
argentino enrola^n el grupo que admite la opcin con restricciones, a
travs de la exigencia de que el incumplimiento contractual implique
delito penal. ,
En tal situacin el acreedor tiene derecho a optar, a su arbitrio,, por
la va contractual o por la aquiliana.
El delito criminal puede ser doloso ci^ulposo y si, por una u otra razn, el
juez en lo criminal no ha tenido oportunidad de pronunciarse sobre la existencia
o inexistencia de delito, el juez en lo civil puede calificar el hecho a los fines de
habilitar la opcin; verbigracia si el acusado penalmente falleci (art. 59, Cd.
Pen.), o est ausente (art. 1101, Cd. Civ.), casos en los cuales el juez en lo civil
no dicta condena con alcances penales, sino que se limita a tener por configu-
rado el presupuesto de la opcin el delito penal que es el pasaporte para
cruzar la frontera de las responsabilidades contractual y ext rae o ntr actual.
370 bis. Hacia la unidad de las responsabilidades contractual y
extracontractual Los proyectos de reforma. El distingo entre la res-
ponsabilidad contractual y extracontractual tiene origen histrico: en
Roma, aquella estaba regida por la Ley de las XII Tablas, y sta, por la
Ley Aqulia (ALLENDE).
Su unificacin ha sido reclamada insistentemente en numerosos encuentros
jurdicos: III Congreso Nacional de Derecho Civil (Crdoba, 1961): V Jornadas
(Nacionales) de Derecho Civil (Rosario, 1971): Jornadas Australes de Derecho
(Comodoro Rivadavia, 1980); II Jornadas Bonaerenses de Derecho Civil, Comer-
cial y Procesal (Junn, 1986); 111 Jornadas Sanjuaninas de Derecho Civil {San
Juan, 1986): Jornadas Nacionales sobre Unificacin de las Obligaciones Civiles
y Comerciales (Buenos Aires, 1986); XII Jornadas Nacionales de Derecho Civil
(Bariloche, 1989); 131 Jornadas de Derecho Civil y Comercial de la Provincia de
La Pampa (1991).
En el Derecho comparado esta unificacin ha sido realizada en leyes moder-
nas: Checoslovaquia (1964), Senegal (1967), Yugoslavia (1978), Canad [Que-
bec] (1980), etctera.
^ Actualmente se considera que, de las diferencias de rgimen enun-
ciadas en el nmero 365, "muy pocas son autnticas" (YZQUIERDO
TOLSADA) y que carecen "la mayor parte de las veces de justificacin
racional" (TUNC). De ellas, las ms significativas conciernen a la exten-
sin del resarcimiento y a los plazos de prescripcin liberatoria (XII
Jornadas Nacionales de Derecho Civil, cits.j, pero en la realidad jurdica
moderna van quedando diluidas:
RBITAS CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL 157
C) PRESUPUESTOS DE IRRESPONSABILIDAD
D) INCUMPLIMIENTO OBJETIVO
1. NOCIONES PREVIAS
(374] BUERES, A. J,, El acto ilcito, Buenos Aires, 1986. CAZEAUX, P, N., "El incumpli-
miento sin culpa", en TRIGO REPRESAS, F. A. -STIGLITZ, R. S. (dir.), Derecho de daos. Primera
parte. Homenaje a Jorge Mosset Rurraspe, Buenos Aires, 1989, pg. 107. GOLDENBERG, I.
H,, "La unicidad de lo ilcito. Su problemtica", en Revista Jurdica de San Isidro, t. 1-75,
San Isidro, 1967. PUECH, N., Notion et role de l'licit dans la responsabilit ciuile
extra-contractuelle, Strasbourg, 1971, ALTERINI, A. A., El incumplimiento considerado en s
propio (Enfoque objetivo del ilcito ciuil), Buenos Aires, 1963. LPEZ CABANA, R. M., La demora
en el Derecho Privado, Buenos Aires, 1995.
160 VIH. RESKWSABJLIDAD POR INCUMPLIMIENTO
2. MODOS DE OBRAR
3. CAUSAS DE JUSTIFICACIN
a) Nociones previas
382. Concepto. Ciertas circunstancias justifican una conducta
que, de no haber mediado ellas, sera ilcita. Se trata de ^as denomina-
das causas de justificacin que, por consiguiente, excluyen la ilicud
de la conducta en el caso dado.
383. Diferencias.
(1) Causas de inimputabilidad. Estas excluyen la culpabilidad, sea porque el
sujeto carece de discernimiento (art. 921, Coc. Civ.), fuera porque obr vctima
de error (art. 897. Cd. Civ.). El acto inimputable es objetivamente ilcito,
aunque no acarrea responsabilidad; el acto justificado es, en cambio, objetiva-
mente lcito.
(2) Escusas absolutorias. En este caso se excluye la sancin: el acto es
oBjetivamente ilcito e imputable, pero no genera responsabilidad integra para
el autor; es el caso de las clusulas limitativas de responsabilidad (nm. 477).
b) Casos
383 bis. Ejercicio regular de un derecho. Es frecuente que los
sujetos perjudiquen a otros con su obrar. En los negocios puede suceder
que alguien gane y alguien pierda. En el mercado, quien tiene xito
aumenta su clientela, muchas veces a expensas de otro competidor que
la pierde.
El Derecho no puede reprochar esas ventajas, en tanto no resulten de una
violacin de la ley, o de una conducta irregular. Pero, por ejemplo, la obtencin
de clientela transgrediendo la Ley 22.802 de Lealtad Comercial sera ilcita.
Ei artculo 34, inciso 45 del Cdigo Penal justifica a quien "obrare (...] en el
legtimo ejercicio de su derecho". A su vez, el artculo 1071 del Cdigo Civil
establece que "el ejercicio regular de un derecho propio" no genera iicitud.
Consiguientemente, el dao causado en ejercicio regular de un
derecho est jusri/iccuio y, por lo tanto, no da lugar a resarcimiento a
favor de quien lo sufre.
El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993, en esa
linea de ideas, sienta el principio de que "no son indemnizables los daos
causados en el ejercicio regular de un derecho o facultad" (art. 1550).
384. Legtima defensa. El artculo 34, inciso 6S del Cdigo Penal
da la siguiente caracterizacin de la legitima defensa: "El que obrare en
defensa propia o de sus derechos, siempre que concurrieren las siguien-
tes circunstancias: a) Agresin ilegtima; b) Necesidad racional del
medio empleado para impedirla o repelerla; c) Falta de provocacin
suficiente por parte del que se defiende". Es decir en palabras de
Orgaz "hay defensa legtima privada cuando una persona, en situa-
cin de urgencia y con medios racionales, causa un dao a otra al
repeler, contra sta una agresin actual e ilegitima".
Esta causa de justificacin no aparece consagrada genricamente por el
Cdigo Civil, que slo la contempla en el artculo 2470 como defensa de la
posesin [vicum vi repeliere potest), "en los casos en que los auxilios de la justicia
llegaran demasiado tarde". No obstante, la defensa de un derecho propio
injustamente amenazado constituye el ejercicio regular de un derecho (art.
1071, Cd. Cv.), de manera que, en los alcances en los cuales lo autoriza el
Cdigo Penal, debe tambin ser considerada causa de justificacin en el rea
del Derecho civil. Inclusive cuando se obre "en defensa de la persona o derechos
de otro" (arg. art. 34, inc. 72, Cd. Pen.).
En el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 se
introduce la nocin, en cuanto niega derecho a ser indemnizado al "damnificado
que [...] fue el agresor ilegtimo" (art. 1551).
385. Estado de necesidad. Su concepto es dado por el articulo 34,
inciso 3 g del Cdigo Penal, en cuanto justifica la conducta de quien
"causare un mal por evitar otro mayor inminente a que ha sido extrao".
Correlativamente, las III Jornadas de Derecho Civil (Tucumn, 1967)
recomendaron incorporar al Cdigo Civil esta frmula: "Si alguien atu-
viere constreido a causar a otro un dao para evitar otro mayor que
no tuviere la obligacin de soportar, inminente, al que hubiera sido
extrao, le estar permitido en la medida de lo indispensable".
Esta causa de justificacin tampoco aparece prevista por el Cdigo Civil, pero
su vigencia es tambin indudable por el principio de conservacin de bienes
jurdicos que explica el sacrificio/de uno de menor entidad en resguardo de otro
mayor. Es lo que ocurre, por ejemplo, en materia de Derecho martimo con la
avera comn o gruesa para alijar un buque en peligro (art. 403 y sigs., ley
20.094; nm. 1878). La jurisprudencia ha hecho aplicacin de este principio
cuando justific que las fuerzas policiales hubieran dado preferencia a los
acontecimientos de orden blico, derivados de un bombardeo revolucionario,
sobre los de carcter delictual (Cm. Nac. Fed., L.L.. 130-726, 17.168-S).
El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 recoge
estas ideas, y determina que "es lcita la conducta de quien causa un dao, de
otro modo inevitable, para conjurar un mal mayor e inminente que amenazara
al agente o un tercero, si el peligro no se origin en un hecho suyo" (art. 1551).
386. Otros casos. Existen otros supuestos que actan como causas de
justificacin:
(1) La facultad pblica o privada para atacar un derecho subjetivo (poder de
la autoridad, o derecho de los padres para corregir o hacer corregir a los hijos,
art. 278, Cd. Civ,). As, la palmada correctiva que un padre aplica a un hijo no
configura injuria, sino legtimo ejercicio de una facultad! (art. 264, Cd. Civ.);
pero el ejercicio del poder de correccin asignado en el artculo 278 "debe
ejercerse moderadamente, debiendo quedar excluido los malos tratos, castigos
o actos que lesionen o menoscaben fsica o psquicamente a los menores" (texto
segn ley 23.264). ,
(2) El coqfcentimiento de la lesin por el damnificado, a menos que tal
consentimiento sea contrario a una prohibicin de la ley, o sea inmoral. Es el
caso del paciente que admite ser operado (art. 19, inc. 3 a , ley 17.132), pues,%n
caso contrario, el cirujano habra cometido el delito de lesiones.
La Ley de Trasplantes 24.193 (art. 13) determiria^ue los mayores de edad
pueden en determinadas circunstancias autorizar la ablacin de algn
rgano o material anatmico de su propio cuerpo con fines de trasplante.
(3) La intromisin en la facultad ajena realizada en inters del tercero, y en
atencin a su voluntad real o presumible; es el caso de quien gestiona un negocio
ajeno, aun contra su expresa prohibicin (art. 2303, Cd. Civ.), con tal que lo
haga tilmente (art. 2297).
(4) El derecho de resistir la orden injusta, por parte del subordinado (derecho
de desobediencia). Un caso claro de aplicacin de esta regla apareci en el
artculo 11 del decreto-ley 333/58: luego de establecer que la Polica Federal no
podra ser utilizada para finalidades polticas partidarias, previo que "las
(sec. doct.J. COMPACNUCCI DE CASO, R. H., "LOS daos causados en estado de necesidad", en
ALTERJNJ, A. A. - LPEZ CABANA, R. M. (dir.), La responsabilidad. Homenaje al profesor doctor
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INCUMPLIMIENTO OBJETIVO 165
4. CUMPLIMIENTO DEFECTUOSO
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comercial. Su estructura y alcances, Buenos Aires, 1979. GAMARRA, J., "Incumplimiento
temporal y definitivo", en ALTERINI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M, dir.). La responsabilidad.
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CASTILLA, G. - PEIRANO FACI, J., La mora en el Mercosur, Montevideo, 1995.
MORA DEL DEUDOR 167
destruy lo que deba dar como pago, e incurri de tal modo en inejecucin
absoluta y definitiva.
Ver nmero 417 bis.
391. Anlisis de los elementos. Nos hemos ocupado recin del
incumplimiento material u objetivo.
La imputabilidad del incumplimiento resulta de la existencia de un
factor de atribucin suficiente (nm. 373).
Y la constitucin en mora puede derivar segn los casos de un
acto del acreedor (la interpelacin), o del mero transcurso del tiempo.
Esto lo veremos enseguida.
392. Diversos sistemas de constitucin en mora. Un anlisis histrico y de
legislacin comparada muestra dos grandes lneas:
(1) Una, nacida de algunos textos romanos, segn la cual des interpeat pro
homine (el tiempo interpela en lugar del hombre), de manera que la constitucin
en mora se produce automticamente sin necesidad de que el acreedor requiera el
pago al deudor, esto es, sin que lo interpele. Ese criterio rige en los cdigos civiles
alemn, suizo, brasileo, federal mexicano, chileno, colombiano, etctera.
(2) Contrariamente, a partir del Cdigo Civil francs, otra lnea legislativa
exige la interpelacin para que se produzca la mora del deudor; as lo hacen los
cdigos civiles espaol, uruguayo, italiano, ecuatoriano, etctera, y fue el
criterio del artculo 509 elaborado por VLE2 SARSFIELD.
En favor de esta solucin se aducen distintos fundamentos, que UAMBAS
resume en los siguientes: 1) La gravedad de los efectos de la mora del deudor
(nm. 414); li) El principio del javor debitoris (nm. 110); III) La presuncin de
que, al no exigir el pago, el acreedor consiente el retardo del deudor.
Con todo, cabe sealar, en este sistema la interpelacin slo es exigida como
regla, pero hay muchas excepciones en las cuales se prescinde de ella (nm.
410).
393. Formas de interpelar. La interpelacin consiste en la exigencia
del pago, y puede ser hecha:
(1) Judicialmente, cuando interviene el rgano jurisdiccional; es el
caso de la intimacin de pago hecha por el oficial de justicia (art. 5 3 1 ,
Cd. Proc).
(2) Extrajidicialmente, en el caso contrario.
Como la interpelacin extrajudicial no es un acto formal, no est sometida
a requisito especfico alguno: as, puede ser hecha por escrito o verbalmente, y
aun ha sido admitida la eficacia de la efectuada por telfono. Claro est que,
por razones de prueba, conviene llevarla a cabo por un medio susceptible de
acreditacin ulterior: por acta notarial, con participacin de testigos, mediante
telegrama colacionado (que es instrumento pblico segn la ley 750 1/2);
etctera.
394. Naturaleza jurdica de la interpelacin. La interpelacin es un
acto jurdico unilateral y recepticio:
(1) Es acto jurdico en razn de que con ella se persiguen consecuen-
cias jurdicas (art. 944, Cd. Civ,), en cuanto el acreedor est a Derecho
(nm. 150).
VIII
168 > RESPONSABILIDAD POR INCUMPLIMIENTO
intil desgaste dejos juicios: uno, para que sea fijado el plazo, y otro para que,
una vez fijado, el deudor cumpla;
(3) El deudor queda en mora en la fecha indicada por la sentencia [no en la
fecha de la sentencia misma), solucin que es obvia, pues en tal caso la
obligacin resulta de plazo expresamente determinado mediante la fijacin
judicial, y se aplica la regla de mora automtica del primer prrafo del artculo
509 (nm. 99).
408. Casos de las obligaciones puras y simples. "El tercer prrafo
del artculo 509 no incluye las obligaciones puras y simples, que son
exigibles en la primera oportunidad que su ndole consiente" (IV Con-
greso Nacional de Derecho Civil cit.).
Tal declaracin clarific que no corresponde acudir a] juez demandando la
fijacin de plazo en todas las obligaciones que carecen de l, inclusive en las
puras y simples. Por ejemplo, cuando alguien compra cigarrillos, debe el precio
a cambio de la entrega del paquete, y no se concibe que, por no haber un plazo,
pueda pretender que el vendedor acuda al juez para que lo fije judicialmente;
en un proceso rpido (el sumario) pero moviendo por cierto todo el aparato
jurisdiccional.
De no ser as el plazo se habra convertido en un elemento' natural de las
obligaciones, cuando en realidad es un elemento meramente accidntalas ellas
(doc. art. 527 y arg. art. 3956, Cd. Civ.; nm. 964).
d) Factores impeditivos de la mora
409. El artculo 509, cuarto prrafo. Dispone: "Para eximirse de las
responsabilidades derivadas de la mora, el deudor debe probar que no
le es imputable".
Este apartado denota las diferencias entre el incumplimiento mate-
rial y la mora. Implica que al deudor demorado en el cumplimiento se
lo presume culpable, pero puede igualmente probar que el retardo "no
le es imputable"; en esto concuerda con la parte final del artculo 513,
que excluye la responsabilidad cuando la demora "fuese motivada por
caso fortuito, o fuerza mayor".
Un caso de aplicacin es el del acreedor que no presta la colaboracin
necesaria para el cumplimiento de la prestacin, verbigracia estando pronto
para recibirla (nm. 221). El IV Congreso Nacional de Derecho Civil citado as
lo interpret expresamente.
t o dec. 390/76), del deudor que ha librado letras hipotecarias (art. 43, ley
24.441; nm. 1682 bis d). etctera.
(3) El de las obligaciones con el llamado plazo esencial, que sern analizadas
separadamente (nm. sig.).
(4) El de las obligaciones derivadas de hechos ilcitos, que tambin se ver
por separado (nm. 412).
(5) Los casos en los que el deudor confiesa estar en mora, es decir, brinda la
prueba de su estado de mora, lo cual es obviamente distinto de la confesin
de haber sido constituido en mora: en el primer supuesto se prescinde de la
interpelacin; en el segundo, se la da por probada.
(6) Cuando el deudqr ha manifestado su voluntad de rio cumplir la prestacin,
inequvoco extremo en el cual la interpelacin resulta intil: carecera de sentido
exigir e) pago a quien ya expres que no lo va a hacer efectivo.
(7) Cuando el deudor ha incurrido en inejecucin absoluta definitiva (nm.
387), o sea sj el pago resulta imposible por su culpa (art, 889. I* parte, Cd.
Civ.), y la obligacin "se convierte en la de pagar daos e intereses" (art. cit. y
nota al art. 509). Ambas situaciones no son incompatibles: slo hay incompa-
tibilidad lgica cabe sealar entre el dao moratorio, cuya causa es el estado
de mora, y el dao compensatorio que subroga o reemplaza a la prestacin
incumplida cuando promedia inejecucin absoluta. Pero no hay incompatibili-
dad respecto de las dems virtualidades de la mora, que son varias (nm. 414).
(8) Si la interpelacin resulta imposible a causa del deudor, como cuando
provoca esa imposibilidad ocultndose, o suprimiendo las chapas indicadoras
de su domicilio, etctera.
El ya citado IV Congreso de Derecho Civil seal estos supuestos como
generadores de mora automtica.
411. Rgimen de las obligaciones con plazo esencial. No obstante
que el plazo es un elemento accidental de las obligaciones esto es, que.
puede o no existir, que es contingente, en ciertas relaciones obliga-
cionales es un motivo determinante para el acreedor que el cumplimien-
to sea oportuno. Si el deudor no cumple en tiempo, su retardo equivale
a la inejecucin definitiva; ello ocurre en el transporte de mercaderas
perecederas, en la obligacin por la cual un artista debe actuar en cjerta
ceremonia, en el servicio de confitera para cierta celebracin, en la
restitucin de una bodega coinctdente con la iniciacin de la nueva
cosecha, etctera.
Supngase que A contrata con la confitera D la provisin de servicio para la
fiesta de cumpleaos de su hija, y que D lo provee al da siguiente del convenido;
si bien dispone las bebidas, masas, etctera, e intenta brindar la atencin por
parte de los mozos, es evidente que dicho retardo hace completamente intil al
pago pretendido, y que el deudor ha quedado automticamente en mora.
Esto lo dispona expresamente el artculo 509, inciso 2- del Cdigo Civil en
el texto elaborado porVLEZ SARSFIELD y reemplazado en 1968 (nm. 398), Pero,
no obstante el silencio actual de la ley, la mora es automtica siempre que
resulte de ia naturaleza y circunstancias de la obligacin que la designacin del
tiempo en que se debe cumplir ha sido un motivo determinante para que el
acreedor la constituya (plazo esencial).
MORA DEL DEUDOR 175
[4131 MRQUEZ, J. F., "La constitucin en mora del deudor en ios proyectos de reformas
al Derecho privado", en Anuario de Derecho civil 1-73, Crdoba, 1994. MNDEZ SIERRA, E.
C, "El rgimen de la mora en los proyectos de reforma", en Jurisprudencia Santqfesina.
Revista de Doctrina y Jurisprudencia de la Provincia de Santa Fe, nm. S. Santa Fe, 1994,
pg. 29.
176 VIII. RESPONSABILIDAD POR INCUMPLIMIENTO
[417 bls| LPEZ CABANA, R. M., La demora en el Derecho Privado, Buenos Aires, 1995.
I 73 VIH. RESPONSABiLIDAD POR INCUMPLIMIENTO
6. CESACIN DE LA MORA
F) FACTORES DE ATRIBUCIN
1. LA NOCIN DE CULPABILIDAD
[422| MARTNEZ SARRIN, A., Las raices romanas de la responsabilidad por culpa,
Barcelona, 1993. VILLEY, M,, En torno al contrato, la propiedad y la obligacin, trad. C. R.
S., Buenos Aires, 1981.
igO VIH. RESPONSABILIDAD POR INCUMPLIMIENTO
que variaban las sanciones segn el autor tuviera o no voluntad jurdica, y aun
segn hubiera simplemente culpa, o dolo.
En la Ley Aquiia del siglo ni antes de Cristo se plasm la idea, estructu-
rada por la jurisprudencia posterior, del dammum injuria datum, que presupona
un obrar ilegtimo y daoso, atribuible a la culpa [culpa datum) del autor.
(Aunque pensadores modernos como Michel VILLEY impugnan esa concepcin
tradicional: en Roma, el concepto responsabilidad habra implicado nicamente
la posibilidad de llevar a alguien ante un tribunal, "proceda o no su deuda de
un acto derivado de su voluntad libre", con lo cual la culpa no habra sido
componente inexcusable del debe^jurdico de resarcir).
Esos hitos, y el proceso posterior, denotan un largo camino que desemboca
en la exigencia de culpabilidad para que pueda atribuirse responsabilidad a un
sujeto. El concepto de obrar antijurdico, la individualizacin de la sancin
atendiendo a la subjetividad del agente, son etapas en la evolucin jurdica que
en lo que tuvo directa influencia sobre nuestro sistema recogi el Cdigo
francs y lleg, ntidamente, al elaborado por VLEZ SARSFIELD.
423. Filiacin subjetiva del Cdigo Civil argentino. En el Cdigo de VLEZ
SARSFIELD la responsabilidad asentaba en la culpabilidad. La mora presupona
la culpa del deudor demorado (nm. 391); no haba hecho ilcito sin culpa o dolo
(arts. 067, 1109 y 1072, Cd. Civ.); era ms grave la responsabilidad del deudor
doloso que la del culposo (arts. 520, 521, 903 y sigs., Cd. Civ.). etctera.
Algunas disposiciones, como las relativas a los daos causados por animales
(nm. 1732), en cuanto podan inducir criterios de atribucin objetiva, fisuraron
la hermeticidad del sistema, que finalmente fue resquebrajada de manera
definitiva por la ley L7.711.
423 bis. La denominada culpa objetiva. En los nmeros anteriores
nos hemos atenido al concepto de culpa subjetiva, propio del sistema
argentino, en el cual se exige que el "agente sea no slo el mutor material
del incumplimiento de la obligacin, sino la causa inteligente y libre de
ese comportamiento" (LLAMBAS).
Sin embargo, en Francia ha sido desarrollada la idea de. culpa
objetiva, admitindose que pueda'haberla aun en los casos en que el
agente no obra con voluntad jurdica. Para la configuracin de esta
culpa objetiva basta el mero desajuste entre la conducta efectivamente
obrada y la conducta que habria sido diligente, y por lo tanto pueden
incurrir en ella los locos o los infantes.
La cupa objetiva no se identifica con la responsabilidad objetiva (nm. 466
y sigs.): en la responsabilidad objetiuarige la simple causalidad material, aunque
la conducta del responsable haya sido totalmente correcta; en tanto la culpa
objetiva supone algn descarro de conducta del autor material (MAZEAUD).
Ejempliicatvamente: el dueo de una caldera tiene responsabilidad objetiva,
aunque haya sido puntualmente diligente en su conservacin, y por lo tanto su
conducta haya sido correcta y adecuada; en Francia, el loco slo incurre en
culpa objetiva cuando su conducta no condice con la que habra obrado un
sujeto cuerdo diligente.
Cuando la doctrina francesa insiste, aun en la actualidad, que pas de
responsabilit sans Jante (no hay responsabilidad sin culpa), suele estar refi-
rindose a esa culpa objetiva.
FACTORES DE ATRIBUCIN 181
2. CULPA
a) Concepto
427. Definicin legal "La culpa del deudor en el cumplimiento de
la obligacin consiste en la omisin de aquellas diligencias que exigiere
la naturaleza de la obligacin, y que correspondiesen a las circunstan-
cias de las personas, del tiempo y del lugar" (art. 512, Cd. Civ.).
Esta definicin es prcticamente impecable, y ha merecido unnimes y
justificados elogios de la doctrina. En trance de lograr su mxima perfeccin
slo sera objetable la reiteracin del sustantivo obligacin reemplazable la
segunda vez por un pronombre, y el uso del plural diligencias que alude ms
bien a las tramitaciones, siendo ms propio hablar de diligencia en singular, lo
cual tiene el sentido de cuidado o actividad {LAFAJLLE, ORGAZ). AS lo hicieron los
cdigos espaol fart. 1104), cubano de 1889 (art. 1104), filipino (art. 1173).
1427] BADOSACOU, F\, La diligencia y a culpa del deudor en la obligacin civil Bolonia.
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' FACTORES DE ATRIBUCIN 1OCS
portorricense (art. 1057), peruano de 1984 (art. 1320), Sin embargo, el Cdigo
paraguayo de 1987 (art. 421) mantiene la expresin argentina,
428. Culpa, negligencia e imprudencia. La culpa proviene de un
acto voluntario, es decir, realizado con los necesarios elementos inter-
nos: discernimiento, intencin y libertad,
Pero en el acto culposo la voluntad del sujeto va dirigida hacia su
realizacin mas no a la consecuencia nociva: el dao que se causa en
un accidente atribuible al hecho propio culposo deriva, fsicamente, de
la ley de este orden segn !a cual dos cuerpos no pueden ocupar al
mismo tiempo el mismo lugar en el espacio; pero al Derecho le basta
con que el sujeto haya querido el acto para atribuirle la consecuencia
daosa no querida, si su conducta se ha despreocupado del deber social
de ajustara de modo de no daar injustamente a los dems (neminem
laedere). a travs de la adopcin de la diligencia necesaria en cada caso.
429. La culpa se presenta en dos versiones:
(1) Como negligencia, caso en el cual el sujeto omite cierta actividad
que habra evitado el resultado daoso; hace menos de lo que debe.
(2) Como imprudencia, caso en el cual el sujeto obra precipitadamen-
te o sin prever por entero las consecuencias en las que poda desembo-
car su accin irreflexiva; hace ms de lo que debe.
430. Elementos de la culpa. La culpa tiene dos elementos, ambos
negativos:
(1) Hay carencia de la diligencia debida,] lo cual surge de la propia
definicin legal del artculo 512 del Cdigo Civil;
(2) Hay carencia de malicia. Porque si el sujeto obr con intencin
de no cumplir una obligacin contractual, o de daar extracontractual-
mente, esos procederes maliciosos configuran dolo, categora distinta
de la culpa y ms grave que ella (nm. 455).
431. Culpa civil y culpa penal En el Cdigo Penal la culpa aparece
caracterizada como "imprudencia, negligencia, impericia en su arte o
profesin o inobservancia de los reglamentos o de los deberes de su
cargo" (arts. 84 y 94),
Tales trminos demuestran que la culpa penal tiene iguales elemen-
tos que los enunciados en el nmero anterior para la culpa civil, y que
aqulla tambin puede darse con forma de imprudencia o de negligen-
cia.
432. Cuestiones distintas son las relativas a la diversa apreciacin de una
y de otra cuando se trata de la eficacia de la sentencia penal respecto del proceso
(nm. 570 y sigs.), y la que concierne a las diferencias entre el delito civil y el
delito crimina] (nm. 5741).
184 VIH. RESPONSABILIDAD POR INCUMPLIMIENTO
[446] BURGOS, D. - VESSONI, H. A., "La obligacin de seguridad", en J.A., 22-111-95, pg.
,6. DA SILVA, C. A., Onus e qualidade da proua cvel, Rio de Janeiro, 1991. EISNER, I.,
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FACTORES DE ATRIBUCIN 189
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Homenaje a Jorge Bustamante Alsina, T. I, Buenos Aires, 1990, pg. 215. ALTERINI, A. A. -
LPEZ CABANA, R. M., "Invalidez de las clusulas limitativas en la responsabilidad profe-
sional", en Derecho de daos, Buenos Aires, 1992, pg. 287.
190 VIII. RESPONSABILIDAD POR INCUMPLIMIENTO
[449 bis) ALTERINI, A. A., -Incidencia del mero hecho en la ruptura de la relacin causal",
en ALTERINI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M. (dir.). La responsabilidad. Homenaje ai profesor
doctor Isidoro H. Goldenberg, Buenos Ai res,, 1995.
192 VIH. RESPONSABILIDAD POR INCUMPLIMIENTO
[453| PAOGro, A. N., voz "Agravacin del dao por el acreedor", en ALTERINJ, A. A. - LPEZ
CABANA, R. M. (dir.). Enciclopedia de la responsabilidad civil T. I, Buenos Aires, 1995.
194 VIII. RESPONSABILIDAD POR INCUMPLIMIENTO
3. DOLO
a) Concepto
455. Distintas acepciones. El dolo es otro factor subjetivo de
atribucin.
Tiene distintas acepciones, dos de las cuales surgen de definiciones
del Cdigo Civil, y una tercera deriva de la interpretacin doctrinaria,
(1) Como vicio de la voluntad se trata del dolo-engao: "accin dolosa
para conseguir la ejecViein de un acto, es toda asercin de lo que es
falso o disimulacin de_ lo verdadero, cualquier artificio, astucia o
maquinacin que se emplee con ese fin" (art. 9 3 1 , Cd, Civ.; ver art.
933 en cuanto a la omisin dolosa). Se trata, pues, de la accin de un
sujeto que provoca error en el otro, y destruye as su voluntad jurdica.
(2) Como elemento del delito civil lo caracteriza el artculo 1072 del
Cdigo Civil, segn el cual el delito civil es el hecho ilcito cometido "a
sabiendas y con intencin de daar".
(3) Como1 causa de incumplimiento contractual, ,que compromete la
responsabilidad del deudor doloso (art. 506, Cd. Civ.), no est definido.
Se interpreta que consiste en la intencin deliberada de no cumplir
(contra: SALVAT y D E GSPERi, para quienes tambin en este caso sera
(455) BOFFI BOGGERO, L. M., "Dolo (en Derecho civil)", en Estudios jurdicos, primera
serie, Buenos Aires, 1960, pg. 121. BORDA, G, A., "Comportamiento contractual de mala
fe", en ALTERINL, A. A. - LPEZ CABANA. R. M, (dir.), La responsabilidad. Homenaje al profesor
doctor Isidoro H. Godenberg, Buenos Aires, 1995. CARRANZA, J., El dolo en el Derecho civil
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1955. LUPIO, C:, dolo del debitore nelDritto italiano efranee se, Milano, 1969. MOMTT DAZ,
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"Responsabilidad concursal. El dolo", en ALTERINL, A, A. - LPEZ CABANA, R. M. (dir.). La
responsabilidad. Homenaje al profesor doctor Isidoro H. Godenberg, Buenos Aires. 1995.
FACTORES DE ATRJBUCION 195
a) Concepto
466. Versiones. La teora del riesgo constituye el soporte funda-
mental de la atribucin objetiva de responsabilidad en el momento
actual (nm. 424).
Responsabilidad por el vicio o riesgo de la cosa, Buenos Aires, 1983: "Responsabilidad civil
derivada de cosas inertes ubicadas riesgosamente", en ALTKRINI, A. A. - LPEZ CABANA, R.
M. (dlr.), La responsabilidad. Homenaje al profesor doctor Isidoro H. Cotdenherg, Buenos
Aires, 1995. TRIMARCHI, P., Rschioe responsabilitoggetiva, Milano, 1961.
FACTORES DE ATRIBUCIN 199
[469] LPEZ CABANA. R. M. (coord.), Responsabilidad civil objetiva, Buenos Aires, 1995.
[4701 LPEZ CABANA, R. M., "La atribucin objetiva del deber de reparar con indemni-
zacin limitada", en ALTERINI, A.. A. - LPEZ CABANA, R. M., en Cuestiones modernos de
responsabilidad civ, Buenos Aires, 1988, pg. 339.
200 VIH. RESPONSABILIDAD POR INCUMPLIMIENTO
d) La ley 17.711
473. Nocin. Conforme al artculo 1113 del Cdigo Civil, tras la
reforma de 1968, cuando el dao es causado "por el riesgo o vicio" de
la cosa, la responsabilidad es objetiva: como se prescinde de la nocin
de culpabilidad, el "dueo o guardin" no se pueden liberar del deber
de reparar que se les asigna, mediante la prueba de no haber habido
culpa de ellos.
474. La ley no habla de cosas riesgosas, sino de riesgo de la cosa. Es que
resulta diablico encontrar qu cosas son riesgosas. Una bolsa de polietileno,
por ejemplo, no es riesgosa en s misma, a menos que un beb cubra con ella
su cabeza. Es riesgosa la cosa en movimiento por oposicin a Ja cosa inerte?
Podra ser, si pensamos en un movimiento acelerado, pero si se trata de una
velocidad nfima, la cosa ser igualmente riesgosa? Quiz la solucin podra
estar dada por la energa interna: sera riesgosa la cosa dotada de un motor, y
en esto entraran el avin, el automvil, la motocicleta; y aun el juguete de pilas,
lo cual ya es absurdo.
Interesa mencionar que e artculo 45 de la Ley 24.051 de Residuos Peligrosos
incorpora la idea de cosas resgosas al remitirse a una nmina de residuos
alcanzados por ella (nm. 1934 septies).
475. Para interpretar el rgimen del Cdigo Civil, a travs del
artculo 1113, hay que tener presente estas directivas:
a) Np ha sido formulada u n a categora rgida de cosas riesgosas,
debindose ponderar en cada caso si, en razn de haber quedado la cosa
fuera del control del guardin por su riesgo o vicio y desempeando
un papel activo, caus u n dao en violacin del deber de no causarlo.
Son determinantes la prdida de control y el papel activo de la cosa. Si alguien
por ejemplo estrella su vehculo contra una pared, no podr suponerse que
el dueo de sta tenga responsabilidad alguna, pues el papel de la pared ha sido
meramente pasivo; pero si alguien deja su vehculo estacionado sobre una ruta,
de noche, sin luces indicadoras, y otro lo embiste, aquel vehculo mal estacio-
nado ha cumplido un papel activo en la produccin del dao (nms. 452 y 1725
bis).
El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 requiere
"la intervencin activa de las cosas" (art. 1590}.
5. INDEMNIZACIN DE EQUIDAD
1477) GOLDENBERG, 1. H., "Resarcimiento del dao ocasionado por hechos involunta-
206 VIII. RESPONSABILIDAD POR INCUMPLIMIENTO
rios", en Enciclopedia Jurdica Omeba, apndice III, pg. 807. LOMBARDI, C. A., "Indemni-
zacin de daos causados por hechos involuntarios", en ALTERINI, A. A. - LPEZ CABANA, R.
M. (dir.). La responsabilidad. Homenaje al profesor doctor Isidoro H. Coldenberg, Buenos
Aires, 1995. PALMERO, J. C , El dao involuntario. Indemnizacin de equidad, Buenos Aires,
1973.
FACTORES DE ATRBUCION 207
que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas
costumbres". Ver nmero 1752.
Desde el enfoque de la responsabilidad civil en que nos interesa el anlisis
de la teora del abuso del derecho existe un acto ilcito (conf. V Jornadas
Nacionales de Derecho Civil, Rosario, 1971), que da tugar a indemnizacin si
hay dao y si concurren Jos dems presupuestos de la responsabilidad civil. {
Pero no un acto ilcito tpico, sino un acto ilcito abusivo, que es una especie
dentro del gnero, porque en el acto ilcito comn (el delito o el cuasi delito) La
transgresin es franca, es a cara descubierta: se viola el derecho subjetivo ajeno
cuando, con un automvil, se atrepella a un peatn, pues nunca se tuvo derecho
para hacerlo. En cambio, en el ejercicio abusivo de los derechos, la transgresin
es solapada: bajo la mscara de una facultad, se la exorbita; se invoca una
facultad determinada, y se va ms all de ella. Como, por ejemplo, cuando a
tenor del artculo 2629 del Cdigo Civil se cortan las races de los rboles del
terreno vecino: se tiene el derecho de cortarlas, a menos que se exorbite esa
facultad y, mediante el corte, se provoque un dao injusto. Si aquellas races
no molestaban tanto como para cortarlas y se las corta igualmente, se est
abusando del derecho e ingresando en la zona de la ilicitud a travs de una
transgresin solapada del ordenamiento jurdico, mediante la pantalla del
facultamiento para obrar que resultara del artculo 2629.
479. Por el principio de reserva, no hay ilicitud sin deber legal (arts. 19.
Const. Nac.; 53, 1066 y 1074, Cd.Civ.; nm. 355). El artculo 1071 del Cdigo
Civil viene a formular un agregado al articulo 1066, el cual establece que no hay
hecho ilcito sin violacin de la ley en sentido material. Esto surge de la lectura
de la primera parte del artculo 1071, nuevo texto: slo es licito el ejercicio
regular de un derecho, de donde se ha de seguir que es ilcito, o sea, antinor-
mativo, el ejercicio irregular. Luego, pues, la irregularidad del ejercicio del derecho
configura el elemento objetivo de transgresin de la norma, que es el primer
antecedente de la imputacin de responsabilidad cuando ocurre un dao.
Dado ese antecedente, es problemtico si la responsabilidad emergente es
objetiva o subjetiva.
La ley, tras descalificar el ejercicio irregular de los derechos, dispone que "se
considerar" tal al que contrare los fines de la ley, la buena fe, la moral o las
buenas costumbres. Por lo tanto, con una lectura subjetivista es posible
predicar que la atribucin de responsabilidad por acto abusivo exige culpa, y
que sta queda revelada o demostrada porque los hechos hablan por s mismos
{res ipsa loqutur). Pero, en realidad, ese razonamiento viene a escamotear ia
evidencia de que, demostrado el obrar abusivo, es intil la prueba de que se
actu sin culpa; esta ineficacia de la prueba de la diligencia del abusador
conduce a concluir que, en el caso, la responsabilidad es objetiva.
b) El exceso en la normal tolerancia entre vecinos
480. El artculo 2618 del Cdigo Civil dispone: "Las molestias que ocasio-
nen el humo, calor, olores, luminosidad, ruidos, vibraciones o daos similares
por e ejercicio de actividades en inmuebles vecinos, no deben exceder la normal
tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar y aunque mediare
autorizacin administrativa para aqullas. Segn las circunstancias del caso,
los jueces pueden disponer la indemnizacin de los daos o la cesacin de tales
molestias" contemporizando "las exigencias de la produccin y el respeto debido
al uso regular de la propiedad".
VII!
208 - RESPONSABILIDAD 'POR INCUMPLIMIENTO
La 1ey establece que los jueces debern resolver, "segn las circunstancias
del caso", la "indemnizacin de los daos" o la "cesacin de las molestias". Esta
alternativa no excluye que, cuando proceda la indemnizacin, la responsabili-
dad emergente sea objetiva, por razones semejantes a las expuestas en el
nmero- 479. ^
c) El auxilio benvolo
481. Se ha resuelto que el acto de solidaridad o colaboracin benvola es
fuente de obligaciones, en virtud de motivos de carcter tico y de equidad, y
tambin de los principios generales del Derecho, Y que, as, quien concurre a
prestar auxilio a un automovilista accidentado y, con ese motivo, tambin se
accidenta y sufre deterioros en su vehculo, debe ser indemnizado por la persona
a quien pretendi ayudar, en la medida de los perjuicios que se le ocasionaron
a raz de su gesto de solidaridad (Cm. 2- Apel. Mercedes, Rep. L.L., XXV-426,
sum. 187}. .
Aqu se da un supuesto asimilable a los actos de abnegacin y Altruismo
(nm. 450), que no generan una responsabilidad objetiva; y es una derivacin
de la idea de enriquecimiento sin causa, que se limita a restablecer el equilibrio
previo, y que funciona con ajuste a pautas distintas de las que corresponden a
la indemnizacin (nm. 1768).
En la hiptesis de la asistencia y salvamento de un buque en peligro, el
Derecho martimo remite a los principios del enriquecimiento sin causa (nm.
1897).
d) La invasin de la intimidad
482. La cuestin ser examinada en el nmero 1934 quater.
e) Los actos discriminatorios
^ 483, La cuestin ser examinada en el nmero 1934 quinquies.
) La directiva de prevencin del dao
483 bis.Interesa destacar que en las hiptesis de abuso del derecho, exceso
en la normal tolerancia entre vecinos, invasin de la intimidad y actos discrimi-
natorios sobresale la idea de prevencin del dao (nm. 716 ter).
Tal resulta del desmntelamiento de los efectos del acto abusivo que incumbe
al juez, y de la cesacin de las molestias y de los actos discriminatorios, todos
los^cuales resultan de la ley, o de la teora de las respectivas figuras.
En cuanto a la invasin a la intimidad, el tema puede rozar a la libertad de
prensa; por ello, el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de
1993 autoriza la adopcin de medidas preventivas "salvo que ellas afecten
garantas constitucionales" (art. 1549), aclarndose en la nota que esta "excep-
cin tiene fundamentalmente en cuenta la problemtica de la censura previa".
" 483 ter. Responsabilidad del productor aparente. En el Derecho
comparado se establece la responsabilidad del productor aparente por
los daos causados al consumidor. Es tal "toda persona que se presenta
objetiva [...] emergente del artculo 1113 del Cdigo Civil se limita al
valor de la cosa [...] si el fiduciario (o el dador del leasing) no pudo
razonablemente haberse asegurado" (arts. 14 y 33). Con lo cual: (1) si
no pudo tomar un seguro, su responsabilidad es limitada al valor de la
cosa; (2) pero si, pudiendo haberlo hecho, no lo hizo, es responsable
con todos sus bienes. Ver nmero 1728 ter.
[483 quinquies] BIANCHI, A. T., "El apartamiento notorio de la realidad econmica como
causa de arbitrariedad en las sentencias", en E.D., 116-773. BUSTAMANTE, J . E., "Anlisis
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FACTORES DE ATRIBUCIN 211
G)DAO
1. CONCEPTO
[484] BUERES, A. J., "El dao injusto y la licitud e ilicitud de la conducta", en TRIGO
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216 VIII. RESPONSABILIDAD POR NCUMPLIMIENTO
[488 bis) BATLLE, M., La evaluacin del dao en las personas, Madrid, 196 L BuERES,
A. J. - VZQUEZ FERREYRA, R. A., "El dao a la persona en la jurisprudencia", en Revista de
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J.A., 1994-11-269.
DAO 217
H) CAUSALIDAD
I. LA CAUSA EFICIENTE
(2) TLJRN comput slo las condiciones positivas: si alguien quiere apualar
a otra persona por !a espalda, y un tercero desvia el golpe de manera que slo
lo rasgua, la accin de ese tercero aun siendo condicin del rasguo es
jurdicamente una condicin negativa, que lo hace irresponsable.
(3) FRANK, por su parte, sostuvo que corresponde cortar la cadena de condicio-
nes cuando interfiere en ella la accin dolosa de un tercero: si el cazador deja
su escopeta cargada en una taberna en que varios disputan, no es responsabJe
en el caso de que aJguno de los partcipes en la controversia use el arma para
matar dolosamente a uno de los contrincantes.
3 . TEORAS IND1V1DUAL1ZADORAS
r
[510] TANZI, S. Y. - NEZ, E. A., voz "Causalidad y culpabilidad", en ALTERJNI, A. A, -
LPEZ CABANA, R. M., Enciclopedia de la responsabilidad ciuiLT. II, Buenos Aires, (en prensa).
CAUSALIDAD 227
1. EJECUCIN INDIVIDUAL
a) Concepto
516. La ejecucin del deudor consiste en el ejercicio de los poderes
del acreedor, o de la masa de acreedores, respecto de su patrimonio (ver
cap. X), para obtener forzadamente el objeto debido o la indemnizacin.
En los captulos anteriores se hizo un anlisis esttico; en ste el
enfoque ser dinmico, pues veremos cmo actan esos poderes.
Cuando el acreedor singular encara a su deudor, er su propio
inters, se trata de la ejecucin individual. En cambio, cuando acta la
masa o conjunto de acreedores respecto del deudor insolvente, se trata
de la ejecucin colectiva.
51 7. Procedencia. La ejecucin individual procede:
(1) Respecto de las sentencias de tribunales judiciales o arbitrales,
una vez "vencido el plazo fijado para su cumplimiento" (art. 499 Cd.
Proa). La sentencia, cabe agregar, puede contener una condena a dar,
a hacer o a no hacer.
(2) Con relacin a ciertos crditos, que surgen de "un titulo que traiga
aparejada ejecucin" (art, 520, Cd. Proc), como los cheques, pagars
y letras de cambio, los instrumentos pblicos o los privados reconoci-
dos, los crditos por alquileres, etctera (arts. 523 y 525, Cd. Proc).
En estos casos se trata de la ejecucin forzada de la obligacin de dar dinero
(art, 520 infine, Cd. Proc), y queda excluida la idea de indemnizacin: "es claro
que una obligacin no se puede resolver en indemnizacin, es decir en una
deuda de suma de dinero, cuando esa obligacin ya es una deuda de suma de
[516] MOSSET ITURRASPE, J., Medios compulsivos en Derecho privado. Buenos Aires,
1978. PALMERO, J. C, Tutela Jurdica del crdito, Buenos Aires, 1975,
232 IX. EJECUCIOl/pEL DEUDOR
2. EJECUCIN COLECTIVA
a) El rgimen concursal
522. A quines comprende. La ejecucin colectiva puede alcanzar
a "las personas fide existencia visible y las de existencia ideal de carcter
privado" (art. 2 , ley 19.551).
523. Principios orientadores. La ejecucin colectiva presupone varios prin-
cipios (Exposicin de motivos, ley 19.551):
(1J El carcter universal del patrimonio, como garanta comn para los
acreedores (nm. 717}.
(2) La concurrencia de todos ellos al proceso concursal, mantenindose en
un pie de igualdad (pars condito credorum).
(3) La proteccin adecuada del crdito.
(4) La conservacin de la empresa en marcha, en cuanto supone una
organizacin destinada a la produccin de bienes o la prestacin de servicios,
con el consiguiente inters general en la preservacin-de la fuente de trabajo
que ella significa.
(5) La proteccin del comercio en general, a travs de la inhabilitacin, entre
otras sanciones, de quienes actuaron de mala fe, y de la fcil rehabilitacin del
concursado de buena fe.
(6) La unidad de rgimen de los concursos comerciales y civiles. Esto se logr
recin con l~Tey 19.551, pues con anterioridad los comerciantes estaban
sometidos a la ley 11.719, y los no comerciantes a los regmenes concrsales
de los cdigos de procedimientos locales.
524. Presupuesto. "El estado de cesacin de pagos, cualquiera sea
su causa y la naturaleza de las obligaciones a lasa que afecte, es
presupuesto para la apertura de los concursos" {art. I , ley 19.551).
Se considera en cesacin de pagos al deudor que est en situacin de impotencia
patrimonial, y ello se demuestra "por cualquier hecho que exteriorice que el deudor
se encuentra imposibilitado de cumplir regularmente sus obligaciones" (art. 85, ley
cit.), como su mora, o demora, la realizacin de actos fraudulentos, el empleo de
medios ruinosos para obtener recursos, etctera (art. 86).
525. Etapas. El procedimiento concursal tiene dos etapas posibles:
(1) El concurso preventivo (preventivo de la quiebra), mecanismo
mediante el cual el deudor que est en cesacin de pagos convoca a la
masa de acreedores para lograr una solucin a ese problema. Por
ejemplo, mediante un acuerdo preventivo en el cual obtenga un plazo
para pagar sus deudas y una reduccin proporcional de los montos de
stas.
-1 (2) La quiebra, a la que se llega en virtud de diversas circunstancias
(nm, 528), y que no supone como previo et trmite anteriormente visto.
El deudor, todava, puede celebrar un acuerdo con sus acreedores {p.
ej., un acuerdo resolutorio de la quiebra, de semejante contenido al del
j ejemplo anterior) y, en caso contrario, se liquidan sus bienes para que,
del dinero obtenido, cobren los acreedores. Ello siempre que, en razn
VAS DE EJECUCIN Y LIQUIDACIN 235
3. ACCIONES DIRECTAS
a) Nociones previas
536. Concepto. Accin directa es la que compete al acreedor_para
percibir de un tercero lo que ste adeuda a su deudor: A, acreedor de
D, tiene derecho a percibir de T lo que ste le debe a D.
Debe tenerse especialmente en cuenta, no obstante, que la denominacin
puede resultar equvoca, que tal accin directa supone tres sujetos: el acreedor,
su deudor, y el tercero deudor de este ltimo; por consiguiente, no hay accin
(5361 COZAN, M., L'action directe, Pars, 1969. JAMIN, C , La notion d'actton directe.
Pars, 1991. PASQUAU LIAO,.M., La accin directa en el Derecho espaol, Madrid, 1989.
TANZI S. Y. - NEZ, E. A., voz "Accin directa", en ALTERINI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M.
(dr.), Enciclopedia de la responsabilidad civil, T. I, Buenos Aires, 1996. VENEGAS, P. P. -
CoMPiANi, M. F., "La citacin en garanta def asegurador", en ALTERIN, A. A. - LPEZ CABANA,
R. M. (dir.). La responsabilidad. Homenaje al profesor doctor Isidoro H. Goldenberg, Buenos
. Aires, 1995,
238 ^ EJECUCIOI/DEL DEUDOR
[545] ATALLAH, B., Le drot propre de la victime et son action directe contre l'assweur
de la responsabilt automobe obligatoire, Pars, 1967. HALPERN, I., La accin directa de
la victima contra el asegurador del responsable civil del dao, 2i ed., Buenos Aires, 1944.
PALMERI, J. H., "La citacin en garanta del asegurador", enJJl., Doctrina 1970, pg. 158.
SOLER ALEJ, A., "La citacin en garanta del asegurador", en E.D., 24-997.
!X
240 - EJECUCIN DEL DEUDOR
1.LEGITIMACIN ACTIVA
a) Nociones previas
547. Concepto. Se entiende por legitimacin activa, en el caso, la
aptitud para demandar por indemnizacin.
548. Principio. La accin indemnizatoria corresponde al damnifica-
" do, sea que reclame por dao directo o indirecto. Es decir, por el sufrido
"directamente en las cosas de su dominio o posesin", o "por el mal
aducir, sin probarlo necesario, que es insuficiente (Cm. Nac Civ., Sala C, L.L.,
132-207J.
556. Principal del dependiente. El causante del dao debe pagar al emplea-
dor los salarios que ste debi abonar a la vctima durante el perodo de
inactividad derivado del accidente (Cm. Nac. Civ., Sala C, L.L., 121-429], o lo
que le abon en virtud de la Ley de Accidentes del Trabajo (Cm. Nac. Civ., SaJa
F, L.L., 131-1097, 17.674-S).
2. LEGTIMACIN PASIVA
(nm. 499), involucra a todos en el proceso, con el alcance de que todos sean
condenados a la reparacin.
Se ha creado asi una nueva presuncin judicial de causalidad a nivel de
autora que, en los hechos, se agrega a las enunciadas en el nmero 515.
(562) BUSTAMANTE ALSINA, J,, VOZ "Accin civil y criminal", en ALTERINI, A. A. - LPEZ
CABANA, R. M. (dir.), Enciclopedia de la responsabilidad civil, T. I, Buenos Aires, 1996.
DARRITCHON, L., Cmo es el proceso penal, Vol. 4, 21 ed., Buenos Aires, 1992.
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246 - EJECUCIN DEL DEUDOR
jsta es ms benigna que la determinada por el juez en lo penal" (art. 243, ley
cit.}, lo cual significa una excepcin al principio sentado por el artculo 1106 del
Cdigo Civil (nm. 570), en cuanto la ulterior calificacin del juez en lo criminal
incide sobre el pronunciamiento anterior del juez en lo comercial.
577 bis. Ley de Propiedad Intelectual El sistema de independencia de las
acciones (nm. 562) tiene alguna manifestacin: conforme al artculo 77 de la
ley 11.723 "tanto el juicio civil como el crimina) son independientes y sus
resoluciones definitivas no se afectan".
1.INDEMNIZACIN
a) Nociones~previas
578. Concepto. La indemnizacin consiste en la reparacin del
dao; el prefijo in denota lo contrario con relacin al dao {da.mnu.m-
damn). y
A ella segn se ha visto en el nmero 344 tiene derecho el
acreedor de una obligacin contractual como efecto anormal que lo
satisface por equivalente. En la rbita extracontractual es el contenido
de la obligacin a c^rgo del responsable, nacida del hecho ilcito
generador de un dao.
579. Sistemas. Ensea ORGAZ que en Derecho comparado pueden ser
alineados tres sistemas fundamentales en torno de la extensin del deber de
reparar, segn ponderen o no, como circunstancia determinante, la subjetividad
del responsable. De ellos, dos son puros (1) y (2), y el tercero, mixto (3).
(1J Sistema objetivo. Representado por el Cdigo Civil alemn, a travs de las
reglas fluyentes de sus 249 y siguientes y 823 y siguientes. En la rbita
contractual el obligado debe "reponer el estado que existira si la circunstancia
que obliga a la indemnizacin no se hubiera producido" ( 249). y en la
extracontractual debe indemnizar a la vctima "el dao causado" ( 823).
El carcter objetivo de este sistema est determinado porque el grado de
subjetividad del agente dolo o culpa no influye para calibrar la medida de
los daos resarcibles: cuestin bien distinta, por cierto, de la que con adjetivo
homnimo ha sido analizado en el nmero 466.
(2) Sistema subjetivo. Enrola ntidamente en este sector el Cdigo suizo de
las Obligaciones, pues la medida de la culpabilidad determina la extensin del
, resarcimiento, en lo contractual y en lo extracontractual (arts. 43 y 99).
{578j BRASSELLO, B., / tmiti della responsabiltper danr, Milano, 1959. FULLER, L. L. -
PERDUE, W. R.. Indemnizacin de (os daos contractuales y proteccin de la confianza, trad.
J, Pnig Brutau, Barcelona, 1957. POGUANI, M,, Responsabit e risarcmento da llecto
civile. Milano, 1964. ROUJOU DE BOUBE, M, E., Essa sur la notion de rparaton, Pars,
1974. LPEZ CABANA, R. M., "Limitaciones a la integra reparacin del dao', en ALTERJNI, A.
A. - LPEZ CABANA, R. M, (dir.), La responsabilidad. Homenaje al profesor doctor Isidoro H.
Goldenberg, Buenos Aires, 1995.
REPARACIN DEL DAO 25 1
{3) Sistema mixto. Encabezado por el Cdigo Civil francs que vaci en
molde normativo el criterio de POTHIER, traza una lnea demarcatoria ntida
entre la responsabilidad dolosa o culposa en el incumplimiento contractual
{arts. 1150 y 1151 de ese Cdigo: conc. arts. 1228 del Cd. italiano de 1865 y
1225 del Cd. de 1942: art. 1107 del Cd. espaol; art. 1321 del Cd. peruano
de 1984; etc.). La diferencia de rgimen, en cambio, generalmente no subsiste
en la responsabilidad extra con trac tu al.
El Derecho argentino se subsume en este sector, sobre todo porque atribuye
extensin distinta al deber de reparar en los incumplimientos contractuales
dolosos y en los culposos, si bien en la rbita extracontractual mantiene
algn matiz relevante que agrava la responsabilidad del autor del delito (nm.
620 y sigs.).
580. Fundamentos. El fundamento de la indemnizacin es el genrico del
ordenamiento jurdico:.la nocin de justicia.
En el pensamiento de ULPIANO con frmula que conserva plena vigencia
es justo dar a cada uno lo suyo. Y uno de los contenidos del Derecho, en el
pensamiento romano, era neminem laedere (no daar a los dems). Pues bien:
cuando el acreedor recibe la indemnizacin, recibe io suyo, porque ha sufrido
un menoscabo (dao, nm. 485) que es restablecido medante dicha indemni-
zacin. Este dao, obviamente, puede derivar de] incumplimiento de una
obligacin contractual (responsabilidad contractual), o de la infraccin al deber
general de no daar (responsabilidad extracontractual). Ver al respecto nmero
361 y siguientes.
581. Finalidad. La finalidad de la indemnizacin es resarcitoria, o sea, de
equilibrio entre el dao patrimonial causado y la prestacin que se impone al
responsable (conf. Cm. Nac. Civ., Sala A, L.L., 136-982).
Debe tenerse especialmente en cuenta que esta prestacin se impone en
consideracin a la cuanta del dao, que constituye su tope. Aun en los
supuestos de agravacin del monto indemnizatorio en razn del dolo (nms.
620, 631 y 646), ese plus no es debido de manera independiente de la medida
exacta del perjuicio, sino como reparacin del dao inferido.
Su finalidad concreta es, en consecuencia, la satisfaccin de la vctima, por
el victimario, a travs de una prestacin patrimonial que se impone a este ltimo
a favor de aqulla. En principio, la indemnizacin no encierra la idea de
punicin, represin o retribucin, propia de la sancin penal (nm. 350), Para
el dao moral, ver nmero 662. Para los daos punitivos, ver nmero 591 bis.
582. Caracteres. La indemnizacin;
(1) Es patrimonial, recayendo en una obligacin de dar dinero (pecu-
niaria) o en una obligacin de dar otra cosa, o de hacer (reparacin en
especie).
(2) Es subsidiaria, en el sentido de que el acreedor de una obligacin
contractual puede pretender, en primer trmino, ser satisfecho en especie
(nm. 344). En la esfera extracontractual, en cambio, la obligacin de
indemnizar nace directamente del hecho ilcito (nm. 365 tem 2).
(3) Es resarcitoria, y no punitoria (nm. anterior).
252 IX. EJECUCIN DKL DEUDOR
(1) Que el dao y el beneficio provengan del mismo hecho (conf. art.
1725, Cd. Civ., en cuanto a la responsabilidad del socio; Cm. I a Civ.
y Com. Baha Blanca, L.L., 137-610; Cm. Civ, y Com. Santa Fe, LL
Rep. XXV1I-516, sum. 474).
(2) Que ese hecho haya sido la causa no la mera ocasin de
ambos (as, p. ej., no procede el descuento de lo percibido por los deudos
en concepto de seguro de vida, mxime que en tal caso el asegurador
no tiene subrogacin; art. 80, ley 17.418).
(3) Que la compensacin no est excluida por otros principios, como,
verbigracia, en el caso del artculo 2440 del Cdigo CfviTr'e'que se priva
al autor del delito de hurto del derecho a ser indemnizado por las
mejoras hechas por l en la cosa hurtada.
Pero como esta nocin deriva del concepto mismo de dao (Cm. Nac.
Fed., L.L., 128-428), los jueces pueden proceder a la compensacin de
beneficios aunque no medie solicitud expresa de la parte (Cm. Civ. y
Com. Santa Fe, cit.).
586. Casos. De acuerdo con la jurisprudencia, la compensacin del dao
con el Eucro cesante procede, entre otras, en las siguientes situaciones: (1) si la
vctima cobr igualmente sus salarios durante el perodo de incapacidad deri-
vado del accidente, no tiene derecho a redamrselos al autor (Cm. Nac. Civ,,
Sala A, L.L.. 138-408), aunque ulteriormente el empleador puede demandar al
autor por su importe; (2) si el comprador de un inmueble tuvo su posesin, el
vendedor moroso no le debe indemnizacin, mxime si el precio de compra, en
moneda depreciada, no fue reajustado voluntariamente (Cm. Nac. Civ., Sala
D, L.L., 134-932): etctera.
Tal compensacin ha sido juzgada improcedente en casos como stos: (1)
cuando la vctima ha percibido jubilacin por invalidez, porque la indemnizacin
obedece a otra causa distinta de la generadora del derecho a la jubilacin (Cm.
Nac. Civ., SalaC, L.L., 132-197), solucin extensiva al supuesto en que la viuda
haya recibido una pensin [Cm. Nac. Civ.. Sala B, L.L., 136-641; (2) cuando el
automvil daado en un accidente, luego de su reparacin, obtiene un valor
mayor que el que tena antes del hecho (Cm. Nac. Civ., Sala C, L.L., 114-371};
(3) si se debe reponer una boya nueva en sustitucin de otra perdida, ei monto
indemnizatorio es el valor de la boya nueva, pues debe ser reintegrado lo gastado
para tal reposicin (Cm. Nac. Fed., L.L.. 120-445); etctera.
c) Conversin del derecho a la prestacin en derecho
a la indemnizacin
587. Causas que la determinan. El acreedor tiene derecho a obtener
la prestacin, o sea, el cumplimiento espontneo por parte del deudor,
tcnicamente denominado pago. Tiene tambin derecho a ser satisfecho
obteniendo su finalidad, mediante la ejecucin forzada o la ejecucin
por otro (nm. 169ysigs.).
[588] ALVAREZ VIGARAY, R., La resolucin de los contratos bilaterales por incumplimiento,
Granada, 1972. AZULAY, F., DO inadimplemento antecepado do contrato. Rio de Janeiro,
1977. BENDERSKY, M., Incumplimiento de contrato. La clusula resolutoria en los Derechos
civil y comercial Buenos Aires, 1963. BIANCHI, E. T. - CODEGLA, L. M. - ESTEGUY, G. L., "El
artculo 1204 del Cdigo Civil y la purga de la mora (Conclusiones de las IV Jornadas
Cientficas de la Magistratura)", en E.D., 90-931. BUERES, A. J., "El pacto comisorio tcito
y la mora del deudor", en L.L., 1980-A-845. DE ABELLEYRA, R., "El artculo 1204 del Cdigo
Civil", en E.D., 60-789. DELL'AQUILA, E., La resolucin del contrato bilateral por incumpli-
miento, Salamanca, 1981. ELGUETA AJMGUITA, A., Resolucin de contratos y excepcin de
pago, Santiago de Chile, 1981. FARIA, J. M., Rescisin y resolucin de contratos (civiles y
comerciales), Rosario, 1965. FERNNDEZ CANTOS, F. L., La resolucin de los contratos por
causa de incumplimiento, Madrid, 1960. GASTALDI, J. M., Pacto comisorio, Buenos Aires,
1985. GONZLEZ GONZLEZ, A., La resolucin como efecto del incumplimiento en las obliga-
ciones bilaterales, Barcelona, 1987. HALPERN, I., Resolucin de os contratos comerciales,
Buenos Aires, 1965. LAguis, M. A., "El pacto comisorio, la ley 14.005 y el abuso del
derecho", en J.A., 1966-1V-20. LAVERLE, C. F., La condicin resolutoria legal, Montevideo.
1966. MACIOCE, F., fisoluzone de contralto e tmputabit dell'nadempmento, Napoll,
1988. MELICH ORSIMI, J., La resolucin del contrato por incumplimiento, 2S ed., Bogot, 1982.
MIQUEL, J. L.. Resolucin de los contratos por incun\plimento, 2- ed., Buenos Aires. 1986.
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"El pacto comisorio expreso es invocable vencido el plazo para escriturar", en L.L., 126-730.
LPEZ CABANA, R. M., "Pacto comisorio", en ReDista de la Asociacin de Escribanos del
Uruguay, t. 73, nms. 1 /6, Montevideo, 1987, pg. 16; "Resolucin contractual sin mora",
en ALTERINI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M., Derecho de daos, Buenos Aires, 1992, pg. 181,
LPEZ CABANA, R. M. - LLOVERS, N. L., "La mora y el pacto comisorio (A propsito de las VI
Jornadas de Derecho Civil), en E.D., 76-809.
REPARACIN DEL DAO 255
"si la otra (parte) no lo cumpliere" (art. 1203, Cd. Civ.). Puede ser
expreso, cuando se lo conviene en el contrato (art. c i t ) , o tcito, como
Facultad "implcita" (art. 1204, Cd. Civ.; art. 216, Cd. Com.).
En el sistema del Cdigo Civil, antes de la reforma del artculo 1204 por la
ley 17.711, el pacto comisorio slo poda ser expreso: "si no hubiere pacto
expreso que autorice a una de las partes a disolver el contrato si la otra no lo
cumpliere dispona aquel precepto, el contrato no podr disolverse, y slo
podr pedirse su cumplimiento". De tal manera el acreedor quedaba, a falta de
previsin expresa, en una situacin desventajosa: no poda pedir a la contra-
parte que cumpliera lo que ella deba en tanto que l mismo no hubiera cumplido
u ofrecido cumplir (art. 1201, Cd. Civ.), y no poda desligarse del contrato (art.
1204, texto antiguo); el vendedor V, por ejemplo, no poda desligarse del contrato
ante el incumplimiento por parte del comprador C de su deuda de pagar el precio
y, en consecuencia, slo le caba demandarlo para que pagase ese precio,
principiando V por entregar la cosa vendida, u ofreciendo entregarla. Todo ello
frente a un co-contratante moroso, no merecedor de consideracin alguna, con
el inconveniente de tener que reservar la cosa debida por si acaso el comprador
quisiera cumplir con el pago de su precio!
El Cdigo de Comercio, en cambio, admita la clusula resolutoria tcita, y
la modificacin del Cdigo Civil adeca ambos sistemas a un rgimen comn.
En la actualidad esa clusula se entiende implcita en los contratos
con prestaciones correlativas (nm. 112) y para resolverlos, el acreedor
debe "requerir al incumplidor el cumplimiento de s u obligacin en u n
plazo no inferior a quince das, salvo que los usos o u n pacto expreso
establecieran uno menor" (arts. 1204, Cd. Civ., y 216, Cd. Com.).
"La parte que haya cumplido podr optar por exigir a la incumplidora
la ejecucin de s u s obligaciones con daos y perjuicios" (arts. cits.), de
manera que se trata de una facultad conferida a favor del contratante
inocente; ste puede elegir entre la ejecucin especfica (art. 505, inc.
1-, Cd. Civ.), o la resolucin del contrato.
Cabe agregar que cuando el pacto comisorio es expreso, "la resolucin se
producir de pleno derecho y surtir efectos desde que la parte interesada
comunique a la incumplidora. en forma fehaciente, su voluntad de resolver"
(arts. cits.). Como veremos en el nmero 963, el pacto comisorio esta subordi-
nado a un hecho condicionante (el incumplimiento de la otra parte) pero, a
diferencia de la condicin, no opera sino cuando la parte inocente opta por
resolver el contrato: ella puede, como se ha visto, optar por tal resolucin, o por
la ejecucin forzada especfica.
588 bis. Proyectos de reformas al Cdigo Civil. El Proyecto de Cdigo nico
de 1987 elimin el plazo de gracia del artculo 1204 del Cdigo Civil. Con
respecto a las responsabilidades, previo que quedaran firmes las prestaciones
parciales "en cuanto sean tiles y equivalentes"; y que sera aplicable al caso la
clusula penal que hubiera sido pactada (art. 1203). Adems, y de acuerdo con
las exigencias del trfico moderno, que no se compadecen con trmites engo-
rrosos para desligarse de un contratante incumplidor: (1) consider a la reso-
(595) BUSTAMANTE ALSINA, J., "La prdida de una chance es una consecuencia mediata,
previsible y por lo tanto solamente resarcible en caso de incumplimiento malicioso", en
:x
260 - EJECUCIN QEL DEUDOR
aj Sistemas
602. Sistemas romano y germnico. El s i s t e m a de reparacin propio
del Derecho Romano es el de la indemnizacin pecuniaria; el del
Derecho germnico, el de la reparacin en especie. En el primero s e
r e p a r a e n elpatrimon> (la vctima recibe u n a s u m a equivalente al dao),
y en el segundo se repara e n la cosa daada (la vctima obtiene del
responsable q u e la reponga al estado anterior al incumplimiento). De
all q u e en aquel s i s t e m a la indemnizacin consista e n u n a obligacin
de dar dinero, y en este ltimo, e n u n a obligacin d e d a r o d e hacer.
603. Solucin originaria del Cdigo Civil. Antes de la reforma de 1968 el
Cdigo Civil prevea, en el artculo 1083. la reparacin en dinero. Asi lo
interpretaban la generalidad de la doctrina y la jurisprudencia; cabe sealar,
sin embargo, la opinin contraria de ACUA ANZORENA, y algn fallo (Cm. Nac.
Civ., Sala E, L.L., 120-514) que entendi que el impedimento de reclamar la
reparacin en especie, fluyente del artculo 1083 del Cdigo Civil, slo se refera
"a los delitos", no a los cuasidelitos.
Es decir, del antiguo rgimen del Cdigo Civil podan ser extradas estas
reglas:
(1) La reparacin era pecuniaria:
(2) No obstante, corresponda la restitucin del objeto que hubiera constitui-
do materia de la infraccin (arts. 29, inc. 2 a , Cd. Pen.; 1091 y 1093, Cd. Civ.);
(3) Adems caba el desmantelamiento de los efectos del acto ilcito (caso de
la insercin en un peridico de la sentencia o satisfaccin en el supuesto de
"" calumnia o injuria, art. 114, Cd. Pen.; o de la destruccin de la obra nueva
efectuada sin derecho, art. 2500, Cd. Civ.),
b) Laley 17.711
604. Antecedentes. El Proyecto de 1936 modificando el criterio de BIBI-
LON! y el Anteproyecto de 1954 previeron el sistema de la reparacin en especie.
REPARACIN DEL DAO 263
a) Prueba de la existencia
609. Regla general. La prueba de la existencia del dao incumbe
al damnificado, pues la indemnizacin carece de sentido si aqul no es
demostrado.
610. Presunciones de dao. No obstante, en ciertas circunstancias el dao
es presumido.
Se trata de los casos de daos que son consecuencia inmediata del hecho
generador, de la clusula penal, de la sea, de la deuda por intereses en las
obligaciones de dar dinero. En todos esos supuestos vistos en el nm. 515
se presume tambin la relacin de causalidad a nivel de adecuacin.
b) Prueba de la cuanta
611. Facultad judicial. Una vez que ha sido acreditado que existe el
dao, "la sentencia fijar el importe del crdito o de los perjuicios recla-
mados, siempre que su existencia est egalmente comprobada, aunque
no resultare justificado su monto" (art. 165, 3 S parte, Cd. Proc).
Es decir: si la vctima de un accidente de trnsito prueba, por ejemplo, que
su automvil sufri la abolladura de un guardabarros, pero no acredita cul es
el importe necesario para repararla, habindose demostrado la existencia del
dao (la abolladura), el juez fija el monto de la indemnizacin (la cantidad
necesaria para su arreglo).
REPARACIN DEL DAO 265
a) Valorizacin y evaluacin
613. Concepto. Valorizar significa ideterminar el valor de un bien.-
Pero la asignacin de un valor exige el empleo de algn instrumento de
medicin que permita establecer su magnitud. La moneda es una
medida comn de los valores y, consiguientemente, sirve para determi-
nar el valor, para evaluar.
En consecuencia, evaluar tiene el significado de cuantificar moneta-
riamente, esto es, de medir un valor, expresndolo en cierta, moneda.
Pero, cuando un valor es medido en moneda, es menester realizar dos
precisiones elementales: 1) de qu moneda se trata (peso, dlar, etc.);
y 2) a qu momento se realiza esa medicin, porque todas las monedas
sufren en alguna medida el proceso de prdida de poder adquisitivo
o depreciacin.
b) Modos de evaluar el dao
613 bis. La evaluacin del dao puede ser:
(1) Convencional, amparada en los trminos del artculo 1197 del
Cdigo Civil, y habiendo transaccin por la latitud del artculo 849.
Inclusive es posible transar sobre la accin civil de indemnizacin del dao
causado por un delito, aunque sea nula la que verse sobre "la accin para acusar
y pedir el castigo de los delitos, sea por la parte ofendida, sea por el ministerio
pblico" (art. 842; conc. arts. 1097 infwe y 1100, Cd. Civ.).
La evaluacin tambin puede ser convenida de antemano, mediante el pacto
de una clusula penal (arts. 655 y 656, Cd. Civ.).
(2) Legal, cuando la norma tarifa el monto indemnizatorio. Tal se da
en ios accidentes de trabajo (ley 24.028] en el contrato de transporte
cuando en la carta de porte no se denuncia el contenido de la carga
(arts. 173 y 179, Cd. ComJ, lo que tambin rige en el transporte areo
de mercancas y equipajes (art. 145, Cd. Aer.), etctera.
a) Delitos
620, Daos comprendidos, Nos ocuparemos ahora de cules daos
son abarcados en el deber de resarcir a cargo del responsable, princi-
piando por los delitos, caso en el que se da el supuesto de mayor
extensin. El tema concierne a la relacin de causalidad, analizada en
el nmero 496 y siguientes.
El autor del delito civil responde:
(1) de las consecuencias inmediatas (art. 903, Cd. Civ.; nm. 492);
(2) de las consecuencias mediatas, previstas o previsibles (art, 904,
Cd. Civ.; nm. cit.); y
(3) de las consecuencias casuales, pero solamente si "debieron
resultar segn las miras que tuvo al ejecutar el hecho" (art. 905, Cd.
Civ.; nm. cit.).
Estas ltimas consecuencias son casuales porque la cadena causal se enlaza
en una relacin de segundo grado, y desemboca imprevisiblemente (consecuen-
cias mediatas imprevisibles, o casuales); pero se imputa el dao "tenido en
miras", es decir, el subjetivamente querido por el autor, aunque el desarrollo de
los acontecimientos haya sido inslito. Por ejemplo, si para matar a X le dispara
con una bala de fogueo, yX muere del susto: el resultado adviene casual porque,
normalmente, el miedo no mata.
No responde de las consecuencias remotas (art. 906, Cd. Civ,).
621. La ley 17.711. Luego de la reforma de 1968 el delincuente no responde
de las consecuencias casuales como no sea en el caso del artculo 905 del
REPARACIN DEL DAO 269
Cdigo Civil, que se acaba de ver, en virtud de a modificacin del artculo 906
del Cdigo Civil que, ahora, se refiere a otra categora: las consecuencias
remotas. En el sistema originario del Cdigo Civil, el autor de un delito (civii)
responda de las consecuencias casuales causadas por el delito, segn lo
dispuesto por el articulo 1077: cargaba con los daos que "por" el delito no
por otra causa, se le provocaban a la vctima. Y en los delitos preterintencio-
nales del Derecho Penal p. ej. aborto seguido de muerte, lesiones seguidas de
muerte, el versan in re iicita generaba tambin responsabilidad por el
resultado fina!, aunque ste no hubiera sido decisivo para el obrar: cuando se
quera el aborto, y suceda Ja muerte como consecuencia del aborto, se achacaba
responsabilidad civil por ese saldo final. Sin embargo, la supresin del viejo
artculo 906 de Cdigo Civi] no ha borrado otros engranajes del sistema: por
ejemplo, en el delito de hurto, el artculo 1091 sigue imputando las consecuen-
cias casuales, los artculos 2435 y 2436 establecen lo mismo para el poseedor
de mala fe y, ms an, en la nota al artculo 2439 VLEZ SARSFIELD dice con
DEMANTE que el poseedor de mala fe responde ex delicio, es decir porque se trata
de un delito; y hoy sucede que el poseedor de mala fe que carga con fas
consecuencias casuales responde ms all que el delincuente civil, pues ste,
por la supresin del artculo 906, ya no soporta las consecuencias mediatas
imprevisibles.
622,Viene a ocurrir exactamente igual que, hace muchos siglos, con Lucio
VERACIO, malvado ciudadano romano muy adinerado que segn lo recuerda
LABEN y, a su ve2, AULO GELIO en las Noches ticas recorra las calles de Roma
con un esclavo que llevaba una bolsa de ases, y se permita abofetear a los
ciudadanos libres; inmediata mente e] esclavo daba a cada uno de los abofetea-
dos veinticinco ases, y aqul quedaba as libre de toda responsabilidad, porque
la ley 8a de las XII Tablas tarifaba la indemnizacin por injurias en esa suma.
De alguna manera hemos vuelto, muchos siglos despus, al tarifamiento con
un tope fijo de la responsabilidad del delincuente que, por lo tanto, podra
cometer cuanto delito civil quisiera, sabiendo que slo responder de las
consecuencias inmediatas y de las mediatas previstas o previsibles, sin la
justificada agravacin de su responsabilidad que, hasta las consecuencias
casuales causadas por el delito, consagraba el artculo 906 del Cdigo Civil.
Precisamente por ello, las Jornadas de Responsabilidad por Daos en
homenaje al profesor doctor Jorge Bustamante Alsina (Buenos Aires, 1989),
aconsejaron restablecer la solucin originaria del artculo 906 del Cdigo Civil.
b) Cuasidelitos
623. Daos comprendidos. En este caso la responsabilidad es
menor, pues se excluyen las consecuencias casuales. Asi, pues, el autor
de un cuasidelito responde:
(1) de las consecuencias inmediatas (art. 903, Cd. Civ.); y
(2) de las consecuencias mediatas (art. 904, Cd. Civ.).
No responde: de las consecuencias casuales (art. 905, Cd. Civ.) ni
de las consecuencias remotas (art. 906, Cd. Civ.),
624. Caso en que la responsabilidad es objetiva, La incorporacin
de la teora de la responsabilidad objetiva en el sistema argentino
IX
270 - EJECUCIN DEL DEUDOR
contrato estn regidos por los artculos 520 y 521 del Cdigo Civil, o
por el artculo 622 del Cdigo Civil si la obligacin es de dar dinero,
salvo los extremos excepcionales en que, por va de opcin aquiliana
a n t e el incumplimiento contractual, el articulo 1107 del Cdigo Civil
habilita el trnsito de aquella zona de responsabilidad a la propia de
los hechos ilcitos (num. 366).
633 bis. Proyectos de reformas al Cdigo Civil, La unificacin de los
regmenes de responsabilidad contractual y extraeontractual (nm. 370 bis)
resulta del Proyecto de Cdigo nico de 1987, que previo un nuevo texto para
el artculo 906 del Cdigo Civil: "La extensin de la responsabilidad derivada de
incumplimiento obligacional o de hechos ilcitos [...] abarca los daos que estn
en relacin de causalidad adecuada, y no comprende las consecuencias remo-
tas".
El mismo criterio fue adoptado por de los proyectos de reformas de 1993:
artculo 906 del Proyecto de la Cmara de Diputados, y artculo 1557 del
Proyecto del Poder Ejecutivo.
el rgimen de las obligaciones contractuales, Buenos Aires, 1960. TREVISAN, H. R., "Inde-
xacin, desindexacin y justicia", en L.L., 8-11-95, pg. 2. TRIGO REPRESAS, F. A., "Proble-
mtica jurdica en torno a la depreciacin monetaria", en E.D., 71-695; 1 Austral y el
Desagio. Anlisis Jurdico de la Reforma Econmica y Monetaria, Buenos Aires, 1985:
Ofoigacones de dinero y depreciacin monetaria 2^ ed.. La Plata, 1978. URiae RESTREPO,
L. F., Las obligaciones pecuniarias frente a la inflacin, Bogot, 1984. WILLIAMS, J. N., "De
la depreciacin a la indexacin", en E.D.. 71-681. ZANNONI, E, A., Revaluacin de obliga-
ciones dinerarias ("lndexacin"\, Buenos Aires, 1977. ALTERINI, A. A., "Un proyecto de Jey
para indexar las deudas dinerarias en estado de mora", en J.A, 29-1975-779. ALTERINI, A.
A, - LPEZ CABANA, R. M., "Soluciones jurdicas para el problema inflacionario", en
Cuestiones modernas de responsabilidad civil, Buenos Aires, 1988, pag. 207. LPEZ CABANA,
R. M,. "La indexacin de las deudas dinerarias. Estado actual y prospectiva", en J.A.,
1976-III-788.
REPARACIN DEL DAO 275
Conforme surge del Mensaje que la acompa, esa ley pretendi superar
la "cantidad anrquica de mecanismos de ajuste, actualizacin o inde-
xacin de las obligaciones dinerarias", y prometi "una moneda nacio-
nal que sea a su vez unidad de cuenta, reserva de valor y comn
denominador de las transacciones", mediante "una vuelta a las fuentes,
a la sensatez jurdica y econmica".
Consiguientemente, hoy reviven los criterios clsicos, que desarrollamos en
la primera edicin del Curso de Obligaciones. Pero la subsistencia de ellos
depende del mantenimiento de la estabilidad, para lo cual pesan sobre el
gobierno importantes exigencias:
a) En lo econmico, debe actuar con prudencia monetaria y aplicar los
mayores esfuerzos para obtener el equilibrio fiscal; y
b) En rea del Derecho, debe respetar las primordiales exigencias de ta
seguridad jurdica. Esta es una prioridad ineludible de la economa de mercado,
puesto que para determinar la composicin de costos es menester tener certi-
dumbre y certeza en cuanto al Derecho vigente. De otro modo, ese prerrequisito
de previsibflidad fracasa, y queda perturbado el desenvolvimiento de los nego-
cios al resultar imposible prever cmo influirn en ellos las normas o las
sentencias de los jueces.
Sobre la proscripcin por la ley 23.928 de las clusulas de ajuste, y sus
alcances, ver nmero 1120.
634 quater. La desindexacin en la ley 24.283,
a) Propsitos de la ley. Desde el 30 de diciembre de 1993 rige la ley
mo", en L.L, 1991-C-92. RINESSI, A. J., "La contratacin bajo la gida de la ley de
convertibilidad", en L.L.. 1994-A-792, RIVERA, J. C . "Ley de convertibilidad del austral.
Efectos sobre el rgimen de la moneda", en La Revista del Foro de Cuyo, 1-7, Mendoza,
1991. ROUILLN. A. N. - CACHANOSKY, J. C. - WOLKOWICZ, P., intereses, tasa activa y pasiva
post ley de convertibilidad, Rosario, 1993. TRIGO REPRESAS, F. A., "'Congelamiento' y
'desindexacin' de deudas en la ley de convertibilidad del austral", en L.L., 1991-C-1069.
VITLO, D. R., Ley de convertibilidad 23.928 y sus efectos sobre las relaciones jurdicas,
Buenos Aires, 1991. YOUNG, F. A., "Reflexiones sobre la ley de convertibilidad, nominalis-
mo, desagio y anatocismo", en L.L., 1991-C-1034. ALTERINI, A. A., Desindexacin. El retorno
al nominalismo. Anlisis de la ley 23.928 de convertibilidad del austral. Buenos Aires,
1991.
[634 quater] ARAUZ CASTEX, M. - CADENAS MADARIAGA, M. - ARAUZ CASTEX, A., La
indexacin acotada, Buenos Aires, 1994. CARLINO, B. P., "El valor y los intereses debidos
en la ley 24.283", en L,L,. 1994-D-764, CHIAROMONTE, J. P., "La doctrina de la realidad
econmica, valor de los bienes y la ley 24.283", en E.D., 157-513. COLUMBRES GARMENDIA,
I. - COLUMBRES GARMNDIA, I. (h), "Ley 24.283. La desindexacin de las relaciones credto-
rias", en L.L., 1994-A-974. COMPIANI, M. F., "Ley desindexatoria; es posible su aplicacin
a los crditos laborales?", en L.L, 1994-C-952. CURA GRASSI. D. C , "Reflexiones en torno
a la nueva ley 24.283. Limites a la indexacin", en L.L., 1994-C-793. LOUSTAUNAU, R.,
"Reflexiones sobre la ley 24.283", en Quorum. Colegio de Abogados de Mar del Plata, mayo
de 1994, pg. 13. MOSSET ITURRASPE, J., Lmites a la indexacin. Ley 24.283, Santa Fe,
1994. MLLER, E. C , "Ley 24.283. Ideas acerca de su interpretacin", en L.L,. 1994-E-1374.
NICOLAU, N. L., "La ley 24.283 y las nuevas pautas desindexatorias", en L.L,, 1994-C-862.
PEYRANO, J. W., Leu 24.283. Rgimen procesal de la desindexacin, Rosario, 1994. POCLAVA
LAFUNTE, J. C , "Cosas, bienes o prestaciones. Desindexacin de valores", en L.L.,
1994-C-874. REVLRIEGO, J. M., "Apostillas laboraies a la ley 23.928 y su decreto reglamen-
tario W 529/91", en Zeus, 24-V-91, pg. 2. ROUGES, J. M. V., "Desindexacin de deudas
REPARACIN DEL DAO 277
(ley 24.283). Su anlisis critico", en L.L., 1994-E-910. SAGES, G. E., "Breve resea sobre
la influencia de la inflacin en la jurisprudencia nacional (Ley 24,283)", en E.D., 157-689.
TEPLLT2CHt, E. A., "Posibilidad de aplicar la ley 24.283 a las cuotas concordatarias
concrsales', en L.L., 1994-C-753, VALIENTE NOAJLLES. C, "La ley 24.283 y las sentencias
pasadas en autoridad de cosa juzgada', en E.D., 157-841. VZQUEZ FERREYRA, R., Desinde-
xacin de deudas. Anfisis de la ley 24.283, Buenos Aires, 1994. ALTERINI, A. A-, Desinde-
xacin de las deudas, Buenos Aires. 1994,
K
278 - EJECUCIN DEL DEUDOR
los intereses moratorios a pesar de que, porque es uno de ios que corren
a esconder el dinero "en el colchn", no haya sufrido ningn perjuicio
efectivo por la falta de entrega del capital (BARBERO).
Tanto ms porque el acreedor est facultado para fijar convencional-
mente la tasa del inters (nm, 639), o establecer otro tipo de indemni-
zacin distinta (nm. 643).
645 bis. Quid de la tasa aplicable. La tasa del inters es una
variable sumamente relevante en la responsabilidad del deudor de dar
dinero. La tasa puede ser activa o pasiva: tasa activa es la que cobra
un banco por prestar dinero; y tasa pasiva, la que paga un banco a
quien deposita dinero en l. Va de suyo que la tasa activa es mayor que
la pasiva, porque en ella inciden la depreciacin de la moneda, el costo
operativo del banco, su utilidad, etctera.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ("Y.P.F. c/ Provincia de
Corrientes", L.L., 1992-B-216; "Entidad Binacional Yaciret c/ Provin-
cia de Misiones", L.L., 1992-E-167) consider que la consecuencia
inmediata del incumplimiento del deudor de dinero consistira en el
lucro cesante del acreedor, representado por la tasa pasiva; y que su
consecuencia mediata sera el dao emergente {tasa activa), siendo que
en la responsabilidad contractual el deudor est precisado a sopor-
tar tal consecuencia mediata nicamente en hiptesis especiales (doc.
art. 521, Cd. Civ,), y siempre que sea "concretamente alegada y
demostrada" por el acreedor.
No compartimos ese criterio. A nuestro juicio, segn los casos, el dao
emergente y el lucro cesante son componentes del dao patrimonial resarcible
(arts. 519 y 1069, Cd. Cv.), sea como consecuencia inmediata, sea como
consecuencia mediata del incumplimiento. La atribucin de ciertas consecuen-
cias al incumplidor concierne a la teora de la relacin de causalidad en su
sentido de adecuacin, puesto que se trata de la extensin del resarcimiento
(hasta qu grado de conexin de las derivaciones daosas con el incumplimiento
responde el deudor; nm. 498 bis). Las categoras de dao emergente y lucro
cesante ataen a la teora del dao, desde que son elementos integrantes del
perjuicio patrimonial (el acreedor puede haber sufrido prdidas, frustracin de
ganancias, o ambas cosas), que el deudor est precisado a reparar cuando deriva
de su incumplimiento con relacin causal adecuada (doc. art. 906, Cd. Civ.).
Por ello, hay dao emergente y lucro cesante que son consecuencia inmediata
del incumplimiento; y dao emergente y lucro cesante que son su consecuencia
mediata. De lo cual se sigue que es inadecuado predicar que la tasa pasiva, por
constituir lucro cesante, sea consecuencia inmediata del incumplimiento; y la
tasa activa, como dao emergente, su consecuencia mediata. La inmediatez de
las consecuencias es antes que todo lgica (nm. 492) y, por lo tanto, "segn el
[645 bis) CASIELLO. J. J., "Sobre los intereses moratorios judiciales", en L.L., 1994-B-
94. FALCN, E. M., "Intereses vs. Corte Suprema", en L.L., 1994-D-712. LPEZ ANTN, F.,
Crditos a inters variable. Su rgimen jurdico, Madrid, 1985. LOUSTAUNAU, R., "Apuntes
sobre las tasas de inters que admite la Justicia", en L.L., 1994-E-1363. ALTERINI, A. A.,
"La Corte Suprema y la tasa del inters: de unqufetusa unmobls?", enLL, 1994-C-801.
REPARACIN DEL DAO 283
curso natural y ordinario de las cosas" que toma como pauta el artculo 901 del
Cdigo Civil, nada obsta a que el dao emergente (la tasa activa) sea consecuen-
cia inmediata del incumplimiento.
En la causa "Lpez c/ Explotacin Pesquera de la Patagonia S.A." (L.L.,
1992-E-48), la misma Corte Suprema de Justicia de la Nacin asign carcter
de cuestin federal a la determinacin de la cuanta de la tasa, atenindose
tambin a la tasa pasiva. Pero ulteriormente, en la causa "Banco Sudameris c/ '
Belcam S.A." [L.L., 1994-C-30), abandon ese criterio y defiri la cuestin a la
razonable discrecin interpretativa de los jueces de la causa.
En consecuencia, la tasa activa es aplicada por la jurisprudencia
actual a los crditos laborales, y en materia comercial (Cm. Nac. Com.
en pleno, 27-X-94. L.L., 1994-E-412). Las I J o r n a d a s Sudatlnticas de
Derecho Civil y Comercial (Baha Blanca, 19911 y las II Jornadas
Riocuartenses de Derecho Econmico {Ro Cuarto, 1991) tambin pro-
piciaron la aplicabilidad de la tasa activa.
f) Incumplimiento doloso
646. Agravacin de responsabilidad. La agravacin de la respon-
sabilidad del incumplidor doloso de la deuda de dinero es admitida no
slo por quienes aceptan la indemnizacin complementaria en todos los
casos (nm. 643), sino tambin por aquellos autores (SALVAT, LLAMBAS)
que slo le dan lugar en caso de dolo, no en el de culpa.
647. Razones. Pueden ser sistematizadas as:
(1) Es la lnea de pensamiento universal respecto del deudor doloso,
que generalmente responde con mayor extensin que el culposo.
(2) Si el deudor doloso pudiera incumplir la obligacin de dar dinero
sin otra responsabilidad que el pago de intereses, vendra a resultar
dispensado su dolo pese a la terminante prohibicin del artculo 507
del Cdigo Civil.
(3) Por otro lado, ello implicara una condicin puramente potestati-
va, expresamente prohibida por el artculo 542 del Cdigo Civil, desde
que pagara si quisiera, y slo si quisiera, pues no pesara sobre l
ninguna amenaza de sancin patrimonial.
(4) Finalmente, est en compromiso la coherencia del sistema: el
artculo 521 del Cdigo Civil agrava la responsabilidad del deudor
doloso en caso de obligaciones que no consisten en dar dinero. Y se
impone llegar a igual solucin cuando la deuda es de dinero.
648. Extensin del deber de reparar. De tal manera el deudor que
incumple dolosamente u n a obligacin de dar dinero responde en iguales
alcances que los previstos por el artculo 521 del Cdigo Civil (nm.
631): hasta las consecuencias mediatas previstas o previsibles.
Por cierto que, para obtener semejante extensin de la responsabilidad de
su deudor, el acreedor debe probar, por una parte, el dolo de aqul y, por otra,
el dao que ha sufrido. Esto adeca a los principios generales, e implica una
diferencia con el caso de la deuda de intereses que como ya expresamos
K
284 - EJECUCIN DEL DEUDOR
cia (v. gr. porque no obedecieron a ese accidente, sino a otro), o que no
correspondi a los precios de plaza, si alega alguno de estos extremos,
(2) La sola privacin del uso del vehculo comporta por s misma un dao
indemnizable. Tal es un verdadero dao emergente, distinto por cierto del
lucro cesante que, por ejemplo, haya derivado de que, estando afectado el
automvil a taxmetro, no hubiera podido circular durante determinado tiempo,
necesario para repararlo.
(3) Tambin debe ser indemnizada la desvalorizacin que sufre el automotor
a causa del accidente, si ste afect partes vitales; no, en cambio, si el choque
da nicamente partes de chapa o carrocera perfectamente reparables.
(4) Inclusive debe ser resarcido el gasto efectuado para revisar partes
mecnicas del vehculo, si pudieron haber resultado daadas en razn de la
magnitud del accidente.
Ver tambin nmero 1885.
655. Lucro cesante. Consiste en las ganancias dejadas de percibir
(arts. 519 y 1069, Cd. Civ.).
Entre stas, el acreedor de dinero tiene derecho a percibir los intereses
correspondientes al capital: los Intereses moratorios, que presuponen
la mora del deudor, pueden representar el lucro cesante que sufre el
acreedor que, al no haber dispuesto de ese capital, se vio privado de
invertirlo (nm. 644).
El lucro cesante es un aspecto del denominado id qixo interest Desde el
Digesto justinianeo se viene entendiendo que el acreedor de la indemnizacin
debe ser resarcido no slo a travs del valor de la cosa daada, sino tambin en
la cuanta del inters suyo (id quod interest) que ha sido afectado por el acto del
responsable.
Cuando un contrato es resuelto por el ejercicio del pacto comisorio "es viable
el resarcimiento del lucro cesante por los daos y perjuicios ocasionados
durante el tiempo en que perdur la mora del contratante incumplidor" (Cm.
Nac. Civ. en pleno, 22-11-90, "Civit c/ Progress S.A.", L.L., 1990-B-474).
656. Beneficio industrial y costos organizativos. Este rubro es invocado
cuando demanda un ente estatal, que ha reparado en los talleres oficiales una
cosa suya daada: se trata de lo que habra debido ganar, si fuera empresario
y. en general, del costo de la organizacin necesaria para montar ese taller.
Su reparabilidad ha sido controvertida, pero debe ser aceptada porque de
otro modo el responsable se beneficiara de la actividad organizativa de la
victima en tanto cuanto, si el trabajo hubiera sido realizado en un taller
particular, habra debido pagar tal beneficio industrial al empresario.
c) Daos uincuiados con el reclamo judicial
657. Castos judiciales. Las costas (nm, 583) integran la indemni-
zacin, pues en caso contrario se reducira lo que debe recibir el
[6551 BUERES. A. J., "El resarcimiento del lucro cesante en el pacto comisorio", en
ALTERINJ, A. A. - LPEZ CABANA, R. M. (dir.). La responsabilidad. Homenaje al profesor doctor
Isidoro H. Goldenbevg, Buenos Aires, 1995.
[657] MATO, J. A., "Las costas del juicio como parte de la indemnizacin de daos y
perjuicios", en Revista Jurdica Delta, nm. 7, pg. 3.
K
288 - EJECUCIN DEL DEUDOR
a) Nociones previas
659. Concepto. El texto originario del artculo 1078 del Cdigo Civil
caracterizaba al dao moral como el causado a la persona "molestndole
[659] BREBBIA, R. H., Eldao moral, Rosario, 1967; 'La lesin del patrimonio moral",
en TRIGO REPRESAS, F. A. - STIGLITZ, R. S. (dir,), Derecho de daos. Primera parte. Homenaje
a Jorge Mosset Iturraspe, Buenos Aires, 1989, pg. 227. BUERES, A. J., "El dao moral y
su conexin con las lesiones a la esttica, a la sique, a la vida de relacin y a la persona
en general", en Revista de Derecho Privada y Comunitario, nm. I, Santa Fe, 1992, pg.
237. BUSTAMANTE ALSINA, J., "Las personas jurdicas no son sujetos pasivos de dao moral",
en E.O., 138-188. CIFUENTES, S., "El dao moral y la persona jurdica", en TRIGO REPRESAS,
F, A. - STICLLTZ, R. S. (dir.). Derecho de daos. Primera parte. Homenaje a Jorge Mosset
Rurraspe, Buenos Aires, 1989, pg. 393. CIFUEITES, S., "Naturaleza jurdica del dao moral
y derivaciones de su concepcin", en Estudios en homenaje al doctor Guillermo A. Borda,
Buenos Aires, 1985, pg. 84. FELIU REY, M. I,, Tienen honor las personas jurdicas?,
Madrid, 1990. FLELTAS, A. M-, "La indemnizacin del dao moral y el pensamiento de Hctor
Lafaille", en Estudios de Derecho civil en homenaje a Hctor LafatUe. Buenos Aires, 1968,
pg. 285. FORTN, P. J., "El dao moral y el caso de las personas jurdicas", en L.L..
1994-B-449. GARCA U>PEZ, R., Responsabilidad civil por dao moral Doctrina y jurispru-
REPARACIN DEL DAO 289
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RIBARNE, H. P., "De la conceptuacin del dao moral como lesin a derechos extrapatri-
moniales de la vctima a la mitigacin de s u s penurias concretas en el mbito de la
responsabilidad civil", en ALTERINI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M. (dir.), La responsabilidad.
Homenaje al profesor doctor Isidoro H. Goldenberg, Buenos Aires, 1995. LLAMBAS, H. J. r
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responsabilidad civil, T. I, Buenos Aires, 1996. MAKIANICH DE BASSET, L. N. - GUTIRREZ, D.
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voluntario del hijo", en E.D., 132-473. MOSSET ITURRASPE, J., "Diez reglas sobre cuantifica-
cin del dao mora]", en L.L., 1994-A-728. MOSSET ITURRASPE, J. - MOISSET DE ESPANES, L. -
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reparacin del agravio moral", en Prudeniia luris, V1I-25, Buenos Aires, 1982. TALE, C ,
"Dao moral a las personas jurdicas y a l a s simples asociaciones", en Anuario de Derecho
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contractual, Santiago de Chile, 1969. VALLE, C. A. do. Dao moral Rio de Janeiro, 1993.
VENTURINI, B., El dao moral en nuestra Jurisprudencia y en el Derecho comparado, 21 ed,,
Montevideo, 1992.
IX
290 - EJECUCIN DEL DEUDOR
a) Nociones previas
671. Concepto. La clusula penal es un instituto polivalente:
proporciona un incentivo para la conducta debida del deudor, esto es
el cumplimiento especifico de su obligacin (funcin compulsiva o
estmulativa], y fija de antemano el monto indemnizatorio para el caso
de incumplimiento (funcin indemnizatoria), sea ste definitivo (clusu-
la penal compensatoria) o temporario (clusula penal moratoria).
"Es en los trminos del artculo 652 del Cdigo Civil aquella en
que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se
sujeta a u n a pena o multa en caso de retardar o de no ejecutar la
obligacin", y esta pena o multa "entra en lugar de la indemnizacin de
perjuicios e intereses, cuando el deudor se hubiese constituido en mora"
(art. 655, I a parte, Cd. Civ.).
672. Antecedentes. Su aeja tradicin se remonta al antiguo
Derecho Romano, a travs de la stipulatio poenae, que sirvi primera-
mente para compeler al deudor en obligaciones que eran consideradas
insusceptibles de ejecucin forzada, y para pasar por alto el criterio que
inhiba al juez de fijar el monto indemnizatorio cuando la prestacin no
consistiera en dar sumas de dinero.
De los dos modos concebidos para la stipulatio poenae, slo uno equivala a
la clusula penal del Derecho moderno:
a) Poda funcionar como estipulacin independiente {sijundum non dederis,
centum dar spondes?), lo que configuraba una pena independiente o clusula
penal impropia, pues se trataba entonces de una obligacin sujeta a condicin
suspensiva, exigible desde el cumplimiento del hecho condicionante, y con el
alcance de que el acreedor sJo poda reclamar la pena, pues su deudor no estaba
obligado a cumplir prestacin principal alguna: la promesa de dar 100 si no se
entrega el fundo no significa que se haya asumido la obligacin de entregarlo.
b) En sentido propio de clusula penal la frmula deba contener una
estipulacin principal, y una pena para el caso de incumplimiento: "si alguno
estipula que se har alguna cosa, deber aadir: si esto no se hace, respondes
t de darme diez sueldos de oro a ttulo de pena?" {Institutos, III, XV, 7).
[6711 CACERES, H. S., "La clusula penal en Jas obligaciones contractuales", en Estudios
de Derecho Privado. Homenaje al doctor Pedro Len. Crdoba, 1976, pg. 131. COMPAGNUCCI
DE CASO, R. H., "Incumplimiento del deudor y clusula penal", en L.L., 1994-E-622. DVILA
GONZLEZ, J., La obligacin con clusula penal, Madrid, 1992. GMEZ CALERO, J., Contratos
mercantiles con clusula penal, 2- ed,, Madrid, 1983. KEMELMAJER DE CARLUCCI, A., La
clusula penal, Buenos Aires, 1981, LOBATO GMEZ, J. M., La clusula penal en el Derecho
espaol, Pamplona, 1974. MAZEAUD. D., La notion de clause pnale. Pars. 1992, RINESSI,
A. J., "Clusula penal", en L.L., 1994-B-266.
K
294 - EJECUCIN DEL DEUDOR
incurrir en ella "desde el momento que ejecute el acto del cual se oblig a
abstenerse".
La doctrina mayoritaria haba insistido en "subsumir 3a clusula penal
dentro de un contexto de responsabilidad basado en la falta*1 (MOSSETITURRASPE).
Pero una relectura moderna del sistema permite inferir que el mero incumpli-
miento de carcter temporal que denota la demora sirve como antecedente
suficiente para optar por la pena (nm. 417 bis).
681. Extincin de la pena. La obligacin de pagar la clusula penal
se extingue por va directa, cuando lo debido como pena es de cumpli-
miento imposible por caso fortuito (imposibilidad de pago, art. 888, Cd.
Civ.).
Se extingue, tambin, por va de consecuencia, cuando la obligacin
principal de la que depende se extingue, o es invlida (art. 525, Cd,
Civ.).
c) Comparaciones
682. Con el seguro. La pena convencional implica una suerte de seguro,
proporcionado por el deudor, o por un tercero, que es asimilable entonces al
fiador. Pero ambos institutos difieren porque el seguro cubre exclusivamente el
monto del dao (art. 61, ley 17.418), cuestin que se independiza al ser pactada
una clusula penal (arts. 655 y 656, Cd. Civ.); y en tanto el seguro absorbe las
virtualidades del caso fortuito (arts. l s y 2 a , ley cit.), la clusula penal com-
pensatoria se extingue cuando la obligacin principal no puede ser cumplida
por caso fortuito (nm. 681).
683. Con los daos. La clusula penal lleva, como una de sus finalidades,
la de enjugar los daos. Sirve as a los intereses del acreedor, pues al ser
presumida la relacin de causalidad entre el incumplimiento de! deudor y el
monto tarifado para la pena, se le ahorra la prueba correspondiente; y sirve
tambin a los intereses del deudor, ya que si incurre solamente en culpa y no
en dolo en el incumplimiento, la pena pactada limita su deber resarcitorio al
monto de la prestacin prevista para ella (nm. 705 y sigs.).
Pero tal independencia respecto det desenvolvimiento de la relacin causal
jurdicamente relevante para la atribucin del dao, y de la efectiva cuanta de
los perjuicios sufridos por el acreedor, traduce diferencias con la teora general
de la responsabilidad por daos y perjuicios: cuando no ha sido pactada una
clusula penal el acreedor tiene que probar cules daos estn en relacin
causal significativa con el incumplimiento, y el deudor debe satisfacer todos los
daos que se hallen en esta relacin.
684. Con los intereses punitorios. Los intereses moratorios estipulados en
las obligaciones de dar sumas de dinero representan una clusula pena)
moratoria y tienen carter, entonces, de punitorios.
Con relacin a la clusula penal moratoria tpica que consiste en una suma
fija e invariable, cualquiera sea el tiempo de demora- los intereses punitorios
se distinguen en la proporcri cuantitativa y en la proporcin temporal (Busso):
cuantitativamente, porque stos no son debidos como prestacin fija, y se los
computa segn una tasa porcentual en relacin con el monto del capital; y en
la proporcin temporal porque los intereses se acrecientan gradualmente en
tanto cuanto se demore el pago del capital debido. :
REPARACIN DEL DAO 297
716 bis. Concepto. El primer efecto que debe seguir al acto ilcito
en general es el restablecimiento de la situacin conforme a Derecho o,
en otros trminos, el desmantelamiento de la obra ilcita, mediante la
[716 bis) KRAUT, A. J., "Faceta preventiva y sancionatoria del derecho de daos. La
culpa como agravacin de la responsabilidad objetiva", en J.A.. 1989-III-907. MORELUJ, A.
M. - STIGLITZ, G., "Responsabilidad civil y prevencin de daos. Los intereses difusos y el
compromiso social de la justicia", enL.L, 1987-D-368. ORDOQUI, G., "Prevencin del dao",
en Anales del foro. Boletn !n/ormaL>ojurdico, nm. 96, Montevideo, 1990, pg. 24. SAUX,
E. I., "La accin de dao temido como mecanismo preventor del perjuicio todava no
causado", en J.A., 1994-III-705.
REPARACIN DEL DAO 307
1. CONCEPTO
[717] BUSTAMAMTE ALSINA, J., "La mora del deudor y ]a concepcin dinmica del
patrimonio", en L.L.. 1977-D-841. CAPILLA RONCERO, F., La responsabilidad patrimonial
universal y el fortalecimiento de la proteccin del crdito, Jerez. 1989. CARRERAS, J., El
embargo de bienes, Barcelona, 1957. CTALA, P., "La transformation du patrimoine'1, en
Revue Trlmestrieile de Drot Civil, nm. 2, Pars, 1966, pg. 185. CERDA GJMENO, J., La
proteccin del crdito en la jurisprudencia, Madrid, 1995. Cicu, A., L'obbligazioni nel
patrimonio del debore. Milano, 1948. GOLDENBERG, I. H., "Enfoque actual del patrimonio
desde una perspectiva econmico-jurdica", en J.A.. 1990-IV-912. KOCH, A.. E crdito en
el Derecho, trad. J. M. Navas, Madrid, 1946. SALERNO, M, U., El patrimonio del deudor y
tos derechos del acreedor, Buenos Aires, 1973.
310 X- RESGUARDOS DEL CRDITO
[719| DE NGEL YAGEZ, R., La doctrina del 'levantamiento del velo" de ta persona
jurdica en la reciente jurisprudencia, Madrid, 1990. DOBSON, J. M., El abuso de la
personalidad jurdica (En el Derecho privado), Buenos Aires, 1985. HOUIN, R., "El abuso de
la personalidad mora! en las sociedades por acciones", en L.L., 109-1053. LPEZ MESA. M.
J., "El abuso de !a personalidad societaria y la doctrina de la desestimacin", en L.L.,
17-111-95, pg. 1. MASNATTA, H., El abuso del derecho a travs de la persona colectiva (Teora
de la penetracin), Rosario, 1967; "La transferencia de la locacin y ia doctrina de la
desestimacin de la forma de la persona Jurdica", en J.A.. 1961-V1-575. PALMERO, J. C ,
"El velo de la personera", en Comercio y Justicia. Crdoba, 21 al 23-XI1-71. SERICK, R.,
Apariencia y realidad de las sociedades mercantiles. El abuso del derecho por medio de la
personajurdica, trad.J. PuigBrutau, Barcelona, 1958. VERRUCOU, P., superamentodela
personalitguridicadelle societ di capltalU Milano, 1964.
. EL PATRIMONIO 311
(724 bis) ACQUARONE, M., "Trust o fideicomiso de garanta", en L.L., 7-IV-95, pg. 2.
ARENDE DAZ DE VIVAR. B., "Dominio fiduciario y revocable en las [X Jornadas Nacionales
de Derecho Civil", en L.L., 1984-C-964. BOUTIN I. G., Ei fideicomiso panameo, Montevideo,
1990. CARREOAL, M. A., El fideicomiso, Buenos Aires, 1982. DLAZALABART, S., Elfideicomiso
de residuo. Barcelona, 1982, GARRIGUES DAZ-CABATE. J., Negocios fiduciarios en el
Derecho mercantil, Madrid, 1981. GUASTAVINO, E. P., La propiedad participada y sus
Jdecomisos, Buenos Aires, 1994; "Actos fiduciarios", en Estudios de Derecho civil en
homenaje a Hctor Lafale, Buenos Aires, 1968, pg. 365; "Fideicomisos, leasngs, letras
hipotecarias y otros aspectos de la ley 24.421", en L.L., 18-IV-95, pg. 1. HAYZUS, J. R .
"Fideicomisos financieros", enE.D., 30-V1II-94. JORDANO BAREA, J. B., El negocio fiduciario,
Barcelona, 1969. KIPR, C. M., Rgimenjurdico del dominio fiduciario, Buenos Aires, 1990.
MALUF, N. A., Fideicomisso no direito brasleiro, Sao Paulo, 1987. MANTILLA, F. R-, "Una
introduccin al fideicomiso", en L.L., 21-111-95, pg. 1. MOSSET ITURRASPE, J., Negocios
simulados, fraudulentos y fiduciarios, Buenos Aires, 1975. ORELLE, J. M., "El fideicomiso
en la ley 24.441", en L.L., 29-IH-95, pg. 1. RAVAZZONI, A., Laftdeussone, Milano, 1975.
x
314 - RESGUARDOS DEL CRDITO
pero el deudor responde igualmente con todo su patrimonio; arts. 3108 y 3934,
Cd. Civ.).
b) Puede haber responsabilidad limitada con garanta genrica (caso del
heredero que acepta la herencia con beneficio de inventario, que slo responde
con los bienes recibidos, pero todos stos garantizan a los acreedores de la
herencia); y responsabilidad limitada con garanta especfica (caso del acreedor
hipotecario del heredero aceptante con beneficio de inventario).
2. BENEFICIO DE COMPETENCIA
[733] ACUNA ANZORENA, A., "Consideraciones sobre la capacidad patrimonial del autor
de cuasidelito en la determinacin del perjuicio indemnizable", en Jus, 11 /12-7. MASNATTA,
H., "Responsabidad y riqueza", en J.A., 1954-III-8, secc. doct. Rocco, E. A., "Atenuacin
de la responsabilidad por culpa", en L.L., 1977-D-853. SASSOT, R.A., "Atenuacin de la
indemnizacin en el supuesto de culpa", en J.A., 1971-Doctrina, pg. 813. SEGU, A., voz
"Atenuacin de la indemnizacin [en razn de la equidad]", en ALTERINI, A, A. - LPEZ CABANA,
R. M. (dir.). Enciclopedia de la. responsabilidad civil, T. I, Buenos Aires, 1996.
318 X, RESGUARDOS DEL CRDITO
(2) Cdigo suizo de las Obligaciones de 1911. El artculo 44, entre otras
causas de reduccin de la indemnizacin, prev en su ltimo prrafo que cuando
el perjuicio no hubiese sido causado intencionalmente, ni por el efecto de una
grave negligencia o imprudencia, y su reparacin expusiera al deudor a la
penuria econmica, el juez puede reducir equitativamente los daos y perjuicios.
(3) Cdigo Civil portugus de 1967, Se refiere a la limitacin de la indemni-
zacin "en caso de mera culpa" en el artculo 494: "Cuando la responsabilidad
se fundare en la mera culpa, la indemnizacin podr ser fijada, equitativamente,
en un monto inferior al que correspondera a los daos causados, siempre que
el grado de culpabilidad del agente, la situacin econmica de ste y del
lesionado y las dems circunstancias del caso lo justifiquen".
(4) Cdigo Civil boliviano de 1975. Su artculo 994-111 dispone que "el juez
puede disminuir equitativamente la cuanta del resarcimiento al fijarlo, consi-
derando la situacin patrimonial del responsable que no haya obrado con dolo".
(5) Cdigo Civil peruano de 1984. "Si la imprudencia slo hubiere concurrido
en la produccin del dao, la indemnizacin ser reducida por el juez, segn
las circunstancias" (art. 1973),
(6) Cdigo Civil, paraguayo de 1987. Aunque sin tomaren cuntala situacin
econmica del autor, en el captulo dedicado a la "estimacin y liquidacin del
dao" dispone que "el juez podr moderar la indemnizacin, y hasta dispensar
de ella, si hubiese evidente desproporcin entre la accin ejecutada con inten-
cin, o por culpa, y el dao efectivamente sufrido" (art, 1857 injine).
736. Rgimen vigente. La ley 17,711 agreg el siguiente prrafo al
articulo 1069 del Cdigo Civil: "Los j u e c e s , al fijar las indemnizaciones
por daos, podrn considerar la situacin patrimonial del deudor,
atenundola si fuere equitativo; pero no ser aplicable esta facultad si
el dao fuere imputable a dolo del responsable".
Esta normativa "es aplicable a la responsabilidad objetiva" (conf, VII
J o r n a d a s Nacionales de Derecho Civil, Buenos Aires, 1979).
737. Esa disposicin es adecuada, ya que si bien la indemnizacin,
para ser plena, debe alcanzar la reparacin de todas las consecuencias
en relacin causal jurdicamente relevante, no siempre es j u s t o d a r a
todos lo mismo, sino que hay q u e d a r lo suyo segn la obra el autor y
segn s u s necesidades. La naturaleza del obrar del autor excluye la
posibilidad de a t e n u a r la responsabilidad c u a n d o hay dolo,.
Pinsese en el ejemplo clsico del trabajador, nico sostn de su familia, que
sin dolo causa un dao al rico industrial: si paga toda la cuanta del dao
se arruina, con la contrapartida de que ingresa en el patrimonio del empresario
una suma que para l es proporcionalmente mnima, y en cambio resulta
sumamente gravosa para el patrimonio de ese trabajador.
738. Es indiferente la necesidad de la vctima, pues se la enjuga slo con
todo el dao en relacin causal jurdicamente relevante. Por lo tanto se toma en
cuenta exclusivamente la situacin del victimario no doloso, pero no las
necesidades de la vctima que, en principio, no son computables para la
ponderacin del monto indemnizatorio. Distintamente, el articulo 494 del
Cdigo Civil portugus de 1967 considera, como vimos (nm. 7351, tanto la
situacin patrimonial de la victima cuanto la situacin patrimonial del victima-
rio.
EJECUCIN COLECTIVA 319
1. MEDIDAS CAUTELARES
2. ACCIN SUBROGATORIA
a) Nociones previas
746. Concepto. Luego de establecer el artculo 1195 del Cdigo Civil
el denominado ejecto relativo de los contratos (se extiende a las partes
[746) ATAZ LPEZ, J., Ejercicio por los acreedores de tos derechos y acciones del deudor,
Madrid, 1988. DE BARTHES DE MONTFORT, D., Nature etjondement du recours contre le tiers
responsable du dbitew de prestatons dues a la victime, Paris, 1964, PENA LPEZ, J. M.,
ACCIN SUBROGATORIA 323
748. Mtodo del Cdigo Civil: crtica, Su ubicacin dentro de los efectos de
los contratos es impropia, ya que debi ser tratada dentro del rgimen general
de las obligaciones. Asimismo, su rgimen es harto escueto, ya que no se pueden
solucionar adecuadamente los problemas que plantea en un nico artculo. Los
proyectos de reforma le dan adecuada ubicacin dentro de las obligaciones
(Proyecto de 1936, art. 582; Anteproyecto de 1954, arts. 874 y 876; Proyecto del
Poder Ejecutivo de 1993, art. 722).
749. Doble legislacin. El Cdigo Civil no da regulacin precisa a
esta accin. El Cdigo Procesal vigente ha cubierto, en la rbita de su
vigencia, ese vaco. Se cuenta, pues, con una doble legislacin en la
materia: la de la ley de fondo y la del Cdigo local de procedimientos.
750. Naturaleza jurdica: distintas teoras.
(1) Gestin de negocios: La actuacin del acreedor sera semejante a la del
gestor de negocios. Sin embargo, este ltimo acta desinteresadamente, no asi
el acreedor, que persigue mantener la vigencia de su garanta comn.
(2) Cesin tcita: El comportamiento del acreedor es explicado por los
partidarios de esta teora (DEMOGUE, LOMNACO) como una cesin tcita de las
acciones del deudor. No se puede hablar, empero, de cesin, puesto que el
deudor nada cede, ni an tcitamente, y el acreedor tiene derecho a ejercer la
accin sin necesidad del consentimiento del deudor.
3 . ACCIN DE SIMULACIN
a) Nociones previas
768. Concepto. "La simulacin tiene lugar cuando se encubre el
carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto
contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas,
o cuando por l se constituyen o transmiten derechos a personas
interpuestas, que no son aqullas para quienes en realidad se consti-
tuyen o transmiten" (art. 955, Cd. Civ.).
De esa caracterizacin del acto simulado fluye que en l hay un
escamoteo de la verdad, un ocultamiento de un acto real escondido
debajo de otro y, a veces, tan slo una apariencia de acto real que no
corresponde a ninguno efectivo (ver art. 956, Cd. Civ.}. Grficamente:
es como una campana opaca; puede ser que al retirar la campana haya
debajo algo escondido, pero en otras ocasiones no habr nada.
769. Especies. El Cdigo Civil contempla distintas clases de simu-
lacin:
(1) Absoluta y relativa: "La simulacin es absoluta cuando se celebra
un acto jurdico que nada tiene de real, y relativa cuando se emplea
para dar a un acto jurdico una apariencia que oculta su verdadero
carcter" (art. 956, Cd. Civ.).
[768J CARCASA FERNNDEZ, M., La simulacin de los negocios jurdicos, Barcelona, 1986.
CIFUENTES. S., Negocio jurdico. Estructura. Vicios. Nulidades, Buenos Aires, 1986. COMPAG-
NUCCI DE CASO, R. H,, El negocio jurdico. Buenos Aires, 1992; voz "Actos simulados", en
ALTBR[NJ, A. A. - LPEZ CABANA, R, M. (dir.). Enciclopedia, de la responsabilidad ctul, T. I,
Buenos Aires, 1996. FERRARA, F., La simulacin de ios negocios jurdicos, trad. R. Atard y
J. A. de la Puente, Madrid, 1961. MOSSET ITURRASPE, J., Negocios simulados, jraudutentos
y fiduciarios, Buenos Aires, 1975. RIVERA, J . C , "Accin de simulacin", en E.D., 60-895.
ACCIN DE SIMULACIN 329
4. ACCIN REVOCATORIA
a) Nociones previas
780. Concepto y terminologa. El artculo 961 del Cdigo Civil
establece que "todo acreedor quirografario puede demandar la revoca-
[780) CIFUENTES, S., Negociojurtdico. Estructura. Vicios. Nulidades, Buenos Aires, 1986.
ACCIN REVOCATORIA ' 333
COMPAGNUCCIDECASO.R, H., El negocio jurdico, Buenos Aires, 1992; voz "Actos revocables",
en ALTERiNr, A. A. - LPEZ CABANA, R. M. (dir.). Enciclopedia de la responsabilidad civil, T.
I. Buenos Aires, 1996. MOSSET ITURRASPE, J., Negocios simulados, fraudulentos y fiduciarios,
Buenos Aires, 1975. SNCHEZ DE BUSTAMANTE, M., Accin revocatoria (Caracteres y natura-
leza), Buenos Aires, 1954. TRJNCAVELLL, N. E.. Accin pauliana, Buenos Aires, 1970.
x
334 - RESGUARDOS DEL CRDITO
(4) ,a redaccin original de los artculos 954 y 1045 del Cdigo Civil sirvi
de fundamento para considerar a la accin revocatoria como una accin de
nulidad parcial con fin indemnizatorio.
(5) En realidad el acto revocable e s inoponible. E n t a n t o la nulidad
priva al acto de s u s efectos propios erga omnes lo cual incluye a l a s
partes mismas, la inoponibilidad m a n t i e n e la validez del acto entre
las partes, a u n q u e sin q u e se produzcan efectos respecto de ciertos
terceros. Es decir, el acto e s vlido e n t r e las p a r t e s , pero inecaz e n
relacin a ciertos terceros. Tal es, p r e c i s a m e n t e , el caso del acto
revocable (LLAMBAS, BORDA, MARTNEZ RUIZ, SNCHEZ D E BUSTAMANTE).
El criterio expuesto fue aceptado por las X Jornadas Nacionales de Derecho
Civil (Corrientes, 1985), y recogido por el artculo 646 del Proyecto de Reformas
al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993.
b) Condiciones de ejercicio
784. Requisitos generales y particulares. Los requisitos de ejercicio
de la accin revocatoria son distintos segn se trate de actos a ttulo
gratuito o de actos a ttulo oneroso. Para los primeros, basta el perjuicio,
en tanto para los segundos es menester el fraude.
El Cdigo Civil consagra requisitos generales, aplicables a toda clase
de actos, sean a ttulo gratuito o a ttulo oneroso. Su artculo 962
dispone: "Para ejercer esta accin es preciso:
"(1) Que el deudor se halle en estado de insolvencia. Este estado se
presume desde que se encuentra fallido;
"(2) Que el perjuicio de los acreedores resulte del acto__mismo del
deudor, o que antes ya se hallase insolvente;
"(3) Que el crdito, en virtud del cual se intenta accin, sea de una
fecha anterior al acto del deudor".
Lgicamente, si de lo que se trata es de resguardar el patrimonio del deudor
como prenda comn de los acreedores, stos slo tienen accin respecto de actos
posteriores a su crdito, pues tomaron en consideracin el patrimonio de aqul
en el estado en que se hallaba al nacer la obligacin. De igual lgica es a
excepcin del artculo 963 del Cdigo Civil: se exceptan de este requisito "las
enajenaciones hechas por el que ha cometido un crimen, aunque consumadas
antes del delito, si fuesen ejecutadas para salvar la responsabilidad del acto";
esta excepcin debe ser generalizada a toda enajenacin hecha con miras a un
acto futuro y con intencin de perjudicar a los acreedores.
Recapitulando, en cuanto a este tercer requisito: en los supuestos normales
el orden temporal es: (1) el crdito, y (2) el acto que se ataca; en los casos del
artculo 963 del Cdigo Civil el orden temporal es: (1) el acto que se ataca
(realizado con miras a perjudicar a los acreedores), y (2) el crdito (que, en caso
de delito, nace con su comisin).
785. Para atacar las enajenaciones a ttulo oneroso rige lo dispuesto
en el artculo 968 del Cdigo Civil; "Si la accin de los acreedores es
dirigida contra un acto del deudor a titulo oneroso, es preciso para la
revocacin del acto, que el deudor haya querido por ese medio defraudar
ACCIN REVOCATORIA 335
c) Efecto
788. Entre los diversos acreedores.- La accin revocatoria est
prevista en inters del acreedor accionante, y tiene como limite la
medida de su crdito: "la revocacin de los actos del deudor ser slo
pronunciada en el inters de los acreedores que a hubiesen pedido, y
hasta el importe de sus crditos" (art. 965, Cd. Civ.).
789. Entre el accionante y el adquirente del bien, El objeto de la
accin revocatoria es "salvar el obstculo que se opone a las pretensio-
nes del acreedor sobre los bienes enajenados" (nota al art. 961, Cd.
Civ.), que se hallan en poder de terceras personas; no se pierda de vista
que la enajenacin es real, efectiva, aunque revocable a instancias de
los acreedores legitimados.
Se debe distinguir a qu ttulo se hizo la enajenacin:
(1) En las enajenaciones a ttulo oneroso, para que prospere la accin
el tercero ha de ser cmplice en el fraude; por ello debe restituir la cosa
con sus frutos, como poseedor de mala fe (art. 971, Cd. Civ.), y si la
cosa ha pasado a manos de un subadquirente contra quien a accin
no prospera, o se ha perdido, debe indemnizar al acreedor accionante
(art. 972, Cd. Civ.).
(2) En las enajenaciones a ttulo gratuito la accin prospera segn
se ha visto con el solo cumplimiento de ios requisitos genricos del
artculo 962 del Cdigo Civil; de tal manera, el tercer adquirente a ttulo
gratuito debe restituir la cosa aunque "ignorase la insolvencia del
deudor" (art. 967, Cd. Civ.).
El distinto criterio de la ley para los actos a ttulo gratuito se explica
fcilmente: en stos el adquirente que se ve privado de la cosa no ha realizado
contra prestacin (o desembolso) alguno para obtenerla. En la eventualidad de
que la cosa est en manos de un tercero contra el cual la accin no prospere, o
se haya perdido, el adquirente a ttulo gratuito debe indemnizar a los acreedores
(art. 972, Cd. Civ,} y restituir los frutos como poseedor de mala fe (art. 971,
Cd. Civ.); ser de mala fe cuando conozca la maniobra fraudulenta del deudor
(extremo que, a pesar de no ser necesario para que prospere la accin a su
respecto, igualmente puede darse).
790. Entre el accionante y el subadquirente del bien. Si hay subad-
quirentes de la cosa, es decir, si ella ha pasado a manos de terceras
personas respecto de los intervinientes en el acto fraudulento, la accin
prospera contra ellos si se cumplen los requisitos de la accin, no slo
a su respecto, sino tambin con relacin a todos los que estuvieron en
la cadena de enajenaciones (art, 970, Cd. Civ.).
Por ejemplo, A vende fraudulentamente una cosa a B, cmplice en el fraude
que, a su vez, la vende a C, que ignora la maniobra: la accin no prospera contra
C. Pero si B en lugar de venderla dona la cosa a C, la accin prospera por
el ttulo gratuito de esta ltima enajenacin.
La accin puede ser paralizada: "el tercero a quien hubiesen pasado
los bienes del deudor, puede hacer cesar la accin de los acreedores,
ACCIN REVOCATORIA 337
|797] BERIZONCE, R. O., "Cosa juzgada fraudulenta y accin de nulidad", en Jus, nm.
10, La Plata. 1967, pg. 75. HITTERS, J. C , Revisin de la cosa juzgada. La Plata, 1977.
MORELLO, A. M,, "Pretensin autnoma de sentencia declarativa revocatoria de la cosa
juzgada rrita", en E.D., 36-288.
x
340 - RESGUARDOS DEL CRDITO
[802] GARCA BAIN, A., El beneficio de separacin, Madrid, 1962. GOYENA COPELLO, H.
R, Teora general de la separacin de patrimonios, Buenos Aires, 1967. MOUNARIO, A* D.,
"Naturaleza de la separacin de patrimonios", en E.D., 3-1059. :
ACCIN DE SEPARACIN DE PATRIMONIOS 341
El artculo 3437 del Cdigo Civil establece a su vez que "los acreedores del
heredero no pueden pedir la separacin de los patrimonios contra los acreedores
de la sucesin".
Se debe tener especialmente en cuenta que los nicos acreedores que tiene
derecho a reclamar la llamada separacin de patrimonios son los acreedores de
la sucesin, o sea del causante, no los acreedores de los herederos; "si el Derecho
permite que la pidan los acreedores del difunto, es porque ellos deben ser
pagados con los bienes de la sucesin con preferencia a los acreedores del
heredero" (nota al art. 3437, Cd. Civ.}.
803. Requisitos, En la nota al artculo 3433 del Cdigo Civil se lee que "la
palabra demandar no significa precisamente pedir al juez, sino tambin recla-
mar, invocar, oponer. Basta, pues, que el privilegio, que el derecho de preferencia
resultante de la separacin de los patrimonios sea reclamado, invocado u
opuesto delante del juez que conozca del pago de los crditos, es decir, que puede
oponerse como excepcin, o en una demanda incidente [...] Decimos que la
demanda de separacin de bienes debe intentarse contra los acreedores del
hecedero y no contra el heredero, porque la separacin de patrimonios es una
csa de preferencia entre los acreedores de un mismo deudor [...] Suponemos
en todo esto que haya acreedores del heredero: pero si no los hubiere, la
separacin de patrimonio puede pedirse contra el mismo heredero".
La mayora de la doctrina argentina considera a la separacin de patrimonios
como un privilegio (DAZ DE GUIJARRO, LLAMBAS, BORDA, GOYENA COPELLO; nm.
306), razn por la cual slo es ejercible frente a otro acreedor en conflicto. Si no
existen acreedores del heredero, la accin no es procedente.
804. Efectos. En los trminos del artculo 3445 del Cdigo Civil "la
separacin de los patrimonios crea a favor de los acreedores del difunto,
un derecho de preferencia en los bienes hereditarios, sobre todo acree-
dor del heredero de cualquier clase que sea".
Pt*o la separacin de patrimonios no puede ser aplicada ms que a los bienes
que han pertenecido al difunto, y no a los que hubiese dado en vida al heredero,
aunque ste deba colacionarlos ni, tampoco, a los que proviniesen de una accin
para reducir una donacin entre vivos (art, 3441, Cd. Civ.); tampoco se aplica
a los muebles del heredero si no es ya posible reconocer y distinguir los unos
de los otros (art. 3442, Cd. Civ.).
805. Derecho de los acreedores del heredero. Los acreedores del
heredero tienen a su vez derecho a reclamar la revocacin de la
aceptacin pura y simple de la herencia que aqul realice, con lo cual
obtienen el resultado de evitar la confusin de los patrimonios del
causante y del heredero. Esa confusin puede irrogarles perjuicio en el
supuesto de que la herencia sea deficitaria (ver arts. 3340 y 3343, Cd.
Civ.).
342 X. RESGUARDOS DEL CRDITO':;
7 , PRIVILEGIOS
a) Nociones previas
806. Concepto. EYi u n a primera acepcin, el Diccionario de la Real
Academia Espaola define al privilegio como la "gracia o prerrogativa
que concede el superior, exceptuando o liberando a uno de u n a carga
o gravamen, concedindole u n a exencin de que no gozan otros".
El artculo 3875 del Cdigo Civil concreta el sentido que aqui interesa:
"El derecho dado por la ley a u n acreedor para ser pagado con prefencia
a otro, se llama en este Cdigo privilegio".
El precepto, que brinda una nocin amplia del privilegio, ha sido inspirado
en el articulo 1923 del Proyecto espaol de 1851 de GARCA GOYENA.
La importancia de la materia se advierte en caso de que el patrimonio del
deudor no alcance, una vez convertido en dinero, para pagar todos los crditos.
Se plantea entonces la necesidad de invocar cierto derecho para ser pagado con
preferencia a otros, y en ello radica el privilegio.
807.Aqu tratamos la cuestin sucintamente, pues, no obstante que es un
tema propio del Derecho de obligaciones, porque los privilegios constituyen "cali-
dades de ciertos crditos" [nm. 809), comnmente se los estudia como cuestin
propia de los Derechos reales, o de las ejecuciones colectivas (concursos).
808. Fundamento, Normalmente, para fundar el instituto, se hacen
referencias al Derecho natural, a la equidad, etctera. Segn nuestro
criterio, es compartible la explicacin de MOLINARIO, quien sostiene que
se trata de evitar cierta desigualdad de hecho que, a veces, trae
aparejada la igualdad jurdica.
Pone el ejemplo del mdico, que en el momento en que va a operar no puede
exigirle a su paciente una garanta, pero no por ello ha de quedar de hecho en
una situacin peor a la de cualquier otro acreedor del enfermo. Para evitar que
se produzca una injusticia semejante la ley le otorga un privilegio, y el mdico
sabe que, si llega a tener alguna dificultad para obtener el cobro de esa
operacin, puede hacer valer su privilegio.
Trata tambin de demostrar que los privilegios han sido establecidos no slo
en beneficio del acreedor, sino tambin del deudor. As, por ejemplo, si una
persona tiene que realizar una serie de gastos para levantar una cosecha, y por
tratarse de un pequeo agricultor no obtiene un prstamo para hacer frente a
dichas erogaciones, la Jey le concede al prestamista un privilegio que fortalece
el derecho de crdito, permitiendo al agricultor, de ese modo, dedicarse con xito
a su actividad. Aunque acotamos en casos como el citado, a pesar de la
8. DERECHO DE RETENCIN
f
a) Nociones previas
819. Concepto. Originado en Roma, a travs de la exceptio doli mali
que conceda el pretor para proteger al tenedor que haba hecho gastos
en la cosa, pas al antiguo Derecho francs y al Cdigo Napolen.
[818 bis] KEMELMAJER DE CARLUCCI, A., "Reflexiones en torno a los privilegios", en L.L.,
1988-C-797. RIVERA, J. C. - MEDINA, G., "El tratamiento de los privilegios en el proyecto de
unificacin legislativa", en E.D., 127-693.
[819] ACUA ANZORENA, A., El derecho de retencin en el Cdigo Civil argentino. Buenos
Aires, 1929. CANO MARTNEZ DE VELASCO, J. I., La retencin de cosa ajena, Barcelona, 1990.
LEIVA FERNNDEZ, L. F. P., Derecho de retencin, Buenos Aires, 1991. LPEZ Y LPEZ, A. M.,
Retencin y mandato, Bolonia, 1976. SAGARNA, F. A., "Derecho de retencin: concepto,
caracteres y condiciones para su ejercicio", en L.L.. 1994-E-529,
x
352 - RESGUARDOS DEL CRDITO
INCUMPLIMIENTO INIMPUTABLE
A) CASO FORTUITO
l. CONCEPTO
[833] OSTERLING PARODI, F., "Inejecucin de obligaciones. El caso fortuito o fuerza mayor
y la ausencia de culpa", en Estudios jurdicos en honor de los profesores Carlos Fernndez
Sessarego y Max Arias Schreber Pezet, Lima, 1988, pg. 261. RADOUANT, J., Ducasfortuit
et de lafor$e majeuve, Pars, 1920. SALAS, A. E., "Caso fortuito y ausencia de culpa", en
Juris, 15-369. SOTO NIETO, F., E caso fortuito y la fuerza mayor. Los riesgos en la
contratacin. Madrid, 1965. ALTEFUNI, A. A., voz "Caso fortuito", en ALTERJNJ, A. A. - LPEZ
CABANA, R. M. (dir.). Enciclopedia de la responsabilidad civil, T. II, Buenos Aires, (en
prensa); "El caso fortuito como causal de liberacin del deudor contractual", en ALTERINI,
A. A. - LPEZ CABANA, R. M., Derecho de daos, Buenos Aires, 1992, pg, 153.
356 X1- INCUMPLIMIENTO 1NIMPUTABLE
apropiada a las circunstancias del caso (art. 512). pero no considera "la
condicin especial, o la facultad intelectual de una persona determinada", salvo
"en los contratos que suponen una confianza especial entre las partes" (art.
909), aunque exige una previsibilidad mayor "cuanto mayor sea el deber de obrar
con prudencia y pleno conocimiento de las cosas" (art. 902).
Lo imprevisible es distinto de lo imprevisto: imprevisto es lo que no se previo
efectivamente. Va de suyo que quien no previo lo que era previsible puede estar
incurso en culpa.
b) Irresstbilidad o inevtabidad. Asimismo, el hecho de que se trata
debe ser irresistible o inevitable.
Un hecho es irresistible cuando, aunque haya sido efectivamente
previsto, no puede ser evitado, a pesar de la diligencia que haya sido
puesta para ello. Para evaluar esta diligencia es menester tener presente
que el Derecho no le requiere "al deudor ser un superhombre, Tarzn,
Asterix, Tintin o el Conde de Montecristo" (MALAURIE-AYNES), porque no
exige la vis mxima sino solamente la vis rnajor (TUNC, cit. por CARBON-
NIER).
Los ejemplos provistos en la nota al artculo 514 del Cdigo Civil pueden
configurar casos de aplicacin: "la impetuosidad de un ro que sale de su lecho",
los "terremotos o temblores de la tierra", "las tempestades", el "incendio", "la
guerra", el "hecho del soberano o fuerza de principe".
Actualmente, la irresistibilidad es considerada clave en la nocin de caso
fortuito, del mismo modo en que histricamente el eje de la teora fue ubicado
en la imprevisibilidad (LE TOURNEAU, BNABENT). De tal modo, aunque haya sido
previsible, el hecho irresistible puede ser considerado caso fortuito (MAZEAUD).
c) Extraneidad. El hecho debe ser. adems, extrao al deudor, vale
decir, ha de producirse "en el exterior de la esfera de accin por la cual
el deudor debe responder" (CARBONNIER).
Las V Jornadas Sanrafaelinas de Derecho Civil (San Rafael, Mendoza, 1978)
declararon en ese sentido que "en los casos de responsabilidad objetiva [...] el
caso fortuito debe ser extrao a la cosa o a la actividad".
La culpa de un tercero, por iguales razones, solamente libera al sindicado
corno responsable cuando se trata de un extrao ("por quien [el dueo o
guardin] no debe responder", art. 1113, Cd. Civ., con referencia a los daos
causados por las cosas; "por quien la empresa no sea civilmente responsable",
art. 184, Cd. Com., para el caso de transporte terrestre de personas).
Desde otro punto de vista, la extraneidad implica tambin que el hecho
fortuito no debe resultar de 3a culpa del deudor; cuando ha "ocurrido por su
culpa" es responsable (art. 513, Cd. Civ.), precisamente en razn de esa
culpabilidad (arts. 511, 1067, 1109).
d) Actualidad. El hecho, asimismo, debe tener incidencia actual; se
trata de actualidad lgica antes bien que cronolgica.
Por ejemplo, si la cosa cierta vendida se pierde por un hecho fortuito antes
de la fecha prevista para la entrega, el vendedor queda liberado de su obligacin
(arts. 1416 y 578, Cd. Civ.; art. 467, Cd. Com.), porque ese hecho provoca el
incumplimiento aunque ste se consume con posterioridad.
Este requisito excluye la virtualidad de hechos anteriores o futuros. Sin
embargo, un hecho futuro inminente puede tener relevancia en la teora de la
an.ticipa.tory breach, que fue contemplada en el Proyecto de Cdigo nico de 1987
CASO FORTUITO 3 59
para el caso de haber "certeza de que la otra parte no cumplir con las
obligaciones a su cargo" (art. 1204).
e) Sobreviniencia. En materia contractual el hecho tambin debe ser
sobreviniente al nacimiento de la obligacin.
En caso contrario puede tratarse de la nulidad del contrato por inexistencia
de objeto: as, por ejemplo, si se vende una cosa "como existente", y ella haba
"dejado de existir" al tiempo del acto, la compraventa es nula (arts. 1172 y 1328;
conc. art. 578). (Conforme a las reglas generales esta nulidad puede generar
responsabilidad para la parte que hubiera obrado culpablemente por haber
sabido la inexistencia de la cosa [art. 1056, Cd. Civ.]; nm. 1820).
f) Insuperabilidad. Finalmente, la incidencia del hecho debe ser
insuperable. No puede argir tilmente el c a s o fortuito quien no h a y a
a c t u a d o con la diligencia a p r o p i a d a a las c i r c u n s t a n c i a s del caso.
838. Quid de la generalidad. La generalidad no es un requisito del
caso fortuito. Es decir: el evento no tiene por qu afectar a un grupo
indeterminado de personas, siendo bastante que incida sobre el deudor
de que se trata, de manera que cualquier deudor en su misma
situacin se habra visto impedido de cumplir.
Si, por ejemplo, D se compromete a proveer a la fbrica A agua proveniente
de pozos que se nutren de napas subterrneas existentes en su campo, cuando
tales napas cambian su curso y desaparecen de alli, promedia caso fortuito. Es
irrelevante que tal desaparicin no sea general, pues basta con que hubiera
incidido igualmente sobre cualquier deudor en esa misma situacin.
Esta solucin cabe sealar es coherente con la que adoptaremos en el
desarrollo del nmero 839.
838 bis. Imposibilidad Jisica y jurdica. La imposibilidad fsica
proviene de circunstancias de hecho, y la jurdica de circunstancias de
Derecho.
839. Imposibilidad absoluta y relativa. La imposibilidad es absoluta
cuando, como consecuencia de un caso fortuito, ninguna persona
puede cumplir con una determinada obligacin; es en cambio relativa
cuando quien no lo puede hacer es el deudor de esa obligacin, la que
eventualmente podra ser cumplida por otro.
La doctrina mayoritaria analiza la imposibilidad de cumplimiento con un
criterio objetivo. Es decir: solamente exonerara la responsabilidad del deudor
la que se da de modo absoluto, aunque se admiten ciertas excepciones en
situaciones particulares, por ejemplo, las obligaciones intuitus personae.
En cambio, otra postura entiende que la imposibilidad debe ser juzgada con
un criterio subjetivo, teniendo especialmente en cuenta al deudor de la obliga-
cin, o sea de manera concreta a cada caso; la imposibilidad relativa es bastante
para exonerar la responsabilidad, por cuanto el Cdigo Civil consagra un criterio
subjetivo y concreto para apreciar la culpabilidad del deudor en el incumpli-
miento obligacional (art. 512, Cd. Civ.), con lo cual no procede apartarse de
ese mismo criterio para juzgar la imposibilidad de cumplir (LLAMBAS).
840. Imposibilidad total o parcial La imposibilidad es total cuando
la obligacin in totum no puede ser cumplida. En cambio, es parcial
(00 XI, INCUMPLIMIENTO INJMPUTABLE
(2) Cuando el caso fortuito fue provocado por culpa del rienHoj- (art.
513, Cd. Civ.}. Es una excepcin impropia, por cuanto en este supuesto
existe culpa del deudor que excluye la existencia del caso fortuito: el
deudor responde por haber actuado culposamente, y no por carecer de
virtualidad el caso fortuito.
Igual solucin corresponde cuando el obligado provoc el caso fortuito
actuando dolosamente, no obstante que el citado artculo 513 del Cdigo Civil
no lo establezca.
{3) Cuando el caso fortuito es sobreviniente a la constitucin en mora
del deudor, siempre que sta no haya sido provocada por caso fortuito
o fuerza mayor, (art. 513, Cd. Civ.). Esta excepcin tiene su fundamento
en el hecho de que el deudor moroso asume los riesgos del incumpli-
miento obligacional por cuanto, de haber pagado la deuda en tiempo
propio, el caso fortuito no habra tenido relevancia.
Es menester aclarar que entre la mora y el caso fortuito debe existir un nexo
causal: aqulla debe ser la causa de ste; de lo contrario se torna aplicable el
articulo 892 del Cdigo Civil, que consagra una contraexcepcin, por cuanto si
la cosa igualmente hubiera perecido en manos del acreedor, la mora del deudor
carecera de relevancia y, por lo tanto, el obligado se eximira de responder.
Pero no todo deudor tiene derecho a invocar la contraexcepcin del artculo
892, yaque si es posededorde mala fe o vicioso de la cosa, pagar la destruccin
o deterioro de ella "aunque estando en poder del dueo no lo hubiese ste
evitado" (arts. 2435 y 2436, Cd. Civ.).
(4) Cuando la ley no reconoce al deudor el derecho de invocar el caso
fortuito como causal de responsabilidad.
Por ejemplo, artculo 789 del Cdigo Civil (el que de mala fe recibe una cosa
en pago, responde por los daos que ella sufra aun cuando sean causados por
caso fortuito); articulo 1557 del Cdigo Civil (impide al locatario de un predio
rstico alegar el caso fortuito para remitir tota! o parcialmente las rentas):
etctera.
847. La clusula de responsabilidad y el pacto de garanta, El
deudor puede asumir algunos casos fortuitos (p. ej. inundacin, terre-
moto). En dicho supuesto se trata de la estipulacin de una clusula de
responsabilidad. El deudor no se exime de responder por los casos
fortuitos que expresamente asumi pero, en cambio, si sucede cualquier
otro evento (guerra, huelga, etc.) puede alegarlos tilmente como causal
de inimputabilidad.
Es dable que el deudor asuma todos los casos fortuitos que pudieran
acontecer [pacto de garanta); en tal supuesto garantiza el cumplimiento
de la obligacin, no pudiendo eximir su responsabilidad por ninguna
causa y tal pacto, en los hechos, funciona como un seguro a favor del
acreedor,
847 bis. La causa extraa calificada. En las obligaciones de resul-
tado agravadas como se ha visto en el nmero 446, la causa extraa
tilmente invocable es calificada, porque la ley describe con puntuali-
CASO FORTUITO 363
dad los nicos hechos relevantes para la liberacin del deudor, a cuyo
efecto es insuficiente el caso fortuito genrico.
En los supuestos de garanta el caso fortuito tampoco libera al deudor, pues
en ellos slo es tilmente invocable la culpa de la vctima. El vendedor, por
ejemplo, responde por eviccin aunque a turbacin o la privacin del derecho
tenga "causa anterior (...) a la adquisicin" (art. 2091, Cd. Civ.): y por vicios
redhibitorios, "aunque los ignore" (art. 2173, Cd. Civ,).
848. Relacin causal de caso fortuito en el incumplimiento. Para que
el caso fortuito tenga relevancia jurdica como eximente de responsabi-
lidad debe estar conectado en u n a relacin de causa-efecto con el
incumplimiento obligacional. Es decir, este ltimo debe ser causado
nicamente por el evento fortuito. Ello significa que si existe u n a fuerza
mayor en concurrencia con un comportamiento culposo del deudor, ste
deber responder en la medida en que su culpa incidi sobre el dao
sufrido por el acreedor.
849. Casustica: anlisis de los distintos supuestos jurisprudencia-
les. Los tribunales han aplicado los conceptos expresados sobre caso
fortuito en diversos fallos, con estos lincamientos:
(1) Hechos naturales. Entre los hechos naturales que son calificados
como caso fortuito encontramos: terremotos, maremotos, sequas ex-
cepcionales, lluvias mayores que las ordinarias, temblores de tierra,
inundaciones, crecientes extraordinarias, vientos fuertes, etctera.
Es importante destacar que los hechos de la naturaleza deben ser apreciados
de acuerdo con las circunstancias en que acontecen. Por ejemplo, un temblor
de tierra en la provincia de Mendoza no puede ser tenido por caso fortuito, a
menos que alcance una intensidad desusada; pero ese mismo temblor en la
provincia de Corrientes, es un caso fortuito.
El fenmeno natural debe ser extraordinario, es decir, no ocurrir regular-
mente, sino de modo excepcional; por ello no fue reconocido como caso fortuito
un cambio brusco en la direccin del viento que extendi a un campo lindero el
fuego encendido por una persona en su campo, a efectos de quemar pastos; ni
tampoco un alud en la cordillera de los Andes; etctera.
(2) Hechos del prncipe. En ciertos supuestos el deudor puede verse
Impedid/) de cumplir con la obligacin a su cargo debido a un acto de
autoridad pblica.
Por ejemplo, D debe entregar un inmueble a A, que luego de constituida la
obligacin es expropiado. No interesa si dicho acto es legtimo o arbitrario, lo
nico que importa es que sea imprevisible y obste al cumplimiento de la obligacin.
Debe existir imposibilidad de cumplir, por cuanto si eJ evento slo torna
dificultosa la liberacin del deudor, ste carece de derecho a invocarlo como
causal exonerativa de responder.
El acto del soberano que impide cumplir puede consistir en una ley (p. ej.
una ley de locaciones que prorroga la vigencia del contrato e impide que el dueo
entregue el inmueble desocupado a un comprador) o en un decreto del Poder
Ejecutivo.
Las resoluciones judiciales, en principio, no constituyen caso fortuito por
cuanto no son imprevisibles para el deudor; pero si l no fue citado ajuicio, o
364 XJ- INCUMPLIMIENTO INIMPUTABLE
2. IMPOSIBILIDAD DE PAGO
B) IMPREVISIN
1. NOCIONES PREVIAS
Esta teora cuyo anlisis realizamos tiene una variante objetiva en la frmula
de la presuposicin tpica de PISKO. que no toma en cuenta la voluntad real de
las partes, o la voluntad presupuesta de ellas, sino aquellas circunstancias que
deben aparecer en el acto, por ser tpicas de la naturaleza de ste, o por ser
propias de las circunstancias del caso.
{2) Teora de las bases del negocio jurdico. Esta postura doctrinaria
estima que para la celebracin de un contrato, las partes tienen en
cuenta ciertas circunstancias bsicas que son propias del negocio
jurdico en cuestin (p. ej. la equivalencia de las contraprestaciones en
los contratos bilaterales), de manera tal que, si no se dan o resultan
modificadas, cae el acto por haber desaparecido las bases que lo
sustentaron. '
Cabe sealar con ENNECCERUS que esta teora de las bases del
negocio jurdico computa no slo la modicacin de circunstancias que
ya existan al momento de la celebracin, sino tambin la de otras que
puedan sobrevenir al acto; estas ltimas (por no haber podido ser
presupuestas) eran ajenas a la teora de la presuposicin.
Existen por lo menos tres versiones de esta teora: la subjetiva, la
objetiva y la eclctica.
I) Subjetiva. Es sostenida por OERTMANN, quien considera como bases del
negocio jurdico aquellas circunstancias en las cuales las partes realmente
apoyan la eficacia del contrato, a u n q u e n o las hayan estipulado expresamente,
y cuya aparicin y persistencia esperan (no como motivo individua] [como lo
haca WINDSCHEID], sino como aspecto del acto bilateral).
II) Objetiva. LARENZ considera como bases del negocio jurdico aquellas
circunstancias cuya existencia o subsistencia es objetivamente necesaria para
que el contrato subsista como regulacin dotada de sentido. Por lo tanto, si
desaparece la relacin de equivalencia entre las co^itraprestaciones, que es la
base de todo contrato bilateral, se arruina el sentido del acto, no pudtendo
subsistir como tal. \ _^
La objetividad est dada porque para establecer si u n a determinada circuns-
tancia es base del negocio jurdico, se prescinde por completo de si ella h a sido
o n o esperada por las partes.
III) Eclctica. Por su parte, LEHMANN, para considerar a una circuns-
tancia como base de un negocio jurdico, sigue un criterio eclctico,
exigiendo tres requisitos: a) Que la importancia de dicha circunstancia
para que una de las partes celebre el contrato fuera conocida por el otro
contratante, b) Que una de tas partes tuviera la certeza acerca de la
existencia, subsistencia o produccin posterior de la circunstancia, ya
que de lo contrario hubiera determinado al otro contratante a
aceptarla como condicin, de la cual habra dependido la existencia del
acto, c) Que, en el supuesto de no existir tal certidumbre, el otro
contratante de acuerdo con la finalidad del contrato hubiera acep-
tado la imposicin de la condicin, o hubiese tenido que acceder a ella
procediendo de buena fe.
Este temperamento puede ser considerado el fundamento del nuevo
artculo 1198 del Cdigo Civil.
IMPREVISIN 373
(3} Otros criterios. Para fundamentar ia teora han sido sealados tambin
otros varios criterios, que se sustentan en las ideas de moral y de equidad
(RIPERT); en el principio de buena fe (VON TUHR, BIBILONI, ALSINA ATIENZA); en que
habra una situacin extracontractuai ajena a lo convenido (BRUZIN); en el abuso
del derecho (SPOTA); en la necesidad de mantener el equilibrio econmico del
contrato (DE RUGGIERO).
2. VIGENCIA
gruencia de tratar con mayor rigor a quien hace una liberalidad, que a quien
obtiene una contraprestacin con el cumplimiento de la prestacin a su cargo.
BORDA, integrante de la Comisin de Reformas de 1968, considera que. ante
el silencio de la ey, los contratos gratuitos deben considerarse implicados por
la teora de la imprevisin; pero tal aserto choca con la redaccin del artculo
1198 del Cdigo Civil que, al referirse a los contratos unilaterales, requiere^
expresamente que sean onerosos, excluyendo por lo tanto casos como el del
contrato gratuito de renta vitalicia.
(2) El artculo 1198 del Cdigo Civil establece que para ser aplicable ia teora
en los contratos aleatorios, las causas extraas que tornan el pago excesiva-
mente oneroso deben ser ajenas al "riesgo" propio del contrato cuando, en
realidad, habra sido ms conveniente adoptar la terminologa del III Congreso
Nacional de Derecho Civil de 1961 que utiliz el sustantivo "alea" en lugar de
"riesgo".
(3) De acuerdo con la redaccin del precepto legal, aparentemente los contratos
de ejecucin continuada se oponen a los de ejecucin nica o instantnea, lo
que evidentemente no es asi. Estos ltimos tienen como opuesto contradictorio
a los contratos permanentes, o de duracin, que comprenden a su vez a los de
ejecucin continuada (sin solucin de continuidad), y los de ejecucin peridica
o de tracto sucesivo (en los que la ejecucin va siendo prestada salteada mente).
Habra sido ms correcto, por lo tanto, utilizar la denominacin de contratos de
duracin y no de ejecucin continuada.
866. Limitaciones a la vigencia de la teora. La aplicacin de la teora puede
ser limitada:
(1) Porque no puede invocarla el deudor que se encuentre en estado de mora,
que en Jas obligaciones de plazo cierto se produce automticamente (nm. 399).
Claro est que si la mora resulta irrelevante para la mayor onerosidad (nm.
846, ap. 3-), el impedimento desaparece.
(2) LLAMBAS ha sostenido que el marco de aplicacin de la teora quedara
circunscripto a los derechos "fluyentes", que son los poderes subjetivos que
requieren ser fecundados por la accin del tiempo (p ej. el precio de la locacin
de cosas, o los intereses del capital), que seran losMesignados en el artculo
1198 como "de ejecucin continuada". Para l, los contratos de ejecucin nica,
aunque fuera diferida en el tiempo por la existencia de un plazo, no deben ser
influidos por la teora de la imprevisin. Con relacin a los contratos de ejecucin
diferida especficamente, consideraba que en ellos el derecho ya ingres en el
patrimonio del acreedor desde el mismo nacimiento de la obligacin, y que su
ejercicio slo quedara suspendido hasta la ocurrencia de plazo: por lo tanto,
no sera factible modificar lo pactado, so pena de lesionar la garanta constitu-
cional del derecho de propiedad.
Este criterio, que excluira la aplicabilidad de la teora de la imprevisin en
la compraventa, no ha sido recogido por la jurisprudencia.
(3) El deudor puede renunciar anticipadamente al derecho de invocar la
imprevisin, siempre que lo haga en forma expresa, por cuanto se tratara de
1866] SUK2, R. C, "La conducta contractual dolosa, culposa o morosa del vendedor
como factor impeditivo del reajuste judicial del saldo de precio en la compraventa", en L.L.,
1982-B-731. ALTERINI, A. A., "La doctrina de la imprevisin frente a ia mora irrelevante",
en ALTERIMI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M., Cuestiones modernas de responsabilidad civil
Buenos Aires, 1988, pg. 125,
IMPREVISIN 375
una asuncin del evento fortuito que dificulta el pago de la obligacin, lo cual
no est prohibido por la ley (doc. art. 513, Cd. Civ.). La posibilidad enunciada,
sin lugar a dudas, configura una limitacin a la vigencia de la teora de la
imprevisin; por lo tanto es imprescindible poner especial cuidado en que tal
renuncia sea pactada libremente por Jas partes, y no impuesta por el acreedor
en contra de la voluntad del deudor, lo cual viciara el consentimiento de este
ltimo.
867. Requisitos necesarios para invocar la teora. El deudor podr
invocar la imprevisin cuando: (1) el hecho que ocasione la dificultad
en el pago de la obligacin rena los caracteres del caso fortuito {acta!,
imprevisible, inevitable, extrao al deudor y sobreviniente a a consti-
tucin de la obligacin); (2) no haya ni mora ni culpa determinantes de
la mayor onerosidad; y (3) el evento fortuito provoque una excesiva
onerosidad en el cumplimiento obligacional.
867 bsi Quid del abuso del derecho. - Si falla alguno de los recaudos de
aplicacin de la doctrina de la imprevisin, es invocabie la teora del abuso del
derecho para remediar e descalabro de [a relacin negocial? Por ejemplo: el
vendedor de un inmueble a precio fijo e inamovible, pagadero en cuotas, es
afectado por una sbita hperinflacn, y no est en situacin de argir la
doctrina de la imprevisin por haber cado en mora, no obstante que en los
hechos y de todos modos el envilecimiento del precio ha convertido la
compraventa que celebr (acto a ttulo oneroso) en una donacin (acto a ttulo
gratuito), por lo cual argumenta con la teora del abuso del derecho, basndose
en el artculo 1071 del Cdigo Civil.
La jurisprudencia, frecuentemente, ha dado respuesta afirmativa, acogiendo
la accin de la vctima-del desquiciamiento negocial: el abuso del derecho
paraliza los efectos del acto desviado (nm. 1759 bis), y no es admisible que el
comprador pretenda escriturar el inmueble por un precio que no representa sino
una proporcin mnima del valor de aqul. Congruentemente, se sostiene la
aplicabildad de oficio de la teora del abuso del derecho (IV Jornadas Cientficas
de la Magistratura Argentina, Mar del Plata, 1980): que las normas que
autorizan la revisin judicial del contrato son de orden pblico (IV Jornadas
Sanraelinas de Derecho Civil, San Rafael, Mendoza, 1976): y que el reajuste
del precio puede ser resuelto de oficio, aunque haya mora del deudor, por
aplicacin de la teora del abuso del derecho (IV Jornadas Cientficas de la
Magistratura Argentina, cits.).
3. EFECTOS
(867 bis) ALTERINI, A. A., 'El reajuste del precio en la compraventa inmobiliaria: una
adecuada aplicacin del impedimento para obrar abusivamente", en ALTERINI, A. A. - LPEZ
CABANA, R. M., Cuestiones modernas de responsabilidad CJ, Bueno5 Aires, 1988, pg.
93.
376 X1- INCUMPLIMIENTO INIMPUTABLE
caciones al artculo 1198 del Cdigo Civil. Los tres asignan al deudor la accin
de reajuste y admiten esta revisin en tanto no afecte a la finalidad del contrato:
V los dos primeros autorizan la invocabildad de la doctrina de la imprevisin
cuando la excesiva onerosdad no deriva de la culpa del deudor, con lo cual
acogen el criterio expuesto en el nmero 866 tem 1 respecto de la mora irrelevante.
CAPTULO XII
1. NOCIONES PREVIAS
[878! GRECO, R. E., Extincin de las obligaciones. Tres anlisis de supuestos particu-
lares del fenmeno extntivo, Buenos Aires. 1987. MARCATO, A. C, Agao de consignacao em
pagamento, 3 9 ed., Sao Paulo, 1989, MORENO DUBOS, E. M.. "El pago por consignacin
frente a la doctrina y jurisprudencia", en L.L., 118-641. WAYAR, E. C , El pago por
consignacin. Doctrina y jurisprudencia, Buenos Aires, 1983.
3g2 XII. EFECTOS CON RELACIN AL DEUDOR
2. EFECTOS DE LA CONSIGNACIN
Al respecto, el artculo 766 del Cdigo Civil dispone: "Si la cosa debida fuese
indeterminada y a eleccin del acreedor, el deudor debe hacerle intimacin judicial
para que haga la eleccin. Si rehusare hacerla, el deudor podr ser autorizado
por el juez para verificarla. Hecha sta, el deudor debe hacer la intimacin al
acreedor para que la reciba, como en el caso de la deuda de cuerpo cierto"; esta
norma es tambin aplicable a las obligaciones alternativas irregulares (nm.
1176).
892. Obligaciones de hacer. El Cdigo Civil nada establece respecto
de la consignacin en esta clase de obligaciones. No obstante ello, se
ha planteado en doctrina el interrogante acerca de su procedencia.
En las obligaciones de hacer la prestacin consiste sustancial mente en una
actividad (nm, 1139) por lo cual, en principio, no es factible el pago por
consignacin, ya que ste consiste en la entrega de alguna cosa, la cual no puede
ser efectivizada cuando lo debido es la realizacin de un hecho.
Pero ocurre que en algunas obligaciones de hacer, la prestacin
debida se cosifica (p, ej. pintar un cuadro) ya que, adems de llevar a
cabo la actividad, el deudor debe entregar al acreedor a obra terminada;
en tal supuesto cabe la consignacin en pago, que debe ser efectuada
del modo previsto para los cuerpos ciertos {arts. 764 y 765, Cd. Civ.;
nm. 890).
Cuando no es factible el pago por consignacin, el deudor de una actividad
se puede liberar de la obligacin a su cargo demandando al acreedor renuente
por rescisin del contrato. f ^
893. Obligaciones de no hacer. La consignacin no es viable en las
obligaciones de no hacer, ya que al deudor le basta con mantenerse
inactivo para cumplir con la deuda a su cargo.
893 bis. La consignacin por depsito extrajudicial. En una regulacin
"original y sin antecedentes" salvo quizs el de la consignacin cambiara
(nm. 880 bis) (TRIGO REPRESAS), el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del
Poder Ejecutivo de 1993 introduce la figura de consignacin por depsito
extrajudicial.
Conforme a su artculo 793, "si el acreedor es renuente en recibir el pago, el
deudor de una suma de dinero o urt tercero podrn depositar lo debido, a nombre
del acreedor, ante un escribano de registro o en el banco de depsitos judiciales
del lugar de ejecucin de la obligacin, cumpliendo los siguientes recaudos: I)
Haber hecho saber previa y circunstanciadamente al acreedor que efectuara el
pago en determinado da, hora y lugar. 2) Depositar la suma debida con ms
los intereses devengados hasta el da del depsito". Luego, "el depsito ser
notificado fehacientemente al acreedor" y, de no ser esto posible, "el deudor
deber consignar judicialmente".
TERCERA PARTE
A) CRITERIOS
. .. Snmediata
de eJ ecucion ,,, . ,
[duenda
b) Por el tiempo
de cumplimiento
de la prestacin nica
de ejecucin . [continuada
J
permanente \ ....
K
[peridica
398 XJII. CLASlFICACIflKjpBBllS OBLIGACIONES
puras
c) Portas modalidades^ condicionales
modales a plazo
con cargo
s/lacompielidad. conjuntivas
!
- ' " A
de Adar cosas .inciertas
. t dendad
, dinero
..
de
de valor
,- j i J i . .. de medios
s/mdole del c o n t e n j d e r e s u l l a d o
sujeto simple
pluralidad subjetiva disyunta
(falsa pluralidad: disyuntivas)
contractuales
nominadasf delictuales
g) Por la fuente cuasidelictuales.etc.
innominadas: ex lege
B) OBLIGACIONES NATURALES
1. NOCIONES PREVIAS
[904] CANO MARTNEZ DE VELASCO, J . I., La obligacin natural Barcelona, 1990. MOISSET
DE ESPANS, L., Obligaciones naturales y deberes morales. Estudio de Derecho comparado.
Crdoba, 1968; Las obligaciones naturales. Estudio histrico. Crdoba, 1970. RIPERT, G.,
La regle morale dans les oblgations civiles, 4- ed., Paris, 1949. RODRGUEZ ARIAS BUSTAMAN-
TE, L., La obligacin natural, Madrid, 1953.
400 XIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
concepcin se piensa que el Derecho natural est en los principios generales del
Derecho (DEL VECCHIO).
Por su parte, el Derecho positivo es e] establecido por los rganos competen-
tes de la comunidad, y es concebido "como la positivacin o concrecin del
Derecho natural, su traduccin y adaptacin a las circunstancias concretas de
un momento histrico determinado" (LLAMBAS).
La equidad, finalmente, es entendida como la interpretacin objetiva del
Derecho natural, realizada por el juez (SAVATIER).
904 bis. El Derecho natural en la obligacin natural El jusnaturalismo
concede primacTal Derecho natural: el positivismo la asigna al Derecho positivo
y desconoce correlativamente las virtualidades de] Derecho natural. La cuestin
incide en la teora de las obligaciones naturales; pero ello no significa que, desde
una lectura positivista, esa categora obligacional deba ser descartada.
El Cdigo argentino se limita a asumir al Derecho natural y a la equidad como
nicos fundamentos de las obligaciones que califica como naturales. No es
preciso ser jusnaturalista para entender de qu se trata: de un parmetro tico
que sirve para discriminar los casos en los que hay una razn de deber de
aquellos en que no la hay. Si alguien hace un legado en un testamento viciado
por defecto en la forma a favor de una persona a la que conoci de juerga el da
anterior, no hay razn de deber y, si muere, sus herederos no estn sometidos
a obligacin natural alguna. Pero si el legado informal es hecho por el causante
a favor de) mdico de cabecera que lo atendi abnegadamente, existe una
obligacin natural porque entonces r|y razn de deber (LPEZ OLACIREGUI).
Por otra parte, y en todo caso, esfa involucrada la equidad, que remite a lo
autnticamente justo. La circunstancia de que sea problemtico hallar lo justo
es propia del sistema jurdico: con palabras de PROSSER & KEETON, "como pronto
lo descubre cualquier estudiante de Derecho, la justicia es algo abstracto e
indefinible, sobre lo cual la gente disiente".
905/906. Antecedentes histricos. El origen de la obligacin natural pro-
viene del Derecho Romano. Aunque no provey una doctrina orgnica, pues el
concepto ue armado casusticamente, sobre la base de notas comunes, la ms
destacada de la cuales fue la falta de accin para exigir su cumplimiento.
Fueron consideradas obligaciones naturales: (1) las contradas por los escla-
vos; (2} las contradas con un Jlus/amilfae; (3) las contradas por el pupilo sin
autorizacin de su tutor: (4) las asumidas por una persona que luego sufra una
capits diminutio; etctera.
907, Derecho comparado. Las obligaciones naturales han sido tratadas de
modo diferente por las legislaciones positivas, conforme a estos sistemas:
(1) Sistema francs. Las trata inciden talmente (art. 1235 del Cdigo Civil:
"todo pago supone una deuda, lo pagado sin deberse est sujeto a repeticin.
Esta no se admite con respecto a las obligaciones naturales cuando hayan sido
cumplidas voluntariamente").
Ese criterio fue seguido en Holanda {Cd. Civ, de los Pases Bajos de 1838,
art. 1395), Venezuela (Cd. Civ. de 1942, art. 1178), Hait (Cd. Civ. de 1826).
[904 bis| LPEZ OLACIREGUI, J. M-, "La obligacin natural: una idea difcil que
responde a un fundamento lgico y brinda una visin general del sistema del Derecho",
en Lecciones y Ensayos, 31-69. Buenos Aires, 1966.
OBLIGACIONES NATURALES 401
2. ENUMERACIN LEGAL
Tambin existe otra categora de actos, los formales solemnes relativos, que
no estn incluidos en ese inciso. En ellos la forma prevista no es absolutamente
solemne, pero debe ser cumplida para que queden concluidos como tales. Por
ejemplo, en ese orden de ideas el boleto celebrado por instrumento privado en
la compraventa de una cosa inmueble es nulo (arts. 974 a 976, Cd. Civ.), porque
ella debe ser celebrada por escritura pblica [art. 1184, inc. 1-, Cd. Civ.); pero
ese boleto genera igualmente una obligacin de hacer la de otorgar la escritura
faltante (arts. 1185 a 1187, Cd. Civ.) que, desde luego, es una obligacin
civil.
914. Obligaciones no reconocidas enjuicio. El inciso 49 del artculo
515 abarca a las obligaciones "que no han sido reconocidas enjuicio
por falta de prueba, o cuando el pleito se ha perdido, por error o malicia
del juez". En tal supuesto, si bien no existe u n a obligacin civil porque
la sentencia rechaz la demanda del acreedor, hay sin embargo u n a
obligacin natural a cargo del d ^ d o r .
915. Convenciones desprovistas de accin. El inciso 5G del artculo
515 se refiere a las obligaciones "que se derivan de u n a convencin que
rene las condiciones generales requeridas en materia de contratos;
pero a las cuales la ley, por razones de utilidad social, les ha denegado
toda accin; tales son las deuclas de juego".
Esta disposicin legal exige algunas precisiones. Los juegos pueden
ser clasificados as:
(1) Tutelados: Originan u n a obligacin civil. Son los que el artculo
2055 del Cdigo Civil menciona como de "ejercicio de fuerza, destreza
de armas, corridas, y de otros juegos o apuestas semejantes" (tambin
denominados deportivos).
Dichos juegos son tutelados con el propsito de estimularlos. Por ello generan
una obligacin civil, que tiene cierta particularidad, por cuanto el juez est
facultado para reducir su monto cuando fuere excesivo con relacin a la fortuna
del deudor (art. 2056, Cd. Civ.).
Las obligaciones provenientes de rifas y loteras, permitidas por la autoridad
competente y reglamentadas por las leyes locales, generan igualmente obliga-
ciones civiles (art. 2069. Cd. Civ.).
(2) Juegos no prohibidos: Los juegos no tutelados, pero tampoco
prohibidos, originan u n a obligacin natural Se trata de los denomina-
dos como juegos de azar o de suerte.
El ordenamiento jurdico es indiferente a ellos, porque no son tiles para la
sociedad y, en consecuencia, no otorga accin para exigir el cumplimiento de la
obligacin nacida de ellos: no obstante, por tratarse de deudas de honor, es
mejor visto el jugador que pierde y paga (a pesar de no ser ejecutable la deuda)
que aquel que no lo hace (amparndose en la peculiaridad de la obligacin), por
lo cual consagra que lo dado en pago no es repetible.
Las obligaciones naturales surgidas del juego no pueden ser sometidas a
transaccin o a arbitraje, ni ser compensadas con otros crditos, ni novadas
convirtindolas en una obligacin civil (art. 2057, Cd. Civ.).
(3) Juegos prohibidos: Los deudas provenientes de juegos que con-
travienen "a alguna ley o reglamento de polica" {art. 2055, Cd. Civ.)
OBLIGACIONES NATURALES 405
3. EFECTOS
C) OBLIGACIONES CONDICIONALES
1. NOCIONES PREVIAS
los efectos de la obligacin condicional, y nada tiene que ver con ellos en el
ejemplo el derecho de propiedad del donante, que es ajeno a la obligacin
condiciona] porque tiene un origen anterior y distinto a ella.
Sobre presunciones legales de una u otra funcin, ver artculos 1373, 1374,
1377 del Cdigo Civil.
935. Comparacin configuras afines.:
(1) Con el plazo. Ambas modalidades estn referidas al acaecimiento de un
hecho futuro, pero mientras en la condicin ese hecho futuro es incierto (no se
sabe si ocurrir o no), en el plazo es cierto o fatal (porque necesariamente
ocurrir), a pesar de que en algunos supuestos no se sabe cundo advendr
(plazo incierto}. Adems, la condicin afecta la existencia misma de la obligacin,
mientras que el plazo atae nicamente a su exigbidad, pues la obligacin ya
existe.
(2) Con el cargo. SAVIGNY sostiene eme mientras la condicin es suspensiva y
no_coercitiva, el cargo es coercitivo jTrro suspensivo (nota al art. 558, Cd. Civ.),
Existe no obstante un cargo que se acerca mucho a la condicin: el cargo
condicional (nm. 988), que subordina la existencia de la obligacin a su
cumplimiento (art. 558, Cd. Civ.). Sus similitudes no excluyen algunas sutiles
diferencias: el cargo condicional no produce sus efectos retroactivamente hacia
el pasado {extusic), como la condicin, sino hacia el futuro (exruine); la condicin
opera de pleno derecho (ipsojure), en cambio la prdida del derecho resultante
del cargo condicional debe ser decidida por el juez (art. 559, Cd. Civ.); todo
cargo es en cierta manera potestativo (interviene fundamentalmente la voluntad
de cumplir del gravado), en cambio la condicin nunca puede serlo (art. 542,
Cd. Civ.).
(3) Con el acto jurdico incompleto. En la condicin el acto se encuentra
integrado, slo ocurre que su existencia depende del hecho condicionante: en
cambio, en el acto jurdico incompleto sus efectos dependen de que el acto sea
definitivamente completado. Por ejemplo, en la compraventa de un inmueble eJ
contrato debe ser hecho por escritura pblica (art. 1184, inc. 1-, Cd. Civ.); si
falta esta ltima, el acto es incompleto (no est integrado) y, por lo tanto, carece
de efectos como tal.
(4) Con la obligacin alternativa. En la obligacin alternativa la incertidumbre
radica en cul de las prestaciones, de entre las varias que integran su objeto,
ser en definitiva !a elegida para ser cumplida, pero la obligacin existe
indudablemente: por lo contrario, en la obligacin condicional la incertidumbre
recae sobre su misma existencia.
(5) Con la obligacin facultativa. La primera diferencia radica tambin en la
incertidumbre acerca de la prestacin que ser efectivamente cumplida. Pero,
adems, en la obligacin facultativa esa incertidumbre acerca de si se pagar
la prestacin principal o la accesoria depende exclusivamente de la voluntad del
deudor (art. 643, Cd. Civ.), en tanto en la obligacin condicional su hecho
condicionante no puede depender exclusivamente de eUa (art. 542, Cd. Civ.).
(6) Sobre el derecho eventual, ver nmero 952.
2. CLASES
3 . CUMPLIMIENTO
943. Tiempo.
(1) Cuando existe plazo. Si el hecho condicionante es positivo, la
obligacin caduca cuando ese hecho condicionante no sucede en el
tiempo establecido, o desde que se tiene certeza de que no suceder {art.
539, Cd. Civ.).
Por ejemplo, cuando se establece que D le entregar a A $ 4.000 si antes del
30 de octubre se grada como abogado, esa obligacin caduca si pasa la fecha
y A no se gradu, o si A muere antes del trmino pactado.
Si el hecho condicionante es negativo, la condicin se da por cum-
plida si en el plazo fijado no ocurri ese hecho condicionante y, por lo
tanto, la obligacin tiene plena vigencia (art, 541, Cd. Civ.).
Por ejemplo, te pagar $ 1.000 si hasta el 31 de octubre el volcn Etna no
entra en erupcin, y llega el 1- de noviembre sin que ello suceda: debo pagar,
pues, los $ 1.000.
(2) Inexistencia de plazo. En este supuesto el hecho condicionante
debe suceder en el plazo en que verosmilmente las partes entendieron
que habra de ocurrir (art. 541, I a parte, Cd. Civ.).
944. Forma. Sobre la forma o modo en que deben ser cumplidas
las condiciones, el artculo 533 del Cdigo Civil establece que lo sern
"de la manera en que las partes verosmilmente quisieron y entendieron
que haban de cumplirse".
945. Indivisibilidad. El hecho condicionante para tener virtuali-
dad debe producirse ntegramente. Si, en el caso de la condicin
414 XIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
a} Modo de produccin
948. Actuacin de pleno derecho. La condicin opera ipsojure o de
pleno derecho. "En la condicin resolutoria expresa VLEZ SARSFELD
OBLIGACIONES CONDICIONALES 415
en la nota al artculo 555 del Cdigo Civil, desde que sta se cumple,
la obligacin queda para ambas partes como no sucedida", criterio
extensivo al caso de 3a condicin suspensiva.
En esto, precisamente, radica una diferencia esencial con el pacto comisorio
fnm. 963}, y de ello se sigue que la operatvidad de la condicin, una vez
sucedido el hecho condicionante, es independiente de la declaracin de voluntad
del beneficiado o de la decisin judicial.
b) Retroactividad
949. Concepto. El artculo 543 del Cdigo Civil establece que, una
vez "cumplida la condicin, los efectos de la obligacin se retrotraen al
da en que se contrajo". Cuando se trata de una obligacin sujeta a
condicin suspensiva, una vez acaecido el hecho condicionante, los
efectos se reputan producidos desde la celebracin del acto, como si
ste fuera puro y simple; y cuando se trata de una condicin resolutoria,
una vez acaecido el hecho condicionante, se reputa al acto como
extinguido en el momento mismo de su celebracin, es decir, como si
nunca se hubiese realizado.
El principio de retroactividad as expresado no tiene sin embargo una
aplicacin rgida en nuestro sistema jurdico, puesto que existen excepciones
que resguardan los derechos de terceros de buena fe (nm. 957).
950. Crtica. La doctrina y la legislacin contemporneas son adversas al
principio de retroactividad, en razn de que, con su aplicacin, pueden resultar
perjudicados los derechos de terceros de buena fe que contratan con acreedores
condicionales, y lesionadas la seguridad y la estabilidad de las relaciones
jurdicas. Se propicia que el cumplimiento de la condicin opere para el futuro,
salvo pacto expreso en contrario de las partes, que ser inoponibie frente a
terceros.
951. Derecho comparado. Proyectos de reformas, Encontramos las siguien-
tes posturas:
a) Disponen la reroactvidad: el Cdigo Civil argentino, ei francs (art. 1179),
el espaol (art. 1120), el uruguayo (art. L421), el italiano de 1942 (art. 1360),
el del Distrito Federal mejicano de 1932 (art. 1941) y el proyecto franco italiano
de las obligaciones (art. 110),
b) Disponen a irretroactividad, salvo pacto en contrario: cdigos alemn (
158-9), suizo de las Obligaciones (art. 151), peruano de 1984 [art. 177) y japons
(art. 127).
c) El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil de 1936 (art. 169} y el Anteproyecto
de 1954 [art. 171) establecieron la irretroactividad; el Proyecto de Reformas ai
Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 (art. 653) se inclina por la retroactivi-
dad. Todos dejan a salvo e pacto en contrario.
952. Caso-del derecho eventual. Tanto el derecho condicional como
el eventual comportan situaciones interinas (CASTRO Y BRAVO). Pero en
la eventualidad existe slo una expectativa, un pre-derecho.
La comparacin del derecho condicional con el eventual, muestra entre
otras estas diferencias (GUASTAVJNO): (1) la condicin es un elemento excepcio-
nal det aeto, en tanto la eventualidad es una circunstancia propia del derecho
416 XIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
ment en que fue celebrado el acto jurdico que le dio origen (art. 543,
Cd. Clv.)-
955. Riesgos, La cosa cuya entrega estaba sujeta a condicin puede sufrir
deterioros.
A falta de normas expresas en el Cdigo, son aplicables las disposiciones
referentes a las obligaciones de dar, que sern analizadas en los nmeros 1018
bis y 1019 y 1035 a 1037. All nos remitimos.
956. Frutos y aumentos. Los frutos percibidos por el deudor sujeto a
condicin suspensiva antes de entregar la cosa, le pertenecen (art. 583, Cd.
Civ.}; si el acreedor fue puesto en posesin de la cosa, y despus tiene que
restituirla al deudor porque la condicin (.suspensiva) no se cumpli, los frutos
que percibi son suyos {art. 548, it. parte, Cd. CivJ.
Respecto de los aumentos, cuando el acreedor sometido a condicin suspen-
siva est precisado a restituir la cosa que estaba en su posesin, por haber
fracasado el hecho condicionante, lo debe hacer "con los aumentos que hubiere
tenido por s" (art. 548, 2a parte, Cd. CivJ.
957. Efectos respecto de terceros.
(1) Actos de disposicin:
I) inmuebles: el artculo 551 del Cdigo Civil establece que "si se tratare de
bienes inmuebles, el cumplimiento de Ja condicin no tendr efecto retroactivo
respecto de terceros, sino desde el da en que se hubiese hecho tradicin de los
bienes inmuebles", es decir, desde que ellos fueron entregados ai acreedor
condicional. De aiit que son vlidos los actos de disposicin realizados por el
deudor hasta Ja entrega del bien al acreedor, aplicndoseles los artculos 594,
595 y 596 del Cdigo Civil; y son nulos los efectuados con posterioridad a esa
entrega,
II) Muebles: corresponde distinguir si ios muebles son fungibles o no fundi-
bles.
Si son Jungibles, "el cumplimiento de la condicin no tendr efecto retroactivo
respecto de terceros, [salvol en los casos de fraude" (art. 549, Cd. Civ.); por lo
tanto, los actos de disposicin son vlidos. Si son no jungibles, tampoco "habr
efecto retroactivo respecto de terceros, sino cuando sean poseedores de mala fe"
(art. 550, Cd. Civ.), lo que se da cuando tenan conocimiento de la existencia
de la obligacin condicional (art. 592). El acreedor tiene derecho de exigir a s u
deudor "el pago de lo equivalente y de la indemnizacin de las prdidas e
intereses" cuando, en razn de la buena fe o la falta de fraude de los terceros
(art. 549, Cd. Civ.), los actos de disposicin llevados a cabo por el deudor
condicionante no pueden ser dejados sin efecto (art. 552, Cd. Civ.).
(2) .Actos de administracin: los celebrados por el deudor condicional pen-
diente el hecho condicionante son vlidos, no operando con respecto a elios el
principio de retxoactividad (arg. art. 3276, Cd. Civ.).
d) Condicin resolutoria
958. Efectos entre las partes.
(1) Hecho condicionante pendiente: la obligacin es eficaz: tiene la misma
virtualidad que si fuera pura y simple, por lo cual el acreedor dispone de todas
las acciones pertinentes para pedir el cumplimiento, y puede ejercer las medidas
conservatorias (arg. art. 546, Cd. Civ.); los derechos son transmisibles (art.
544, Cd. Civ.).
418 XIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
D) OBLIGACIONES A PLAZO
1. NOCIONES PREVIAS
El artculo 51 de la ley 24.441, por ejemplo, dispone que "en los crditos
hipotecarlos para la vivienda el plazo se presume establecido en beneficio del
deudor, salvo estipulacin en contrario".
E! Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 (art. 660)
lo presume establecido en beneficio del deudor.
965. Comparacin con la condicin y el cargo,(1) Sobre la comparacin entre
el plazo y la condicin, ver nmero 935 tem 1.
(2) Entre el plazo y el cargo hay diferencias ntidas: el plazo supedita la
exigibilidad de la obligacin, en tanto el cargo es un gravamen que se le impone
al adquirente de un derecho; en el plazo e] acontecimiento es futuro y cierto,
mientras que en el cargo es futuro e incierto (puede ser cumplido, o no ser
cumplido); el plazo no es coercible y su vencimiento supedita la exigibilidad del
derecho, en tanto el cargo es coercible y su incumplimiento no incide en la
exigibilidad del derecho (art. 558, Cd. Civ.).
2. CLASES
3. EFECTOS
1. NOCIONES PREVIAS
2. CARGO SIMPLE
3. CARGO CONDICIONAL
1. NOCIONES PREVIAS
Cabe sealar que el hecho a que aqu se alude es concebido como objeto de
un derecho, pues "el hecho del hombre puede ser considerado bajo dos relacio-
nes: 1- como objeto de un derecho, por ejemplo, cuando alguno debe hacer algo
en nuestro favor, como la entrega de una cosa, la ejecucin o abstencin de una
accin; 2S como fuente de un derecho" (nota al art. 896, Cd. Civ.). No debe,
pues, ser confundido con el hecho jurdico fuente de obligaciones |nm. 114).
992. La obligacin de dar consiste en la entrega de u n a cosa; cosas
son "los objetos materiales susceptibles de tener un valor" (art. 2311,
Cd. Civ.).
Las obligaciones de dar son subclasificadas en obligaciones de dar
cosas ciertas y de dar cosas inciertas, segn que la prestacin sea
determinada: (1) ab initin, desde el mismo nacimiento de la obligacin; ?
o (2) con posterioridad, por una eleccin o por una individualizacin:
se~trata de las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles o de
gnero, desdar cosas fungibles o de cantidad, y de dar dinero (nm.
1048ysigs.).
993. Comparaciones. En las obligaciones de dar la prestacin consiste en
una accin (entrega una cosa); en las de no hacer, en una abstencin (no llevar
a cabo una actividad}.
Ms complicada es la diferenciacin entre las obligaciones de dar y las de
hacer, porque ambas consisten en un hecho positivo. Para plantearla, es
menester emplear un adverbio clave: sustuncialmente, a fin de especificar que
la obligacin de hacer recae sustancalmente sobre la actividad y la de dar recae
su.stancialm.ente sobre la entrega. Por ejemplo, la obligacin de pintar un cuadro
es de hacer, porque lo primordial es una actividad, a pesar de que, luego de
pintado, el cuadro debe ser entregado por el pintor. En la compraventa de un
inmueble (en la cua! existe una obligacin de dar entrega de cosa y de hacer
firmar la escritura traslativa de dominio) lo sustancial es la entrega y, por
Jo tanto, se trata de una obligacin de dar.
994. Clasificacin segn la Juncin econmico-jurdica de la presta-
cin. Hay: (I) obligaciones de dar cosas ciertas para constituir dere-
chos reales; (2) para restituirlas a su dueo; (3) para transferir su uso;
y (4] para transferir su tenencia (art. 574, Cd. Civ.).
El Cdigo Civil trata en la parte general de las obligaciones los dos primeros
supuestos (Lib. II, Sec. l s , Tt. Vil, Cap. I), mientras que para la transferencia
del uso de la cosa remite al ttulo "Del arrendamiento" (arts. 1493/1622, Cd.
Civ.), y para la de la tenencia, al ttulo "Del depsito" (arts. 2188/2239, Cd.
Civ.) (art. 600, Cd. Civ.).
995. Extensin.Teniendo en cuenta que lo accesorio sigue la suerte
de lo principal, el artculo 575 del Cdigo Civil establece que "la
obligacin de dar cosas ciertas comprende todos los accesorios de stas,
OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS 429
a) Sistemas de transmisin
998. Concepto. El artculo 577 del Cdigo Civil, que tiene su
confirmacin y su restriccin en el artculo 3265, dispone que antes
998) ALSINA ATIENZA, D., "LOS derechos reales en la reforma del Cdigo Civil", en J.A.,
Doctrina 1969, pg. 448. ALTERNI, J. H., "Gravitacin de la reforma al artculo 2505 del
Cdigo Civil", en E.D., 43-1181. BUSTAMANTE ALSINA, J., "Derechos reales: rgimen de su
constitucin en materia de inmuebles. La nueva Ley de Registro de a Propiedad. Reforma
hipotecaria", en E.D., 24-961. MOJSSET DE ESPANS, L., Automotores y motovehculos.
Dominio, Buenos Aires, 1992. RUSSOMANO, M. C, "Adquisicin y transmisin de derechos
reales sobre inmuebles [artculo 2505 del Cdigo Civil)", en J.A., Doctrina 1971, pg. 571.
SPOTA, A. G., "Perfeccionamiento de las transmisiones de dominio de Inmuebles", en Curso
sobre temas de Derecho civil. Instituto Argentino de Cultura Notarial, Buenos Aires, 1971,
pg, 240.
430 XIII- CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
3. RESTITUCIN AL DUEO
5. TRANSFERENCIA DE LA TENENCIA
[1047] BUERES, A. J,, La entrega de a cosa en tos contratos reales, Buenos Aires,
1977.
444 XIW- CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES _
i )
G) OBLIGACIONES DE DAR COSAS INCIERTAS
1. NOCIONES PREVIAS
2. OBLIGACIONES DE GNERO
a) Concepto
1050. Las obligaciones de gnero recaen sobre cosas inciertas no
fungibles. En ellas las prestaciones no estn determinadas individual-
mente sino por su gnero, pero no pueden ser sustituidas entre s
debido a que renen ciertos caracteres diferenciales dentro del gnero.
Ver nmero 899 tem 4.
En estas obligaciones es ms importante el gnero, y la eleccin debe
ser efectuada dentro de l.
Por ejemplo, D le debe a A una video-cassettera grabadora; evidentemente,
no es lo mismo que una video-cassettera slo reproductora, pues dentro del
gnero video-cassettera existen ciertos caracteres que diferencian a una de la
otra y las tornan no fungibles.
Pero hay que tener necesariamente en cuenta que los conceptos de gnero y
especie se encuentran influidos por las circunstancias. As el televisor consti-
tuye una especie dentro del gnero artefactos elctricos; el teevisor marca H,
una especie dentro del gnero televisor; el televisor marca H de pantalla de 28
pulgadas, una especie dentro del gnero televisor marca H; etctera.
1050 bis. Especies. Las obligaciones de gnero pueden ser consti-
tuidas, de acuerdo con la funcin econmico jurdica de la prestacin,
para: (1) transferir derechos reales, (2) restituir al dueo y (3) transferir
el uso.
Cabe sealar que las obligaciones de gnero para transferir la tenencia no
tienen regulacin especfica (nm. 1047).
b) Eleccin de la cosa
1051. Individualizacin. En las obligaciones de dar cosas inciertas
no fungibles es trascendental la individualizacin de la cosa que, en
definitiva, ser objeto de la prestacin: una vez efectuada la eleccin,
la obligacin de dar una cosa incierta se transforma en una obligacin
de dar una cosa cierta (art 603, Cd. Civ.), que est regulada por un
rgimen distinto (nm. 998 y sigs.).
1052. A quin corresponde. En principio hay que atenerse a la
voluntad de las partes (art. 1197, Cd. Civ.), pudiendo ser designado
para ello tanto el deudor como el acreedor (art. 602, Cd. Civ.); si nada
fue convenido, es aplicable el artculo 601 del Cdigo Civil, que se
inclina por otorgar la eleccin al deudor.
1053. Cmo se hace. Distintas teoas. Es importante, por los efectos que
acarrea, establecer el momento exacto en que se perfecciona la eleccin de la
cosa dentro del gnero determinado: existen diversos criterios al respecto:
(1) Teoria de la separacin: Para los sostenedores de esta teora )a eleccin
quedara perfeccionada con a separacin de la cosa de las dems que integran
el gnero, efectuada por quien segn Derecho corresponda. Se objeta que
446 X1I1. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
a) Concepto
1060. Objeto. Las obligaciones de cantidad tienen por objeto cosas
fungibles, sustituibles entre s; por lo tanto interesa nicamente deter-
minar la especie, la cantidad y la calidad de las cosas debidas, y no la
individualizacin de ellas.
Por ejemplo, D le debe a A 20 toneladas de trigo; no interesa si le entrega
estas unidades o aquellas otras, pues basta con que sean de la misma calidad.
El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 regula
genricamente a las obligaciones de gnero en sus artculos 734 y 735. En la
nota al segundo expresa invocando a BIBILONI que las normas actuales de
los artculos 606 a 615 del Cdigo Civil resultan "superfluas", y se atiene por lo
tanto al "criterio de todos los proyectos de reformas nacionales que han
agrupado las reglas relativas a las obligaciones de dar cosas inciertas y de dar
cantidad en un solo cuerpo".
1061. Especies. De acuerdo con la funcin econmico-jurdica de
la prestacin, las obligaciones de dar cantidades de cosas pueden tener
por fin: (1) transferir derechos reales; (2) restituirlas al dueo {arts. 608,
610, 613, etc., Cd. Civ.).
La obligacin de transferencia del uso o de la tenencia de cantidades de cosas
no es factible. Por lo pronto, respecto de la entrega de cosas fungibles con el fin
de transmitir su uso, se encuentra vedada por expresa disposicin del Cdigo
Civil con referencia al objeto del contrato de locacin (art. 1499). Por otra parte,
en las obligaciones de dar cosas fungibles no es viable la transmisin de la
448 XHI- CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
i. NOCIONES PREVIAS
[10691 BONET CORREA, J , : Las deudas de dinero, Madrid, 1981. FERRRE-LAMAISOK (h.},
D., El dinero en la teora jurdica. Un estudio de las obligaciones pecuniarias en el Derecho
interno, internacional y comparado, Montevideo, 1974, NUSSBAUM, A., Teora jurdica del
dinero, trad. L. Sancho Seral, Madrid, ig29.
OBLIGACIONES DE DAR DINERO 45 1
conservar tantos valores en resguardo como los expresados en los papeles que
se hallaban en circulacin: de tal manera se dio vida a la moneda de papel.
Cuando sta dej de ser convertible, cuando el circulante fue slo una
moneda fiduciaria, de circulacin forzosa y bastante para la cancelacin de las
deudas, vio la luz el papel moneda. Ver nmero 1076.
1074. Funciones, El dinero desempea dos funciones econmicas
esenciales: sirve (1) como medio de cambio, pues puede ser utilizado
para proporcionar otros bienes al poseedor del dinero, que son obteni-
dos a cambio de l; y (2) cmo medida del valor de tales bienes.
Las funciones de cambio y de medida del valor estn estrechamente ligadas,
por cuanto en las operaciones de cambio se tiene muy en cuenta no slo lo que
se da y se recibe sino, adems, la valoracin de las prestaciones; y, viceversa,
cuando se valoriza en dinero alguna prestacin se tiene en miras de manera
mediata o inmediata la sustituibildad de sta por aqul. Ver nmero 1118.
Desde el punto de vista del Derecho creditorio la moneda acta en
otra funcin primordial: servir de instrumento de pago, o cancelatorio.
1075. Caracteres. El dinero es:
(1) cosa mueble (arts. 2311, 2318, Cd. Civ,);
(2) Jungible, pues las unidades monetarias pueden ser intercambia-
das por otras unidades de la misma especie y calidad que representen
igual cantidad (art. 2324, Cd. Civ.);
> (3) consumible, porque desaparece para su propietario con el primer
uso que haga de l (art. 2325, Cd. Civ.); es lo que VLEZ SARSFIELD
denomina "gasto" en la nota al artculo 616;
(4) divisible, pues admite el fraccionamiento (art. 2326, Cd. Civ.);
(5) tiene curso legal lo cual significa que el acreedor no se puede
rehusar jurdicamente a recibirla en pago cuando le es ofrecida por el
deudor en cumplimiento de su obligacin:
(6) tiene curso forzoso, que significa en cambio "la calidad de
curso legal aplicada al papel moneda inconvertible" (NUSSBAUM). Con-
tiene dos elementos: a) la regla del curso legal vinculada a la relacin
deudor-acreedor, y b) la regla de la inconvertibilidad vinculada a la
relacin entre el emisor del billete y su tenedor.
La fusin de estos conceptos jurdicos independientes slo ha servido para
provocar confusiones dentro de la teora monetaria, aunque es de suponer que
reultase de meridiana claridad para los chinos, puesto que en el siglo xni sus
leyes sancionaban con pena de muerte el rechazo de papel moneda imperial
[NUSSBAUM).
A travs del curso legal el signo monetario se convierte en moneda
que ningn particular o arcas pblicas tienen derecho a rehusar en
pago. Mediante el cursoforzoso, en cambio, el instituto de emisin queda
dispensado de reembolsar los billetes a la vista (SCHOO; VI J o r n a d a s
Rioplatenses de Derecho, Punta del Este. Uruguay, 1991).
Claro est que dicho reembolso suele funcionar precisamente cuando no se
le necesita; de ahi la celebre frase de BAMBERGER. para quien era como "un abrigo
para la cancula".
452 Xm. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
4. INTERESES
a) Nociones previas
1094. Concepto. Los intereses pueden ser definidos como los
"aumentos que las deudas pecuniarias devengan en forma paulatina,
durante un tiempo dado, sea como precio por el uso de un dinero ajeno,
(I094J ALDAZBAL, B. J., "Las tasas de inters y la Ley de Convertibilidad", en J.A.,
1993-III-837. MACIEL, H. D., "Capitalizacin e intereses", en L.L., 1988-C-156. MOLINARIO,
A. D., "Del inters lucrativo contractual y cuestiones conexas", en E.D., 43-1155. ORGAZ,
A., "Los intereses en los daos y perjuicios", en L.L., 69-761. RICHARD, E. H., "Las tasas de
Inters y las consecuencias mediatas en la responsabilidad civil", en ALTERINI, A. A. - LPEZ
CABANA, R. M. (dir.). La responsabilidad. Homenaje al profesor doctor isidoroH. Goldenberg,
Buenos Ajres, 1995. SABATER BAYLE, I., Prstamo con inters, usura y clusulas de
estabilizacin, Pamplona, 1986. VILLEGAS, C. G, - SCHUJMAN, M. S., intereses y tasas,
Buenos Aires, 1990. ALTERIM, A. A., "El reajuste de las deudas dineradas mediante los
intereses", en Revista de a Asociacin de Abogados de Buenos Aires, nm. 3, Buenos
Aires, 1992 y en La Revista del Foro de Cuyo, 4-29, Mendoza, 1992.
458 XIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
moral y las buenas costumbres (arts. 953 y 502, Cd. Civ.); y (2) por la
teora de la usura, que se configura cuando promedia explotacin de la
necesidad, ligereza o inexperiencia del deudor (art. 954, Cd. Civ,)
(nm. 1101).
El Proyecto de Cdigo nico de 1987 {art. 624) autoriz a los jueces para
"reducir los intereses adeudados por personas fsicas cuando excedan en tal
medida el costo habitual del dinero en los mercados financieros para deudores
y operaciones similares que deba considerarse que su estipulacin constituy
un aprovechamiento abusivo de la situacin del deudor", con lo cual implic a
la usura. El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993
(art. 741) sigue un criterio semejante, pero elimina el requisito del aprovecha-
miento de la situacin del deudor, pues basta "con la desproporcin injustificada
de la tasa pactada con la promedio vigente", conforme a la jurisprudencia "que
mayor!tariamente prescindi, a veces sin decirlo, de ese requisito subjetivo"
(nota explicativa: nm. 1098).
Sobre el Derecho comparado, ver nmero 1102.
J J 00, Sancin que corresponde. Imputacin de los intereses excesi-
vos. La invalidez de los intereses excesivos, juzgada desde la ptica
del artculo 953 del Cdigo Civil, genera la nulidad del pacto de
intereses, los cuales deben ser reducidos a sus justos limites. Por lo
tanto se trata de nulidad parcial. Adems, la nulidad es absoluta
(MOISSETDE ESPANS), por lo cual es declarable de oficio por el juez (art.
1047, Cd. Civ.).
Cabe observar que en el caso de usura, por estar involucrado el vicio de lesin
(nm. 1101), rige el artculo 9{54 del Cdigo Civil. Este exige el "pedimento de
parte" propio de la nulidad relativa (art. 1048, Cd. Civ.). puesto que el perjudicado
est precisado a "demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio".
Pero cuando tambin concurren las circunstancias del artculo 953. esa nulidad
es absoluta; tal sucede, por ejemplo, en el caso en que el acreedor aprovechador
comete tambin el delito penal de usura (nm. sig.).
El pago de intereses excesivos configura un pago sin causa [nm.
1785). Por lo cual, cuando el acreedor ha cobrado intereses excesivos,
corresponde que sean imputados, en primer lugar a reducir el capital;
cuando el capital queda extinguido, deben serle devueltos al deudor
(Cm. Civ. V-,J.A., 1947-11-108; Cm. Nac. Com., Sala A, L.L., 93-193;
MOISSET DE ESPANS).
Esta solucin que coincide en trminos generales con la del artculo 1234
del Cdigo Civil peruano de 1984ha sido adoptada por el Proyecto de Reformas
al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 (art. 741), en estos trminos: "Los
intereses pagados en exceso se imputarn al capital, y extinguido ste, podrn
ser repetidos".
1101. Usura. Concepto. Hay usura cuando el acreedor obtiene del
deudor que acepte pagar intereses excesivos, en circunstancias en que
promedia el vicio de lesin.
En tal situacin el acreedor obtiene el consentimiento del deudor
mediante la explotacin de su necesidad, ligereza o inexperiencia, en
los trminos del artculo 954 del Cdigo Civil. Va de suyo que para
OBLIGACIONES DE DAR DINERO 461
[11071 DAZ DE GUIJARRO. E., "La determinacin del tipo de inters monetario a falta de
convencin", en J.A., 47-240.
OBLIGACIONES DE DAR DINERO 463
(4) Caso de los crditos del Fisco. En materia tributaria, la ley 11.683 autoriza
a anexar intereses a la deuda del contribuyente, que son designados como
'"resarctorios" y "punitorios" (arts. 42 y 55); pero, en definitiva, se trata de los
que "un deudor debe pagar por la falta de cumplimiento a trmino de Ja
obligacin" (Crn. Fed. Paran, 28-IV-93, "D.G.I. c/ Predolini Parera", voto del
doctor CHAUSOVSKY, Peridico Econmico y Tributario, 15-VI-93, pg. 6).
No obstante, el Fisco parece haberse desentendido de la estabilidad mone-
taria, y fija tasas muy elevadas para sus crditos tributarios: del 7% al 10,5%
mensual (res. 25/91 de la Subsecretara de Finanzas Pblicas), luego disminui-
dos del 3% al 4,5%. Para los crditos de la seguridad social, rige el 3% en los
primeros siete das de mora (dec. 589/91).
1108. Relaciones con los intereses lucrativos. Suele suceder que las
partes pacten la tasa del inters lucrativo, pero guarden silencio sobre
la tasa del inters moratorio.
En tal situacin rigen estas directivas: {1) se aplica la tasa del inters
lucrativo si es mayor que la corrspondiente, en defecto de convencin,
para el inters moratorio; (2) si, en cambio, esta ltima es mayor que
la pactada, sirve para el inters moratorio.
Ello resulta de que cuando el deudor cae en mora su situacin no
puede ser mejor que la que tena cuando dispona de plazo para cumplir.
1109. Curso de los intereses. Los intereses moratorios (y los
punitorios) corren a partir de ]a mora del deudor.
Son discutidos los alcances del artculo 622 del Cdigo Civil, en cuanto
establece que "el deudor moroso debe los intereses [...] desde el vencimiento de
ella". Una opinin considera procedente calcularlos desde que se produce ese
vencimiento, sin necesidad de que haya mora. No obstante, corresponde asignar
prevalencia a rgimen general sobre constitucin en mora del artculo 509 del
Cdigo Civil; por lo tanto, los intereses moratorios slo corren a partir del
vencimiento, sin necesidad de constitucin en mora, cuando sta se produce de
pleno derecho (nm. 410),
Para el curso de los intereses en la responsabilidad extra con trac tu al, ver
nmero 412.
1110/1111. El problema de la iliqudez. Una obligacin dineraria
es lquida cuando se sabe qu se debe y cunto se debe (cum certum est
an et quantum debeatur. nota al art. 819, Cd. Civ.).
En el pensamiento jurdico actual la liquidez no es considerada
requisito para la constitucin en mora.
Ese criterio orient a la jurisprudencia que, en materia de hechos ilcitos,
hace correr los intereses desde Ja produccin de cada perjuicio, aunque todava
la deuda sea ilquida (nm. 412).
Se estima que el deudor no tiene derecho a ampararse en la iiquidez de la
deuda para no pagar intereses pues, si acta de buena fe, puede consignar lo
que cree adeudar, cortando de tal modo el curso de los intereses (nms. 241 y
883).
464 XIII. CLASIFICACIN DE L* OBUGAeONES
d) Anatocismo
1112. Concepto. En el anatocismo, o inters compuesto, los intere-
ses son capitalizados, de modo que los ya devengados se suman al
capital, produciendo de ese modo nuevos intereses.
i J13. Situacin anterior a la ley 23.928. El artculo 623 del Cdigo Civil
prohiba el anatocismo: "no se deben intereses de los intereses, sino por
obligacin posterior".
La clusula por la cual se convena el anatocismo era considerada nula, de
nulidad absoluta y parcial, porque slo afectaba a esa estipulacin.
No obstante, el anatocismo estaba permitido por algunas disposiciones del
Cdigo Civil: cuando se lo pactaba luego de nacida la obligacin (art 623 cit.J:
"cuando liquidkla la deuda judicialmente con los intereses, el juez mandase
pagar la suma que resultare, y el deudor fuese moroso en hacerlo" (art. cit.); en
situaciones como la del mandatario, el gestor de negocios o el fiador, que
hubieran pagado con dinero propio una deuda del mandante, el dueo de)
negocio o del gestionado, los cuales tienen derecho a ser reembolsados de todo
lo gastado con sus respectivos intereses, con ms los intereses retributivos,
sobre el total del desembolso, por lo cual se capitalizan tos intereses pagados
por ellos (arts. 1950, 2298 y 2030, Cd, Civ.). Por otra parte, el anatocismo es
admitido en el Cdigo de Comercio, que dispone la capitalizacin automtica de
intereses en la cuenta corriente bancaria (art. 795) y la autoriza, de haber
convencin de partes, en la cuenta corriente mercantil no bancaria (art. 788);
y prev que en el mutuo mercantil, los intereses vencidos pueden ser capitali-
zados y producir intereses en ciertas circunstancias (art. 569, Cd. Com.).
La autorizacin del anatocismo venia siendo reclamada (ESTVEZ BRASA,
MACEL, PALACIO), y lleg a ser admitido desde la liquidacin, prescindiendo del
requisito de la intimacin de pago previsto por el articulo 623 (Cm. Nac. Com.,
Sala A, L.L., I989-C-56). Modernamente se entiende que la prohibicin de
capitalizar intereses "es una regla inmoral, en el sentido de que induce un
comportamiento social disvalioso" (VILLEGAS-SCHUJMAN).
El Proyecto de Cdigo nico de 1987 (art. 623) admiti expresamente el
anatocismo: se deben "intereses sobre intereses si: 1) se ha convenido la
acumulacin de los intereses al capital: 2) se ha demandado judicialmente el
cobro del capital. La acumulacin de los intereses al capital ocurrir en la fecha
de interposicin de la demanda; 3) en los dems casos previstos por este Cdigo".
1114. La ley 23.928. La ley 23.928 modific el artculo 623 del
Cdigo Civil en estos trminos: "No se deben intereses de los intereses,
sino por convencin expresa que autorice su acumulacin al capital con
la periodicidad que acuerden las partes: o cuando liquidada la deuda
judicialmente con los intereses, el juez mandase pagar la suma que
I) OBLIGACIONES DE VALOR
a) Nociones previas
1117. Concepto. La categora de las obligaciones de valor es gene-
ralmente aceptada por la doctrina, sin perjuicio de algunas opiniones
disidentes. Su denominacin fue acuada por NUSSBAUM, a quien sigui
ASCARELLI, y luego la generalidad de los autores.
Se considera deuda de valor a la que "debe permitir al acreedor la
adquisicin de ciertos bienes" (WALD}, recayendo de esa manera sobre
un quid (o sea determinado bien o inters del acreedor) antes bien que
sobre un quantum (una cantidad de dinero). Concordantemente, se
sostiene que en tanto en la deuda dineraria "el dinero es el objeto
inmediato d la obligacin, su componente especfico", en la deuda de
valor el dinero aparece slo "como sustitutivo del objeto especificado"
(BONET CORREA), esto es, como "sustitutivo de la prestacin dirigida a
proporcionar bienes con valor intrnseco" (PuiG BRUTAU).
En otros trminos, con un criterio propuesto originariamente por
SCACCIA: en la deuda dineraria el dinero acta in obligatione e in
solutione (se debe dinero y se paga dinero), en tanto en la deuda de valor
se atiende n obligatione a una determinada porcin patrimonial, y el
dinero opera nicamente in solutione (aunque se paga dinero, la deuda
no es de dinero, sino de valor) (BONET CORREA, VATTIER FUENZALIDA). En
la deuda dineraria, pecunia es in obligatione; en la de valor, pecunia
est in solutione.
Por lo tanto, en la deuda de valor el deber de prestacin concierne a
un valor abstracto o a una utilidad, referidos necesariamente en
trminos comparativos a una porcin o masa de bienes. Con un
ejemplo: si lo debido es el valor X, el acreedor tiene la expectativa de
que se le entregue lo necesario para conservar igual aptitud patrimonial
que con X; si el valor X equivale a 100 Kg. de trigo, el deudor de ese
valor X debe entregar la suma equivalente al precio en plaza de dicha
cantidad de trigo. Como el dinero en una de sus funciones econmicas
que incide en lo jurdico es medida comn de los valores, ese valor X
es cuanticado en dinero.
En la deuda dineraria, en cambio, se debe una cantidad fija de
numerario, cuyo "valor est legalmente determinado conforme al patrn
monetario" (ENNECCERUS).
(11171 BANCHIO, E. C , Obligaciones de valor, Crdoba. 1965. BONET CORREA, J., Las
deudas de dinero, Madrid, 1981. BORDA, G. A., "Las deudas de valor y la ley 23.928", en
L.L., 1993-A-857. MOLSSETDEESPANS, L., "Las obligaciones de valor actualizadas y la tasa
de inters", en Estudios de Dereclw Privado. Homenaje al doctor Pedro Len. Crdoba,
1976, pg. 369. PIERRE FRANCOIS. G,, La notion de dette de valeur en Droit civil. Essad'une
thorte, Pars, 1975. VATTIER PUENZALIOA, C , Sobre la estructura de la obligacin, Palma de
Mallorca, 1980. WALD, A., Teora das dividas de valor. Rio de Janeiro. 1958.
OBLIGACIONES DE VALOR 467
J., "Reflexiones en torno de la ley 23.928 llamada de Convertibilidad del Austral", en E.D.,
143-858. CASIELLO, J . J., "Elfin de la indexacin?", en L.L.. 1991-B-1039. CASTRO
HERNNDEZ, M. H., "Ley de convertibilidad del austral y viabilidad de! contrato de locacin
de inmuebles urbanos en moneda extranjera. La ley posterior deroga a la anterior?", en
E.D., 143-957. CIFUENTES, S., "La Ley 23.928 de Convertibilidad y las hipotecas en moneda
extranjera", en E.D., 6-II-95, pg. 1. MOISSET DE ESPANS, L. (coord.), Convertibilidad del
Austral - V-, 2*. 3 S y 4* serie, Buenos Aires, 1991. ROUGES, J. M. V., "La Ley de
Convertibilidad. Aspectos jurdicos ms importantes", en Revista del Colegio de Abogados
de Buenos Aires, t. 5 1 , nm. 2, Buenos Aires, 1991, pg, 77. SAGES, N. P., "Discusin
constitucional sobre la prohibicin legal de indexar", en L.L., 1992-B-l 174. TRICO REPRE-
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Austral", en L.L, 1991-C-1069. ALTERINI, A. A., Desindexacin. El retorno al nominalism.
Anlisis de la Ley 23928 de Convertibilidad del Austral, Buenos Aires, 1991. LPEZ CABANA,
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Curso legal y forzoso. Prospectiva", en KEMELMAJER DE CARLUCCI, A. (dir.) - PARELLAUA, C. A.
(coord.). Derecho de daos. Segunda parte. Homenaje a Flix .Alberto Trigo Represas,
Buenos Aires, 1993, pg. 423; "Ley de convertibilidad y contratacin de locaciones en
moneda extranjera", en L.L., 1992-A-678.
472 XIII- CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
el resarcimiento del dao extr acn trac tual "consistir en la reposicin de las
cosas a su estado anterior" (conf. 1 Jornadas Nacionales de Derecho, San
Nicols, 1964; Cm. Nac. Esp. Civ. y Com. hoy Civil en pleno, "Empresa de
Transportes Fournier S.A. c/Frusteri", 4-XII-74, J.A., 25-1975. P 24.043).
Luego la cuestin se traslad al caso en el cual el dao haba sido enjugado
por el asegurador de la vctima, concluyndose en definitiva que aun en ta]
hiptesis la deuda es de valor,
1128, Caso del asegurador. Cuando el asegurador de la vctima resarce
el dao sufrido por sta, tiene subrogacin legal para reclamar e! pago al respon-
sable (art. 8G, ley 17.417). Ahora bien qu tiene derecho a reclamar, lo
efectivamente invertido en cantidad o el valor de lo invertido?
Sobre esto se discrep seriamente, pues el artculo 771, inciso 1 -, del Cdigo
Civil slo lo autoriza a demandar "hasta la concurrencia de la suma que l ha
desembolsado realmente para la liberacin del deudor". Sin embargo, el asegu-
rador tiene derecho a subrogarse por el valor invertido, cuantificado lgica-
mente en dinero. Desde que el responsable por un hecho ilcito debe una
deuda de valor, al serle traspasados al asegurador "todos los derechos, acciones
y garantas del antiguo acreedor" (art. 771, 1-parte, Cd.Civ.), debe ser coloca do
en la misma situacin jurdica que la correspondiente a la vctima (conf. Cm.
Nac. Civ. en pleno. "Federacin Patronal c/ Mndez". 22-IX-78, E.D., 80-220;
Cm. Nac, Esp. Civ. y Com. hoy Civil en pleno, "La Agrcola c/Goya",
30-IX-75, E.D., 64-358; Cm. Civ, y Com. Crdoba en pleno, "Londres c/Gus-
chakoff", 10-VI-77, JA.. 197-111-624).
1129. Alimentos. Los alimentos, inequvocamente, comportan una
deuda de valor, pues sirven para sufragar los gastos de "manutencin,
educacin y esparcimiento, vestimenta, habitacin, asistencia y gastos
por enfermedad" (art. 267, Cd. Civ.).
Por lo tanto, el deudor est precisado a suministrar el equivalente del valor
de la comida, libros de colegio, entradas al cine, ropa, remedios, etctera, que
precise el alimentado. Por tratarse de un valor, debe ser tenido en cuenta el
precio actual de esos bienes.
Tales alimentos estn actualmente alcanzados por el congelamiento dispues-
to por el articulo 4- del decreto 529/91 reglamentario de la ley 23.928, pero
ello es inaceptable, mxime que la deuda alimentaria ha sido, desde el origen
mismo de la teora de las obligaciones de valor, un ejemplo tpico de aplicacin.
1130. Medianera. El muro divisorio de los inmuebles encaballa-
do sobre ambas heredades, de manera que el plano de su mitad
concuerde con la lnea divisoria de ambos fondos es slo "medianero"
cuando ambos linderos contribuyeron a su construccin (art. 2717,
[1128) CHIAROMONTE. J, P., "La reparacin de siniestros y su efectivo valor reajuste por
depreciacin monetaria", en L.L., 149-177. FONTANARROSA, R. O., "Sobre )a llamada subro-
gacin del asegurador", en R.D.C.O.. 1-1, Buenos Aires, 1968. GARCA CAFFARO, J. L.,
"Encaja en la subrogacin del asegurador el reconocimiento de depreciacin monetaria?",
enLL, 138-756. MORELLO, A. M. -TRCCOLI, A. A,, "El asegurador y el pago con subrogacin
de una deuda de valor", en J.A., 1970-6-321. TRICO REPRESAS. F. A., "El pago con
subrogacin del asegurador y a depreciacin monetaria", en Estudios de Derecho Privado.
Homenaje al doctor Pedro Len, Crdoba, 1976, pg. 485.
476 XIH- CLASFICACION DE LAS OBLIGACIONES
de ese mismo valor al heredero afectado, quien recibir menos de los bienes que
deja el causante mediante el expediente de incluirlo en su hijuela como ya
recibido.
Cuando el causante ha hecho donaciones al heredero forzoso con el propsito
de mejorarlo, tales donaciones deben ser imputadas a la porcin disponible; si,
por lo contrario, implicaron un simple adelanto de los bienes hereditarios, la
imputacin corresponde hacerla a la legtima (nm. sig.): "toda donacin entre
vivos hecha a heredero forzoso que concurre a la sucesin legtima del donante,
slo importa un anticipo de su porcin hereditaria" (art. 3476, Cd. Civ.).
El Cdigo Civil haba adoptado el sistema de colacin "en valor" {arts. 3477
infine, 3469, nota al art. 3441: nm. 1120), solucin definitivamente esclarecida
por la ley 17.711, que modific el articulo 3477 y estableci que "dichos valores
deben computarse al tiempo de la apertura de la sucesin, sea que existan o no
en poder del heredero", y que "tratndose de crditos o sumas de dinero, los
jueces pueden determinar un equitativo reajuste segn las circunstancias".
1134, Determinacin de la legtima. Los herederos forzosos tienen una
porcin legtima en la herencia (art. 3592, Cd. Civ.), de la cual no puede
disponer el causante (arts. 3591, 3598. 3605, Cd. Civ.}.
Para determinar la legitima se atiende al valor de los bienes dejados por el
testador, a cuyo valor lquido "se agregar el que tenan las donaciones,
aplicando las normas del artculo 3477" (art. 3602, Cd. Civ., segn ley 17.711).
Ello significa que, conforme a lo expresado en el nmero anterior con referencia
al citado artculo 3477 del Cdigo Civil, hay aqu tambin una deuda de valor.
1135. Expropiacin. El artculo 17 de la Constitucin Nacional da
lugar a la expropiacin por causa de utilidad pblica, previa indemni-
zacin. De all que en los trminos constitucionales, la indemnizacin
debe ser anterior al ejercicio por parte del Estado de actos de dominio
en la cosa expropiada.
En el rgimen de la ley 13.264, el expropiado no reciba ntegramente tal
indemnizacin con carcter previo a la toma de posesin del bien por parte del
Estado.
En los aos cincuentas los doctores ORGAZ y BOFFI BOGGERO, como ministros
de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, comenzaron a impulsar el criterio
segn el cual el expropiado tiene derecho a percibir el valor actual del inmueble.
y no su valor histrico; esto es, aplicaron a la indemnizacin expropiatoria la
teora de las obligaciones de valor. Esa opinin por entonces minoritaria, pero
fundada en las garantas constitucionales, fue adoptada por la Corte Suprema
en 1967 (L.L., 127-164), y por la ley 21.499 en 1977. Dicha indemnizacin
tambin qued fuera del desagio dispuesto en el rgimen del austral del ao
1985.
Ahora la situacin ha variado fundamentalmente. La Corte Suprema
de Justicia de la Nacin slo toma en cuenta el precio del inmueble a
la fecha de operatividad de la ley 23.928 (I-IV-91), sin computar por lo
tanto el mayor valor que pudiera haber adquirido a la fecha en que la
indemnizacin le es pagada al expropiado (19-V-92, "Entidad Binacio-
nal Yaciret c/ Provincia de Misiones", L.L., 1992-E-167).
Para mayor desorden conceptual, la ley 24.283 (nm. 634 quater)
resultara aplicable a las expropiaciones, como lo entiende el articulo
478 XIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
fl 136) LPEZ CABANA, R. M., "La Indexacin de las deudas dnerarias. Estado actual y
prospectiva", en J.A., 1976-HI-788.
OBLIGACIONES DE VALOR 479
1. OBLIGACIONES DE HACER
a) Nociones previas
1139. Concepto. La obligacin de hacer es la que recae sobre un
hecho positivo, que consiste sustancimente en una actividad, median-
persona del deudor hubiese sido elegida para hacerlo por su industria,
arte o cualidades personales (prestaciones infungibles o inttdtus perso-
nae: art. 629, Cd. Civ.).
Pero e! acreedor que tambin tiene derecho a recibir voluntariamente una
prestacin por otra (nm. 1568) puede contentarse con la actividad de un
tercero, aunque no rena dichas calidades personales.
Va de suyo que hacer ejecutar el hecho por otro es una facultad del acreedor;
ante el incumplimiento del deudor, le cabe optar por a ejecucin forzada de la
obligacin o, directamente, por la indemnizacin (nm. 344).
Adems del reembolso o el reintegro de lo abonado al tercero, el deudor debe
indemnizar los daos moratorios (art. 508, Cd. Civ.; nm. 414).
Sobre la autorizacin judicial para la ejecucin por tercero, ver nmero 341.
J i 50. Responsabilidad por incumplimiento. La cuestin est sujeta
a las reglas generales, examinadas en el nmero 625 y siguientes.
Concordantemente, el deudor est obligado al pago de "perjuicios e
intereses" si el hecho resulta imposible por su culpa (art. 628. Cd.
Civ.). Esta indemnizacin tambin corresponde: cuando la ejecucin
forzada resulta imposible; y cuando el acreedor opta por reclamarla en
vez de obtener la ejecucin por otro (art. 630, Cd. Civ.).
Es de sealar que et deudor no puede pretender exonerarse de cumplir el
hecho debido optando por satisfacer la indemnizacin (art. 631, Cd. Civ.).
1151. Imposibilidad de pago. Ver nmero 851 y siguientes,
c) Obligacin de escriturar
1152/ J153. Concepto. El contrato de compraventa de cosa inmue-
ble, adems de generar sendas obligaciones de dar (entrega de la cosa,
pago del precio), origina una obligacin de hacer, tambin a cargo de
ambas partes (otorgamiento de la escritura traslativa de dominio). Los
contratos de compraventa de inmuebles "deben ser hechos en escritura
pblica, con excepcin de los que fuesen celebrados en subasta pblica"
(art. 1184, Cd. Civ.). En caso contrario carecen de validez (art. 1183,
Cd. Civ.).
Conforme al artculo 1185 del Cdigo Civil, cuando la compraventa
de inmueble es celebrada en instrumento privado, si bien no queda
concluida como tal, vale como ttulo en que "las partes se han obligado
a hacer escritura pblica". Se trata de "una obligacin de hacer"
(art. 1187, Cd. Civ.), que puede ser reclamada judicialmente "bajo pena
de resolverse la obligacin en el pago de prdidas e intereses".
1154. Otorgamiento de la escritura pblica por el juez. En un principio, la
jurisprudencia aplicaba literalmente el artculo 1185 del Cdigo Civil, decidien-
de la sentencia por tratarse de una deuda de valor (LLAMBAS). Esta opinin parte
de la base de que, al producirse la imposibilidad de cumplimiento, el comprador
estuvo en situacin de adquirir otro inmueble, pero no contempla el caso en que
ya hubiera abonado el precio [nm. 1068), y no computa el mayor vator que
haya podido obtener el bien luego de tal enajenacin (p. ej., e derivado de obras
pblicas que hayan aumentado su precio) (sobre el rgimen de aumentos y
mejoras, nms. 1014 y 1015).
d) Obligacin de exhibir
1158. Concepto. Esta obligacin trae aparejada la realizacin de un hecho
positivo por parte del deudor; por ello le son aplicables las reglas que rigen las
obligaciones de hacer, que no es ms que una especie de stas.
1159. Casos,-El artculo 323 del Cdigo Procesal enuncia como diligencias
preliminares preparatorias del proceso de conocimiento las peticiones ade que
"se exhiba la cosa mueble que haya de pedirse por accin real" [inc. 2 , conc.
arts. 2417 y 2786, Cd. Civ.), o "que se exhiba un testamento cuando el
solicitante se crea heredero, coheredero o legatario, si no puede obtenerlo sin
recurrir a la justicia" (inc. 3-J; etctera.
Su artculo 325 establece el trmite para la exhibicin de cosas e instrumen-
tos, sealando que "se har en el tiempo, modo y lugar que determine el juez,
atendiendo a las circunstancias. Cuando el requerido no los tuviere en su poder
deber indicar, si lo conoce, el lugar en que se encuentren o quin los tiene".
Por otra parte con el fin de preparar la va de cobro ejecutivo de alquileres,
se le requiere al inquilino la exhibicin del ltimo recibo que tenga en su poder
(art. 525, inc. 2-, Cd. Proc).
Otro supuesto se da por ejemplo en el caso en que el ocupante de un
inmueble se obliga a exhibirlo a los posibles adquirentes que quieran visitarlo,
i 160. Alcances.La obligacin de exhibir debe ser cumplida apropiadamen-
te. En caso contrario se aplican los efectos comunes a favor del acreedor.
Por su parte, el Cdigo Procesal dispone la aplicacin de multa al deudor que
"destruyere u ocultare los instrumentos o cosas cuya exhibicin o presentacin
se hubiere requerido", y establece que "la orden de exhibicin o presentacin de
instrumento o cosa mueble, que no fuere cumplida, se har efectiva mediante
secuestro y allanamiento de lugares, si resultare necesario" (art. 329). Asimismo
caben las sanciones conminatorias o astreintes (nm. 328).
Los gastos de la exhibicin de cosas "corresponden a quien la pidiere" (art.
2417 infme, Cd. Civ.).
2. OBLIGACIONES DE NO HACER
a) Nociones previas
1161. La obligacin de no hacer tiene como prestacin un hecho
negativo^ consistente en una abstencin: por ejemplo, no talar un bosque,
no construir un muro a mayor altura que la determinada, etctera. Est
regulada en general, y siempre que sean compatibles, por las reglas que
gobiernan a las obligaciones de hacer.
1162. Comparaciones con las obligaciones de dar y de hacer.
a) Sobre la comparacin con las obligaciones de dar, ver nmero 993.
b) Sobre la comparacin con las obligaciones de hacer, ver nmero 1141.
1163. Comparacin con las servidumbres. La servidumbre es un derecho
real que impide al propietario ejercer alguno de los derechos atinentes a su
dominio (art. 2970, Cd. Civ.). Tanto en la servidumbre, como en la obligacin
de no hacer, existe un deber jurdico de abstencin, pero mientras ]a primera
es un derecho real, la segunda es un derecho persona!, de lo cual se sigue que
la servidumbre resulta anexa a la cosa con los caracteres tpicos deJ jus in re.
1164. Especies. Cabe distinguir estas clases de obligaciones de no
hacer:
(1) In no faciendo e in patiendo: las primeras significan una pura
abstencin (p. ej. no construir un muro), las segundas consisten en tolerar
que otro haga (p. ej. no impedir que otro construya).
(2) Instantneas y permanentes: de modo semejante a^visto en cuanto
a las obligaciones de hacer (nm. 1142), las instantneas obligan a
abstenerse en un solo acto, mientras que las permanentes presentan cierta
perdurabilidad, pudiendo ser continuadas o peridicas.
b) Efectos
1165/1166. Cumplimiento especfico. El deudor cumple la obliga-
cin de no hacer abstenindose de realizar el hecho, en tiempo propio
y del modo que fue intencin de las partes que se llevara a cabo la
inactividad (art. 625, Cd. Civ.).
Corresponde formular un distingo: (( si se trata de una obligacin de no
hacer instantnea y el deudor hace lo que no deba, promedia inejecucin
absoluta y definitiva, y queda en mora automticamente; pero (2) si la obligacin
de no hacer es permanente, la realizacin de uno de los actos que debi omitir
puede nov comportar tal inejecucin absoluta y definitiva. Por ejemplo, si
prometi suspender una actividad que vena realizando y, no obstante, continu
con ella durante cierto tiempo para luego cesar (MOISSET DE ESPANES), En esta
ltima situacin, cabe agregar, el rgimen de la mora queda tambin sujeto a
las reglas generales examinadas en el nmero 398 y siguientes,
1167. Ejecucin forzada. En caso de que el deudor incumpla la
obligacin, realizando el hecho del que deba abstenerse, ei acreedor
"tendr derecho a exigir que se destruya lo que se hubiese hecho" (art.
633, Cd. Civ.).
Pero el cumplimiento forzado de la obligacin no siempre es viable, por
cuanto tampoco est autorizado el ejercicio de violencia sobre 5a persona del
deudor; por ejemplo, no se podra compeler fsicamente a un actor, que
comprometi su actuacin exclusiva en un teatro, a no realizar presentaciones
en otro; pero s podra ser ejecutada forzadamente la obligacin de no instalar
un negocio en las inmediaciones, ya que el acreedor tiene derecho a obtener que
sea cerrado compulsivamente.
OBLIGACIONES ALTERNATIVAS 487
1. NOCIONES PREVIAS
L) OBLIGACIONES FACULTATIVAS
a) Nociones previas
1198. Concepto. "Obligacin facultativa es la que no teniendo por
objeto sino una sola prestacin, da al deudor la facultad de sustituir
esa prestacin por otra", que est in facltate solutionis fart. 643, Cd,
Civ.).
Por ejemplo, D le debe a A un caballo (prestacin principal), pero tiene
derecho a sustituirlo en el momento del pago por $ 1.000 (prestacin accesoria).
La designacin de obligacin facultativa implica el contrasentido de una
obligacin que puede ser cumplida por el deudor, o no serlo, aunque, en
realidad, lo nico facultativo en ella es la sustitucin de la prestacin principal
(nica debida) por la accesoria. LARENZ las ha denominado ms apropiadamente
obligaciones con facultad de sustitucin (conf. BORDA).
1199. Objeto. El objeto de la obligacin facultativa es plural, y
contiene una prestacin principal y una prestacin accesoria (in facl-
tate solutionis); ambas estn en relacin de Interdependencia, por
cuanto, si bien existe unidad de objeto debido (prestacin principal), el
objeto apto para el pago es plural (dos o ms prestaciones) y, hasta que
sea efectivizado, existir incertidumbre acerca de cul ser la prestacin
elegida por el deudor para cancelar la deuda.
La prestacin accesoria, que tambin integra el objeto de la obligacin
facultativa, puede consistir en la entrega de una cosa, en la realizacin o la
abstencin de un hecho (art. 649), como asi tambin en la estipulacin de
496 XIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
1 . NOCIONES PREVIAS
[I213| ALSINA ATIENEA, D. A., "La carga de la prueba en la responsabilidad del mdico.
Obligaciones 'de medio' y obligaciones 'de resultado1", en J.A., 1958-111-587, ALTERINL, J.
H., 'Obligaciones de resultado y de medios", en Enciclopedia Jurdica Omeba, XX-702.
BELUJSCKX A. C . "Obligaciones de medios y de resultado. Responsabilidad de los sanato-
rios", en L.L., 1979-C-19. CABANIUAS SNCHEZ, A,, Las obligaciones de actividad y de
resultado, Barcelona, 1993. COSTA, E. F., "Obligacin mdico-asistencia! de medios y de
resultados", en E.D., 144-895. DE LA FUENTE, H. R., "Obligaciones de medio y de resultado.
Lo positivo y negativo de la clasificacin", en L.L., 1980-A-712. DEMOGUE, R., Des obliga-
tions en general. T. V, nm. 1230, Pars, 1925. LOBATO GMEZ, J, M.. "Contribucin al
estudio de la distincin entre las obligaciones de medios y las obligaciones de resultado",
en Anuario de Derecho Civil, t. 45, Madrid, 1992, pg. 651. MARTNEZ Ruiz. R., 'Obligaciones
de medio y de resultado", en L.L., 90-756, TUNC, A.. "La distnction des obligations de
resultat et des oblgations de dihgence", en Juris Classeur Perodique, t. 1945. ZANNONI, E.
OBLIGACIONES DE RESULTADO Y DE MEDIOS 499
De all que, por ejemplo, no tiene ninguna virtualidad que el vendedor realice
todos los actos preparatorios de la tradicin de la cosa, si no la lleva efectiva-
mente a cabo, porque su obligacin es de resultado y consiste en esa entrega:
y, en cambio, al mdico le basta con revisar al enfermo y recetarle lo adecuado
segn las reglas del arle de curar, para cumplir su obligacin de medios.
El distingo entre obligaciones de medios y de resultado tiene trascendencia,
siquiera como elemento ordenador conceptual; tanto que, desde principios de
la dcada de los setentas, fuimos precursores en introducirlo como categora en
los programas de enseanza de las ctedras que desempeamos, y desde la
primera edicin del Curso de Obligaciones desglosamos el tema en captulo
aparte.
Pero no creemos que constituya u n a sumira divisso, ni que sea una
varita de virtudes con poderes mgicos para resolver el universo de
situaciones. En la vida negocial stas son variables y multiformes, y
presentan una gama de matices que no consiente el enrolamiento rgido
en una o en otra categora. Mxime que en los contratos tpicos clsicos,
y en especial en los contratos atpicos que son caractersticos del
complejo y cambiante mundo econmico actual, ver nmero 1675 item
5, las obligaciones de las partes no se dan con u n a caracterstica
nica, sino que integran un plexo que impone medios, o resultados, o
ambos a la vez.
e) Especies de obligaciones de medios y de resultado. En los nmeros
446, 850 bis y 850 ter nos hemos ocupado de diversas especies de
obligaciones de medios {ordinarios y agravadas) y de resultado {ordina-
rias, atenuadas y agravadas), y de sus distintos regmenes en cuanto
a la carga y el contenido de la prueba. All nos remitimos.
3, OBLIGACIONES DE RESULTADO
| 4 , OBLIGACIONES DE MEDIOS
N) OBLIGACIONES DISYUNTIVAS
1.NOCIONES PREVIAS
como mancomunadas por cuanto, para serles aplicables los criterios previstos
para las obligaciones divisibles o indivisibles, es preciso que haya pluralidad
subjetiva y pueda tener sentido el fraccionamiento de la prestacin.
1235. Dichas categoras se superponen, combinndose de la si-
guiente manera:
a) Nociones previas
1237. Concepto. Obligaciones simplemente mancomunadas son
aquellas en que, habiendo pluralidad de deudores y/o de acreedores,
cada uno de ellos debe cargar con la cuota-parte del crdito que le
corresponde, o tiene derecho a pretenderla.
El artculo 691 del Cdigo Civil establece al respecto: "En las obliga-
ciones simplemente mancomunadas, el crdito o la deuda se divide en
tantas partes iguales como acreedores o deudores haya, si el titulo
constitutivo de la obligacin no ha establecido partes desiguales entre
los interesados. Las partes de los diversos acreedores o deudores se
consideran como que constituyen otros tantos crditos o deudas distin-
tos los unos de los otros".
Por lo tanto, la obligacin simplemente mancomunada implica, en
virtud del ttulo o de la ley, un fraccionamiento del vnculo, de acuerdo
con la pluralidad de sujetos que la integran.
1238. Caracteres. Son, en general, los de toda obligacin manco-
munada (nm. 1232); se distinguen de las solidarias por el fracciona-
508 XIII. CLASIFICACIN DE LASg>BLIGACIONES
miento del crdito o de la deuda, por lo cual cada uno de los sujetos es
slo deudor o acreedor de su parte.
1239, Mtodo del Cdigo Civil Las obligaciones simplemente mancomuna-
das pueden estar referidas a prestaciones divisibles o indivisibles; no obstante,
el Cdigo Civil slo trata las relativas a objeto divisible (art. 693), para las cuales
establece exactamente el mismo rgimen legal que para las obligaciones divisi-
bles (comp. arts. 674 y 691; 675 y 693; 677 y 694; 678 y 696; etc.), lo que
configura un error metodolgico, ya que habra sido ms conveniente que ambas
hubieran sido tratadas conjuntamente, que es lo que haremos por nuestra parte.
Por lo dems, al no consagrar el Cdigo Civil disposicin alguna respecto de as
obligaciones simplemente mancomunadas de prestacin indivisible, les deben
seraplicadas las disposiciones relativas a las obligaciones indivisibles (arts. 679
a 689, Cd. Civ.).
J 240. Mtodo de FREITAS. FREITAS resolvi la cuestin ms acertadamente,
pues en el artculo 1006 del Esbozo, estableci que "no habiendo solidaridad,
ios efectos de la obligacin mancomunada sern reglados segn ya se ha
dispuesto respecto de las obligaciones divisibles e indivisibles".
J 240 bis. Proyecto de reformas. El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del
Poder Ejecutivo de 1993 (art. 756 y sigs.) trata la divisibilidad y la indivisibilidad
conjuntamente con la mancomunacin, "ya que en realidad las cuestiones
inherentes a aquellas slo tienen verdadera trascendencia cuando existen varios
acreedores o deudores" (TRIGO REPRESAS).
b) Casos de obligaciones simplemente mancomunadas previstos por el
Cdigo Civil
1241. Enunciado.
(1) Cofiadores. En el supuesto de que el deudor principal no pague
una deuda afianzada, si los fiadores son dos o ms, cada uno de ellos
debe responder ante el acreedor por su cuota-parte, salvo que se hayan
obligado al pago solidariamente (art. 2024, Cd. Civ.).
(2) Responsabilidades indirectas. El artculo 1121 del Cdigo Civil
establece que "cuando el hotel o casa pblica de hospedaje perteneciere
a dos o ms dueos, o si el buque tuviese dos capitanes o patrones, o
fuesen dos o ms los padres de familia, o inquilinos de la casa, no sern
solidariamente obligados a la indemnizacin del dao; sino que cada
uno de ellos responder en proporcin a la parte que tuviere". dem
artculo 1135 del Cdigo Civil en cuanto a responsabilidad de los
condminos por ruina de edificio. Ver nmero 1722.
(3) Mandatarios. Si el mandato ha sido otorgado a dos o ms
personas, responden por su ejercicio en forma simplemente mancomu-
nada, salvo pacto en contrario (art. 1920, Cd. Civ.).
(4) Condominos. Cuando varios condminos contraen u n a deuda en
pro de la comunidad, se obligan frente al acreedor por sus partes, salvo
que hayan pactado la solidaridad (art. 2686, Cd. Civ.).
(5) Pago con subrogacin. Cuando el tercero paga parcialmente u n a
deuda ajena y se subroga en los derechos del acreedor, ste y el tercero
OBLIGACIONES SIMPLEMENTE MANCOMUNADAS 509
1.OBLIGACIONES DIVISIBLES
a) Nociones previas
1246. Las obligaciones de pluralidad conjunta, de acuerdo con la
naturaleza de la prestacin, son clasificadas en divisibles e indivisibles.
El fraccionamiento propio de las obligaciones mancomunadas no rige
en los supuestos de: (1) obligaciones indivisibles y (2) obligaciones solidarias.
1247. Concepto. El artculo 667 del Cdigo Civil establece que "las
obligaciones son divisibles, cuando tienen por objeto prestaciones
susceptibles de cumplimiento parcial". Pero para que la divisibilidad
sea. relevante, es preciso que haya ms de un acreedor o ms de un
deudor (art. 673, Cd. Civ.; nm. 1252).
El Cdigo Civil se inclina por la divisibilidad material ojisica, lo cual
descarta que una prestacin fsicamente indivisible pueda ser dividida
intelectualmente; pero lo contraro es viable: se puede pactar que una
prestacin divisible deba ser cumplida ntegramente por el deudor
(indivisibilidad voluntaria, intencional o convencional). El Proyecto de
Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 agrega la hiptesis
de indivisibilidad "por disposicin de la ley" (art. 759).
Es preciso, por lo tanto, distinguir la divisibilidad, que es la aptitud de la
prestacin para ser fraccionada, y la divisin, que es el fraccionamiento consi-
derado en s mismo. O sea que, en ciertos casos, por voluntad de partes o por
imperio de la ley, la prestacin divisible es considerada indivisible, no rigiendo
entonces el principio de fraccionamiento (divisin). Por ejemplo: D y E deben
entregar a A un terreno compuesto por dos lotes para destinarlo en su totalidad
OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES 511
divisin ( f l s c f
} intelectual
necesaria o absoluta
indivisibilidad natural o relativa
accidental o convencional
512 XIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
crdito, y que tiene derecho a repetir lo que haya pagado en exceso. Pero esa
regla tiene excepciones en los casos en que uno de los codeudores o uno de
los coherederos del deudor singular (pluralidad sobreviviente) es designado
para efectuar el pago total de la deuda: (I) por convenio de partes, (2) por
disposicin testamentaria, o (3) por convenio entre los coherederos al ser
efectuada la particin hereditaria.
Si un codeudor ha sido designado para realizar el pago ntegro, el acreedor
tiene derecho a demandarlo por el todo de la obligacin, sin perjuicio de sus
acciones contra los otros codeudores [art. 676, Cd. Civ.).
1257. Otros modos extintivos. La compensacin, la transaccin, la
novacin o la remisin de la deuda, entre el acreedor y los codeudores,
o entre el deudor y los coacreedores de la obligacin divisible, slo tienen
virtualidad respecto del crdito y de la deuda de los sujetos involucrados
en ellas; por lo tanto, la situacin de los dems coacreedores o codeu-
dores no resulta afectada.
As, por ejemplo, si uno de los codeudores tiene un crdito contra el acreedor
comn, puede compensarlo con la parte que le corresponda de la deuda, pero
subsisten sin modificacin las partes que tienen en ella los dems codeudores:
D y E se obligan a pagar a A $ 10.000 por partes iguales y A, a su vez, debe a
E $ 2.000; de la compensacin operada surge como resultado que D seguir
debindole a A $ 5.000, en tanto E ver reducida su deuda a $ 3.000.
1258. Caso de insolvencia. La insolvencia de uno de los codeudores
perjudica al acreedor comn, quien no tiene derecho a pretender
percibir de los dems codeudores la parte de la deuda que corresponde
al insolvente (arts. 677 y 694, Cd. Civ.).
1259. Prescripcin. La suspensin de la prescripcin respecto de
uno de los codeudores, y la interrupcin de la prescripcin practicada
con relacin a uno de los codeudores, no extienden sus efectos a los
dems sujetos de la obligacin (arts. 678, 695 y 696, Cd. Civ.).
Por ejemplo, si el acreedor demanda a uno de los codeudores, la interrupcin
de la prescripcin slo lo favorece a l.
1260. Mora o culpa. El artculo 697 del Cdigo Civil establece que
"la mora o la culpa de uno de los deudores no tiene efecto respecto de
los otros",
1261. Cosa juzgada. La sentencia recada en un juicio solamente
perjudica o beneficia a los coacreedores o codeudores que intervinieron
en l, noteniendo autoridad de cosa juzgada para los dems sujetos de
la obligacin divisible que permanecieron ajenos al pleito.
c) Efectos en la relacin interna
1262. Reintegro al deudor. En el caso en que uno dlos codeudores
haya pagado al acreedor ms que la parte que le corresponde, el
reintegro presenta estas particularidades:
OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES 515
2. OBLIGACIONES INDIVISIBLES
a) Concepto
1265. Son obligaciones de sujeto plural que, conforme a la natu-
raleza de la prestacin, no admiten cumplimiento parcial (art. 667, 2-
parte, Cd. Civ.); por ejemplo, D y E deben entregar un silln a A,
La indivisibilidad es fundamentalmente material pues se basa en la
ndole no fraccionable de la prestacin; no obstante, tambin puede.ser
voluntara (nm. 1247).
Por ejemplo, s D y E se obligan a entregar $ 20.000 como fianza para que A
sea liberado de la crcel: cualquiera de los fiadores debe pagar ntegramente los
$ 20.000, a pesar de ser divisible la prestacin dineraria y no haberse convenido
la solidaridad, pues, de lo contrario, no se cumplira la finalidad comn de A,
D y E al pactar ta obligacin.
La obligacin indivisible por voluntad de ias partes tcnicamente difiere de
la obligacin solidaria. En sta se tiene en cuenta la estructura del vinculo, en
tanto en la indivisibilidad voluntaria es relevante la finalidad de las partes con
respecto al modo en que debe ser cumplida la obligacin.
De cualquier manera, el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo
de 1993 (art. 762) establece que "las obligaciones indivisibles se regirn subsidia-
riamente por las reglas de las obligaciones solidarias", criterio que fue propuesto
por los anteriores proyectos de reformas y resulta del Cdigo Civil alemn [ 431),
del Cdigo Civil italiano de 1942 (art. 1317), del Cdigo Civil peruano de 1984 (art.
1182) y del Cdigo Civil paraguayo de 1987 (art. 506).
b) Efectos en las relaciones con la otra parte
1266, Principios de prevencin y de propagacin. Las obligaciones
indivisibles presentan como caracterstica fundamental que cada uno
de los codeudores est obligado al pago ntegro de la deuda: y cada uno
de los coacreedores tiene derecho al cobro total del crdito.
Los efectos de dichas obligaciones estn regidos por dos principios
fundamentales: el de propagacin y el de prevencin.
(1) Principio de propagacin: consiste en que los hechos ocurridos
entre uno de los coacreedores y uno de los codeudores, relacionados
con el cumplimiento de la prestacin debida, producen efectos entre ellos
y, por extensin, respecto de los dems coacreedores y codeudores; por
Divisibles Indivisibles
Divisibilidad fsica fsica e intencional
Prestacin fraccionable compacta
Pago parcial (arts. 675, ntegro (art. 686)
693)
Exigibilidad slo cuota-parte (art. prestacin total (art.
693) 686)
Prescripcin favorece a cada favorece a todos ios
deudor en particular deudores (art. 688)
(arts. 678, 696, 695)
520 XIII, CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
4. INDIVISIBILIDAD IMPROPiA
P) OBLIGACIONES SOLIDARIAS
I i_NOCIONES PREVIAS
[1290] CAFFARENA LAPORTA, J., La solidaridad ce deudores, Madrid, 1980. CARRERAS DEL
RINCN, J., La solidaridad de las obligaciones desde ana ptica procesal, Barcelona. 1990.
FARGOSI, H. P., "La solidaridad pasiva en el Cdigo de Comercio argentino", en Revista
Jurdica de Buenos Aires, 1958-111-173. GUAGLIANONE, A. H.. "El efecto extintvo de la
confusin en las obligaciones solidarias", en Estudios de Derecho civil en homenaje a Hctor
Lafaillc, Buenos Aires, 1968, pg. 349.
OBLIGACIONES SOLIDARIAS 525
274, 296, 305, 340 y 358, ley 19.550; arts. 51 y 103, dec.-ley 5965/63; art. 40,
dec.-ley 4776/63; arts. 10 y 11, ley 11.867), o cuando las partes la convienen;
pero ante su siiencio, conforme a la regla general ya expresada, el vnculo es
simplemente mancomunado.
1298, Extincin de la solidaridad. El artculo 704 del Cdigo Civil
diferencia dos clases de extincin de la solidaridad: a absoluta y la
relativa.
(1) Absoluta: "La obligacin solidaria perder su carcter en el nico
caso de renunciar el acreedor expresamente a la solidaridad, consin-
tiendo en dividir la deuda entre cada uno de los deudores" (art. 704, 1-
parte).
La extincin absoluta de la solidaridad no debe ser confundida con la
extincin de la deuda; cuando se extingue 3a solidaridad la obligacin subsiste,
aunque slo como simplemente mancomunada.
La renuncia absoluta a la solidaridad cabe agregar debe ser expresa.
(2) Relativa: "Pero si renunciare a la solidaridad slo en provecho de
uno o de alguno de los deudores, la obligacin continuar solidaria para
los otros, con deduccin de la cuota correspondiente al deudor dispen-
sado de la solidaridad" {art. 704, 2 a parte).
La extincin relativa de la solidaridad tampoco debe ser confundida con la
extincin de la deuda; e deudor beneficiario contina como deudor simplemente
mancomunado, y sus compaeros, como codeudores solidarios, pero con de-
duccin de la cuota parte de aquel.
La renuncia relativa puede ser expresa o tcita (art. 705 injine, C. Civ.).
Es tcita cuando el acreedor reclama a uno de los codeudores slo su. parte; o
acepta el pago de la cuota de uno de los codeudores; o si consiente de cualquier
modo la divisin de la deuda (art. cit.).
La solucin legal, segn la cual la renuncia a la solidaridad en provecho de
uno de Jos codeudores /trae aparejada ministerio legis una remisin parcial de
deuda a favor de los dems codeudores, ha sido criticada por no haber razn
para suponer que el acreedor haya querido hacer esa remisin. Por ejemplo, D,
E y F deben solidariamente a A $ 30.000; si A renuncia a la solidaridad respecto
de D. ste queda debindole slo $ 10.000, mientras que E y F continan
obligados solidariamente por $ 20.000. El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil
del Poder Ejecutivo de 1993 repite la solucin que libera de la solidaridad al
beneficiario de la renuncia, pero establece que si alguno de Jos dems fuera
insolvente "su parte se distribuir entre todos los deudores, incluyendo a aquel
que fue liberado de la solidaridad" (art. 765) (nrn. 1324).
1299. Nulidad. La independencia que existe entre los vnculos
plurales de una obligacin solidaria, sea activa o pasiva, determina que
la nulidad que afecta uno de dichos vnculos no se propague a los
dems.
Por ejemplo, D y E. ste menor de edad, se obligan a pagar a A $ 10.000
solidariamente; aunque la obligacin sea nula entre A y E, es vlida entre A y
D (art. 703, Cd. Civ.).
1300/1301. Quid de a solidaridad imperfecta. La distincin entre las
obligaciones "correales" o perfectas y las n solidum o imperfectas, vigente en el
528 XIII- CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
Derecho Romano (nm. 1291), fue recogida por el Derecho francs, suscitndose
empero discusiones doctrinarias acerca de su existencia.
La mayora de la doctrina se inclina por la negativa, sosteniendo la vigencia
de una sola solidaridad, en la que se dan plenamente los efectos principales y
secundarios que la caracterizan, salvo que una disposicin legal establezca lo
contrario: por ejemplo, el artculo 1082 del Cdigo Civil impide al responsable
de un delito, que ha indemnizado el dao provocado, ejercer la accin de
reintegro contra los dems participantes en el hecho ilcito (no rige, pues, en
ese caso, el principio de contribucin).
En definitiva, las obligaciones in sotdum, a pesar de que tengan entidad
terica autnoma, no rigen en nuestro Derecho (Busso, BORDA, LLAMBAS).
Ver nmero 1350.
2. SOLIDARIDAD PASIVA
a) Nociones previas
1302. Concepto. En las obligaciones mancomunadas existe solida-
ridad pasiva cuando varios codeudores estn obligados a pagar ntegra-
mente la prestacin debida al acreedor comn, de manera que ste tiene
derecho a exigir el cobro total a todos o a cada uno de ellos.
1303. Importancia. Ver nmero 1295.
b} Efectos principales o necesarios
1304. Concepto. Los efectos principales de la solidaridad son los
que hacen a su esencia misma, no pudiendo ser desvirtuados o modi-
ficados por convencin de partes.
Ellos son: (1) el acreedor comn tiene derecho al cobro ntegro de la
deuda respecto a todos o cualquiera de los codeudores; (2) el pago, la
novacin, la compensacin y la remisin de cualquiera de los deudores
propaga sus efectos a los dems codeudores, extinguiendo la obligacin
para todos ellos.
1305. Derecho al cobro. El acreedor comn tiene derecho a exigir
el pago ntegro de la prestacin debida solidariamente, a todos o a
cualquiera de los deudores; as lo establece el artculo 705 del Cdigo
Civil: "El acreedor, o cada acreedor, o lo acreedores juntos pueden exigir
el pago de la deuda por entero contra todos los deudores solidarios
juntamente, o contra cualquiera de ellos".
Correlativamente, cualquiera de los deudores puede efectuar el pago,
a menos que el acreedor lo haya exigido a alguno de ellos, caso en el
cual slo tiene jus solvendi el elegido (art. 706, Cd. Civ.); se trata de
una aplicacin del principio de prevencin (nm. 1266).
Cuando el acreedor le exige judicialmente el pago a uno de los
deudores, est impedido de accionar contra todos o contra alguno de
los dems, salvo que el elegido sea insolvente: "si reclamasen (los
OBLIGACIONES SOLIDARIAS 529
3. SOLIDARIDAD ACTIVA
a) Nociones previas
1328. Concepto. En las obligaciones mancomunadas existe solida-
ridad activa cuando varios coacreedores tienen derecho en conjunto
o irdividualmente a exigir al deudor comn el pago ntegro del crdito.
Por ejemplo. A, B y C son acreedores solidarios de D por la suma de $ 3.000.
A, B y C pueden, en conjunto o cada uno en particular, reclamar el cobro de los
$ 3.000: cuando el deudor paga a uno de ellos, la obligacin se extingue en su
totalidad.
Un ejemplo comn de solidaridad activa resulta de los depsitos bancarios
a orden recproca (PLANIOL, RIPEFT, BUSSO), cada uno de cuyos titulares tiene
derecho al cobro del tota] depositado.
1329. Importancia. La solidaridad activa asigna ventajas al acree-
dor y al deudor, segn ha sido visto en el nmero 1295.
b) Efectos principales
1330. Efectos
(1) Cualquiera de ios acreedores tiene derecho a reclamar el pago
ntegro del crdito al deudor comn;
(2) El deudor tiene derecho de pagar a cualquiera de los acreedores,
salvo que haya sido prevenido;
(3) El pago, la remisin, la compensacin y la novacin relativos a
uno de los acreedores y el deudor comn propagan sus efectos, extin-
guiendo el crdito para los dems coacreedores.
1331. Derecho al cobro. Cualquiera de los acreedores de una
obligacin solidaria tiene derecho a exigir el pago ntegro de la deuda
al deudor comn {art. 705, I a parte, Cd, Civ.). Rige tambin el principio
de prevencin (nm, 1266 tem 2),
1332. Pago. El pago de la obligacin hecho por el deudor comn a
alguno de los acreedores extingue la obligacin para todos ellos (art.
706, Cd, Civ.).
S el coacreedor acept un pago parcial, igualmente beneficia a todos los
coacreedores en proporcin a su cuota-parte en el crdito.
1333. Otros modos extintivos. Los efectos de la novacin, compen-
sacin o remisin de la deuda relativos a cualquiera de los coacreedores
y el deudor comn se propagan a los dems acreedores extinguindose
la obligacin respecto de todos ellos (arts. 707, 810, 830, Cd. Civ.)
(nm. 1309). Debe ser agregada la dacin en pago.
Sobre el principio de participacin, ver nmero 1343,
1334. Transaccin. Remisin. Los efectos de la transaccin en la
solidaridad activa estn regulados en el artculo 853 del Cdigo Civil,
sobre lo cual remitimos al nmero 1310.
534 XIII. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES '
5. OBLIGACIONES CONCURRENTES
negligencia del comodatario (D}, el comodante (A) (nico acreedor) tiene derecho
a requerir la indemnizacin de daos (nico objeto) al comodatario [D] o al ladrn
[L] (diversidad de deudores), en virtud del contrato de comodato a! primero y del
hecho ilcito al segundo (diversidad de causas independientes y distintas).
En las obligaciones concurrentes, el deudor que pag cuenta con una accin
de regreso contra el otro obligado, a menos que l mismo haya sido responsable
a ttiTo personal (VII Encuentro de Abogados Civilistas, cit); en el ejemplo
anterior, s pag el ladrn, carece de accin de regreso contra el comodatario.
Una vez que el acreedor cobr su crdito de uno de los codeudores
carece de derecho a pretender el pago de los dems obligados, por
cuanto, una vez satisfecho el crdito, las otras obligaciones concurren-
tes que estaban referidas a l quedan sin causa.
En el ejemplo anterior: si el comodante percibe del comodatario la indemni-
zacin del dao sufrido, no podr reclamarla nuevamente al ladrn de la cosa.
1351. Casos. Entre los supuestos de obligaciones concurrentes se
encuentran:
(1) La generada por la sustraccin de una cosa dada en comodato,
por negligencia del comodatario (arts. 2269 y 1091, Cd. Civ.; nm.
anterior);
(2) La resultante del dao causado por el hecho ilcito de un depen-
diente, caso en el cual responden ante el damnificado el autor del dao
y su principal (arts. 1113 y 1122, Cd, Civ.; nm, 1702);
(3) La resultante del dao producido utilizando una cosa ajena,
supuesto en el que el perjudicado tiene derecho a accionar contra el
guardin autor del dao o contra el dueo de la cosa (art, 1113, Cd.
Civ.; nm. 1726 bis);
(4) La resultante del incendio culpable de un bien asegurado, su-
puesto en el que su dueo tiene derecho a requerir la reparacin del
dao sufrido a la compaa aseguradora o al incendiario; etctera.
6. COMPARACIONES
Obligaciones Obligaciones
_ _ _ _ _ _ _ ^ concurrentes solidarias
Deudas varias distintas, sin una sola con
conexin entre los pluralidad de
deudores vnculos
Sujeto actiDo identidad identidad o
___________ __ diversidad __
Obligaciones Obligaciones
_________ concurrentes solidaras
Sujeto pasivo diversidad identidad o
____^______ ______ diversidad
Causa diversidad, distintas unidad
e independientes
Prescripcin la interrupcin no la interrupcin
propaga sus efectos propaga sus efectos
Mora es individual, no propaga sus efectos
,__^_ propaga sus efectos __^__^___
Culpa no propaga sus propaga sus efectos
efectos
Relacin interna no existe rige el principio de
contribucin entre contribucin entre
los deudores los obligados
Pago con subrogacin si uno de los el pago efectuado por
deudores paga rio se un deudor le permite
subroga en los subrogarse en los
derechos del acreedor derechos del acreedor
Extincin la extincin de una la extincin de la
deuda no propaga deuda por un
, f sus efectos a las obligado propaga sus
dems efectos a todos los
dems
Obligaciones Obligaciones
___ solidarias indivisibles
Confusin entre un deudor el no tiene influencia
acreedor comn
disminuye el monto
de lo adeudado por
ios dems (art. 866)
Novacin realizada por un no propaga sus
acreedor propaga sus efectos (art. 810)
efectos a los dems
(art. 707)
1. NOCIONES PREVIAS
2. OBLIGACIONES ACCESORIAS :
1363. Efectos.
(1) Sustancales o de fondo: Se encuentran regidos por el principio
enunciado en el artculo 525 del Cdigo Civil: accesorum sequitur suum
principale. Por lo tanto, la extincin o invalidez de la obligacin principal
arrastra a la obligacin accesoria.
El principio presenta mltiples aplicaciones en el Cdigo Civil:
i) el recibo de capital sin reserva por los intereses extingue la obligacin del
deudor respecto de stos (art. 624);
II) el pago de una obligacin principal afianzada extingue la deuda contrada
por el fiador (art. 2042);
Il) a novacin (arts. 803 y 2047), la transaccin (art. 852), la confusin {art.
865), la renuncia (art. 2049, 1% parte), la remisin (art. 880) y la dacin en pago
{art. 2050), por las cuales se extingue la obligacin principal afianzada, acarrean
la extincin de la obligacin proveniente de la fianza que ta accede (art. 2042);
IV) el fiador p u e d e p r o b a r !o q u e el acreedor deba al d e u d o r "para c a u s a r la
compensacin o el pago d e la obligacin" (art. 829);
V) a nulidad d e la obligacin principal extingue la c l u s u l a penal (art. 663);
etctera.
Por regla n o s u c e d e a la inversa: esto e s , la extincin o la invalidez
de la obligacin accesoria n o afecta a la obligacin principal.
Es as como:
[) la compensacin entre el acreedor y el fiador no extingue la obligacin
principal (art. 829 injine, Cd. Civ.):
II) la confusin entre el acreedor y el fiador slo afecta a la fianza (art. 865
infme, Cd. Civ.);
III) la remisin hecha al fiador no aprovecha al deudor (art. 880 injine, Cd.
Civ.);
IV) el pago de la clusula penal no extingue a la obligacin principal cuando
es moratoria o se estipul que su pago no la extinguira (art. 659, Cd. Civ.);
etctera.
(2) Procesales o deforma: Entre los efectos procesales se destacan
los atinentes a la competencia, que corresponde al tribunal llamado a
conocer en las acciones derivadas de la obligacin principal.
1364. Excepciones, En algunos supuestos no se aplica el principio de que
lo accesorio sigue la suerte de lo principal:
(1) La clusula penal puede ser exigile sin que lo sea la obligacin principal
(arts. 518 y 666, Cd. Civ.); se trata de la clusula penal que accede a una
obligacin natural. Ver nmero 708;
(2) En materia de divisibilidad o indivisibilidad de la clusula penal, la
naturaleza de la prestacin que se cumpe ya sea el contenido de la obligacin
principal o el de la accesoria es determinante (arts. 661 y 662, Cd. Civ.), sin
tenerse en cuenta la naturaleza de la obligacin principal, que no ejerce
influencia sobre la accesoria. Ver nmero 713 y siguientes;
(3) En aigunos casos el plazo de prescripcin de la obligacin accesoria difiere
del que corresponde a la obligacin principal: por ejemplo la deuda por intereses
prescribe a los cinco aos (art. 4027, inc. 3 e , Cd. Civ.), mientras que la
obligacin de restituir el capital que los produce prescribe a los diez aos (art.
4023);
544 XIII. CLASIFICACIN DE LAS OBMQAdES
como la hipoteca, no puede exisLir con independencia del crdito al que accede
(art. 3108, Cd. Civ.}.
En otros casos los derechos accesorios del acreedor son independientes de
la exigibildad de 5a obligacin principal. Tal resulta cuando os derechos
accesorios del acreedor son estipulados en garanta de una obligacin natural
(nm. 923); a hipoteca dada por un tercero es vlida aunque la obligacin
principU sea anulada por "una excepcin puramente personal, como Ja de un
menor" (art. 3122. Cd. Civ.): etctera. Ver nmero 1364,
4. OTRAS SITUACIONES
TRANSMISIN
CAPTULO XIV
MEDIOS DE TRANSMISIN
A) TRANSMISIN DE DERECHOS
B) CESIN DE CRDITOS
i. NOCIONES PREVIAS
(1376J NAVARRO PREZ, J . L., La cesin de crditos en el Derecho ciu espaol, Granada,
1988.
CESIN DE CRDITOS 551
4. COMPARACIONES
5. CASOS ESPECIALES
a) Cestn en garanta
1398. Concepto. Es un caso de los negocios indirectos [nm. 770)
por el cual, para llenar una funcin de garanta, se formaliza la cesin
de un crdito.
Carece de regulacin especifica, y deben serle aplicadas analgicamente en
lo pertinente las normas estudiadas para la cesin de crditos propiamente
dicha (art, 16, Cd. Civ.). El Proyecto de 1936 (art. 954) y los modernos proyectos
de reformas at Cdigo Civii: Cdigo nico de 1987 (art. i 437), Proyecto del Poder
Ejecutivo de 1993 (art. 1039), Proyecto de a Cmara de Diputados de 1993 (art.
3197), aplicaron a tal cesin en garanta tas normas sobre la prenda (nm. 1400
y sigs.).
399. Efectos. Una vez notificada la cesin en garanta, el cesiona-
rio queda investido de las facultades de acreedor (doc. arts. 1467 y
1458, Cd. Civ.), y a l debe hacrsele e pago (art. 731, inc. 7 9 , Cd.
Civ.).
Correlativamente, es ineficaz el que sea realizado al cedente (arts.
736 y 1467, Cd. Civ.).
Todo ello, claro est, en la relacin externa del cedido con el cesio-
nario. En la relacin interna del cesionario con el cedente, habrn de
ajustar cuentas a tenor del carcter indirecto (y fiduciario, en el caso)
del negocio constitutivo de la cesin en garanta.
b) Prenda del crdito
1400. Concepto. La prenda del crdito es viable a tenor de los
artculos 3204, 3209, 3211 y 3212 del Cdigo Civil, y exige la notifica-
cin al deudor del crdito dado en prenda (art, 3209).
1401. Efectos. Hay que distinguir las normativas civil y comercial:
(1) En el orden civil, el acreedor prendario no tiene derecho a
perseguir el cobro del crdito mientras no le sea adjudicado (art. 3222,
Cd. Civ.; Busso), de modo que el titular de la prenda del crdito tiene en
sus manos nicamente la posibilidad de subrogarse en los derechos del
acreedor respecto del deudor, y reclamarle a ste el depsito judicial de su
deuda, sobre el cual "se ejercera su derecho real de prenda" (aut. cit).
Pero, de cualquier manera, cuando el deudor quiere cumplir, debe pagarle
al acreedor prendario conforme al artculo 736 del Cdigo Civil (aunque e] art.
731, Cd. Civ. no designe al titular de la prenda como uno de los sujetos a
quienes el pago "debe hacerse").
(2) En la esfera mercantil, en cambio, el acreedor prendario tiene
derecho a perseguir directamente por s el cobro del crdito contra el
deudor (arts. 580 y 587, Cd. Civ.).
As lo prev tambin el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil de la Cmara
de Diputados de 1993 (art. 3799).
c) Cesin impropia
1402. Concepto. En tanto la cesin propia que hemos venido
analizando implica en s la mera transferencia del crdito, con la cual
agota su finalidad, la cesin impropia es un acto causal, toda vez que
la transferencia del crdito es realizada para extinguir u n a obligacin
anterior.
Vemoslo con un ejemplo: si D cede a A su crdito contra C, desvinculada-
tnente de toda relacin anterior, se trata de una cesin propia: si, en cambio, D
lo hace para cancelar una deuda anterior que tena con A, la cesin es impropia.
J403. Cesin pro soluto. Cuando la cesin impropia es pro soluto
(como pago), el cedente slo responde de la existencia y la legitimidad
del crdito, pero no de la solvencia del cedido, conforme a las reglas
generales ya analizadas (nra, 1389).
De tal manera se expone a la insolvencia de dicho cedido, y corre el alea de
quedar insatisfecho. As, en nuestro ejemplo, si C no paga al cesionario A el
crdito cedido por D, A que lo recibi en pago queda insatisfecho pero, a
pesar de ello, nada puede reclamarle a D.
Esta figura es semejante a la dacin en pago (nm. 1568 y sgs.) aunque, a
diferencia de ella, versa sobre un crdito, no sobre cosas.
1404. Cesin pro solvendo. En la cesin impropia pro solvendo
[para pagar), el deudor cedente asume el iea de la insolvencia del
cedido salvo que sta derive de culpa grave del acreedor cesionario,
segn doctrina del artculo 1482 del Cdigo Civil, con el efecto de que,
si aqul no paga, su deuda originaria renace.
En el ejemplo dado, si C no paga al cesionario A, ste tiene derecho a reclamar
el pago a su deudor originario D.
Pero para dirigirse contra este primitivo deudor debe, previamente, hacer
excusin de los bienes del cedido (doc. art. 1481, Cd. Civ.).
d) El endoso
1405. Concepto. El fenmeno de la transmisin tambin se produ-
ce, en los ttulos al portador, mediante el mecanismo del endoso (ver
PAGO CON SUBROGACIN 559
art. 1456, Cd. Civ.). Este consiste en una declaracin del portador del
ttulo, que pone en su lugar a otro, entregndole el documento; y es
formalizada mediante la firma del instrumenta.
1406. Comparacin con la cesin de crditos. Presenta varias diferencias:
(lj Por io pronto el endosatario adquiere un ttulo autnomo, frente al cual
el deudor no puede oponer las defensas que habra tenido derecho a articular
contra los titulares anteriores (comp. con art. 1474, Cd. Civ.);
(2) El endosante responde de la insolvencia de los dems obligados, situacin
distinta de la que se da en la cesin de crditos (ver art. 1476, Cd. Civ.);
(3) El endoso no requiere la notificacin a los dems titulares anteriores
{comp. con arts. 1459 y 1467, Cd. Civ.).
1407. No obstante, el endoso est sometido a las reglas de la cesin de
crditos cuando es posterior al protesto por falta de pago, o la fecha en que se
debi formularlo (conf. art. 2 1 . dec.-ley 5965/63) y, consiguientemente, "se
transmiten al cesionario todos los derechos cambiarlos del cedente, pero aqul
queda sujeto a las excepciones oponibles a ste" (art. 22, dec.-ley cit.).-
Cabe agregar, finalmente, que cuando el ttulo es extendido "no a la orden",
"slo es transmisible en la forma y con los efectos de una cesin ordinaria" (art.
12, dec.-ley 5965/63; conc. arts. 12, ley 24.452, y 1456, Cd. Civ.).
e) Emergencia econmica
1407 bis. Relaciones creditorias entre el Estado y los particulares. En
situacin de emergencia econmica (art. 1E, ley 23.696), la Ley 23.697 de
Reforma del Estado dispuso que, para los crditos y deudas del sector pblico
con los particulares existentes al 30 de junio de 1989, las cesiones de derechos
fueran eximidas del cumplimiento de "sus requisitos propios" (art, 36). Esta
norma parece referida a las exigencias de forma para ciertas cesiones (nm.
.1386).
1. NOCIONES PREVIAS
[1408] BREBBIA, R. H., "Pago con subrogacin", en Juris, 4-486. GARRIGA, R. "Pago con
subrogacin", en. J.A., 1950-IV-643. QUINTEROS, F. D., Subrogacin real Buenos Aires,
1942. TRIGO REPRESAS, F. A., "El pago con subrogacin y sus efectos", en Jus, 6-235.
560 XIV. MEDIOS DE TRANSMISIN
[14U| THZARD, L., "De la nature et des effects de la subrogation", en Revue Critique
de Legislaron etJixrispnidence, VIII-97, Paris, 1879,.
PAGO CON SUBROGACIN 561
obligacin extinguida por medio del pago efectuado por un tercero, o por el
deudor con los dineros que un tercero le ha dado a ese efecto, es considerada
como que contina subsistiendo a beneficio de este tercero, que est autorizado
para hacer valer en la medida de lo que ha desembolsado, los derechos y
acciones del antiguo acreedor" (nota al art. 767, Cd. Civ.).
(2) Frente a ese criterio, que subraya el'efecto transmisivo (conc. nota art,
318?*, Cd. Civ.), para otra opinin sobresale la virtualidad can cela torta del pago
efectuado [p. ej. POTHIER).
(3) En realidad se trata de una figura sui generis, que no puede ser
completamente absorbida por la idea de pago ni por la de transmisin.
El instituto es complejo y dual, y amalgama: I) por un lado, un pago
relativo (ver la salvedad hecha en el nm. 187), y II) por otro, una
sucesin a ttulo singular en los derechos del acreedor (LLAMBAS).
Esta transmisin se opera por ministerio de la ley en la subrogacin
legal, y por voluntad de partes en la subrogacin convencional (nm.
sig.).
1412. Especies. Existen dos clases de subrogacin:
(1) Legal, que "tiene lugar sin dependencia de la cesin expresa del
acreedor" a favor del tercero (art. 768, I a parte, Cd. Cv.); y
(2) Convencional, que a su vez puede provenir: I) de un acuerdo con
el acreedor, que "recibe el pago de un tercero, y le transmite expresa-
mente todos sus derechos respecto de la deuda" (art. 769, Cd. Civ.), y
II) de un acuerdo con el deudor, cuando ste "paga la deuda de una
suma de dinero, con otra cantidad que ha tomado prestada, y subroga
al prestamista en los derechos y acciones del acreedor primitivo" {art.
770, Cd. Civ.).
3 . SUBROGACIN CONVENCIONAL
4. EFECTOS DE LA SUBROGACIN
D) TRANSMISIN DE DEUDAS
- i. NOCIONES PREVIAS
2. SISTEMA ARGENTINO
admitida por el tercero (doc. art. 1144 y sigs., 1152, Cd. Civ.) para que
la asuncin resulte acumulativa (nm. sig.).
(3) En el caso de que el acreedor admita la asuncin privativa de la
deuda por el tercero, el primitivo deudor queda exonerado de su deber
de cumplir la deuda asumida; por aqul,
If37. Asuncin acumulativa de deuda. En esta hiptesis se produ-
ce una accesin de deuda, pues tanto el primitivo deudor como el tercero
quedan coobligados frente al acreedor. En nuestro Cdigo Civil aparece
como delegacin imperfecta (art. 814).
A ello se llega, tambin, mediante u n convenio del deudor con el
tercero,,respecto de cuyas virtualidades hay que distinguir:
(1) Si el acreedor acepta la anexin del tercero a la relacin obliga-
cional, puede actuar contra dicho tercero y. subsidiariamente, contra
el viejo deudor conforme a las razones expresadas en el nmero 1435.
(2) Si no lo acepta, el convenio entre el deudory el tercero queda limitado
en sus virtualidades a la relacin interna entre ambos (nm, sig.).
1438. Promesa de liberacin. Es el convenio ya mentado entre el
deudor y el tercero, por el cual ste asume el deber de liberarlo de las
responsabilidades de la obligacin; se trata de u n a promesa de cumpli-
miento que le efecta.
Los efectos de esta promesa dependen, por u n a parte, de los alcances
de la asuncin propuesta (privativa o acumulativa), y, por otra, de la
actitud del acreedor (aceptacin o rechazo) frente a ella. Aun cuando
promedie rechazo por parte del acreedor, en a relacin interna del
deudor con el tercero ste es responsable, en primer lugar, para cumplir
lo que aqul debe y, si no lo hace, por los daos que ello le irrogue al
deudor.
1439. Delegacin. Expromisin.En e\ nmero 1566, al estudiar la novacin,
sern analizadas estas figuras. La delegacin perfecta y la expromisin, por sus
alcances novatorios, no conciernen a la transmisin de la deuda segn se ha
dicho pues implican la extincin de la primitiva obligacin y la creacin de
otra nueva, con un nuevo deudor.
Va de suyo que como la novacin aniquila la relacin obligacional anterior,
caen con ella sus accesorios, lo cual no ocurre en la transmisin de deuda, pues
dicha relacin permanece intacta salvo en lo que concierne a la mutacin del
deudor.
1440. Transmisin de elementos pasivos ex contractu. Resta por sealar
que en un contrato con prestaciones pendientes es dable que el deudor trans-
mita su deuda a un tercero. Advirtase que hasta ahora hemos analizado
una reiacin obligacional singular, en tanto en este caso se trata de un contrato
que, por hiptesis, es fuente de obligaciones entrelazadas.
Tal transmisin est regida por el sistema ya explicado. As, por ejemplo, s
el comprador de un inmueble transmite su deuda a un tercero, las virtualidades
de tal transmisin dependen de la actitud que asuma el acreedor, esto es, que
consienta en liberar al comprador originario, o que no lo acepte. Pero aun
570 XIV. MEDIOS DE TRANSMISIN
cuando el acreedor admita al tercero como nico deudor, o como codeudor, ste
no adquiere la investidura de contratante, y no puede prevalerse de los derechos
emergentes (como sera reclamar la escrituracin para s), a menos que promedie
una transmisin global del contrato en los trminos que sern explicados a
partir del nmero siguiente.
1440 bis. Relaciones creditoas entre el Estado y los particulares. En
situacin de emergencia econmica (art. l e , ley 23.696), la Ley 23.697 de
Reforma del Estado dispuso que,, para los crditos y deudas del sector pblico
con los particulares existentes al 30 de junio de 1989, las cesiones "de obliga-
ciones" fueran eximidas del cumplimiento de "sus requisitos propios" (art. 36).
Como tambin reput a esos efectos al Estado nacional como "una misma y
nica entidad patrimonial", vino a hacer innecesario requerir la conformidad
del acreedor para que se operara la transmisin stricto sensu de la deuda (nm.
1386) de uno a otro organismo del Estado.
1. NOCIONES PREVIAS
[1441] ANDREOLI, M., La cesin del contrato, Madrid, 1956. AYNES, L., La cession de
contrat, Paris, 1984. CABRAL, A. DA S., Cesso de contratos, Sao Paulo, 1987. FORNER
DELAYGUA, J. J., La cesin del contrato, Barcelona, 1989. TRIGO REPRESAS, F. A., "La cesin
del contrato en el 'Segundo Encuentro de Abogados Civilistas' de Santa Fe", en L.L.,
1988-E-884. VALLS TASERNER, L., La cesin de contratos en el Derecho civil espaol,
Barcelona, 1955. ALTERINI, A. A. - REPETTI, E. J., La cesin del contrato, Buenos Aires, 1962.
TRANSMISIN DEL CONTRATO 571
[14451 BAEZA CAMPOS, M. del P., La subcontratacin, Santiago de Chile, 1981. GRASSO,
B., n subcontrato, Napoli, 1987, LPEZ VILAS, R., El subcontrato, Madrid. 1973. NRET, J.,
Le sous-contrat, Pars, 1979.
TRANSMISIN DEL CONTRATO 573
2. EL CONTRATO DE CESIN
L CONCEPTO
EXTINCIN
CAPTULO XV
MODOS DE EXTINCIN
A) ENUNCIADO
2. CRITERIOS DE CLASIFICACIN
1470. Satisfactorios y no satisfactorios. Son modos satisfactorios
los que, con la extincin de la relacin, producen la satisfaccin
directa o indirecta del inters del acreedor. Adems de extinguir la
obligacin hacen al mismo tiempo conseguir la prestacin o su equiva-
lente (p. ej. el pago, la compensacin). Mientras el pago es ntegramente
satisfactorio, la compensacin puede serlo slo parcialmente.
Los modos no satisfactorios, en cambio, extinguen la relacin sin que
el crdito quede satisfecho. Ello sucede cuando la obligacin se extingue
dando al mismo tiempo origen a una nueva (novacin), la que ms
adelante podr dar satisfaccin al acreedor: o cuando se extingue sin
que el acreedor vaya a recibir en lo sucesivo la prestacin (renuncia del
crdito, remisin de la deuda, imposibilidad).
1471. La obtencin de la finalidad. Se presenta en los casos en que, sin el
cumplimiento por parte del deudor, el acreedor queda igualmente satisfecho, y
COMPENSACIN 587
:
B) COMPENSACIN .
i. CONCEPTO
[1476] DUBOC, G., La compensa (ton et les dros des ers, Pars. 1988. GAGLIARDO, M..
"Aspectos de la compensacin en el Derecho civil", en E.D., 76-823. GRECO, R. E., Extincin
de as obligaciones. Tres anlisis de supuestos particulares deljenmeno extintivo, Buenos
Aires, 1987. IGLESIAS, D. O., "Los contratos internacionales de compensacin", en L.L.,
6-111-95, pg. 3.
588 XV. MODOS DE EXTINCIN
2. COMPENSACIN LEGAL
3. COMPENSACIN VOLUNTARIA
4. COMPENSACIN FACULTATIVA
5 . COMPENSACIN JUDICIAL
1499. En los trminos del artculo 831 del Cdigo Civil, para oponer la
compensacin no es preciso que se reconozca el crdito al cual se refiere. En
consecuencia, si la compensacin no es admitida, el deudor tiene igualmente
derecho a alegar todas sus defensas.
1500. Compensacin eventual Existe un discutido instituto jurdico de
Derecho procesal: la compensacin eventual, que se da cuando el demandado
esgrime en primer trmino su impugnacin a la reclamacin formulada contra
l, manteniendo en reserva la posibilidad de compensacin que le corresponde
(HEDEMANN).
Ello sucede si, por ejemplo, A reclama un crdito contra D, y D sostiene en
el juicio que dicho crdito no existe, pero que, a todo evento, estara compensado
por un crdito contra A que invoca.
1501. Desde cundo produce efectos. Se halla muy controvertida
la cuestin de determinar desde qu momento produce efectos la
compensacin judicial. /
(a) Para SALVAT se producen desde el momento en que el juez la
decreta, es decir, a partir de la sentencia, por no coexistir hasta
entonces los dos crditos con los recaudos de la compensacin legal.
(b) Atendiendo al efecto declarativo de las sentencias, la mayora de
la doctrina entiende que, admitida por el juez en la sentencia, los efectos
de la compensacin judicial se producen al tiempo en que la litis qued
trabada, puesto que es el momento al cual normalmente remontan los
efectos de aqulla {GALLI, COLMO, TRIGO REPRESAS, DE GSPERI-MORELLO,
BORDA, etc.).
(c) Esta ltima solucin es preferible, pero no debe ser aceptada de
un modo absoluto, ya que, excepcionalmente, la sentencia podra
extinguir por compensacin una obligacin nacida despus de la traba
de la litis, "en cuyo caso no podra llevarse el efecto extintivo de tal
obligacin a un instante anterior al de su mismo origen" (conf. LLAMBAS;
art. 163, inc. 6 a , 2* parte. Cd. Proc).
1502. guid de la reconvencin. Tambin se discute si la compen-
sacin debe ser opuesta por va de reconvencin o contrademanda (art.
357, Cd. Proc), por cuanto se dice podra quedar vulnerada la
defensa en juicio que garantiza el artculo 18 de la Constitucin
Nacional si no se diera a la parte actora la posibilidad de contestar la
compensacin alegada.
Para que se produzca la compensacin judicial es imprescindible
articular formalmente una reconvencin, que implica una pretensin,
un reclamo. El juez deber, en tal caso, decidir sobre la articulacin de
la compensacin asi planteada (conf. art. 163, inc. 6 a , Cd. Proc).
Distinto es el supuesto en que el demandado, sin reconvenir, contesta 3a
demanda de acreedor alegando un crdito contra el actor:
(1) Si el crdito es ilquido no se podr hacer lugar a la compensacin (nm.
1483J: por ejemplo, si A reclama 100 a D, y D sostiene sin reconvenir que
por haber sido vctima de un accidente de trnsito ocasionado por A. se
considera acreedor de una suma que deber ser liquidada oportunamente.
COMPENSACIN 595
1503. Concepto.El articulo 834 del Cdigo de Comercio faculta a los bancos
a compensar sus cheques del modo que convengan, de acuerdo con las dispo-
siciones legales que rigen la materia, a cuyo efecto los autoriza para formar
cmaras compensadoras en las plazas de la Repblica.
Para poner en funcionamiento as operaciones del ctearing, el portador del
cheque lo deposita en el banco donde tiene cuenta para que este banco
depositario o Heve a la cmara compensadora; all se realiza ei clearing, que
consiste en debitar el importe del cheque al librador y acreditarlo al portador,
para que luego de esa operacin los fondos queden a su disposicin en su cuenta
bancaria.
Por medio de la cmara se produce esta especial compensacin plurlateral,
consistente en refundir en una sola operacin todos los saldos que los bancos
de una plaza tienen entre s.
Sin embargo, bajo el rgimen de la circular "A" 2319 de 1995 del Banco
Central de la Repblica Argentina, puede darse el caso en que sean devueltos
los cheques presentados al clearing, aunque los libradores tengan fondos en sus
cuentas corrientes, si los bancos que cursan valores por la cmara compensa-
dora no tienen un saldo neto acreedor suficiente.
A diferencia de la compensacin que hemos estudiado, regida por el Cdigo
Civil, sta no supone la existencia de dos personas recprocamente deudoras y
acreedoras, sino que las deudas y crditos recprocos se encuentran y componen
por medio de la cmara (GARRIGUES).
[1503] GAKRIQUES, J., Curso de Derecho mercantil Vol. II, 6- ed., Madrid, 1974, pg.
189.
[1504] ZAVALA RODRGUEZ, C. J., Cdigo de Comercio comentado, T. V, Buenos Aires,
r
596 XV. MODOS DE EXTINCIN
C) CONFUSIN
I. NOCONES PREVIAS
[15051 Cicu, A., Estnzione di rapporti giwidici per confusione. Sassari, 1908. FAVERO,
Estinzione della obbgazione per confusione, Milano, 1964. VIALATTE, T., "L'effet extinctif
de la reunin sur une mme tete de qualits contraires et ses limites", en Revve
Trimestrielle de Droit Civil, Pars, 1978-3, pg. 567.
CONFUSIN 597
alguno se aniquilan los derechos que los terceros pudieron haber adquirido en
razn de la relacin obligatoria que ha renacido.
Por ende, la confusin comporta la extincin por un hecho inherente a la
propia estructura de la relacin obligatoria que, por ser bilateral (nm. 42), no
puede ser concebida con un solo trmino.
1511. Especies. Atendiendo al hecho que genera este modo extin-
tivo, la confusin puede sobrevenir por sucesin universal o por suce-
sin singular (nm. 1371).
1512. Sucesin universal. En este supuesto de confusin el deudor
llega a ser heredero del acreedor, o viceversa; o un tercero llega a ser
heredero de ambos.
Ejemplificando las distintas hiptesis, la confusin sucedera en los siguien-
tes casos:
(1) Si A tiene un crdito contraD, y muere A, dejando a como su heredero;
(2) Si A tiene un crdito con<ra D, y muere D, dejando a A como su heredero; y
(3) Si A tiene un crdito contra D, mueren ambos, y T resulta heredero de A
yi>.
Pero la confusin no sucede, expresa el artculo 863 del Cdigo Civil,
aunque concurran en una persona la calidad de acreedor y de deudor
por titulo de herencia, si sta ha sido aceptada con beneficio de
inventario (ver art. 3357y sigs., Cd. Civ.). Correlativamente, el artculo
3373 del Cdigo Civil dispone que "la aceptacin de la herencia con
beneficio de inventario impide la extincin por confusin de los derechos
del heredero contra la sucesin; y recprocamente de los derechos de la
sucesin contra el heredero".
1513. En el sistema vigente (art. 3363, Cd. Civ.) puede producirse la
confusin por sucesin universal:
(1) cuando el heredero acepta la herencia pura y simplemente (art. 3311 y
sigs.. Cd. Civ.);
(2) cuando el heredero beneficiario renuncia expresamente al beneficio (art.
3404. Cd. Civ.);
(3) cuando el heredero pierde el beneficio por no hacer el inventaro dentro
del plazo fijado en el artculo 3366 del Cdigo Civil;
(4) cuando realiza actos prohibidos en el Cdigo que importan para el
heredero la prdida del beneficio de inventario (ars. 3363. prr. 2-, 3405 y 3406,
Cd. Civ.).
2. EFECTOS .
3. EXTINCIN DE LA CONFUSIN
las cosas al mismo o igua! estado en que se hallaban antes dei acto anulado
(art. 1050, Cd. Civ.)-
En cambio, es una causa posterior el caso en que los jueces se pronuncian
sobre la anulacin del acto que ha dado origen a la confusin, puesto que tal
acto slo se tiene por nulo desde el da de la sentencia que lo anulase (art. 1046.
Cd, Civ.), Un ejemplo de este supuesto es el de anulacin del testamento, base
de I.i. transmisin del derecho.
1523. Causas posteriores y voluntarias. La confusin puede desaparecer a
posteriori por convencin de partes, como ocurre, por ejemplo, si el acreedor que
hereda a su deudor cede despus su crdito. Se aprecia aqu cmo se pueden
separar nuevamente las calidades de acreedor y deudor, caso en el cual el
cesionario tiene derecho para exigirle a su cedente que cumpla, puesto que es
sucesor del deudor.
Si bien las partes estn autorizadas a realizar este tipo de convenciones [arg.
art. 1197, Cd. Civ.) no pueden, por virtud de ellas, perjudicar a terceros (arts.
503 y 1195 injine, Cd. Civ.). En consecuencia si, por ejemplo, se extingue la
obligacin del fiador por confusin de las calidades de acreedor y deudor
principa!, la fianza no renace si quien es acreedor-deudor decide posteriormente
ceder el crdito.
1524. Diferencia enre las causas necesarias y las voluntarias. La diferencia
entre las causas necesarias y voluntarias de cesacin de la confusin radica en
que: (1) las primeras son ajenas a las partes, y provocan la restitucin de todos
,, los derechos temporalmente extinguidos, con sus accesorios, en los trminos
del artculo 867 injine del Cdigo CviJ, haciendo revivir, verbigracia, las fianzas
de la obligacin que renace; y (2) en las segundas, cesada la confusin por
voluntad de la persona en cuya cabeza se oper, Jos efectos de tal cese no
alcanzan a los terceros (arts. 503 y 1195, Cd. Civ.).
D) RENUNCIA Y REMISIN
[1525) GRAMMATIKAS, G., Thorie genrale de la renonciation en Droil civil, Pars, 1971.
PERLINGIERI, P,, Remisslone del debito e rinunzta al crdito, Napolt, 1968.
602 XV. MODOS DE EXTINCIN
2. RENUNCJA
[1531| AETERI-VACA, Delle rnuazie secondo i! Cdice Civile italiano, Torino, 1910.
SEILLAN, Y., "L'acte abdlcatlf, en Revue TVmestrielle de Droit Civil Pars, 1966, pg. 686.
RAYNAUD. P., "La renonclation a un droit. Sa nalureetsondomaineen DrolL civil", en Rene
Trimestrelle de Dro Civil, Paris, 1936. CAVAIXANTL, J, P., Da renuncia no Direito civil. Rio
de Janeiro, 1958. PIRAS, S., La rinunzia nel Dirto privato. Napoli, 1940.
RENUNCIA Y REMISIN 605
3. REMISIN
E) NOVACIN
L CONCEPTO
antigua, mientras que la confirmacin, por lo contrario, tiene slo por objeto
repararlos vicios del acto a que se refiere. La confirmacin contiene virtualmente
la renuncia de la accin de nulidad, pues purga el vicio de un acto que se halla
afectado de nulidad relativa.
(3) Con la renuncia. En la renuncia el acreedor abdica un derecho subjetivo
propio, mientras que en la novacin, si bien abdica de la primitiva obligacin,
supedita ese abandono a la creacin de una nueva obligacin que sustituye a
[a anterior.
2. ELEMENTOS
3. NOVACIN OBJETIVA
4. NOVACIN SUBJETIVA
e hipotecas del antiguo crdito, que entonces pasan a la nueva". La ley autoriza,
pues, ta expresada reserva siempre y cuando sea realizada en el acto mismo de
la novacin, y sea expresa. La reserva no exige la intervencin de la persona
respecto de la cual es hecha (art. 803 infme, Cd. Cv.); la disposicin rige para
el caso en que la hipoteca o prenda haya sido constituida por el mismo deudor,
pues si hubiese sido constituida por un tercero, "el acreedor no puede reservarse
ei derecho de prenda o hipoteca de ia obligacin extinguida, si los bienes
hipotecados o empeados pertenecieren a terceros que no hubiesen tenido parte
en la novacin" (art. 804, Cd. Civ,). En este caso la novacin no podra
perjudicar al tercero que no ha intervenido en el acto (arg. arts. 503 y 1195 n
fine, Cd. Civ.).
F) DACIN EN PAGO
[1568J BOFFI BOGGERO, L. M., voz "Dacin en pago", en Enciclopedia Jurdica Omeba,
V-485. GRECO. R. E., "Reflexiones en torno a la dacin en pago", en Anales de la Facultad
de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Nacional de la La Plata, 1967/71
(separata). MALBRN, M. E,, "La dacin en pago en cuanto al objeto", en J.A., 1948-11-123.
SASTRE PAPIOL, S., La dacin en pago, Barcelona, 1990.
620 XV. MODO^DE EXTINCIN -
^zarlo (arts. 61 y 62, ley 19.551). En este ltimo caso, o cuando la junta
rechaza la propuesta de acuerdo, el juez dicta sentencia de quiebra.
1583. Efectos. La ley 19.551, en sus artculos 65 a 70, prev los
efectos del acuerdo homologado. El efecto principal consiste en la
liberacin del deudor concursado del cu rnfflimiento de las obligaciones
remitidas, o en la medida de su remisin, subsistiendo el saldo impago
en calidad de obligacin natural. Las obligaciones de hacer siguen,
empero, siendo exigibles.
Los acreedores ya no tienen accin para perseguir al deudor concur-
sado en el lmite de sus crditos originales, sino solamente en los
alcances del acuerdo, a cuyo fin la ley les confiere acciones individuales
para exigir el cumplimiento de las prestaciones concordatarias.
3. AVENIMIENTO
H) TRANSACCIN
1. NOCIONES PREVIAS
2944), espaol (art. 1809), italiano de 1942 (art. 1965), portugus de 1967 (art.
1248), boliviano de 1975 (art. 945). paraguayo de 1987 (art. 1495), etctera.
Esta figura debiera ser incluida en un tpico final de la seccin de los actos
jurdicos (COLMO, LAFAILLE, LLAMBLAS). El Cdigo Civil considera a la transaccin
como meramente extintiva de obligaciones, pese a contemplar la posibilidad de
transigir tambin sobre los derechos reales, hereditarios y de famiJia. Asimismo
ha sido criticada Ja inusitada extensin con que ha sido legislada (30 artculos),
mientras que, aplicando los principios generales, el Cdigo Civil alemn slo ha
necesitado dedicarle un prrafo (779), y el Cdigo suizo de las Obligaciones no
la trata en especial. COLMO atribuye la repeticin de regias sobre capacidad,
objeto, etctera, al hecho de que VLEZ SARSFIELD no tena contemplada global-
mente la materia de los contratos al proyectar la transaccin.
1593. Requisitos, Para que se configure la transaccin es necesaria
la concurrencia de dos requisitos: las concesiones recprocas que se
deben hacer las partes, y la finalidad de extinguir obligaciones litigiosas
o dudosas (art. 832, Cd. Civ.), Los autores agregan tambin la necesi-
dad de un acuerdo de partes, y la capacidad de ellas para concertar la
transaccin, que son comunes a todo acto jurdico bilateral:
(1) ConcesiORes recprocas. Este requisito caracteriza a la transaccin
y la distingue de otras figuras jurdicas afines. La ley exige que las partes
se hagan concesiones y que stas sean "recprocas". Cada una deber,
pues, sacrificar en alguna medida sus derechos o pretensiones.
No hace falta, sin embargo, que las concesiones que cada parte realiza sean
equivalentes o de igual valor CSHI las ventajas obtenidas a cambio: el deseo de
una parte de arribar anticipadamente a una solucin en un litigio de larga
duracin y dificultoso trmite, puede llevarla a preferir este modo extintivo antes
que el reconocimiento pleno de sus derechos, que quiz llegue demasiado tarde.
(2) Extincin de obligaciones litigiosas o dudosas. La transaccin debe
estar encaminada a extinguir obligaciones litigiosas o dudosas. Los
derechos de las partes deben estar en tela de juicio, ha de tratarse por
lo tanto de derechos contestados, inciertos.
Cabe distinguir entre obligaciones litigiosas, es decir las que son materia de un
juicio contradictorio, que esperan ser dilucidadas por los tribunales; y obligaciones
dudosas, cuyo concepto es dificultoso definir, ya que est controvertido si compren-
de slo a obligaciones que subjetivamente las partes tienen como tales, o si slo son
dudosas cuando objetivamente, y a travs de la opinin de especialistas, pudieran
parecerlo. Entendemos suficiente que las partes consideren incierto su derecho,
sin necesidad de requerir la opinin de expertos (que podra no coincidir con la del
juez que, en definitiva, fuera a decidir la cuestin).
1594. Naturaleza jurdica. Para quienes se guan por la definicin de
contrato que proporciona el artculo 1137 del Cdigo Civil, la transaccin es un
contrato (SALVAT). Para quienes el contrato slo sera la convencin que crea
obligaciones, no se podra asignar el carcter de contrato a la transaccin que
las extingue; se tratara, pues, de una convencin (nm. 1649).
Conforme al articulo 632 del Cdigo Civil la transaccin es estructuratmente
un acto jurdico bilateral.
A veces, la transaccin, bajo el mismo ropaje del acto, no se limita a extinguir
obligaciones, sino que vuelve a crearlas: es posible extinguir obligaciones
litigiosas o dudosas y, al mismo tiempo, celebrar un nuevo contrato. En ese caso
podr concurrir la naturaleza extntva de la transaccin con la naturaleza del
contrato que pueda ser creado, pero esa yuxtaposicin no afecta en definitiva
su verdadera esencia.
El Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 se Umita
a calificarla como "acuerdo".
:
1595. Caracteres, "
(1) Es indivisible (conf. art. 834, Cd. Civ.). Ver nmero 1609.
(2) De interpretacin restringida, segn surge del artculo 835 del
Cdigo, Civil: "Las transacciones deben interpretarse estrictamente. No
reglan sino las diferencias respecto de las cuales los contratantes han
tenido en realidad intencin de transigir, sea que esta intencin resulte
explcitamente de los trminos de que se han servido, sea que se
reconozca como una consecuencia necesaria de lo que se halle expreso".
No caben, pues, interpretaciones extensivas, y en caso de duda se debe
concluir que slo afectan a los derechos que inequvocamente hayan sido
transados.
(3) En principio tiene efecto declarativo y no traslativo de derechos.
"Por la t r a n s a c c i n n o se transmiten, sino que se declaran o reconocen
derechos q u e h a c e n el objeto de las diferencias sobre q u e ella interviene"
(art. 836, I a parte, Cd. Civ.). Ver n m e r o 1603.
(4) Como c o n t r a t o es bilateral (conf. art. 1138, Cd. Civ.}, oneroso
(conf. art. 1139, Cd. Civ.) yconsensual (conf. art. 1140, Cd. Civ.). Ver
n m e r o 1675.
1596, Comparaciones.
(1) Con la renuncia. Mientras la renuncia es un modo extintivo abdicativo por
el cual slo una de las partes abandona su derecho, en la transaccin ambas
partes deben realizar concesiones o sacrificios.
(2) Con el desistimiento. Este consiste en el abandono de la instancia en un
proceso. El abandono, tambin en este caso. Lo realiza una sola de las partes,
en tanto la transaccin es bilateral.
(3) Con la confirmacin. Ambas figuras implican un renunciamiento. Al
confirmar un acto, quien lo hace renuncia a oponer la nulidad relativa de que
adoleca. Slo cabe confirmar actos viciados, mientras que es posible transar
sobre cualquier derecho renunciable. La confirmacin es un acto unilateral en
el cual tampoco se hacen concesiones recprocas.
(4) Con la ratificacin. Tanto en la ratificacin cuanto en la transaccin se
despeja una incertidumbre previa: por la ratificacin alguien aprueba lo que
otro ha realizado en su nombre sin la correspondiente autorizacin, y acta
unilateralmente. En la transaccin se requiere la bilateral!dad: ambas partes
628 XV, MODQ3WJE EXTINCIN
(6) Lo concerniente a cosas que estn fuera del comercio (art. 844, I a parte,
Cd. Civ.).
1602. Forma y prueba; desistibiidad. "La validez de las transac-
ciones no est sujeta a la observancia de formalidades extrnsecas; pero
las pruebas de ellas estn subordinadas a las disposiciones sobre las
apruebas de los contratos" [art. 837, Cd. Civ.).
Rige, pues, en materia de transaccin, el principio de libertad de
formas consagrado por el artculo 974 del Cdigo Civil.
Sin embargo, se contemplan las siguientes excepciones:
(1) El acto se torna formal, aunque no solemne, cuando las transacciones
versan sobre bienes inmuebles, puesto que en tal caso deben ser hechas en
escritura pblica (art. 1184, inc. 8-, Cd. Civ.; conc. art. 1185);
(2} El acto es formal, y adems solemne, cuando la transaccin es realizada
sobre derechos litigiosos: "si la transaccin versare sobre derechos ya litigiosos
no se podr hacer vlidamente sino presentndola al juez de la causa, firmada
por losi interesados. Antes que las partes se presenten al juez exponiendo la
transaccin que hubiesen hecho, o antes que acompaen la escritura en que
ella conste, la transaccin no se tendr por concluida, y ios interesados podrn
desistir de ella" {art. 838, Cd. Civ.).
La desistibiidad autorizada por el precepto transcripto rige hasta el momento
en que la transaccin sea presentada al juicio respectivo. Una vez acompaada
a las actuaciones judiciales por cualquiera de las partes (C.S.J.N., 23-VI-65,
v "R.A.D.E.S. c/Estado Argentino"), produce efectos entre las partes desde la
fecha en que se celebr el acuerdo, y hacia terceros desde que el documento
adquiera fecha cierta, conforme a los principios generales.
En materia de prueba, el artculo 837 de] Cdigo Civil como vimos hace
aplicables las disposiciones relativas a la prueba de los contratos (art. 1190 y
sigs,, Cd. Civ.), y muy especialmente la restriccin impuesta por el articulo
1193 del Cdigo Civil, que veda la prueba de testigos y exige la celebracin por
escrito de los contratos cuyo valor supera los $ 0,0000000001.
2, EFECTOS
Cdigo Civil agrega que "la eviccin de la cosa renunciada por una de las partes
en la transaccin, o transferida a la otra que se juzgaba con derecho a ella, no
invalida la transaccin, ni da lugar a la restitucin de lo que por ella se hubiese
recibido"; por no existir transmisin, no se responde por eviccin (arg. art. 2089.
Cd. Civ.).
(2) La transaccin no forma un ttulo propio en que fundar la prescripcin
(art. 836 irtjlne, Cd. Civ.). Al no ser un derecho distinto que importe un ttulo
nuevo, no puede servir de sustento para la prescripcin adquisitiva de diez anos
[arg. art. 4010, Cd. Civ.).
1604. Limitaciones al efecto declarativo. Eviccin. El principio del
efecto declarativo reconoce, empero, una Hmitacib en el caso de una
transaccin por Ja cual una de las partes transfiera a la otra el dominio
de una cosa. En tal supuesto, el artculo 855 del Cdigo Civil dispone
que "la parte que hubiese transferido a la otra alguna cosa como suya
en la transaccin, si ei poseedor de ella fuese vencido en juicio, est
' sujeta a la indemnizacin de prdidas e intereses; pero la eviccin
sucedida no har revivir la obligacin extinguida en virtud de la
transaccin".
La transaccin celebrada conserva, pues, su eficacia, rigiendo sin
embargo la garanta por eviccin.
i 605. Efecto extntivo: principio. "La transaccin extingue-tes dere-
chos y obligaciones que las partes hubiesen renunciado, y tiene para
con ellas la autoridad de^,a cosa juzgada" {art. 850, Cd, Civ.).
Sin embargo, cabe hacer un distingo: si la transaccin es extrajudicial se
rige por las disposiciones de los contratos, y las partes para hacerla cumplir
tienen accin mediante el respectivo proceso de conocimiento: en cambio, si es
judicial, se la asimila en cuanto a sus efectos a una sentencia con autoridad
de cosa juzgada, confiriendo por lo tanto accin para obtener el cumplimiento
a travs del procedimiento previsto para la ejecucin de sentencias, ante el
mismo juez y dentro del proceso que motiv la transaccin (art. 500, inc. I a ,
Cd. Proc).
1606. Limitaciones al efecto extintivo. A pesar de dicho efecto
extintivo, "la transaccin hecha por uno de los interesados, ni perjudica
ni aprovecha a terceros ni a los dems interesados, aun cuando las
obligaciones sean indivisibles" (art, 851, Cd. Civ,), Se trata de la aplica-
cin del principio consagrado en la parte final del artculo 1195 del
Cdigo Civil: "los contratos no pueden perjudicar a terceros". Los intere-
sados que menciona el articulo son los diversos codeudores o coacree-
dores de una misma obligacin, siempre que no exista solidaridad.
Tampoco alcanza el efecto extintivo de la transaccin a los derechos que las
partes hubiesen adquirido posteriormente a su celebracin: "Si una de las partes
en la transaccin adquiriere un nuevo derecho sobre la cosa renunciada o
[1610] ACUA AHZORENA, A., "El error de derecho en materia de transacciones", en J.A.,
52-736.
(1611) MORILLO, A. M,, "La transaccin desde la perspectiva procesal", en Revista del
Colegio de Abogados de La Plata, 8-382, La Plata, 1963.
PRESCRIPCIN LIBERATORIA 633
I) PRESCRIPCIN LIBERATORIA
i. NOCIONES PREVIAS
2. INICIACIN DE LA PRESCRIPCIN
3. SUSPENSIN
4. INTERRUPCIN
fel artculo 124 del Cdigo Procesal concede un plazo de gracia para la
presentacin de escritos judiciales dentro de las dos primeras horas de funcio-
namiento de los tribunales de! da siguiente a aquel "en que venciere un plazo".
La Cmara Nacional Civil en pleno ("Soc. Coop. Seg. Bernardino Rivadavia
c/Tossounin", 28-IX-76, E.D., 69-333) resolvi, con relacin a ese plazo de
gracia, que "la accin entablada el da inmediato posterior al del vencimiento de
su trmino de prescripcin con arreglo a las previsiones del artculo 3986 del
Cdigo Civii y del Cdigo Procesal es interruptiva del plazo de esta ltima".
(2) Reconocimiento. "La prescripcin es interrumpida por el recono-
cimiento, expreso o tcito, que el deudor o el poseedor hace del derecho
de aquel contra quien prescriba" (art. 3989, Cd. Cv,) (nm. 156).
(3) Compromiso arbitral. "El compromiso hecho en escritura pblica,
sujetando la cuestin de la posesin o propiedad ajuicio de arbitros,
interrumpe la prescripcin" (art. 3988, Cd. Civ.),
La doctrina ha interpretado que si bien el precepto se refiere a Ja prescripcin
adquisitiva, el compromiso arbitral interrumpe asimismo la prescripcin libe-
ratoria, en cuanto implica sujetarse a la decisin no judicial, sino arbitral
de amigables componedores o arbitros, y es, a la vez, un reconocimiento por
anticipado del derecho que vaya a ser pronunciado en el laudo respectivo. El
requisito de que el compromiso sea extendido "en escritura pblica" no resulta
imprescindible {conf. art. 739, Cd. Proc).
162S. Carcter relativo, excepciones. La interrupcin de la pres-
cripcin en principio slo produce efectos con relacin a las perso-
nas directamente vinculadas a la causa interruptiva. Y asi, "la interrup-
cin de la prescripcin, causada por demanda judicial, no aprovecha
sino al que la ha entablado, y a los que de l tengan su derecho" (art.
3991, Cd. Civ.).
Este carcter relativo no se presenta cuando la obligacin es solida-
ria: "La interrupcin de la prescripcin emanada de uno de los acree-
dores solidarios, aprovecha a los coacreedores; y recprocamente la que
se ha causado contra uno de los deudores solidarios puede oponerse a
los otros" (art. 3994, Cd. Civ.; conf. art. 713). Tampoco en las obliga-
ciones indivisibles [conf. art. 3996, Cd. Civ.i.
Asimismo, "la demanda interpuesta contra el deudor principal, o el recono-
cimiento de su obligacin, interrumpe la prescripcin contra el fiador; pero la
demanda interpuesta contra el fiador, o su reconocimiento de la deuda, no
interrumpe la prescripcin de la obligacin principal" (art. 3997, Cd. Civ.).
En cuanto ai Derecho cambiario, el artculo 97 del decreto ley 5965/63
establece que "la interrupcin de la prescripcin slo produce efectos contra
aqul respecto del cual se cumpli el acto interruptvo". Se evitan as las
dificultades de probar la interrupcin de la prescripcin en los distintos giros,
sobre todo cuando la letra de cambio o el pagar han sido endosados varias
veces. Esta disposicin es extensiva a la factura conformada (art. 19, dec.-ley
6601/63).
En lo relativo a cheques, la ley 24.452 prev que "la interrupcin de la
prescripcin slo tiene efecto contra aquel respecto de quien se realiz el acto
interruptivo" (art. 61 in fine). Recurdese que, en materia de obligaciones
solidarias, se aplica una solucin distinta (nm. 1340).
642 xv. MODOS DE EXTINCIN
11630 bis] LPEZ CABANA, R. M., "El contrato de transporte terrestre sometido al rgimen
PRESCRIPCIN LIBERATORIA 643
6. PRESCRIPCIN Y CADUCIDAD
i. OBTENCIN DE LA FINALIDAD
3. POR VA REFLEJA
FUENTES
CAPTULO XVI
A) CONTRATO
l. CONCEPTO
[16511 STGLITZ, R. S., "Ei contrato de] ao 2000: perspectivas y desafios", en J.A.,
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CONTRATO 659
2. ELEMENTOS
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doctor F. N. Videla Escalada, T. I, Buenos Aires, 1971. pg. 267. ZAGO, J. A., El consenti-
miento en ios contratos y la teora de a lesin, Buenos AJres, 1981.
660 XVI. ANLISIS DE LAS^UENTES EN PARTICULAR
autoricen a presumirlo, excepto en los casos en que la ley exige una manifesta-
cin expresa de !a voluntad: o que las partes hubiesen estipulado, que sus
convenciones no fuesen obligatorias, sino despus de llenarse algunas formali^
dades" (conc. arts. 917 y 918, Cd. Civ.). A continuacin, el artculo 1146
.establece: "El consentimiento tcito se presumir si una de las partes entregare,
y la otra recibiere la cosa ofrecida o pedida; o si una de las partes hiciere lo que
no hubiera hecho, o no hiciere lo que hubiera hecho si su intencin fuese no
aceptar la propuesta u oferta".
1659, La exteriorizacin de la voluntad, expresa o tcita, general-
mente responde al real querer de la parte. Pero es posible que la declara-
cin de voluntad' no coincida con lo que la parte quiso realmente.
Esta situacin ha generado una ardua discusin doctrinaria acerca de la
prevalencia que corresponde otorgar, o a los elementos internos (voluntad real
de] sujeto), o a los externos (voluntad declarada), del acto.
Siguiendo el criterio de SAVIGNY, acogido por el Cdigo Civil francs, una
opinin hace prevalecer la voluntad real del sujeto: qu quiso en realidad?
La corriente ms moderna, de fuente alemana, toma en cuenta 3a voluntad
declarada: qu expres? A partir de esta voluntad declarada, los dems
miembros de la comunidad saben a qu atenerse respecto del acto ajeno.
El Cdigo Civil argentino toma primordial mente en cuenta la intencin o
voluntad real, lo que se patentiza por la invalidez de los actos en que hay
exteriorizaciones viciadas por error, dolo o violencia; o actos que encierran un
vicio propio, como el fraude o la simulacin. Pero el principio sufre atenuaciones,
por ejemplo, en cuanto son resguardados ciertos derechos de terceros que
actuaron en funcin de la apariencia.
Una seal del eclecticismo de nuestro Cdigo Civil fluye del artculo 533, que
se refiere especficamente a la modalidad condicional del acto jurdico, pero cuya
doctrina puede ser extendida como pauta del sistema: "Las condiciones deben
cumplirse de la manera en que las partes verosmilmente quisieron y entendie-
ron que haban de cumplirse" (conc. art. 541), preceptacuya linea de ideas est
corroborada por el articulo 1198 (modificado por ley 17.711), segn el cual "los
contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo
con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando
con cuidado y previsin".
En sntesis, el Cdigo Civil ha continuado la lnea de ideas de la teora
que da prevalencia a la voluntad real, en seguimiento de las enseanzas
de SAVIGNY. Pero esa voluntad real se computa en cuanto es verosmil
que as haya sido querido el acto, sin perjuicio de varias atenuaciones
en beneficio de la seguridad emergente de atenerse a la exterioridad de
la voluntad declarada.
1660. Oferta, aceptacin. El consentimiento se forma con la con-
currencia de la ofertay la aceptacin. As lo exige el artculo 1144 del
Cdigo Civil: "El consentimiento debe manifestarse por ofertas o pro-
puestas de una de las partes, y aceptarse por la otra".
La oferta consiste en una declaracin de voluntad recepticia quXuna
de las partes, interesada en celebrar un contrato, dirige a la otra. Para
que el contrato quede perfeccionado es menester que el destinatario de-
la oferta exprese su aceptacin.
CONTRATO 661
jero, y considera aceptada la oferta slo cuando ste trae "una acepta-
cin expresa" (art 1151, 2B parte). El caso es distinto cuando acta un
representante del oferente puesto que se considera como si ste actuara
"personalmente" (art, 1986, Cd. Civ.).
c) La idea de comunicacin instantnea entre las partes, aunque se hallen
geogrficamente distantes entre si, ha sido asumida por el Proyecto de Cdigo
nico de 1987 (art. 1148), el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder
Ejecutivo de 1993 (art. 860) y el Proyecto de la Cmara de Diputados de 1993
(art. 1153).
Ver nmero 1668.
1664. Caducidad de la oferta. "La oferta quedar sin efecto'alguno
si una de las partes falleciere, o perdiere su capacidad para contratar:
el proponente, antes de haber sabido la aceptacin, y la otra, antes de
haber aceptado" (art. 1149, Cd. Civ.).
Estas hiptesis de caducidad son distintas que las de retractacin vistas en
el nmero 1662, que se dan cuando el oferente retira o revoca su oferta. En el
caso, se trata de la muerte o de la incapacidad de alguna de las partes.
El Proyecto de Cdigo nico de 1987 y e! Proyecto de Reformas al Cdigo
Civil de la Cmara de Diputados de 1993. al adoptar el sistema de la recepcin
(nm. 1669) pretenden simplificar el sistema, prescindiendo de la idea de
coincidencia en la voluntad sicolgica que orienta la solucin del Cdigo, y
atenerse de tal modo a las exigencias de certeza de la vida negocial.
Por lo tanto, en las normas proyectadas, la muerte, la incapacidad o la
quiebra del oferente o de! aceptante no producen la caducidad de la oferta
(Proyecto de Cdigo nico de 1987, art. 1153; Proyecto de la Cmara de
Diputados de 1993, id. art.).
Ver nmero 1668.
1665. Modificacin de la oferta. "Cualquiera modificacin que se
hiciere en la oferta al aceptarla, importar la propuesta de un nuevo
contrato" (art. 1152, Cd. Civ.). Las partes interesadas en la celebracin
del contrato cambian sus roles: el primitivo oferente, al recibir su oferta
modificada, se convierte en aceptante (del nuevo contrato propuesto),
y el aceptante originario se transforma en oferente (de un nuevo
contrato).
La rigidez de este sistema resulta arcaica, y por ello es lexibilizado en
estatutos legales como el atinente a la compraventa internacional de mercade-
ras (Convencin de Viena de 1980, ley 22.765), que reflejan la realidad de los
negocios en el mundo. Los modernos proyectos de reformas al Cdigo Civil se
proponen modificarlo: 1) considerando contraoferta slo a la que contiene
modificaciones sustancales a la oferta; (2) por lo tanto, si nicamente prome-
dian modificaciones no sustanciales, se las tiene por admitidas por el oferente,
a menos que manifieste sin demora que las rechaza (Proyecto de Cdigo nico
de 1987, art 1151; Proyecto de la Cmara de Diputados de 1993, id. art).
1665 bis. Aceptacin tarda. En el sistema del Cdigo Civil, cuando
el destinatario de la oferta la acepta tardamente, el contrato no queda
formado.
CONTRATO 663
i
(1667) PATT, S., "L'efficacia probatoria del telefax", en BESSONE, M., COS equestiondi
Diritto prvato. Milano, 1993, pg. 402.
664 XVI. ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
las clusulas incompatibles con ellas, con las normas supletorias, y con los
"usos y costumbres" en cuanto resulten aplicables.
(1674 ter| BAFNSTA, L. O., Dos contratos intemacionats, Sao Paulo, 1994. EISEMANN, F. -
DERAMS, Y,, La prafique des incoterms. Usages de la uente niemaoriale, 3- ed. : Paris,
1988. FELDSTELN DE CRDENAS. S.. Contratos intrnete o nales, Buenos Aires, 1995. S I F B W "
668 XVI. ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
Advirtase que el contrato en si, como acto jurdico, es bilateral (art. 946,
Cd. CivJ, pudiendo ser, como contrato, un o bilateral^ segn quin o quines
se obliguen.
(2) Onerosos o gratuitos. "Se dice tambin en este Cdigo, que los
contratos son a titulo oneroso, o a ttulo gratuito: son a ttulo oneroso,
cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les es
concedida sino por una prestacin que ella le ha hecho, o que se obliga
a hacerle: son a ttulo gratuito, cuando aseguran a una u otra de las
partes alguna ventaja, independientemente de toda prestacin por su
parte" (art 1139, Cd. Civ.).
Cabe sealar, al respecto, que los contratos bilaterales son onerosos siempre,
y que los unilaterales pueden ser onerosos (p. ej. el mutuo.oneroso) o gratuitos.
(3) Conmutativos o aleatorios: En los contratos conmutativos el
beneficio que cada una de las partes obtiene es cierto y determinado ab
initio; en los aleatorios, el propio objeto de ellos est constituido por un
alea o riesgo.
(4) Consensales o reales: "Los contratos son consensales o reales.
Los contratos consensales, sin perjuicio de lo que se dispusiere sobre
las formas de los contratos, quedan concluidos para producir sus
efectos propios, desdfe que las partes hubiesen recprocamente mani-
festado su consentimiento" (art. 1140, Cd. Civ.). "Los contratos reales,
para producir sus efectos propios, quedan concluidos desde que una
de las partes haya hecho a la otra tradicin de la cosa sobre que versare
el contrato" (art. 1141, Cd. Civ.).
Los contratos consensales, a su turno, pueden ser clasificados en
formales y no formales; y entre los formales ? dependiendo del motivo
por el cual la ley requiere la forma: ad solemnitatem o ad probatonem
los contratos pueden ser solemnes o no solemnes. Modernamente son
considerados solemnes absolutos a aquellos en los que la forma es de
cumplimiento inexorable (p. ej., donacin de inmuebles, art. 1810, Cd.
Civ.), y solemnes relativos a los que, celebrados con u n a forma por s
insuficiente, dan igualmente accin judicial para requerir el otorga-
miento de la forma legal (p. ej.T compraventa de inmuebles, ver art.
1185, Cd. Civ.).
(5) Nominados e innominados. "Los contratos son nominados, o
innominados, segn que la. ley los designa o no, bajo una denominacin
especial" (art. 1143, Cd. Civ.).
Las XII Jornadas Nacionales de Derecho Civil [Bariloche, 1989) recomenda-
ron sustituir el artculo 1143 del Cdigo Civil, prefiriendo diferenciar los
contratos tpicos de los atpleos. Caracterizaron al contrato atpico como "el que i
carece de una regulacin legal especfica", aunque advirtiendo que "el cafi^ato
no deja de ser atpico por tener una denominacin legal". Afirmaron tambin
que los contratos atpicos son regidos por la autonoma privada en cuanto no
est modificado por normas imperativas.
(6) Principales y accesorios. Los contratos principales tienen virtua-
lidad propia y no dependen para su existencia de ningn otro. Los
CONTRATO 669
6. EXTINCIN
7, LA CONTRATACIN EN MASA
[1676 quater) ALFARO GUILA REAL, J., Las concite iones generales de la contratacin,
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674 XVI. ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
art. 870; ley 24.240, art. 37). Se trata de un standard de gran amplitud,
que permite abarcar un extenso universo de situaciones, y que concier-
ne al mantenimiento de la equivalencia en la relacin negocial de cambio
conforme a la totalidad de circunstancias del caso. De alguna manera
se relaciona con la nocin de causa final (LORENZETTI) , que en e Derecho ^
moderno sirve "para saber en qu casos un contrato no ser vlido o
eficaz" (PuiG BRUTAU), y a la que el Cdigo Civil argentino regula como
elemento del acto jurdico exigindole que satisfaga recaudos de mora-
lidad, licitud y congruencia (nm. 141); el Proyecto de la Cmara de
Diputados, precisamente, atiende a la desnaturalizacin de "la finalidad
del contrato" (art. 1157, inc. I9}.
(5) Es interesante sealar que los proyectos de reformas al Cdigo
Civil (Proyecto de Cdigo nico de 1987, art. 1157; Proyecto de la
Cmara de Diputados de 1993, art. 1157; Proyecto del Poder Ejecutivo
de 1993, art. 890) y la ley 24.240 {art. 37), utilizan el mecanismo de
tener "por no convenidas [...] sin perjuicio de la validez del contrato" a
las clusulas abusivas y, en todo caso, asignan al juez la potestad de
integrarlo.
1676 septies. Contratos de consamo.
(1) El Derecho del consumo tiene actualmente especial relevancia
(nm. 66 a). La caracterizacin del consumidor es problemtica. En
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profesor doctor Jorge Mosset Iturraspe, Buenos Aires, 1989, pg, 419; "Los contratos de
consumo", en LL, 1993-E-1058. ALTERINI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M., "Legislacin n/er
sobre defensa del consumidor", en Derecho econmico actual. Homenaje al profesor Manuel
A. Laquis, Buenos Aires. 1992, pg. 853. LPEZ CABANA, R. M., "La contratacin en la Ley
de Defensa del Consumidor", en Revsta del Derecho Privado y Comunitario, nm. 5, Santa
Fe, 1994, pg. 53; "La informacin al consumidor. Rgimen constitucional, legal y
reglamentario", en Revista del Derecho Privado y Comunitario, nm, 7, Santa FeT 1994,
pg. 247.
CONTRATO 677
B) VOLUNTAD UNILATERAL
1. NOCIONES PREVIAS
1677J BOFFI BOGGERO, L. M., La declaracin unilateral de voluntad como fuente de las
obligaciones, Buenos Aires, 1942. GOLDENBERG, I. H., La voluntad unilateral. La Plata, 1975.
TAMBURRINO, G.. / vincol unlaterali nelta Jormazone progressiva del contratto, 2- ed..
Milano, 1991.
VOLUNTAD UNILATERAL 679
mismo, la policitacin requera, para que se le reconociera ese efecto, que fuera
por justa causa o tuviera comienzo de ejecucin.
En el Derecho germnico antiguo existieron el empleo de Salman y los usos
de tos pastores de Lbeck. El primero consista en el acuerdo concluido entre
Salman o ente ideal que intervena en cuanta ocasin alguien quera transferir
un beneficio a un ausente o incapaz y el promitente, que quedaba obligado
en virtud de dicho acto, sin que fuera menester la aceptacin del beneficiario.
Los usos del Lbeck consistan en operaciones por las cuales los pastores se
obligaban a recompensar a quienes le acompaaban en una venganza o,
asimismo, a vender la casa recin adquirida a cualquier vecino en el plazo de
diez aos.
La doctrina, empero, fue elaborada por SIEGELque pronunci una confe-
rencia sobre la promesa pblica en 854 y por KUNTZE, al prologar una obra
sobre ttulos al portador, a los cuales asign fundamento unilateral.
i 679. Derecho comparado. Se advierten cuatro distintas vertientes legisla-
tivas:
(1) Cdigos que no contemplan especficamente la figura, pero consagran
soluciones que se explican a travs de ella, como los cdigos argentino y francs.
(2) Cdigos que aceptan la doctrina, sin ubicarla metodolgicamente en un
lugar especial, como los cdigos alemn ( 780, 793 y sigs.), suizo de las
Obligaciones (arts. 3 e , 5 e , 8S) y chino de 1929.
(3) Cdigos que la admiten expresamente, como el brasileo (art. 1505 y
sigs.); boliviano de 1975 (art. 955 y sigs.); peruano de 1984 (art. 1956 y sigs.};
paraguayo de 1987 (art. 1800 y sigs.); italiano de 1942 (art. 1987 y sigs.);
mexicano para el Distrito y territorios federales (art. 1860 y sigs.}; y principal-
mente, el del estado mexicano de Morelos, para el cual toda persona capaz puede
obligarse por su simple declaracin unilateral de voluntad, siempre y cuando
se trate de una obligacin lcita y posible (art. 1922).
(4) Cdigos que la rechazan, como el de Tnez (art. 18) y el de Marruecos
(art. 14), si bien ambos responsabilizan a quien promete una recompensa a otra
persona en el caso de haber sido realizados los actos necesarios, aun sin
conocimiento de aqulla.
1680. Proyectos de reforma, Tanto el Anteproyecto de BIBILONI, como el
Proyecto de 1936, privaron a la voluntad unilateral de virtualidad jurdica
general, reducindola a los supuestos analizados en particular. Se decidi que
los ttulos al portador fueran regulados en el Cdigo de Comercio, y fue
incorporado bajo la denominacin de "obligaciones abstractas" (arts. 1394 y
1395), el captulo del Anteproyecto sobre "promesa y reconocimiento de deuda".
El Anteproyecto de 1954 trat "de la promesa unilateral"; advirti que "la
promesa unilateral de una prestacin no produce efecto sino en los casos
previstos por la ley" (art. 1053), y admiti la "promesa de recompensa" (art. 1054
a 1057) as como las "obligaciones abstractas" (art. 1058).
En coincidencia con el criterio que sostenemos desde la primera edicin del
Curso de Obligaciones, el Proyecto de Cdigo nico de 1987 (art, 2288 y sigs.),
el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil del Poder Ejecutivo de 1993 (art. 1470
y sigs.) y el Proyecto de la Cmara de Diputados de 1993 (art, 2288 y sigs.) tratan
extensa y prolijamente como fuente oblgacional a la "declaracin unilateral de
voluntad", disponiendo que ella genera obligaciones en los casos previstos por
la ley, o resultantes de los usos y costumbres. Los tres proyectos asignan ese
origen a las promesas pblicas de recompensa (nm. 1682 item 2}, los ttulos
680 XVI- ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
valores (nm. 1682 bis) y las garantas unilaterales autnomas ("a primer
requerimiento"; nm. 1682 ter.); el Proyecto del Poder Ejecutivo sienta la regla
de que la "propuesta de contrato obligar al proponente" (art. 860), y agrega al
reconocimiento (art. 1477; nm. 146) y a la promesa de fundacin (art. 1480;
nm. 1682 item 3).
1681. Examen crtico: opiniones. La viabilidad de la teora que
acepta la voluntad unilateral como fuente de las obligaciones ha sido
seriamente objetada, pero sin justificativo bastante.
No se trata de "realizar el poder de la voluntad del promitente"
(GORLA) que puede haber cambiado de voluntad, y estar igualmente
obligado por su declaracin unilateral vinculante, sino de que la ley
conceda una accin ai destinatario.
Siempre hay hechos jurdicos ("acontecimientos susceptibles de
producir alguna adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de
los derechos u obligaciones", art. 896, Cd. Civ.), como antecedente de
la obligacin. "No hay obligacin sin causa segn el articulo 499 del
Cdigo Civil, referido a la causa-fuente, es decir, sin que sea derivafla
de uno de los hechos, o de uno de los actos lcitos o ilcitos, de las
relaciones de familia, o de las relaciones civiles" (nms. 117 y 118). Por
qu, entonces, se pretende que las obligaciones que deben imputarse a
la fuerza vinculante de la voluntad unilateral se atribuyan a la ley, se
describan como ex-lege? Acaso la ley no es, siempre, fuente mediata
de las obligaciones? Acaso no lo es tambin, por ejemplo, en los delitos
y en los cuasidelitos? Y, se dice que los delitos y los cuasidelitos son
obligaciones ex-tege? No, ciertamente. Hay siempre un hecho jurdico
causa-fuente entre la ley y la imputacin de consecuencias: naci-
miento de obligaciones, en el caso. Ese hecho puede ser un acto jurdico:
si bilateral, contrato; si unilateral, voluntad unilateral como causa-
fuente de obligaciones-
La disputa ha perdido buena medida de vigencia, a la vista de la
consagracin normativa de la teora. Esta es invocable en cdigos como
el argentino que no la reconocen como fuente autnoma e j situa-
ciones particulares; pero la lnea de ideas dominante es la marcada por
las legislaciones que, en Derecho comparado, a consagran, con tibieza
o con energa (nm. 1679).
2, DERECHO ARGENTINO
[1682 bis) FERRI.G., Titlesete crdito, trad.F. A. Legn. Buenos Aires, 1982. GUALTIERI,
G. - WINIZKY, L, Ttulos circulatorios, 6 a ed., por T. Berenstein y M. E. Uzal, Buenos Aires,
VOLUNTAD UNILATERAL 683
1984. HUECK, A. - CAKARIS, C. W., Derecho de los ttulos-valor, Barcelona, 19SS. INSTITUTO
PARA LA INTEGRACIN DE AMRICA LATINA (INTAL) - B. I. D., Proyecto de ley uniforme de
ttulos-valores para Amrica Latina, Buenos Aires, 1967. MEESLNEO, F., / titoli ci crdito,
Padova, 1964. TORREALBA, O., Las leyes latinoamericanas sobre ttulos valores y la doctrina
italiana. San Jos de Costa Rica, 1987. YADAROLA, M. L., Ttulos de crdito, Buenos Aires,
1961.
684 XVI. ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
H682 ter) ALEGRA, H., "Las garantas abstractas o a primera demanda en el Derecho
moderno y en el Proyecto de Unificacin argentino", en R.D.C.O., 119/120-685. Buenos
Aires, 1987. MACKEY. D., "Garantas modernas. Garantas banca ras. Contrato de garanta
a primer requerimiento o primer demanda", en Revista Derecho y Empresa, 1/2-275,
Rosario, 1994.
686 XVI- ANLISIS DE LAS FUEOTES EN PARTICULAR
3. EL TESTAMENTO
11684 bis] AMADEO, J. L., "La doctrina de los propios actos en la jurisprudencia
argentina y espaola", en L.L., 1984-A-519. AMADEO, J. L, (rec), Doctrina de los ocios
propios, Buenos Aires, 1986. BIANCHL, E. T. - IRIBARNE, H. P., "El principio general de la
buena fe y la doctrina Venire contra factum proprium nonvalet'", en.D., 106-851. BORDA,
A., La teora de los actos propios, 2* ed., Buenos Aires, 1993. COMPAGNUCCI DE CASO, R. H-,
"La doctrina de los propios actos y la declaracin tcita de la voluntad", en L.L.,
1985-A-1000. DIEZ PICAZO PONCE DE LEN, L., La doctrina de los propios actos, Barcelona,
1963, EKDHAL ESCOBAR, M. F., La doctrina de los actos propios. El deber jurdico de no
HECHOS ILCITOS 687
prestacin, artculo 496 del Cdigo Civil en situaciones en las que, clsica-
mente, no se los vea.
a) Reviviendo una vieja regla jurdica [venire contra factura proprum non
ualet), cuyo fundamento se encuentra en la buena fe, en el concepto de
apariencia jurdica, en el impedimento para obrar actos abusivos ven standards
jurdicos afines cuya vigencia deriva del artculo 16 del Cdigo Civil, en cuanta
remite a los principios generales del Derecho, se considera que es invocable
"para fundar en ella la existencia de un derecho" (IX Jornadas Nacionales de
Derecho Civil, Mar del Plata, 1983).
De tal manera, cierta conducta es vinculante, con el efecto de impedir
actitudes contradictorias con ella.
b} Por esa va, o por la de desestimar "declaraciones de voluntad negligente",
atribuyendo una "responsabilidad derivada de la confianza" (SANTOS BRIZ), quien
genera una expectativa en un tercero debe responder a la confianza que le ha
sido depositada.
En un fallo (Cm. Nac. Com., Sala B, L.L., 1977-C-439) se conden a asumir
tas derivaciones de responsabilidad de una situacin aparente, a una asociacin
civil que haba actuado de modo que los compradores de ciertas viviendas
supusieron fundadamente que respaldaba las operaciones, luego frustradas.
C) HECHOS ILCITOS
1. NOCIONES PREVIAS
contrariar conducas propias pasadas, Santiago de Chile, 1989. MINOPRIO, C. C, "El boleto
de compraventa, el ejercicio abusivo del derecho y la prohibicin de ir en contra de los
propios actos", en Reuista del Notariado, nm. 742, pg. 1247. MOISSET DE ESPANS, L.,
Teora de los actos propios y renuncia tcita", enLL, 1983-D-523; "Teora de los propios
actos y la doctrina y jurisprudencia nacionales", en L.L., 1984-A-]E>2. MOHEUO, A. M.,
"Recepcin jurisprudencial de la doctrina de los propios actos", en R.D.C.O.. 54-813,
Buenos Aires, 1976, MORELLO, A. M. - STIGLITZ, R. S., "La doctrina del acto propio", en LL,
1984-A-865. PEYRAKO, J. W. - CHIAPPINI, J. O., "I-a doctrina de los propios actos en el mbito
del procedimiento civil", en J.A.. 1985-IV-818; "Informe actualizado sobre la doctrina de
los propios actos en el campo procesal", en E.D., 119-927. PUIG BRUTAU, J., Estudios de
Derecho comparado, Barcelona, 1951. ALTERLNL, A. A. - LPEZ CABANA, R. M., "La virtualidad
de los actos propios en el Derecho argentino"; "La doctrina de los propios actos en el Cdigo
Civil', en Cuestiones modernas de responsabilidad civil, Buenos Aires. 1988, pgs. 11 y
[1685] BOFFI BOGGERO, L. M., "El acto ilcito en el Cdigo Civil argentino", en Estudios
de Derecho Privado. Homenaje al doctor Pedro Len, Crdoba. 1976, pg. 93.
688 XV]. ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
a) Enunciado
1691. Elementos. El acto ilcito generador de responsabilidad civil
est integrado por los siguientes elementos:
(1) transgresin legal (incumplimiento objetivo):
(2) su imputacin al autor por un /actor de atribucin suficiente: I)
subjetivo (dolo o culpa); o II) objetivo (riesgo, garanta);
(3) dao causado; y
(4) relacin de causalidad entre el hecho y el dao.
Nos remitimos a lo expuesto en materia de presupuestos de la responsabili-
dad (nm. 371 y sigs.).
En cuanto al incumplimiento objetivo, en materia de accidentes de trnsito
"se presume responsable" a quien comete "una infraccin relacionada con la
causa" Sel accidente (art. 64, Ley de Trnsito 24.449).
b) Papel que cumple el dao
1692. Necesidad. El dao (nm. 484 y sigs.) es un requisito de
inexcusable presencia para que el acto que lo ocasiona pueda ser
denominado sxicto sensu ilcito.
Es el criterio de nuestro Cdigo Civil que. de manera terminante, dispone en
el artculo 1067 que "no habr acto ilcito punible para Jos efectos de este Cdigo,
si no hubiese dao causado, u otro acto exterior que lo pueda causar", lo cual
690 XVI. ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
3, CUASIDELITOS
a) Nociones previas
1694. Concepto, denominacin.. El Cdigo Civil no los define. Se
limita a legislar sobre "las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos
que no son delitos" en el Libro II, Seccin II, Ttulo IX, sin precisar su
concepto. Los califica, empero, por omisin, en cuanto considera dos
tipos de hechos ilcitos: los que son delitos, y los que no lo son.
Como el artculo 1072 define al delito por la "intencin de daar" que
exige para su tipificacin, todo hecho ilcito que no sea obrado con dolo
es un cuasidelito para la terminologa con que cuadra interpretar el
Cdigo Civil, que presenta como elemento subjetivo la culpa, o como
factor de imputacin de responsabilidad el riesgo creado (doc. art. 1113,
Cd. Civ.). o aun la garanta (nms. 471 y 1702).
Esta interpretacin es compatible con el rgimen previsto por el Cdigo Civil
en el citado Tituio IX, donde no menciona los cuasidelitos, salvo en la nota al
artculo 1121. Su silencio fue prudente, al punto de posibilitar la inclusin
dentro del rgimen de responsabilidad aquiliana a ms de los delitos de
otros hechos que escapan a la nocin del cuasidelito clsico, que era el obrado
con culpa.
1695. La orientacin moderna en la materia tiende a suprimir el distingo
entre delitos y cuasidelitos. En Francia, por ejemplo, los cuasidelitos son
incluidos dentro de la responsabilidad delctual. En la legislacin comparada se
propicia, en general, unificar los regmenes de responsabilidad del delito y el
cuasidelito en un comn sistema de hechos ilcitos.
1696. Elementos. El cuasidelito tiene los elementos de los actos
ilcitos enunciados en el nmero 1691 (ver asimismo nm, 371 y sigs.).
1697. Diversos casos. Por oposicin a los delitos, son pues cuasi-
delitos los imputables al autor a ttulo de culpa, o por factores objetivos
de atribucin de responsabilidad (riesgo creado, garanta).
b) Culpa cuasidelictual
1698. Unidad o pluralidad: concepto, mbito y consecuencia. Remisin. Ver
nmero 361 y siguientes, y 439 y siguientes y, en especial, nmero 365.
c) Responsabilidad por el hecho propio
1699. Reglas aplicables: mbito del articulo 1109 del Cdigo Civil.
El artculo 1109 del Cdigo Civil capital en la materia dispone que:
"todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona
un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio. Esta
obligacin es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos
del derecho civil".
La reforma de la ley 17,711 al articulo 1113 del Cdigo Civil redujo
considerablemente la aplicabilidad del articulo 1109, porque todos los
692 XVI- ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
a) Nociones previas
1701. Concepto. Existe responsabilidad por el hecho de otro en los
casos en que la ley autoriza al damnificado a reclamar a quien, sin haber
obrado el acto que causa dao, debe indemnizarlo, en atencin a su
particular vinculacin con el victimario. Esta responsabilidad es rejleja
o indirecta, y est regulada en el artculo 1113 del Cdigo Civil: "la
obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que
causaren los que estn bajo su dependencia".
De tal manera, el Cdigo Civil hace responder por hechos de los
dependientes, de los incapaces (arts. 1114a 1117, Cd. Civ.), y aun por
hechos de extraos (arts. 1118 y 1119).
1702. Fundamento: distintas teoras.
(1) Teoras subjetivas. El principal respondera en razn de la culpa
in vigilando o n eligendo, o de ambas a la vez: se le achaca una culpa
propia, consistente en la omisin en la vigilancia o en la eleccin del
causante del dao. S
Sin embargo, en los casos en que la presuncin de culpa esjuris et
de jure, no sirve para justificar la responsabilidad que se le imputa al
principal (nm. 1708).
Para otros, el dependiente es una mera extensin {longa manu) del
principal, que acta a travs de aqul.
(2) Teoras objetivas. La justificacin de esta responsabilidad radica-
ra en el beneficio que obtiene el principal con la actividad del depen-
diente (versin riesgo-provecho), o simplemente en haber introducido en
[1701] COMPACNUCCI DE CASO, R. H., Responsabilidad ciuil por el hecho ajeno. La Plata,
1987.
HECHOS ILCITOS 693
i. ' "
[1705] KEMELMAJER DE CARLUCCI. A., Daos causados por los dependientes. Buenos
Aires, 1992. MAVO, J. A., "Dos aspectos de la responsabilidad por los hechos de los
dependientes: la nocin de dependencia y la naturaleza de la responsabilidad del depen-
diente", en BijEREs. A. J. (dir.), Responsabilidad por daos. Homenaje a Jorge Bustamante
Alsma, T. II, Buenos Aires, 1990, pg. 87. PABELLADA, C. A.. "Responsabilidad y depen-
aencia", en TRIGO REPRESAS, F. A. - STJGLITZ, R. S. (dir.), Derecho de daos. Primera parte.
Homenaje a Jorge Mosset Iturraspe, Buenos Aires, 1989, pg. 455.
694 XVI. ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
stricto sensu. de la funcin, sta haya sido el medio idneo para causar
el dao, como por ejemplo si un sereno armado utiliza irregularmente
el arma que est facultado a portar; III) o, por fin, si ha promediado un
ejercicio aparente de la funcin, como en el caso en que un capataz
ordena a un pen realizar un acto daoso para terceros.
Se trata, en definitiva, de caracterizar a los daos causados con ocasin de
las funciones con "criterios de razonabilidad y equidad" (VI Jornadas Nacionales
de Derecho Civil, Santa Fe, 1977).
Este punto de vista, que sostenemos desde la primera edicin del Curso de
Obligaciones, resulta admitido en los modernos proyectos de reformas al Cdigo
Civil. El Proyecto de la Cmara de Diputados de 1993 refiere al principa! el hecho
del dependiente que ste ha obrado en el "mbito de su propia incumbencia"
(art. 1113), y el Proyecto del Poder Ejecutivo Nacional de 1993 establece que
"entre las funciones y el dao debe mediar una relacin de razonable adecua-
cin" (art. 1583).
J 709. El problema de la inexcusabilidad. Anlisis. La responsabi-
lidad del principal por el hecho de su dependiente es inexcusable
(comparar con nm. 1714 en cuanto la excusabilidad en otras hiptesis
de responsabilidad por hecho ajeno).
Ello queda evidenciado porque el principal no puede probar tilmente que
ha obrado con diligencia. Este impedimento ha sido explicado por la doctrina
tradicional como un caso de imputacin legal (presuncin juris et de jure) de
culpa (SALVAT, AGUIAR, GALU, BARCIA LPEZ, ORGAZ, LLAMBAS, SPOTA, BORDA). Hoy
se prefiere adjudicarlo a la asignacin de responsabilidad objetiva al principal
(nm. 1702 tem 2).
Cabe acotar que un sector de la doctrina (ACUA ANZORENA, LAFAILLE, BIBILONI,
COLOMBO), fundndose en la remisin de la nota del artculo 1113 del Cdigo
Civil al Cdigo de Louisiana y al Proyecto de GARCA GOYENA, ha entendido que
slo promediara una presuncin juris tantum de culpa, susceptible por lo tanto
de prueba liberatoria por parte del principal.
1709 bis. Responsabilidad contractual indirecta. Los modernos proyectos
de reformas al Cdigo Civil (Proyecto de Cdigo nico de 1987, art. 521; Proyecto
de la Cmara de Diputados de 1993, id. art.; Proyecto del Poder Ejecutivo de
1993, art. 1583) prevn la responsabilidad del principal por hechos de terceros
de los cuales se sirve para el cumplimiento de un contrato, o que introduce en
su ejecucin. (En la actualidad, la responsabilidad refleja que resulta.del
artculo 1113 del Cdigo Civil est referida literalmente al rea de los hechos
ilcitos).
De ese modo es generalizada una solucin que resulta de normas particula-
res del Cdigo Civil: por ejemplo, el inquilino responde por los daos que causen
a la cosa locada sus dependientes, convivientes, huspedes (arts.. 1516, 1561,
1573); el empresario es responsable por los hechos de las personas que ocupe
en la obra (art. 1631); etctera.
1709 bis] JQRDANO FRAGA, F., La responsabilidad del deudor por tos auxiliares que
utiliza en el cumplimiento, Madrid, 1994.
696 XVI- ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
c) Menores
1710. Fundamento de la responsabilidad. La responsabilidad que
el Cdigo Civil adjudica a los padres, tutores, curadores, maestros
artesanos y directores de colegio, con relacin a los daos ocasionados
por sus hijos, pupilos, aprendices y alumnos (arts. 1114a 1117, Cd.
Civ.), tiene fundamento subjetivo. La ley presume la culpa del principal,
pero su responsabilidad por dichos daos cesa "si probaren que les ha
sido imposible impedirlos" (art. 1116, Cd. Civ.). Se trata, por lo tanto,
de una presuncin juris tantum (nm. 1702 tem 2).
Ese fundamento de la responsabilidad, en el caso, es corriente en Derecho
comparado: Cdigo Civil uruguayo (art. 1324); Cdigo Civil espaol (art. 1903);
Cdigo Civil italiano de 1942 (art. 2048); Cdigo Civil boliviano de 1975 (art.
990): Cdigo Civil paraguayo de 1987 (art. 1843). Las modificaciones que
introdujo la ley 23.264 al articulo 1114 con referencia a los padres no
variaron ese fundamento (Vi Jornadas Cientficas de la Magistratura, Paran,
1986; Jornadas sobre Responsabilidad Civil en homenaje al doctor Roberto H.
Brebbia, Rosario. 1986).
El Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993, con una norma novedosa, elimina
la posibilidad que actualmente tienen los padres de eximirse de responsabilidad
acreditando la imposibilidad de haber evitado el dao (art. 1587; nms. 1714 y
1715).
1711. Quines responden. "El padre y la madre son solidariamente
responsables de los daos causados por sus hijos menores que habiten
con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran
mayores de diez aos. En caso de que los padres no convivan, ser
responsable el que ejerza la tenencia del menor, salvo que al producirse
el evento daoso el hijo estuviere al cuidado del otro progenitor" (art.
1114, Cd. Civ., segn ley 23.264).
En la actualidad resultan superadas las dificultades interpretativas que
produca la coexistencia del articulo 1114 sustituido y el articulo 273 del Cdigo
Civil. El sistema que condice con tos criterios que sostuvimos desde la primera
edicin del Curso de Obligaciones funciona as:
(1) Menores de hasta 10 aos de edad: los padres tienen responsa-
bilidad directa; el hijo no responde porque carece de discernimiento
(nms. 378 y 421). salvo por razones de equidad (art. 907, Cd. Civ.;
nm, 477).
(2) Menores de 10 a 21 aos de edad: los padres tienen responsabi-
lidad indirecta, y los hijos responsabilidad directa, con una obligacin
concurrente entre ellos (nm. 1350). La vctima tiene accin contra los
padres y contra el hijo, pero cuando los padres pagan la indemnizacin,
disponen de accin recursoria contra el patrimonio del hijo (doc. art.
1123, Cd. Civ.).
HECHOS ILCITOS 697
andaba con anterioridad por la calle con otros chicos, revela una vigilancia no
activa por parte de su progenitor; etctera,
1716. Tutores y curadores: rgimen legal. "Lo establecido sobre los
padres rige respecto de ios tutores y curadores, por los hechos de las
personas que estn a su cargo" (art. 1117, Cd. Civ.; conc. arts, 433 y
475). El fundamento de esta responsabilidad indirecta es el mismo que
en el caso de los padres (nm. 1710). As, quien haya obtenido el
discernimiento de la tutela (art. 399 y sigs., Cd. Civ.), o de la cratela
(art. 468 y sigs., Cd. Civ.), responde por los hechos de sus pupilos o
curados conforme al rgimen desarrollado en los nmeros anteriores.
1717. Directores de colegio: rgimen legal. Lo establecido sobre los
padres "rige igualmente respecto de los directores de colegios, maestros
artesanos, por el dao causado por sus alumnos o aprendices, mayores
de diez aos, y sern exentos de toda responsabilidad si probaren que
no pudieron impedir el dao con la autoridad que su calidad les
confera, y con el cuidado que era de su deber poner" (art. 1117, Cd.
Civ.).
Sin embargo, la ley a diferencia de FKEITAS marca una importante
diferencia literal con el rgimen de responsabilidad indirecta concerniente a los
padres, puesto que la adjudica a los directores de colegio por el dao causado
por alumnos mayores de 10 aos, y no por los ETienores de esa edad. La doctrina
minoritaria se atiene a una interpretacin literal, y concluye que el director de
colegio no responde por los hechos de los alumnos menores de 10 aos (LLERENA,
SALVAT, BORDA). La mayora admite, con fundamentos muy diversos, que los
directores de colegio tambin son responsables por los daos que causen esos
alumnos. Encuentran apoyo legal: en el artculo 1109 de) Cdigo Civil (LLAMBAS),
en el artculo 1115 del Cdigo Civil (SEGOVIA, MACHADO, CAMMAROTA), en el
artculo 1113 del Cdigo Civil (AGUIAR, COLOMBO), o aun en el mismo fundamento
de esta responsabilidad indirecta (BUSTAMANTE ALSINA).
Compartimos el criterio de ORGAZ, segn el cual es aplicable !a regla general
del artculo 1113 del Cdigo Civil, que no est confinada a los supuestos de
dependencia econmica. El padre puede sustituir en otro la responsabilidad que
le compete como tal (nm. 1713), lo cual ocurre cuando pone al hijo bajo el
contralor de un director de colegio (art, 1115, Cd. Civ.): "la transferencia que
se hace de la vigilancia y educacin del meno^de cualquier edad, comporta
tambin una transferencia de la responsabilidad emergente del incumplimiento
de esos deberes".
-El fundamento de la responsabilidad de los directores es la culpa presumida
Jurts tantum (nm. 1710).
1718. Maestros artesanos. E] Cdigo Civil trata tambin de la
responsabilidad de los maestros artesanos (art. 1117), que est regida
por iguales soluciones que las examinadas en el nmero anterior.
a) Nociones previas
1 723. Hecho del hombre y hecho de la cosa. Cuando una cosa
interviene en la produccin de un dao, tradicionalmente fueron dis-
tinguidos:
(1) el caso en que el dao ha sido causado por el hecho del hombre,
valindose de una cosa como si, por ejemplo, alguien le pega con un
garrote a otro. En esta hiptesis la cosa sirve de mero instrumento o
prolongacin de la actividad humana, y el dao puede ser calificado
como producido con las cosas;
(2) el caso en que el dao ha sido provocado por la propia cosa, como
, consecuencia de la simple operatividad de las leyes naturales, y con
prescindencia del obrar humano como si, por ejemplo, explota una
caldera. En esta situacin la cosa asume un papel principal en la
causacin del dao, que es as producido por las cosas.
Ver nmeros 475 y 1725 bis.
J 724. Rgimen primitivo del Cdigo Civil en cuanto al dueo, el guardin y el
dependiente. En el Cdigo de VLEZ SARSFIELD los daos con la cosa estaban
regidos por el artculo 1109, segn el cual, para integrar los presupuestos de la
responsabilidad, la vctima estaba precisada a probar que el autor del hecho haba
obrado con culpa (nm. 445). Era la regla genrica: no haba responsabilidad del
dueo de la cosa por el solo hecho de ser dueo, a menos que hubiera obrado
culpablemente con ella. Y cuando el dao era causado por el dependiente, era
necesario probar la culpa de ste, es decir, su responsabilidad personal, para que
as se reflejara a mrito de lo dispuesto en el artculo 1113, 1- parte del Cdigo
Civil sobre el principal, con culpa suya revelada, demostrada o presumida, sin
admitirse prueba en contrario, segn entenda la interpretacin dominante.
VLEZ SARSFIELD tambin admiti la responsabilidad por las cosas y, en tal
caso, se deba distinguirlas situaciones del dueo, el guardin y el dependiente.
El dueo, que tiene poder jurdico sobre la cosa, es titular del dominio en los
trminos de! artculo 2506 del Cdigo Civil; e! dependiente est en relacin de
dependencia, subordinado a aqul; y, finalmente, es guardin (material) quien
dispone de los efectivos poderes de hecho para el uso, la direccin y el contralor
de la cosa. Veamos: el dueo es guardin de la cosa cuando la usa para s: si
maneja su automvil, es dueo-guardin; si lo presta, hay otro guardin distinto
del dueo, caso en el cual ste puede ser calificado como nudo dueo para usar
una terminologa paralela a la del usufructo; si un dependiente por ejemplo
un chofer conduce el automvil, el dueo sigue siendo guardin porque el
dependiente no acta por s.
E3 diagrama del Cdigo funcionaba de la siguiente manera: cuando el dao
se produca por la cosa, es decir por una causa fsica, el guardin no poda
liberarse con la mera prueba de su carencia de culpa, pues deba demostrar la
fractura de la relacin causal mediante la demostracin de una cojicausa que
hubiera desplazado el curso de los sucesos, por ejemplo, un caso fortuito, o
culpa de la vctima, o culpa de un tercero extrao. Si no lograba esa prueba se
consideraba que haba culpa suya en la guarda, por lo cual el guardin era
HECHOS LCITOS 703
[1725 bis] GOLDENBERG, I. H., "Infortunios del trabajo: la relacin causal. Concepta-
704 XVI. ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
lzacin del riesgo de la cosa", en J.A., 29-111-95, pg. 37. KEMELMAJER DE CARLUCC, A., en
BELLUSCIO, A. C. (dr.) y ZANNONI, E. A. (coord.). Cdigo Civil y leyes complementarias,
anotado y concordado, T. 5, com. art. 1113, Buenos Aires, 1984, pg. 421.
HECHOS ILCITOS 705
BAS, TRIGO REPRESAS), por lo que se debe concluir que en esta rea el
caso fortuito genrico tambin juega como eximente.
Sobre la irrelevancia del mero hecho de la vctima, ver nmero 449
bis.
Para probar tilmente las causas de eximicin cabe agregar no
es menester reconvenir (nm. 1729 infine).
1725 quater. Caso de los accidentes de trnsito. La ley 24.449, en
el caso de accidentes de trnsito "como consecuencia de la circulacin"
de vehculos, otorga al peatn el "beneficio de la duda y presunciones
en su favor", a menos que "incurra en graves violaciones a las reglas de
trnsito" (art. 64).
Esta redaccin permite inducir que tratndose de un peatn la
culpa de la vctima slo es relevante para eximir de responsabilidad al
dueo o al guardin del automotor cuando es grave, lo cual aproxima
el sistema al de la ley francesa de 1985 (nm. 449 bis).
1726. La culpa de la vctima o de un tercero extrao como causa
ajena- La culpa de la vctima y la culpa de u n tercero por quien no
deban responder el dueo o el guardin, constituyen para stos causas
ajenas, por cuyas derivaciones no responden (nm. 511). La denomi-
nacin de causa ajena ha sido adoptada por los modernos proyectos de
reformas a Cdigo Civil (nm. 1737 bis).
El caso fortuito es una causa ajena; pero tambin lo son la culpa de la vctima
y la culpa de un tercero extrao, aunque no configuren caso fortuito; o sea, en
trminos generales, actan como causa ajena aunque no hayan sido inevitables
o irresistibles para el dueo o el guardin (nm. 837). En los casos de daos
causados con las cosas, esas culpas de personas ajenas al dueo o al guardin
son tiles en la demostracin de que "no hubo culpa" de stos en la produccin
del dao (art. 1113, Cd. Civ.). En los casos de daos causados por las cosas,
basta con que la culpa de la victima o la culpa del tercero extrao acten como
concausa que desplaza o desva la relacin causal de los sucesos.
En la dcada de los ochentas la Corte de Casacin francesa sent el criterio
de que la culpa de la vctima slo sera exoneratoria para el dueo o el guardin
cuando revistiera los caracteres de la fuerza mayor (Ch. Civ. 2me.. 21-VI1-82,
D. 1982-449). Pero esta exigencia jurisprudencial fue abandonada poco des-
pus.
En todo caso, es preciso tener en consideracin: que el mero hecho
de la vctima es inoperante para la liberacin del dueo o del guardin
(nm. 449 bis); y que en algn supuesto especial la culpa del tercero
slo puede ser invocada tilmente cuando es inevitable {nm. 1934
octies).
J 726 bis. Responsabilidad del dueo y del guardin, El artculo
1113 del Cdigo Civil asigna responsabilidad al dueo y al guardin.
resultan de las cosas", en J.A., 1956-1-292. TRIGO REPRESAS, F. A., "Dueo y guardin en
la responsabilidad por el hecho de las cosas", en Estudios de Derecho Civil. Homenaje al
doctor Luis Moisset de Espans, Buenos Aires, 1980, pg. 527.
(1728) TRIGO REPRESAS, F. A,, "Aceptacin jurisprudencial de la tesis del riesgo
recproco en la colisin de automotores", en L.L., 1986-D-479. ALTERINI, A. A., "Presuncio-
nes concurrentes de causalidad en la colisin plural de automotores", en ALTERJNI, A. A. -
LPEZ CABANA, R. M., Derecho de daos, Buenos Aires, 1992, pg. 1S9.
HECHOS ILCITOS 707
Esta solucin que acogimos desde la primera edicin del Curso de Obliga-
ciones fue propiciada reiteradamente: II Jornadas de Derecho Civil Sanrafae-
tinas (San Rafael, 1971 (ALTERINL GARRIDO, MOISSETDEESPANS]); Jornadas sobre
Responsabilidad Civil en homenaje al doctor Roberto H. Brebbia (Rosario, 1986);
Jornadas Marplatenses de Responsabilidad Civil y Seguros (Mar del Plata,
1989); III Congreso Internacional de Derecho de Daos (Buenos Aires, 1993).
En la actualidad ha sido adoptada por la Suprema Corte de Justicia de la
provincia de Buenos Aires [L.L., 1986-D-483), por la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin (L.L.. 1988-D-296), y por la Cmara Nacional Civil en pleno,
10-XI-94, "Valdez c/ El Puente S.A> (E.D.. 13-111-95, P 46.273; J.A., 15-111-95,
pg. 46).
1728 bis. La actividad riesgosa. Remisin. La cuestin ha sido examinada
en el nmero 475, adonde remitimos.
1728 ter. Limitacin de la responsabilidad a la cosa causante del
dao. La ley 24.441 dispone, en materia de fideicomiso (nm. 723 bis)
y de leasing, que la responsabilidad objetiva se limita al valor de la cosa
fideicornitida o dada en leasing cuando no pudieron "razonablemente
haberse asegurado" (arts. 14 y 33). El criterio es paralelo al del Proyecto
de Cdigo nico de 1987 (art. 1113). Ver nmero 483 quater.
b) Daos causados con las cosas
1729. La ley 17.711. Qu supuestos abarca. Quin es responsable y
cmo se exime. El artculo 1113 del Cdigo Civil dispone: "En los
supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para
eximirse de responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo
culpa" [nm. 1726).
De ello se sigue la responsabilidad concurrente del dueo y del
guardin (nms. 1350 y 1726), a travs de una presuncin legal de culpa
(nm. sig.)
Esta responsabilidad queda excluida si el dueo o el guardin
demuestran lo contrario de ia presuncin, esto es, haber obrado con
diligencia (sin culpa).
1729 bis. Sentido y alcances de la presuncin legal de culpa. En materia
probatoria adquieren relevancia significativa las presunciones propiamente
dichas, que consisten en la inferencia que, empricamente, se extrae de un
indicio, conforme a la experiencia vital, o a la experiencia cientfica o tcnica,
que determina una cierta probabilidad. De tal modo es dable "afirmar, por
ejemplo, que el pequeo paredn de piedra que encontramos en un arroyo es
obra del hombre, porque la experiencia nos ensea que solamente el hombre
construye de esa manera" (ALSINA).
A su vez, la ley suele utilizar un mecanismo paralelo, pero ontolgicarnente
diverso: el de las denominadas presunciones legales. Pero stas, en realidad, no
[1729 bis) ALTER[NL, A. A., "La presuncin legal de culpa como regla de favor vctimae'>
en BUERES, A. J. (dir.). Responsabilidad por daos. Homenaje a Jorge Bustamante Alsina.
T, I, Buenos Aires, 1990, pg. 195. . .. ,
' . HECHOS ILCITOS 709
pago del perjuicio virtual que se produjera; pero hay contradiccin entfe la paifte
final del articulo 1132 del Cdigo Civil, por una parte, y el prrafo agregado al
artculo 2499 del Cdigo Civil junto con la reglamentacin del artculo 623 bis
del Cdigo Procesal, por la otra. A tenor de estos preceptos se niega, y se
autoriza, respectivamente, la pretensin de que el juez ordene la reparacin o
la demolicin del edificio ruinoso y, literalmente, queda a salvo de la contradic-
cin el supuesto de cosas que no son edificios, como los rboles (cuyo corte
puede ser reclamado en funcin del art. 2499, Cd. Civ,, segn ley 17.7U).
d) Daos causados por animales
1732. Naturaleza de la responsabilidad. La mayora de la doctrina
estim que el fundamento de esta responsabilidad radicaba en una
culpa presumida; la filiacin subjetiva del Cdigo Civil (nm. 423)
pareci dar razn a tal criterio.
Sin embargo, expresa ORGAZ, nuestro Cdigo desde su origen ha
acogido la responsabilidad objetiva en cuanto a los daos causados por
animales. Y esto dice se advierte a la luz de los preceptos que
establecen las causas de eximicin de responsabilidad: culpa de un
tercero, fuerza mayor, culpa de la vctima (arts. 1125 y 1128, Cd. Civ,);
el Cdigo Civil no admite la prueba de "que de su parte no hubo culpa"
al dueo del animal que sindica como responsable, y prescinde as de
su culpa para atribuirle el deber de reparar.
Para eximirse, el dueo est precisado a demostrar la ocurrencia de
una causa ajena, por lo cual el factor de imputacin de esta particular
responsabilidad es el nesgo creado.
1 733. Quin responde: distintos supuestos. "El propietario de un
animal, domstico o feroz, es responsable del dao que causare. La
misma responsabilidad pesa sobre la persona a la cual se hubiere
mandado el animal para servirse de l, salvo su recurso contra el
propietario" (art. 1124, Cd. Civ,). El artculo 1125 del Cdigo Civil, en
cambio, dispone que "si el animal que hubiere causado el dao, fue
excitado por un tercero, la responsabilidad es de ste, y no del dueo
del animal".
Responden, pues, por los daos ocasionados por los animales:
(1) El dueo del animal que genera el perjuicio;
(2) Quien se sirve del animal, detentando su guarda; y
(3) El tercero que hubiese excitado al animal, que provoca el perjuicio
y desplaza la responsabilidad sobre s.
unificacin de las responsabilidades contractual y extr acn trac tu al, esas dis-
posiciones son aplicables a ambas reas.
Los tres reemplazan las menciones actualmente contenidas en el artculo
1113 hecho de la vctima y hecho de un tercero por quien no se debe responder
por la expresin causa ajena o extraa, que es ms tcnica y omnicomprensiva;
dentro de ella cabe el mero hecho de la vctima (nm. 449 bis), Los dos primeros
incluyen a la actividad riesgosa (nm. 475).
El Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993 denomina a la cuestin como lo
hemos hecho desde la primera edicin del Curso de Obligaciones "responsa-
bilidad derivada de la intervencin de las cosas". Tambin se atiene al factor
objetivo de atribucin en los supuestos de "dao causado por o con la interven-
cin activa de las cosas": esto implica una extensin de la responsabilidad
objetiva al dao causado con las cosas, pero ella est controlada por la
simultnea exigencia de que tengan intervencin activa (nm. 1725 b).
Asimismo elimina el tratamiento de los daos causados por animales, e
inmuebles en ruinas, "porque el artculo proyectado los alcanza" (nota al art.
1590 del Proyecto).
6. DELITOS
a) Nociones previas
1738. Concepto. "El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con inten-
cin de daar la persona o los derechos de otro, se llama en este Cdigo
'delito'" (art. 1072, Cd. Civ.).
El Cdigo asigna responsabilidad civil por los delitos en atencin a
un factor de atribucin de ndole subjetiva: el dolo (nm. 1685), que
debe ser directo (nms. 457 y 459).
i 739. Elementos. El factor de atribucin subjetivo (dolo) es, preci-
samente, e elemento que diferencia a los delitos de los cuasidelitos,
cuyos restantes elementos son comunes: la transgresin legal, el dao
causado y la adecuada relacin causal (nms. 1691 y 1694).
1740. Legitimacin activa y pasiva. Remisin. Ver nmeros 547 a 561.
1741. Delito civil y criminal. Los delitos penales son claramente
diferenciabas de los delitos civiles:
(1) En el delito civil es inexcusable la presencia del dolo, esto es, la
intencin nociva; el delito criminal, en cambio, puede ser cometido
dolosa o culposamente. Y as, por ejemplo, u n homicidio por impruden-
cia es un delito del Derecho penal, pero desde el punto de vista del
Derecho civil es un cuasidelito;
(2) El delito civil para configurarse como tal tiene que causar un
dao a otro; en el delito criminal tal recaudo es innecesario, lo cual
sucede en los delitos de peligro (tenencia de explosivos, abuso de armas)
y en los que quedan en grado de tentativa;
HECHOS ILCITOS 713
11745] BUSTAMANTE ALSINA, J., "Cuestiones de responsabilidad civil que suscita el acto
ilcito de homicidio", en L.L., 1993-A-347.
HECHOS ILCITOS 7\5
inocencia. Por ello, el artculo 1090 del Cdigo Civil dispone que "el
delincuente, adems de la indemnizacin del artculo anterior, pagar
al ofendido todo lo que hubiese gastado en su defensa, y todas las
ganancias que dej de tener por motivo de la acusacin calumniosa, sin
perjuicio de las multas o penas que el derecho criminal estableciere".
1747. La exceptio veritatis. La parte final del articulo 1089 del
Cdigo Civil parece conferir al ofensor con alcances amplios la
exceptio veritats. es decir, la facultad de probar la verdad de las
imputaciones. Sin embargo, el artculo 111 del Cdigo Penal es mucho
ms restrictivo, pues "el acusado de injuria slo podr probar la verdad
de la imputacin en los casos siguientes: 1E) si la imputacin hubiere
tenido por objeto defender o garantizar un inters pblico actual; 2-) si
el hecho atribuido a la persona ofendida, hubiere dado lugar a un
proceso penal; 3a) si el querellante (u ofendido) pidiere la prueba de la
imputacin dirigida contra l. En estos casos, s se probare la verdad
de las imputaciones, el acusado quedar exento de pena".
Por lo tanto, el artculo 1089 infme del Cdigo Civil no concede al ofensor
una facuHad plena e indiscriminada para probar la verdad de la imputacin, ya
que seria intolerable que facultara al insultante para ventilar, a su instancia y
sin cortapisas, el tema del insulto. Las normas en examen deben ser adecuadas
al artculo 19 de la Constitucin Nacional, y estarse en consecuencia por el
predominio del principio de reserva, de jerarqua constitucional.
1747 bis. Injurias vertidas por la prensa y violaciones a la intimidad. Sobre
la cuestin vase nmero 1928 bis.
1747 ter. Derecho de rectificacin o respuesta (derecho de rplica).
El denominado derecho de rplica es, en realidad, un derecho de
rectificacin o respuesta: rectificacin de las noticias inexactas, y res-
puesta a la noticias agraviantes, y as lo consagra la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica)
ratificada por ley 24.054 (art. 14.1), ahora incorporada por la reforma
de 1994 al articulo 75, inciso 22 de la Constitucin Nacional.
Concordantemente, las II Jornadas Bonaerenses de Derecho Civil,
Comercial y Procesal {Junn, 1986) recomendaron comprender dentro
del derecho de rplica a la "rectificacin de noticias inexactas y a la
respuesta de difusiones agraviantes que, desnaturalizando la informa-
cin, puedan causar perjuicio a la persona y aun a los propios medios
[1748 bisl ALPA. G., II danno biolgico, Padova, 1987. BATLLE, M., La etxiluacn del
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EJERCICIO ABUSIVO DE LOS DERECHOS 719
a) Nociones previas
1752. Concepto. El ejercicio abusivo de los derechos se configura
como un acto ilcito especfico: se trata de un acto ilcito abusivo que,
i 1752] ALLENDE, G. L., "Relatividad de los derechos y abuso de! derecho. Dos principios
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EJERCICIO ABUSIVO DE LOS DERECHOS 721
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Enciclopedia de la responsabilidad civil T. 1, Buenos Aires, 1996. * > .4
722 XW. ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
En materia locativa la aplicaron las leyes 15.775 (ao 1960) y 16.739 (ao
1965).
1758. Proyectos de reforma anteriores a la ley 17.711. En el Anteproyecto
de BIBLONI se rechaz expresamente la teora. Ello surge de la redaccin que
no deja lugar a dudas de articulo 411: "Los derechos pueden ser ejercidos en
la extensin de sus lmites legales, aunque de ello resulte perjuicio a tercero",
y de.las extensas consideraciones que puso al pie def articulo proyectado. El
Proyecto de 1936, despus de muchas vacilaciones, suprimi el artculo 411 de
BIBLONI y el articulo 1071 del Cdigo Civil, sin aportar solucin a la cuestin.
Ei Anteproyecto de 1954, en cambio, consagr la leora en su artculo 235,
caracterizando como "abusivo el ejercicio de un derecho, cuando contrare las
exigencias de la buena fe o los fines de su reconocimiento".
j 759. Rgimen actual. Consolidando la solucin a que ya haba
arribado la jurisprudencia anterior, la ley 17.711 modific el artculo 1071
y agreg el calificativo de "regular" al ejercicio del derecho que, para VLEZ
SARSFIELD, no poda constituir como ilcito ningn acto; adems estableci,
de modo expreso, que la ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos,
e incluy pautas para su caracterizacin {nm. 478).
Concordantemente, fueron reformados los artculos 2513, 2514 y 2618 del
Cdigo Civil. Posteriormente hizo aplicacin del principio el artculo 68 de la ley
20.744, y en su momento la actualmente derogada Ley de Locaciones
Urbanas 20.625 (art. 51).
J 759 bis. Situaciones excluidas. La teora del abuso del derecho no
rige algunas situaciones, como stas:
(1) El ejercicio de libertades, como la de circular o expresarse, puesto
que en ellas no hay "un derecho definido o determinado" (MAZEAUD-
TUNC). La responsabilidad del conductor frente al peatn al que atrope-
y, por ejemplo, no deriva del abuso de su libertad de circular, sino lisa
y llanamente de la comisin de un hecho ilcito (nm. 1752).
(2) El abuso de la personalidad jurdica, que resulta del uso desviado
de la forma jurdica, ya que en tal caso hay un ilcito, "una violacin al
fin querido por la ley" (DOBSON).
(3) Los derechos discrecionales, que son concedidos sin restriccin
alguna como, por ejemplo, el que asigna la clusula penal para elegir
"a su arbitrio" el pago de la prestacin principal o de la pena (nm. 679).
i 759 er. Efectos del acto abusivo. Los principales efectos del acto
abusivo son:
(1) despojar de toda virtualidad al acto desviado desmantelando
as sus efectos;
(2) impedir el ejercicio de u n a accin judicial que se funde en el abuso
improponibidad objetiva de la accin; y
(3) generar el derecho al resarcimiento de los daos.
Sobre la "improponibidad de toda accin judicial que se funde en l": (C.S.J.N.,
L.L., 156-491, consid. 105; Cm. Nac. Civ., Sala A, L.L., 101-634; Sala C, L.L.,
1983-D-325; Sala E, E.D., 61-474; Cm. Apel. Rosario, Sala II, L.L., 51-503).
ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA 725
:
E) ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA ;''"' '\
l. NOCIONES PREVIAS
(1761) ALVAREZ CAPEROCHIPI. J . A., El enriquecimiento sin causa, Granada, 1989. ARIAS
RAMOS, J,, "En torno a la gnesis del enriquecimiento sin causa", en Anales de la Academia
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saris cause, Pars, 1945. BONAZZOLA, J . C , Fuentes de las obligaciones. El empobrecimiento
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"Enriquecimiento sin causa", en KEMELMAJER DE CARLUCCI, A, (dir.) - PAKELLADA, C, A.
(coord.). Derecho de daos. Segunda parte. Homenaje a Flix: Alberto Trigo Represas.
Buenos Aires, 1993, pg. 363. DIEZ PICAZO y PONCE DE LEN, L., La doctrina del enriqueci-
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Madrid, 1994. ALTERINI, A. A., Moro. Enriquecimiento sin causa. Responsabilidad, Buenos
Aires, 1971.
726 XVI. ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
. 3 , _ PAGO DE LO INDEBIDO
; a) Nociones previas
'.. 1770. Concepto. Cuando se habla de pago indebido se utiliza una
elipsis para denominar a la traslacin patrimonial que, con aspecto de
: pago, no es tal. En efecto: el pago supone el cumplimiento de una
; obligacin (conf. art. 725, Cd. Civ.), y es un acto jurdico cuyos
\ elementos son los sujetos (solvens y accpiens), el objeto (aquello que se
paga) y la causa (entendiendo por tal tanto la fuente deuda anterior
que sirve de antecedente al pago, cuanto el Jin u objetivo al que se
| orienta el soluens: la extincin de la deuda [nm. 179]).
j El denominado pago indebido, por lo contrario, adolece de la falta de
i alguno de esos elementos, que lo despojan del carcter de pago.
j 1771. Hay, en consecuencia, pago indebido:
(1) si el soluens no es deudor, a menos que acte como tercero;
! (2) si el accipiens no es acreedor;
!
(3) si la traslacin patrimonial (dar, hacer, no hacer) carece de objeto,
! porque se paga algo distinto, y no hay acuerdo en la sustitucin;
(4) si carece de causa-fuente, porque nada se debe;
(5) si carece de causa-fin, porque -por ejemplo pretendindose
cancelar tma obligacin, se cancela otra; etctera. Ver nmeros siguien-
tes.
i 1772. La causa del pago. La nocin de causa del pago involucra
tanto a la fuente como a la finalidad: la causa-fuente del pago es la
deuda, y su causa-fin es pagarla (nms. 179, 220 y sigs.).
(3) Cdigos que lo tratan en relacin con el principio que veda e3 enriqueci-
miento sin causa: alemn ( 812 a 822): suizo de las Obligaciones (arts. 62 a
67); del Distrito Federal mexicano (arts. 1882 a 1895); japons (arts. 703 a 708);
chino de 1929 (arts. 179 a 183); tailands (secs. 406 a 419); portugus de 1967
(arts. 473 a 482); paraguayo de 1987 (arts. 1817 a 1825);
(4) El Cdigo boliviano de 1975 le reserva un titulo especial, como fuente
autnoma (arts. 963 a 972);
(5) El Cdigo cubano de 1988, bajo la denominacin de "enriquecimiento
indebido", trata de la traslacin de valores de un patrimonio a otro sin causa
legtima (arts. 100/103).
b) Efectos
1778. Repeticin. En general, el pago de lo indebido genera una
accin de repeticin que la ley autoriza a entablar contra quien lo ha
recibido, a efectos de que se restituya lo que fue materia del pago (arts.
784, 792ydoc. arts. 786, 788, 790, Cd. Civ.). La ley distingue la buena
o mala fe del accipiens, con el fin de fijar los alcances de la accin.
i 779. Buena Je del accipiens. "El que recibi el pago de buena fe,
est obligado a restituir igual cantidad que la recibida, o la cosa que se
le entreg con los frutos pendientes, pero no los consumidos. Debe ser
considerado como el poseedor de buena fe" (art. 786. Cd. Civ.}.
Recordemos que "la posesin es de buena fe, cuando el poseedor, por
ignorancia o error de hecho, se persuadiere de su legitimidad" (art.
2356, Cd. Civ.), y la legitimidad deriva del ejercicio de un derecho real,
regularmente constituido (arg. art. 2355, Cd. Civ.).
Sobre el supuesto que plantea el artculo 787 del Cdigo Civil ver nmero
1781.
i 780, Mala Je del accipiens. "Si ha habido mala fe en el que recibi
el pago, debe restituir la cantidad o la cosa, con los intereses o los frutos
que hubiese producido o podido producir desde el da del pago. Debe
ser considerado como el poseedor de mala fe" {art. 788, Cd. Civ,). Ser
poseedor de mala fe cuando no pueda invocar error de hecho que
provoque la persuasin de ejercer un derecho real, debidamente cons-
tituido (arg. a contrario art. 2356, Cd. Civ.).
Cuando el accipiens de mala fe recibe en pago una cosa que se
deteriora o destruye, aunque sea por caso fortuito, "debe reparar su
deterioro o su valor, a no ser que el deterioro o prdida de ella hubiera
tambin de haber sucedido, estando en poder del que la entreg" (art.
789, Cd. Civ.).
1 781. Situacin de los terceros. Puede presentarse el caso en que
el accipiens enajene la cosa que recibe en pago a un tercero (llamado
tambin subadquirente, en la terminologa del Derecho registral). La ley
concede al soluens, en tal supuesto, dos acciones distintas:
(1) La de indemnizacin del dao causado por la enajenacin, que
puede intentar contra el enajenante o sus herederos; su derecho a
ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA 735
U786I AUTERINI, A. A., "Repetibilidad del pago sin causa no mediando error", en
ALTERIHI, A. A. - LPEZ CABANA, R. M., Cuestiones modernas de responsabilidad ciu. Buenos
Aires, 1988, pg. 129.
738 XVI. ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
(3) se trata de una donacin (art. 1798 y arg. inc. 6-, art. 1791, Cd. Civ..
texto originario), la cual descarta la repeticin, pues tal donacin da causa al
pago (nm. 1783); o
(4) hay un pago por terceros (arts. 791, inc, 6*. 726 y sigs., Cd. Civ.).
f) Repeticin de impuestos
1801. Rgimen. En Derecho fiscal rige la mxima solve et repele, es decir
que es preciso pagar previamente, y luego discutir acerca de la legitimidad del
tributo abonado. Si el impuesto es ilegal o inconstitucional se trata de un
supuesto de pago indebido susceptible de repeticin por parte del contribuyente,
quien debe demandar al Fisco, acreditando adecuadamente la impugnacin de
ilegalidad o inconstitucionalidad del impuesto abonado.
1802. La protesta previa.La Corte Suprema de Justicia dla Nacin decidi
que la repeticin de impuestos impugnados de ilegales o de inconstitucionales
est subordinada a la protesta previa del contribuyente en el acto del pago.
La Cmara Nacional Civil, en pleno, habia resuelto que "no es necesaria la
protesta previa para repetir impuestos indebidamente pagados" [L.L., 16-306);
pero, con posterioridad, rectific su criterio, y coinciden temen te con lajurispru-
dencia de la Corte, estableci que "es necesaria la protesta previa, a los fines de
la procedencia de la accin de repeticin de contribuciones municipales, requi-
sito que deber observarse respecto de pagos que se efecten a partir de la fecha"
(Cm. Nac. Civ. en pleno, l-VHI-53; L.L., 7Z-460).
Exigir del contribuyente la protesta previa, como recaudo de la accin de
repeticin, carece de justificativo (conf. GALLI, LAFAILLE, LLAMBAS, BORDA). Toda-
va, en el caso de error, carece de sentido: cmo podra hacer protesta alguna
quien yerra al creerse deudor, precisamente, porque esta creencia lo determina
a pagar?
Coincidiendo con la critica a la exigencia de la protesta previa como recaudo
de la accin por repeticin de impuestos, que ya formulamos en la primera
edicin del Curso de Obligaciones, la Cmara Nacional Civil en pleno (15-V1I-77,
"Kartopapel c/Municipalidad de Buenos Aires", E.D., 74-322) decidi que "no
es necesaria la protesta previa para la repeticin de un impuesto pagado
indebidamente, por lo que queda modificada en tal sentido la doctrina plenaria
del l-VIII-53".
1802 bis. Incidencia de la reforma constitucional de 1994, E5 Pacto de San
Jos de Costa Rica ratificado por ley 23.054 ha sido incorporado a la
Constitucin Nacional por la reforma de 1994 (art. 75, inc. 22) y tiene operati-
vidad directa (C.S.J.N., "Ekmekdjian c/Sofovich", L.L., 1992-C-543).
El artculo 8.1 de dicho Pacto garantiza a toda persona el derecho a ser oda
"por un juez o tribunal competente [...] para la determinacin de sus derechos
y obligaciones de orden [...J fiscal"; y el artculo 25.1 le confiere derecho a ser
amparada mediante "un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro re.curso
efectivo ante los jueces o tribunales competentes".
La regla solue et repete es incompatible con dichas normas, no obstante lo
cual es la que resulta del rgimen de ta Ley 11.683 de Procedimiento Fiscal.
[1802 bis] LAMAGRANDE, A. J., "La lucha contra la evasin frente a los derechos
constitucionales de los contribuyentes", en Reforma constitucional. Puntos de partida y
recomendaciones en materia de federalismo fiscal, Mar del Plata, 1994.
742 XVI, ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
F) GESTIN DE NEGOCIOS
1. NOCIONES GENERALES
(7) Cuando el dueo del negocio no ratifica la-gestin, el derecho del gestor
al cobro de sus gastos puede quedar limitado hasta la concurrencia con fas
ventajas que haya producido su actuacin [arts. 2301 y 2302, Cd. Civ.);
(8) El gestor tiene derecho de retencin (arg. art. 1956. Cd. Civ.);
(9) Cuando el dueo del negocio ratifica la gestin, queda obligado personal-
mente, con efecto retroactivo al da en que ella principi (art. 2304, 2 a parte.
Cd. Civ.; conc. art. 1936).
1809. Proyectos de reformas al Cdigo Civil El Proyecto de Cdigo nico
de 1987 (arts. 2307/2309), e! Proyecto de la Cmara de Diputados de 1993 (arts.
2307/2308) y el Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993 (arts. 1531 /1540} dedican
un ttulo especial a la gestin de negocios, en su carcter de fuente obligacin al.
Este ltimo reconoce al dueo el derecho a ser indemnizado de los daos
causados por el gestor; y ai gestor, el de sedo por los daos que haya sufrido
"sin culpa de su parte" (arts. 1532, inc. 7- y 1535, inc. 2). Asimismo consagra
la solidaridad de los gestores conjuntos (art. 1534), y autoriza que el gestor sea
remunerado "por razones de equidad y segn las circunstancias del caso" (art.
1537).
2. COMPARACIONES
G) OBLIGACIONES EX LEGE
I . NOCIONES GENERALES
2 . QUID DE LA SENTENCIA
. 1. RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL
[1817] ASA GONZLEZ, C. I., La culpa in contrahendo, Bilbao, 1989. BREBBIA, R. H.,
Responsabilidad precontractual, Buenos Aires, 1987. CHAVES, A., Responsabildade pre-
contratual, Rio de Janeiro, 1959. GOLDENBERG, I. H., "Fundamento de la responsabilidad
precontractMal", en Jus, nm. 7, La Plata, 1966, pg. 189. STIGLITZ, R. S. - STIGLITZ, G. A.,
Responsabilidad precontractual, Buenos Aires, 1992. ALTERINI, A. A., "Naturaleza de la
responsabilidad precontractual", en Revista Jurdica de San Isidro, 1-41, San Isidro, 1967.
748 XVI. ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
:
y derogada por la jurisprudencia {comp. sin embargo con art. 17, Cd. Civ., texto
anterior).
(6) Estado de la cuestin antes de 1968. Nadie sostena ya la
interpretacin literal del artculo 43 del Cdigo Civil, que llevaba a la
irresponsabilidad total de la persona jurdica, por ms que tal fuera
consecuencia de la pureza conceptual ficcionista, que entiende que a
:
las personas jurdicas son creadas para realizar el bien, y que son ajenos
: a su especialidad los hechos que impliquen el mal. La discrepancia
i subsista, en cambio, en cuanto a los alcances de la responsabilidad,
i oscilando las posturas entre quienes prescindan del texto del artculo
i 43 del Cdigo Civil (SPOTA, BORDA), los que atribuan responsabilidad a
:
la persona jurdica slo en el caso de cuasidelitos civiles, fueran o no
i delitos de Derecho criminal (LLAMBAS), y los que excluan de ella slo a
; los delitos penales (BARCIA LPEZ, ACUA ANZORENA, COLOMBO, DE GS-
! PERI}.
: 1823. Caso de la responsabilidad contractual. Diversamente, el
: articulo 42 del Cdigo Civil dispona y dispone que "las personas
i jurdicas pueden ser demandadas por acciones civiles, y puede hacerse
ejecucin en sus bienes".
Ese texto no genera discrepancia doctrinaria, pues se interpreta que da lugar
; a la responsabilidad contractual de la persona jurdica. Una opinin discordan-
i te. expresada hacia fines del siglo pasado por el camarista civil GONZLEZ DEL
i SOLAR, segn la cual, a tenor de ia fuente del artculo 42 (del Cdigo de Chile),
slo cabra responsabilidad en caso de incumplimiento (indemnizacin de
perjuicios), pero no el reclamo del cumplimiento efectivo de la prestacin a que
i contractualmente se obligara la persona jurdica, ha sido abandonada y tiene
i slo sabor de ancdota.
! b) La ley 17.711
| 1824. Texto legal El artculo 43 del Cdigo Civil (segn ley 17.711)
dispone que "las personas jurdicas responden por los daos que causen
! quienes las dirijan o administren, en ejercicio o con ocasin de sus
i funciones. Responden tambin agrega por los daos que causen
j sus dependientes o las cosas, en las condiciones establecidas en el
titulo: 'De las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son
i delitos'".
i Quiere decir que para los dependientes y las cosas, se aplica el Ttulo
i IX de Libro 2 9 , Seccin 2~ del Cdigo Civil, que regula la responsabilidad
por daos causados por el dependiente, y con o por las cosas.
1825. Anlisis crtico.Tratndose de actos de directores o administradores,
la persona jurdica responde literalmente por daos causados en ejercicio o con
ocasin de las funciones. BORDA ha querido paliar los alcances de este texto,
explicando que el dao con ocasin no es cualquiera al que d lugar la funcin,
sino e que est en una "razonable relacin" con ella. Si bien este criterio es
tericamente computable, no se comprende por qu la ley, en lugar en lugar de
referirse a daos "con ocasin" de las funciones desempeadas, no aludi a
daos en razonable relacin con ellas.
Pero, adems, la ley hace el distingo entre dependientes por un lado, y
directores y administradores por el otro, y resulta que el director es rgano, pero
el administrador no 3o es necesariamente: el administrador puede ser un
subordinado o un dependiente con cierta representacin, pero carece de repre-
sentacin en la rbita de los hechos ilcitos, que son los implicados por el artculo
43 del Cdigo Civil. En primer lugar, porque la representacin presupone una
declaracin de voluntad negocial, es decir una voluntad licita y, en segundo,
porque no se concibe la representacin en el terreno de la ilicitud, pues slo se
puede representar para llevar a cabo actos jurdicos o actos voluntarios lcitos
(nm. 454).
1826/1827. Nuestra opinin. Una Interpretacin congruente del
sistema en vigor exige estas precisiones (conf. DEL CARRIL):
(1) Actos de los rganos en los limites formales de su/uncin. Cuando
'el rgano acta dentro de los lmites funcionales del estatuto y de la
ley, la persona jurdica responde por los actos ilcitos obrados por aqul.
Por ejemplo, si la comisin directiva de un club dicta una resolucin
formalmente vlida, pero injusta y nociva.
{2) Actos de los rganos exorbitando la esfera de sus funciones. En
tal situacin los rganos no actan corno tales. Si, verbigracia, el
director de una sociedad annima realiza una gira de negocios en cuyo
transcurso atrepella a un peatn, no puede decirse que haya actuado
corno rgano de la persona jurdica, expresando la voluntad del ente;
en realidad ha actuado con voluntad propia que, sin embargo, compro-
mete al ente por la nocin de dependencia ocasional (nms. 454 y 1709).
(3) Actos en ejercicio y con ocasin de las funciones. Tales actos deben
ser llevados a cabo en las circunstancias precisadas en el nmero 1707
tem 3.
1828. Caso de las sociedades. El nuevo artculo 1720 del Cdigo
Civil, congruentemente, dispone que "en el caso de los daos causados
por los administradores son aplicables a las sociedades las disposicio-
nes del ttulo 'De las personas jurdicas'", esto es, el artculo 43 del Cdigo
Civil, ya analizado.
c) Responsabilidad del Estado
1829. Como persona jurdica de existencia necesaria en el sistema
del Cdigo Civil (art, 33), y de carcter pblico en el rgimen vigente
[ 1829) ALESSI, R., L'tecito e la responsabilit civile deg enti pitbbllct, 1* ed., Milano,
1972. BA2HUN1, M. A., Da responsabilidade civil do Estado em decorrncia de sua atividade
administrativa. Rio de Janeiro, 1992. BONPLAND. V., "Responsabilidad extracontractual del
Estado (anlisis exegtico del artculo 1112 del Cdigo Civil)", en L.L., 1987-A-779.
HALPERN, D. A., "Distintas cuestiones de responsabilidad del Estado", en E.D.. 6OGI-94,
752 XVI. ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
(art. cit. segn ley 17.711), el Estado est sometido a la normativa antes
explicada.
Por lo menos as se lo interpreta en la actualidad, superada la
objecin segn la cual el Estado deba ser irresponsable (the king do not
wrong), que, obviamente, no condice con el sistema republicano de
gobierno propio de la Constitucin Nacional.
1830. Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Sea-
laremos ahora las etapas en la evolucin de la jurisprudencia de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, en lo que concierne a !a responsabilidad de)
Estado; luego de la reforma introducida por la ley 17.711, rigen los principios
generales de las personas jurdicas antes examinados.
(1) Etapa anterior a 1921, Se decida entonces la irresponsabilidad plena de
la persona jurdica por hechos ilcitos.
(2) Caso "Mihanovich" (ao 1921). Un buque de esta compaa, el "Berna",
embisti el muelle portuario de Corrientes, y fue demandada por indemnizacin
de daos. La Corte Suprema admiti el reclamo, de manera que consagr la
responsabilidad de la persona jurdica de existencia posible por hechos ilcitos
de sus dependientes.
(3) Caso "Devoto" (ao 1933). Se trataba de los perjuicios ocasionados por
empleados de la empresa telegrfica estatal, por el descuidado uso de un
brasero, que provoc el incendio de un campo. El Tribunal Supremo conden
al Estado a indemnizarlos, estableciendo as la responsabilidad del Estado
(persona jurdica de existencia necesaria) por actos de gestin; en estos, como
se sabe, el Estado no acta en carcter de poder pblico.
(4) Caso "Ferrocarril Oeste" (ao 1938). En lo anecdtico, se trataba de lo
siguiente: el Ferrocarril Oeste, actuando segn informe del Registro de la
Propiedad de la provincia de Buenos Aires, adquiri unos terrenos a la persona
que, segn dicho informe, apareca como su titular. Pero como hubo error en
tal informe, el verdadero dueo se present, haciendo valer sus derechos contra
ese ferrocarril, de manera que ste debi volver a adquirir el inmueble que haba
abonado ya al titular aparente. Demand por los daos al estado provincial, y
la Corte Suprema admiti el reclamo. De esta manera qued consagrada la
responsabilidad del Estado por actos de imperio, osea los que realiza como poder
pblico.
(5) Caso "Etchegaray" (ao 1941). Presenta la peculiaridad que responsabi-
liz al Estado por el hecho ilcito de s u s dependientes que implica delito del
Derecho criminal ( ya no, simplemente, hecho ilcito civil). Se trataba de un
agente de polica que, en desempeo de sus funciones, pero con imprudencia,
provoc la muerte de un sospechoso fugitivo (homicidio culposo).
[1830 ter] ANDORNO, L. O., "La responsabilidad del Estado por actividad lcita lesiva",
en BUERES, A. J. (dir.), Responsabilidad por daos. Homenaje a Jorge Bustamante Alsna,
T. I, Buenos Aires, 1990. pg. 77. COLAUTTI, C. E., -Responsabilidad del Estado por daos
causados sin culpa", enL.L, 1994-B-425. ALTERlNi, A. A., Lesin, a! crdito y responsabili-
dad del Es Lado, Buenos Aires, 1990,
RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURDICAS 755
actos estatales en el marco del pe.vo normativo de un contrato, para los que
procedera la reparacin plena.
e) El plazo de prescripcin liberatoria es de 2 aos (Cm. Nac. Civ. en
pleno, 3-HI-88, "Ricci c/ Municipalidad de Buenos Aires", E.D., 127-441).
1830 quater. Responsabilidad estatal vinculada con el ejercicio del
poder de polica. Toda vez que la Administracin debe ejercer su poder
de polica en cada uno de los mbitos que lo requieren, cuando aparece
omitido, o ejercido de modo insuficiente, excesivo o abusivo, esa falta o
mal ejercicio hace encuadrar a la conducta de s u s agentes dentro de
campo de la ilicitud.
Dentro de esa actividad que el Estado debe asumir, su competencia,
a travs de las autoridades locales, est limitada a la razonabilidad y
proporcionalidad de su ejercicio, en relacin con los fines perseguidos,
con exclusin de toda arbitrariedad.
El mero ejercicio lcito y regular del poder de polica no genera respon-
sabilidad del Estado; en cambio, debe hacerse cargo de los menoscabos
que reciba el habitante cuando su ejercicio es irregular.
d) Responsabilidad de los funcionarios pblicos
1831. Rgimen legal Conforme al artculo 1112 de Cdigo Civil,
"los hechos y las omisiones de los funcionarios pblicos en ejercicio de
sus funciones, por no cumplir sino de una manera irregular las obliga-
ciones legales que les estn impuestas, son comprendidos en las disposi-
ciones de este ttulo".
Ante el acto ilcito del funcionario pblico se abren dos acciones:
(1) Una, contra el Estado, conforme a las pautas que se han examinado.
Una vez que indemniza a la victima, el Estado tiene derecho a demandar
al funcionario por repeticin de lo pagado (art. 1123, Cd. CivJ;
(2) Otra contra el funcionario personalmente, que la vctima puede
optar por deducir simultnea o separadamente (art. 1122, Cd. Civ,).
Ver nmero 1830 tem 7.
e) Responsabilidad de los sindicatos
1831 bis. Responsabilidad por huelgas. La Constitucin Nacional
garantiza a los gremios el derecho de huelga (art. 14 bis). Conforme a
[1830 quater! LPEZ CABANA, R. M., "Responsabilidad del Estado derivada del ejercicio
de! poder de polica", en Tnrao REPRESAS, F. A. - STiourz, R S. (dir.). Derecho de daos-
Primera parte. Homenaje al doctor Jorge Mosset Iturraspe, Buenos Aires, 1989, pg. 747.
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RESPONSABILIDAD POR ACCIDENTES DEL TRABAJO 757
[18351 AGUILARSOSA, H., El jugador de ftbol ante el Derecho, Asuncin. 1990. Bosso,
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RESPONSABILIDAD POR ACCIDENTES DEPORTIVOS 763
[1840] BUSTAMANTE ALSINA, J., t Los concurrentes a los partidos de ftbol estn
amparados por la obligacin de seguridad impuesta a ios organizadores del espectculo
por el artculo 33 de la ley 23,184". en L.L., 1994-D-426. GHERSI, C. A. - WEINGARTEN, C ,
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F. A,, "La responsabilidad civil de los organizadores de festivales aeronuticos", en B.D..
13-959.
RESPONSABILIDADES PROFESIONALES 765
6. RESPONSABILIDADES PROFESIONALES
trminos del artculo 902 del Cdigo Civil (nm. anterior). V en lo atinente a la
aplicabitidad del artculo 909 del Cdigo Civil, se advierte que la suposicin de
ese adiestramiento, y de !a consiguiente pericia que implica, genera por s una
actitud de confianza en el cliente que contrata con el profesional, la que se
resalta con mayor nitidez en las actividades regladas, por el respaldo que induce
el ejercicio del poder de polica estatal; ms an, en ciertos casos esa confianza
deriva especficamente de las circunstancias personales del profesional, deter-
minantes de la eleccin que de l hace el cliente.
1845. Modo de apreciacin. Los mismos antecedentes que condu-
cen a concluir que la responsabilidad profesional es atribuible por culpa
de cualquier grado de intensidad, determinan la respuesta al segundo
interrogante planteado en el nmero 1842: la culpa profesional debe
ser apreciada in concreto, es decir, especficamente con relacin a la
calidad del sujeto de que se trata.
La apreciacin in concreto tambin exige comparar la conducta obrada y la
conducta debida. Pero la conducta debida la que no podra ser calificada como
culpable est referida aqu al tipo determinado al que pertenece el propio
agente: 'la diligencia exigible a un mdico especialista es mayor que la corres-
pondiente a un no especialista, pero aquila es siempre la normal u ordinaria
dentro de los especialistas" (ORGAZ), criterio extensible a cualquier profesiona].
Ver nmero 437.
1846. Responsabilidad emergente. Es discutible si la responsabilidad
profesional est sometida a la regulacin contractual o a la extracontractuaL
que tienen regmenes diferenciados en nuestro sistema legal (nms. 365 y 1850).
1847. Quid de la sustitucin de la responsabilidad contractual por la
extracontractuat.- Cuando se predica la aplicabilidad de la responsa-
bilidad extracontractual no se trata de una opcin por ella ante un
incumplimiento contractual que est autorizada en los alcances del
artculo 1107 del Cdigo Civil (nm. 366 y sigs.) sino de una sustitu-
cin en bloque de las normas contractuales por las que regulan los actos
ilcitos, para cuya justificacin se ha sostenido que las obligaciones profe-
sionales serian independientes del contrato celebrado con el cliente.
Pero la responsabilidad profesional es, en principio, contractual: el
profesional se obliga hacia el cliente, a cambio de una contraprestacin
de ste, y tal obligacin nace determinadamente de un'acto voluntario
lcito, lo cual excluye la vigencia de las reglas de la responsabilidad
extracontractual.
Uno de los argumentos empleados para sostener que la responsabilidad del
profesional liberal sera de ndole extracontractual deriva de que la prestacin
del servicio est reglada en su mayor parte por disposiciones imperativas: leyes
de ejercicio profesional, normas de tica, etctera. Sin embargo, ello no afecta
a la cuestin, porque en todo caso esas normas imponen obligaciones determi-
nadas (nm. 362), y la responsabilidad deriva de la infraccin al cumplimiento
de esas obligaciones, y rftr a la transgresin del deber genrico de no daar (nm.
197).
RESPONSABILIDADES PROFESIONALES 769
b) Abogados
1851. Principio. As como "en el desempeo de su profesin, el
abogado ser asimilado a los magistrados en cuanto al respeto ay
consideracin que debe guardrsele" (art 58, Cd. Proc; conc. art. 5 ,
ley 23.187), correlativamente debe responder por los daos que ocasio-<
ne en el ejercicio de su profesin.
1852. Naturaleza de la responsabilidad. Con relacin al cliente que
solicita sus servicios, la responsabilidad es contractual (nm. 1847),
cabiendo, en su caso, la opcin aquiliana que autoriza el artculo 1107
del Cdigo Civil (nm. 366 y sigs.).
En cambio, frente a terceros, la responsabilidad del abogado es
extracontractual (MAZEAUD-TUNC, BUSTAMANTE ALSINA; nm. 1849).
Su obligacin es, segn los casos, de medios {infra, nm. 1855), o de
resultado; de esta ltima categora es, verbigracia, la obligacin de
redactar un contrato de sociedad annima, que debe adecuar a los
requisitos tpicos de la figura, aunque claro est ello no implica que
haya de asegurar la eficacia de esta sociedad para los fines negocales
perseguidos por los celebrantes del contrato (eficacia del resultado,
nm. 1213).
1853. Letrado apoderado. Cuando el abogado asume la repre-
sentacin de su cliente acta como mandatario y se halla obligado con
los alcances del contrato de mandato (art. 1869 y sigs., Cd. Civ.). Si
se presenta enjuicio invistiendo tal carcter acta como procurador, y
debe ajustarse a las previsiones de la ley 10.996 (texto segn ley
22.892), que rige el ejercicio de esa profesin.
Le alcanzan, as, los deberes que la ley citada pone a cargo de los procura-
dores (art. 11) como, por ejemplo, interponer los recursos legales contra toda
sentencia definitiva adversa a su parte y contra toda regulacin de honorarios
que ella deba abonar, salvo el caso de tener instrucciones por escrito en
contrario de su respectivo comitente (art. cit., inc. lfi), etctera.
1854. Letrado patrocinante. En este supuesto el abogado se limita
a aconsejar a su cliente sobre la cuestin encomendada, pero sin ejercer
Con relacin a terceros, son civilmente responsables por los daos ocasio-
nados en virtud de la violacin de tales deberes (art. 13, ley cit.), o de otros (art.
1066, Cd. Civ.).
1860, Caso de los adscriptos. El escribano adscripto acta dentro del
registro, bajo la "total dependencia" del titular, quien "es el responsable directo"
' (art. 23, ley 12.990) y a cuya propuesta se lo designa (art, 21).
En virtud de esta preceptiva, se ha decidido que los actos del adscripto, en
cuanto sean susceptibles de "la apreciacin y cuidado" del titular (art, 23 cit.),
comprometen la responsabilidad concurrente de ste (nm. 454; Cm. l s Civ. y
Com. La Plata, J.A., 11-1971-100).
d) Contadores
1860 bis. Contadores. En el orden nacional estn sujetos al rgi-
men del decreto-ley 20.488/73, cuyo articulo 3 a establece sus incum-
bencias: evacuar, emitir, presentar o publicar informes, dictmenes,
laudos, consultas, estudios, consejos, pericias, compulsas, valorizacio-
nes, presupuestos, escritos, cuentas, anlisis, proyectos.
Los dictmenes que estn autorizados a producir los contadores han
sido caracterizados como la expresin de un juicio tcnico, emitido con
razonamientos fundados en las conclusiones de una tarea realizada de
acuerdo con pautas bsicas preestablecidas, que son los principios de
contabilidad comnmente aceptados, en el cual de ordinario se opina
sobre si lo puesto o informado en estados contables, contabilidad, inven-
tarios, etctera, de un ejercicio o perodo anterior, con respecto a una
situacin determinada o al resultado de una gestin, constituye o no una
razonable exposicin de lo sucedido, esto es, si concuerda o no con la
verdad de lo acontecido (CHAPMAN).
Cuando el contador acta como asesor o consultor, su informe debe
limitarse a contener sus consejos o asesoramiento, como la mejor forma
de lograr las finalidades perseguidas (TRIGO REPRESAS).
El contador est habilitado para realizar auditoras de estados contables
(dec.-ley 5.103/45, ratificado por ley 12.921, ley 20.488, lista de incumbencias
profesionales aprobada por la res, 1560/80 del Ministerio de Educacin y
Justicia).
[ 186II AGOSTA RAMREZ, V.,Dela responsabilidad cluit mdica, Santiago de Chile, 1990.
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cosas inanimadas en el ejercicio de la profesin", en L.L., 1981-B-779; "Nuevamente sobre
la responsabilidad civil por el empleo de cosas en el acto mdico", en L.L., 1994-D-1007.
780 XVI. ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
persona (nm. 488 bis), o confinndolos a las hiptesis en que la prctica mdica
supone, efectivamente, tales problemas tcnicos particularmente complicados.
Pero esto no significa que el tema pueda ser sacado de contexto, establecien-
do la responsabilidad mdica en trminos indiscretos. Si ella fuera asignada por
la soia causacin del dao, y se considerara intil la prueba de su diligencia
(falta de culpa) cuando ha estado precisado a emplear en el tratamiento cosas
que no han tenido vicios, el mdico vendra a resultar, en definitiva, un
garante de la salud o de la vida del paciente, un asegurador sin contrato de
seguro, o un subrogante del Estado en la seguridad social.
1863. Contenido de la obligacin. La ley 17.132 prohibe a los
profesionales que ejercen a medicina anunciar o prometer la curacin
fijando plazos, o anunciar o prometer la conservacin de la salud (art.
20, incs. I a y 2fi).
La jurisprudencia caracteriza en principio a la obligacin asumi-
da por el mdico como de medios, en tanto se compromete a proceder
de acuerdo con las reglas y los mtodos de su profesin, sin que el
fracaso o falta de xito en la prestacin de los servicios signifiquen por
s solos un incumplimiento (ver, sin embargo, nm. 1220 y sigs.).
Las I Jornadas Provinciales de Derecho Civil {Mercedes, 1981) sea-
laron que "en ciertas hiptesis de prestacin mdica es exigible el buen
resultado de la actividad",
1864. Deberes profesionales. Entre otros deberes que les imponen
las disposiciones legales vigentes, conforme al artculo 17 de la ley
17.132, estn obligados a:
prestar la colaboracin que les sea requerida por las autoridades
sanitarias en casos de epidemia, desastres u otras emergencias;
asistir a los enfermos cuando la gravedad de su estado as lo
impone;
no llevar a cabo intervenciones quirrgicas que modifiquen el sexo
del enfermo, salvo que sean autorizadas judicialmente;
promover la internacin de quienes signifiquen peligro para s
mismos o para terceros;
ajustarse a lo establecido en las normas vigentes para prescribir
alcaloides;
fiscalizar y controlar el cumplimiento de la indicaciones que
impartan a su personal auxiliar y, asimismo, que stos acten estric-
tamente dentro de los lmites de su autorizacin, siendo solidariamente
responsables si, por insuficiente o deficiente contralor de los actos
ejecutados por los auxiliares, resulta un dao para terceras personas.
Los mdicos que se desempean como directores de establecimientos asis-
tenciales estn sujetos a los deberes que les impone la ley 22.914 sobre
internacin y egreso de establecimientos de salud mental: confeccionar la
historia clnica de los internados (art. 75, ley cit.); informar al juez de la causa
sobre las novedades de la historia clnica, autorizar salidas o paseos a prueba
con personas responsables, informando adecuadamente al juez requerir auto-
rizacin judicial para disponer el alta provisoria, la transferencia del internado
782 XVI. ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
(1865 quater) TRIGO REPRESAS, F. A., "La responsabilidad civil en el contrato por equipo
y en el trbalo en equipo", en Revista del Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal.
2-23, Buenos Aires, 1993.
784 XVI. ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
prestado "en condiciones tales que el paciente no sufra dao por deficiencia de
la prestacin prometida" (BUSTAMANTE ALSINA).
La responsabilidad de la clnica tambin puede resultar de sus propios
incumplimientos como, por ejemplo, si se produce una infeccin quirrgica por
falta de higiene en el quirfano.
1865 sexies. Sistemas prepagos. Los prestadores de sistemas prepagos
tienen responsabilidad contractual frente el adherente (MOSSET ITURRASPE, LO-
RENZETTl).
Los alcances de esta obligacin dependen de los trminos en que se haya
obligado el prestador: cules prestaciones estn cubiertas o excluidas, qu
profesionales integran la cartilla, etctera.
En los casos de cartilla abierta, en los cuales el adherente tiene derecho a
elegir su mdico, cuyos honorarios le son restituidos, el sistema prepago no
responde por los incumplimientos del profesional al que acudi el adherente por
su propia voluntad.
1865 septies. Obras sociales. Las obras sociales (leyes 23.660 y 23.661)
tambin tienen responsabilidad frente el afiliado, siendo discutible su enrola-
miento en la esfera extracontractual (MOSSET ITURRASPE, LORENZETTI) O contrac-
tual La fuente legal que tiene la obligacin de prestacin de la obra social,
habida cuenta de los alcances que asignamos a la responsabilidad contractual
(nm. 197), nos parece irrelevante para descartar su encuadramiento en ella.
Corresponde formular estas precisiones: (1) si la prestacin es brindada por
mdicos que integran una lista suministrada por la obra social, sta responde
ante el afiliado por los incumplimientos de esos profesionales (Cm. Nac. Civ.,
Sala A, B.D., 72-525; Sala F, L.L., 1981-B-64); (2) si, en cambio, la nmina es
provista por un tercero (p. ej. colegio mdico) con quien la obra social ha
contratado globalmente la realizacin de las prestaciones, se considera que
aqulla no ene responsabilidad frente al afiliado (BUERES, MOSSET ITURRASPE,
LOREN2ETT1).
1866. Otros profesionales del arte de curar. A los fines dla ley 17.132 son
consideradas actividades de colaboracin de la medicina y odontologa, las que
ejercen: obsttricas, kinesilogos y terapistas fsicos, enfermeras, terapistas
ocupacionales, pticos tcnicos, mecnicos para dentistas, dietistas, auxiliares
de radiologa, auxiliares de psiquiatra, auxiliares de anestesia, fonoaudilogos,
ortpicos, visitadores de higiene, tcnicos de ortesis y prtesis y tcnicos en
calzado ortopdico (art. 42). Todos ellos estn sujetos a las disposiciones
particulares previstas en sus artculos 43 a 124.
1866 bis. Psiclogos. La ley 23.277 derog las previsiones que aludan a
los psiclogos en la ley 17.132 (arts. 9B y 91), y autoriz el ejercicio de la
psicologa como actividad profesional independiente (art. Ia), considerando
como tal "la aplicacin y/o indicacin de teoras, mtodos, recursos, procedi-
mientos y tcnicas especficas en: a) el diagnstico, pronstico y tratamiento de
la personalidad y la recuperacin, conservacin y prevencin de la salud mental
de las personas; b) la enseanza y la investigacin; c) el desempeo de cargos,
funciones, comisiones o empleos por designaciones de autoridades pblicas,
incluso nombramientos judiciales; d) la emisin, evacuacin, expedicin, pre-
sentacin de certificados, consultas, asesoramiento, estudios, consejos, infor-
mes, dictmenes y peritajes" (art. 2S).
786 ^Vl- ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
1868 bis] WITTHAUS, R. E., Rgimen legal de la traduccin y del traductor pblico,
Buenos Aires, 1981.
wXVl
788 - ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
a) Transporte terrestre
1869. Rgimen legal aplicable. La responsabilidad derivada del
transporte terrestre de personas est regulada por el articulo 184 del
Cdigo de Comercio, con cuyos trminos coincide el artculo 65 de la
Ley 2873 de Ferrocarriles, as como, para el autotransporte, el artculo
U de la ley 13.146.
El citado artculo 184 del Cdigo de Comercio dispone que "en caso
de muerte o lesin de un viajero, acaecida durante el transporte en
ferrocarril, la empresa estar obligada al pleno resarcimiento de los
daos y perjuicios, no obstante cualquier pacto en contrario, a menos
que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o sucedi por culpa
de la vctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente
responsable".
1870. Naturaleza de la responsabilidad. Hay consenso doctrinario
acerca de la naturaleza contractual de la responsabilidad del transpor-
tador, sin perjuicio de la eventual opcin aquiana en los trminos de
artculo 1107 del Cdigo Civil (nm. 366 y sigs.).
Se entiende que el transportista tiene a su cargo una obligacin de
seguridad (nm. 1816 bis), generalmente de resultado (conf. III Congre-
so Internacional de Derecho de Daos en homenaje aJ doctor Flix A.
Trigo Represas, Buenos Aires, 1993), por lo cual est precisado a
demostrar la ruptura de la relacin causal (caso fortuito, culpa de la
victima o de un tercero extrao; conf. nms. 1219, 445 y 845).
En esos alcances, se trata de responsabilidad contractual objetiva.
1871. Extensin de la responsabilidad. El transportador est obli-
gado "al pleno resarcimiento" de los daos. Esta frmula no debe ser
entendida ms all de su significado estricto, ya explicado en el nmero
590: debe los daos que estn en relacin de causalidad jurdicamente
relevante con el incumplimiento, conforme a las reglas generales de la
RESPONSABILIDAD DERIVADA DEL TRANSPORTE 789
c) Transporte areo
1879. Rgimen legal. Rige la materia el Cdigo Aeronutico (ley
17.285), en cuyo Ttulo VII (Responsabilidad), Captulo I, se legisla sobre
"Daos causados a pasajeros, equipajes o mercancas transportados",
en los artculos 139 a 154.
1880. Naturaleza de la responsabilidad. El transportador areo
responde contractualmente. Lo une al pasajero un contrato de trans-
porte areo en virtud del cual es responsable de los daos causados por
muerte o lesin corporal sufrida por un pasajero, cuando el accidente
que ocasion el dao se ha producido a bordo de la aeronave o durante
las operaciones de embarco o desembarco {art. 139), asi como por el
traslado de mercaderas durante el transporte areo (art. 140; ver art.
141 acerca del retraso en el transporte de pasajeros, equipajes o mer-
cancas).
El articulo 142 establece una obligacin de resultado atenuada
{nms. 446, 850 bis y 850 ter): "el transportador no ser responsable
si prueba que l y sus dependientes han tomado todas las medidas
necesarias para evitar el dao o que les fue imposible tomarlas" (prueba
de haber obrado sin culpa, o sea diligentemente).
El transportador tambin puede probar tilmente que la persona que
ha sufrido el dao lo ha causado o ha contribuido a causarlo, caso en
el que su responsabilidad puede ser atenuada o eximida (art. 143).
Ver nmero 509 bis.
1881. Extensin de la responsabilidad. A semejanza del rgimen
que rige el transporte por agua, tambin se aplica una limitacin de la
responsabilidad del transportador areo. Se fija un tope de mil argen-
tinos oro, con relacin a cada pasajero, en el transporte de personas
(art. 144); y de dos argentinos oro por kilogramo de peso bruto en el
transporte de mercancas y equipajes, limitndose la responsabilidad
por los objetos cuya guarda conserva el pasajero hasta cuarenta argen-
tinos oro en total (art. 145).
El argentino oro se cotiza a alrededor de u$s 90 la unidad (nm. 1876).
1882. Transporte gratuito. Segn el artculo 163 del Cdigo Aeronutico,
en caso de transporte gratuito de personas la responsabilidad del transportador
se rige por las disposiciones que examinamos en los nmeros 1880 y 1881.
Asimismo, dispone que "si el transporte areo gratuito de personas no se
realiza en un servicio de transporte areo, la responsabilidad del explotador est
limitada por persona daada, hasta 300 argentinos oro, de acuerdo a la
cotizacin que stos tengan en el momento de ocurrir el hecho generador de la
11879) COSBNTINO, E. T.. Rgimenjurdico del transportador areo, Buenos Aires, 1986.
VIDELA ESCALADA, F, N,, Derecho aeronutico, Buenos Aires, 1976; "La responsabilidad del
transportista areo en los casos de transportes sucesivos", en E.D.. 144-283.
RESPONSABILIDAD DERIVADA DE ACCIDENTES DE LA CIRCULACIN 793
aqul. Por cierto que la responsabilidad del conductor queda excusada cuando
se demuestra la culpa relevante del peatn.
1891 bis. Caso del taUerista. Qu responsabilidad incumbe al dueo
cuando deja su automotor en manos de un tallerlsta para que lo repare, si ste
lo saca a circular y causa un dao? Conforme a las directivas del rgimen legal
aplicable, corresponden estas soluciones:
(1) En principio responde el dueo (concurrentemente con el guardin
tatlerista) (nm. 1726);
(2) Sin embargo, el dueo puede excusar su responsabilidad si demues-
tra que el automotor ha sido usado ms all de las finalidades de la
entrega. Ejemplificando: I) si dej el vehculo para el arreglo de los frenos,
el dao que cause el tallerista al salir a la calle a probarlos es atribuible al
dueo, en la medida en que esa comprobacin resulta imprescindible para
el trabajo encomendado; II) en cambio, si el tallerista hace un paseo con el
automvil dejado verbigracia para pintar una puerta, dicho tallerista
asume de modo excluyente !a guarda del rodado, y es el nico responsable
(nm. 1727);
(3) En esta ltima situacin es indiferente que el vehculo sea conducido por
un dependiente del tallerista, habida cuenta de que la guarda puede ser ejercida
por otro (nm. 1726).
b) Accidentes ferroviarios
1892. Rgimen legal aplicable. Es aplicable lo expresado en el
nmero 1886 en cuanto a los daos con y por las cosas con relacin a
los automotores.
1893. Pasos a nivel y barreras. El accidente ferroviario tiene especial
ocasin de producirse en los pasos a nivel.
(1) Cruce de ios pasos a nivel: debe ser hecho a marcha precaucional, previa
comprobacin por el conductor de que no se aproxima ningn tren o locomotora
desde ambas direcciones.
(2) Deber de instalar barreras: la empresa ferroviaria slo tiene el deber de
instalar barreras, u otras seales luminosas o acsticas, en los pasos a nivel
ubicados sobre rutas de intenso trnsito, o defectuosa visibilidad, no bastando
en tales situaciones la existencia de la cruz de San Andrs o de los
indicadores comunes. La omisin de dicho deber implica culpa de la empresa.
(3) Barreras levantadas: la circunstancia de estar levantadas las barreras
implica culpa exclusiva de la empresa ferroviaria, pues ella hace confiar al
conductor del vehculo que cruza en que puede hacerlo libremente.
(4) Cruces peatonales: los peatones deben circular exclusivamente por los
lugares habilitados al efecto, debiendo cerciorarse acerca de la aproximacin de
un tren o locomotora.
c) Accidentes martimos
1894. Rgimen legal. Se aplica la ley 20.094, cuyo Capitulo III est
dedicado especficamente a "los riesgos de la navegacin", contemplan-
do sus primeras secciones, sucesivamente: I) os abordajes y II) la
asistencia y el salvamento.
1895. Naturaleza de la responsabilidad. Tiene fundamento sufcye-
fL>o: "si el abordaje es causado por culpa de uno de los buques, el
culpable debe indemnizar todos los daos producidos" (art. 359, ley
20.094).
En caso de culpa concurrente "cada buque es responsable en proporcin a
la gravedad de su culpa. Si la proporcionalidad no puede establecerse, la
responsabilidad ser soportada por partes iguales" (art. 360, prr. lfi) (nm.
1728).
Cuando un buque aborda a otro por culpa exclusiva de un tercero, ste es
el nico responsable (art. 363, 1- parte).
St el abordaje se produce, en cambio, por caso fortuito, o cuando existan
dudas sobre sus causas, los daos deben ser soportados por quienes los hayan
sufrido (art. 358, ley cit).
El armador responde "por las indemnizaciones a favor de terceros a que haya
dado lugar por hecho suyo o de los tripulantes" (art. 174). Para ser considerado
armador debe utilizar el buque, teniendo la disponibilidad sobre l, bajo la
direccin y gobierno de un capitn que designe (art. 170).
En caso de abordaje por culpa concurrente, los armadores de los buques
intervinientes responden solidariamente por las indemnizaciones de daos
derivados de muerte o lesiones personales (art. 360. prr. 2-).
Ver nmeros 453, 611 y 1706.
1896. Extensin de la responsabilidad. La indemnizacin debe
resarcir los perjuicios que puedan ser considerados, normal o racional-
mente, una consecuencia del abordaje, excluyndose todo enriqueci-
miento injustificado (art. 364, ley cit.). La indemnizacin, dentro de los
lmites de causalidad establecidos en el artculo citado, "debe ser plena,
colocando al damnificado o damnificados, en tanto sea posible, en la
misma situacin en que se encontraran si el accidente no se hubiese
producido" (art. 366, ley 20.094).
No obstante, la indemnizacin tiene como tope el valor del buque con
ms el de los fletes y pasajes, salvo para los daos corporales, en que
se extiende hasta 13 argentinos oro por tonelada de arqueo total del
buque (arts. 175 y 182, ley cit.; nm. 1876).
1897. Asistencia y salvamento. "Todo hecho de asistencia o de salvamento
que no se haya prestado contra la voluntad expresa y razonable del capitn del
buque en peligro y que haya obtenido un resultado til da derecho a percibir
una equitativa remuneracin denominada salario de asistencia o de salvamento,
y que no puede exceder del valor de los bienes auxiliados" (art. 371, ley 20.094).
Sin embargo, el auxilio a las personas no da derecho en principio a
indemnizacin, ni a percibir el referido salario, "salvo que exista responsabilidad
del propietario o armador del buque auxiliado o de un tercero en la creacin del
RESPONSABILIDAD DERIVADA DE ACCIDENTES DE LA CIRCULACIN 799
peligro que lo motiv. En este caso el responsable debe indemnizar los gastos y
daos sufridos por el que preste dicho auxilio, siempre que sean consecuencia
directa de la operacin" (art. 372). Sin perjuicio de lo expuesto, "los salvadores
de vidas humanas tienen derecho a una parte equitativa del salario de asistencia
o de salvamento acordado a los que hayan salvado bienes en la misma opera-
cin" (art. 373).
El salario de asistencia o de salvamento lo fija el tribunal competente, que
debe tener en cuenta, entre otras circunstancias, las siguientes: a} xito
obtenido; b) esfuerzo y mrito de los que presten el auxilio; c) peligro corrido por
las personas y cosas auxiliadas; d) peligro corrido por los que presten auxilio y
por los medios empleados; e) tiempo empleado: f) daos, gastos y riesgos de
responsabilidad u otros, incurridos por los que presten auxilio y el valor y
adaptacin del material empleado; g) valor de las cosas salvadas (art. 379).
En estas soluciones se aplican las reglas del enriquecimiento sin causa |nm.
1761 y sigs.).
d) Accidentes aeronuticos
1898. Rgimen legal. La cuestin est regida por el Cdigo Aero-
nutico (ley 17,285), que contempla distintas situaciones:
(1) El abordaje, es decir "toda colisin entre dos o ms aeronaves en
movimiento", lo cual ocurre: I) cuando est cargada y funciona cual-
quiera de sus servicios o equipos, II) o se desplaza en la superficie por
su propia fuerza motriz, o III) se halla en vuelo, desde que comienza el
despegue hasta el aterrizaje, IV) aunque el dao no provenga de una
"verdadera colisin" (art. 165).
(2) Los daos a terceros: I) como consecuencia del abordaje (art. 170
y sigs.), o II) los que son "consecuencia directa" del acontecimiento que
provoca dao proveniente "de u n a aeronave en vuelo o de u n a persona
o una cosa cada o arrojada de la misma, o del ruido anormal de aqulla"
(art. 155).
1899. Naturaleza de la responsabilidad. En este caso la responsa-
bilidad es objetiva, con lo cual se sigue el criterio de la Convencin
Internacional de Roma (1933) modificada en Roma (1952) y ratificada
por ley 17.404 que ya haba sido adoptado por el Cdigo Aeronutico
de 1954 (ley 14.307). La carencia de culpa no libera al sindicado como
responsable, siendo necesario para ello que el damnificado haya cau-
sado el dao, o contribuido a causarlo (art. 159, Cd. Aer.), lo cual
demuestra el sustento objetivo de esta responsabilidad.
Responden el explotador de la aeronave y quien la usa sin tener su
consentimiento ni la disposicin del aparato (arts. 157 y 158); y, en caso
[1907] BITTAR, C. A., Responsabilidade civil nos ativdades nucleares, Sao Paulo, 1985,
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804 XVI. ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
reservas para afrontar, durante tan largo lapso, una responsabilidad econmica
elevada.
1913. Toda la problemtica examinada puede ser incluida dentro de una
nueva rama del Derecho que ha sido denominada Derecho nuclear (PUGET),
definible como "el conjunto de principios y normas legales que regulan la
actividad del Estado y la de todas aquellas personas, individuales o jurdicas,
que y en cuanto se proponen utilizar la energa contenida en el ncleo del tomo"
(DE LOS SANTOS LASRTEGUI), y cuyos caracteres seran los siguientes; I) univer-
salidad o carcter comn de sus preceptos, II) carcter internacional, III)
intervencin del Estado, IV) carcter evolutivo.
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RESPONSABILIDAD COLECTIVA 815
es el dueo o guardin de la cosa que origina el dao (art. 1113, Cd. Cv.),
supuesto en el cual la responsabilidad le es adjudicada exclusivamente. En
ambos casos ha sido demostrada una causalidad diversa a la presumida.
A nuestro juicio, el riesgo fundamenta esta responsabilidad, aun cuando
pueda ser argumentada, forzando los conceptos, la existencia de una culpa que
seria previa a la produccin del dao y no coetnea con l, consistente en el
caso en vivir en el inmueble, con un vecino desaprensivo. La culpa as
concebida carece de sustento para generar responsabilidad, pues no adeca a
los trminos del artculo 512 del Cdigo Civil.
1924. Ausencia de solidaridad. El artculo 1121 del Cdigo Civil,
que repudia la solidaridad, resulta aplicable al supuesto de responsa-
bilidad colectiva del articulo 1119. No altera esta conclusin la reforma
introducida por la ley 17.711 al articulo 1109 del Cdigo Civil (nms.
1722 y 1743), ya que no ha derogado ni modificado los artculos 1119
y 1121, ni el artculo 1135, cuya ltima parte contiene u n a solucin
coincidente (LLAMBAS).
Quienes deben reparar el dao causado de modo colectivo no responden
solidariamente sino en la "proporcin a la parte que tuvieren" (art. 1121, Cd.
Civ.) (comp. BUSTAMANTE ALSLNA, MOSSET ITURRASPE). La ley no dice a qu
proporcin alude pero, en el caso de responsabilidad colectiva, atenta su
singularidad en cuanto a la razn de ser del resarcimiento, debe entenderse que
la indemnizacin ha de ser dividida en partes iguales entre todos (art. 691, Cd.
Civ.).
Esta divisin igualitaria alcanza tanto a quienes se les imputa el dao
colectivo, no habiendo intervenido en su produccin, como a quien o quienes
por hecho propio o por ser dueo o guardin de la cosa son responsables
del perjuicio causado.
1925. Extensin a otros supuestos. Es problemtico si la solucin
particular del artculo 1119 del Cdigo Civil, que ha sido analizada, es
extensiva a otros casos en los que, comprobado un dao, no se puede
identificar a quin lo caus dentro de un grupo determinado de perso-
nas. Verbigracia, si uno de los participantes no identificado de u n a
partida de caza mata o hiere a un tercero mediante un disparo.
(1) Como "la mirada de la justicia se dirige ahora a la vctima inocente"
(MOSSET ITURRASPE), no obstante que el artculo 1113 se refiere al riesgo de la
cosa y no al de la actividad nmero 475, es dable encontrar un mecanismo
para no dejarla desprotegidar I) a travs del expediente de "la culpa sospechada
en cualquiera de los individuos del grupo" (LLAMBAS}, con lo cual todos respon-
den a menos que acrediten individualmente su inocencia, sindoles atribuible
el dao por ser consecuencia mediata previsible de la participacin en el grupo
(art. 904, Cd. Civ.; nm. 620; conf. MOSSET ITURRASPE); O II) si no se acepta tal
sospecha de culpa, por va de la indemnizacin de equidad que autoriza el
artculo 907 del Cdigo Civil (nm. 477 bis): si bien todos menos el autor del
dao son inocentes del perjuicio (dao involuntario), todos ellos crearon la
actividad riesgosa al participar en el grupo (acto voluntario), por lo cual desde
que se admite la "indemnizacin de equidad" en caso de dao proveniente de
actos involuntarios, no parece haber impedimento para que se la acoja en el
RESPONSABILIDAD COLECTIVA 817
11926 bisl CORDOBERA GONZLEZ DE GARRIDO, R., - GARRIDO CORDOBERA, L. M. R., "La
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por los productos elaborados", en Revista Jurdica de San Isidro, 24-135, San Isidro, 1988.
818 XVI. ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
nmero de vctimas, sin que pueda ser establecido quin o quines han
sido sus causantes. En tal situacin se aplican soluciones propias de
la teora de la responsabilidad colectiva, atribuyndola a todos los que
pudieron ser causantes del dao, en la proporcin en que es probable
que hayan contribuido a ello.
En 1977, la Corte de California, en los Estados Unidos de Amrica, aplic la
teora del market share o de la participacin en el mercado, en el caso de la droga
DES, que era puesta en el mercado por varios laboratorios, y fue empleada en
los aos sesentas para evitar los abortos naturales de mujeres embarazadas:
veinte aos ms tarde unos tres millones de las hijas de esas mujeres padecieron
de cncer de tero. Las vctimas no estaban en condiciones de probar a cul de
ellos le haba sido adquirido el producto nocivo, y la Corte los hizo responsables
a todos, en la proporcin en que participaron en el mercado.
En sentido coincidente, ante daos causados por el vuelo de aeronaves en
comunas vecinas al aeropuerto de Orly, la Corte de Apelaciones de Pars conden
a las compaas areas segn la proporcin en que utilizaron el aeropuerto
(19-111-79, D. 1979. 429}.
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828 XV1- ANLISIS DE LAS FUENTES EN PARTICULAR
(1) Trata al residuo peligroso como cosa riesgosa: "se presume, salvo
prueba en contrario, que todo residuo peligroso es cosa riesgosa en los
trminos del segundo prrafo del artculo 1113 del Cdigo Civil" (art.
45). Esta categora es distinta que el "riesgo de la cosa" mencionado en
dicho texto del Cdigo Civil (nm. 470 tem 1).
El dispositivo favorece la certeza, puesto que la nmina de residuos
peligrosos resulta de la ley, sin perjuicio de ulteriores modificaciones
"en atencin a los avances cientficos o tecnolgicos" (art. 64).
(2) Determina la responsabilidad del generador por la creacin del
riesgo, independizndola de la calidad de dueo o de guardin de la
cosa (comp. con nm. 1726).
Generador de residuos es quien los produce (art. 14), y resulta
"responsable en calidad de dueo de los mismos" (art. 22). Esta respon-
sabilidad "no desaparece por la transformacin, especificacin, desa-
rrollo, evolucin o tratamiento" de los residuos (art. 48), ni frente a
terceros por la transferencia del dominio (art. 46).
Subsiste por lo tanto hasta que, en una planta especial, se lleva a
cabo su disposicin final "en condiciones exigibles de seguridad am-
biental" (art. 33).
El transportador de los residuos y el titular de la planta de trata-
miento y disposicin final responden en calidad de guardianes (arts. 31
y 44).
(3) El dueo y el guardin slo se eximen probando "la culpa de un
tercero de quien no deben responder", si la accin de ste "pudo ser
evitada con el empleo del debido cuidado y atendiendo a las circuns-
tancias del caso".
Por lo tanto, para que esta culpa pueda ser invocada tilmente, debe
ser inevitable, vale decir, constituir un caso fortuito (VI Jornadas
Bonaerenses de Derecho Civil, Comercial y Procesal, Junin, 1994;
nms. 449 bis, 837, 1725 ter).
(4) El generador de residuo no tiene responsabilidad: 1) frente a quien
lo haya adquirido en virtud de un contrato (art. 46), por ejemplo, una
compraventa; II) por los daos causados por la mayor peligrosidad que
haya adquirido a causa de un tratamiento defectuoso realizado en la
planta respectiva (art. 48),
(5) Como normas de prevencin, se prohibe la introduccin al pas de
residuos (art. 3a) y su transporte en el espacio areo argentino (art. 32).
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con la privacin del usufructo de sus bienes (art. 287, Cd. Civ.), ha
sido suficiente razn como para concederle indemnizacin del dao
moral ocasionado por no haber contado con el apellido paterno y no
haber sido considerado, en el mbito de las relaciones humanas, hijo
de su progenitor.
Se ha entendido que la omisin de reconocimiento espontnea del hijo
constituye un hecho ilcito y que el dao moral es resarcible cuando "se niega
maliciosa o culpablemente el estado civil de una persona obligndola a iniciar
las correspondientes acciones de reclamacin de estado para obtener el recono-
cimiento del carcter de hijo" (BREBBIA).
La jurisprudencia ha acordado indemnizaciones por este motivo (Cm. Nac.
Civ. Com., San Isidro, Sala I, 13-X-88, L.L., 1989-E-563; Cm. Nac. Civ., Sala
F, 19-X-89, L.L., 1990-A-l; idem 30-111-90, D.J., 1990-11-538).
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NDICE GENERAL
PRIMERA SECCIN
OBLIGACIONES EN GENERAL
CAPTULO I
CONCEPTO DE OBLIGACIN
3. Concepcin apropiada
a) Deber y facultad en la relacin jurdica. 21. Situacin del
deudor y del acreedor. b) Deuda y responsabilidad. 22.
Orgenes de la teora. 23/24. La deuda. 25/27. La res-
ponsabilidad. 28. Deuda sin responsabilidad. 29. Res-
ponsabilidad sin deuda. 30/31. Responsabilidad limita-
da. 32/34. Consideracin critica de la teora en anlisis. . 21
C) COMPARACIONES
1. Clasificacin de las relaciones jurdicas
35/38. Criterios de clasificacin. 39. Relaciones patrimo-
niales y extrapatrimoniales. 40. Relaciones absolutas y
relativas. 41. Sinopsis 24
2. Comparacin con los derechos reales
a) Crterio dualista. 42. Caracteres tpicos de la obligacin.
43. Caracteres tpicos del derecho real. b) Explicacin
monista. Crtica. 44. Dualismo y monismo. 45. El derecho
real como obligacin pasivamente universal. 46/47. Crti-
ca de la teora. 48/49. El crdito como un derecho real.
50. Afinidades entre la obligacin y el derecho real en su
carcter comn de bienes patrimoniales 26
3. Comparacin con los derechos de familia
51. Desarrollo 29
D) SITUACIONES ESPECIALES
1. Obligaciones "propter rem"
52/53. Concepto. 54. Antecedentes. 55. Disposiciones
legales. 56. Casos 30
2. Derecho a la cosa
57. Concepto. Antecedentes. 58. Vigencia actual de esta
nocin 31
E) EVOLUCIN
1. Antecedentes historeos
59/60. Derecho Romano. 61. Derecho cannico 32
2. Orentaciones actuales
62. Tendencias y mviles. 63/65. La unificcin del Derecho
de las obligaciones. 65 bis. Proyectos de reformas. 66.
Manifestaciones del nuevo Derecho obligacional 33
NDICE GENERAL Da
CAPTULO II
METODOLOGA
CAPTULO III
ELEMENTOS
82. Concepto ,. 49
A) SUJETOS
1. Sujetos activo y pasivo
83. Su necesidad. 84. Determinacin e indeterminacin.. 49
2. Quines pueden ser sujetos
85/86. El requisito de la capacidad 50
3. Transmisin de la calidad de sujeto
87/88. Casos , 50
4. Pluralidad de sujetos
89. Casos 51
B) OBJETO
90. Concepto y precisiones. 91/92. Distingos con el con-
tenido. 93. Objeto del contrato 51
C) CONTENIDO
1. La prestacin
94/94 bis. El plan prestacional. 95. Especies. 96. El
objeto de la obligacin como objeto mediato 53
860 NDICE GENERAL *
2. Requisitos de la prestacin
a) Posibilidad. 97/98. b) Licitud. 99. c) Determinabidad.
100. d) Patrimonialidad. 101. Planteamiento de la cues-
tin. 102. Opinin de Savigny. 103. Opinin de Ihering.
104. Influencia legislativa de estas teoras. 105. Scialoja.
El Cdigo Civil italiano de 1942. 106/107. Solucin del
Derecho argentino 54
D) VINCULO
108. Concepto. 109. Caracteres tpicos del vnculo obliga-
cional. 110. Atenuaciones. 111. El vnculo en las obliga-
ciones naturales. 112. El vnculo en las obligaciones corre-
lativas. 113. El vnculo en las obligaciones recprocas.
113 bis. Proyecto de reformas al Cdigo Civil del Poder
Ejecutivo de 1993 57
E) FUENTE
1. Concepto.
114. Desarrollo 60
2. Enunciado y clasificacin tradicionales
115/116. Desarrollo 60
3. Significado del artculo 499 del Cdigo Civil
117/119. Fuentes nominadas. 120. Fuentes innomina-
das. 121. Caso de la obligacin invlida 61
F) FINALIDAD
il. Conceptos
122/123. Nocin filosfico-jurdica. 124. Causalismo.
125. Anticausalismo. 126/127. Neocausalismo.
128/129. La consideration 62
2. Interpretacin del Cdigo Civil
a) Distintas posiciones. 130. b) Nuestra opinin. 131/133.
c) Rgimen de los artculos 500, 501 y 502 del Cdigo Civil.
134/135. Presuncin de causa. 136/137. Falsedad de
causa. 138/139. Ilicitud de causa. 140. Falta de cau-
sa. 140 bis. Frustacin del fin. 141. Sntesis. 141 bis.
Proyectos de reformas al Cdigo Civil de 1993 65
3. Actos abstractos
142/143. Concepto. 144. Legislacin comparada. 145.
Casos. 145 bis. Proyectos de reformas al Cdigo Civil . . . 70
NDICE GENERAL 861
CAPTULO IV
RECONOCIMIENTO
1. Concepto
146. Definicin del artculo 718 del Cdigo Civil. 147.
Legislacin comparada. 148. Reconocimiento abstracto de
deuda y reconocimiento declarativo 73
2. Sistema argentino
149. Mtodo del Cdigo Civil. 150. Naturaleza jurdica.
151. Caracteres. 152/153. Reconocimiento expreso.
154. Reconocimiento tcito. 155. Requisitos. 156. Efec-
tos. 157. Paralelo con otros sistemas. 157 bis. El Proyec-
to del Poder Ejecutivo de 1993. 158. Comparacin con
figuras afines 74
CAPTULO V
2. Efectos auxiliares
173. Enunciado 88
3. Cuadro sinptico
174. Cuadro 88
C) EFECTOS CON RELACIN AL DEUDOR
CAPTULO VI
CUMPLIMIENTO
A) PAGO
1. Concepto
177. Acepciones. 1 7 8 . El p a g o c o m o c u m p l i m i e n t o . 179.
E l e m e n t o s del pago. 180. Medios p a r a o b t e n e r el pago . . . 91
2. Naturaleza jurdica
181. Distinta teoras. 182. Mero acto lcito. 183. Acto
debido. 184. Acto jurdico. 185. Posiciones dualistas.
186. El requisito del animus solvendi 93
Bj SUJETOS DEL PAGO
1. Legitimacin activa
a) Eldeudor. 187/188. Distinto supuestos. 189. Capacidad
para pagar. 190. Efectos del pago hecho por un incapaz.
b) Terceros interesados. 191. Concepto. 192. Casos. 193.
Manifestaciones del jus solvendi del tercero interesado. c)
Terceros no interesados. 194. Concepto. 195. Carencia de
jus solvendi. d) Efectos del pago por terceros. 196. Princi-
pio. 197. Relaciones del tercero con el deudor. 198/199.
Pago con asentimiento del deudor. 200. Pago en ignorancia
del deudor. 201. Pago contra la voluntad del deudor.
202. Sinopsis. 203. Caso de pago anticipado. 204. Rela-
ciones del tercero con el acreedor. 205. Relaciones del
deudor con el acreedor 95
2. Deberes del "solvens"
206. Enunciado 100
3. Legitimacin pasiva
a) El acreedor. 207. Distintos supuestos. 208. Capacidad
para recibir pagos. 209. Efectos del pago hecho a un
incapaz. b) Representantes del acreedor. 210. Distintos
casos. 211. Representantes voluntarios. 212. Repre-
sentantes legales. c) Terceros habilitados para recibir el
pago. 213. Casos. 214. Tercero indicado. 215/216. Te-
NDICE GENERAL 863
2. Efectos accesorios
302. Enunciado. 303. Efecto recognoscitivo. 304. Efecto
confirmatorio. 305. Efecto consolidatorio. 306. Efecto
interpretativo 128
3. Efectos incidentales
307. Enumeracin 129
I) IMPUTACIN DEL PAGO
1. Nociones previas
308. Concepto. 309. Casos. 310. Modificacin 129
2. Imputacin por el deudor
311. Oportunidad para hacerla. 312. Limitaciones 130
3. Imputacin por el acreedor
313. Oportunidad para hacerla. 314. Limitaciones. 315.
Vicios 130
4. Imputacin por la ley
316. Procedencia. 317. Principio de mayor onerosidad.
318/319. Prorrateo. 320. Caso de las deudas no vencidas 131
CAPTULO Vil
EJECUCIN ESPECIFICA
CAPTULO VIII
C) PRESUPUESTO DE LA RESPONSABILIDAD
371/372. Enunciado. 373. Virtualidades 158
D) INCUMPLIMIENTO OBJETIVO
1. Nociones previas
374. Concepto. 375. Conductas trascendentes e intrascen-
dentes. 376. Ilicitud objetiva contractual. 377. Ilicitud
objetiva extracontractual. 378. Relevancia de la considera-
cin objetiva de la ilicitud. 378 bis. Proyectos de reformas
al Cdigo Civil . ' . . . ' 159
2. Modos de obrar
379. Actos de comisin. 380. Comisin por omisin. 381.
Actos de omisin 161
3. Causas de justificacin
a) Nociones previas. 382. Concepto. 383. Diferencias. b)
Casos. 383 bis. Ejercicio regular de un derecho. 384.
Legtima defensa. 385. Estado de necesidad. 386. Otros
casos 162
4. Cumplimiento defectuoso
387. Concepto. 388. Actitudes que puede adoptar el acree-
dor. 389. Cumplimiento defectuoso ignorado 165
E) RELEVANCIA DEL INCUMPLIMIENTO: MORA DEL DEUDOR
1. Concepto
390. Mora y demora. 391. Anlisis de los elementos. 392.
Diversos sistemas de constitucin en mora. 393. Formas
de interpelar. 394. Naturaleza jurdica de la interpela-
cin. 395. La interpelacin y sus requisitos. 396. Requi-
sitos intrnsecos. 397. Requisitos extrnsecos 166
2. Casustica del artculo 509 del Cdigo Civil
398. Diferencias estructurales con el rgimen anterior.
a) Obligaciones con plazo expresamente determinado. 399. El
artculo 509, primer prrafo. 400. Obligaciones con plazo
cierto. 401/403. Obligaciones con plazo incierto. 404.
Incidencia del lugar de pago. 405. Otros supuestos. b)
Obligaciones con plazo tcitamente determinado. 406. El
artculo 509, segundo prrafo. c) Obligaciones con plazo
indeterminado. 407. El artculo 509, tercer prrafo. 408.
Casos de las obligaciones puras y simples. d) Factores
impeditivos de la mora. 409. El artculo 509, cuarto p-
rrafo 169
868 NDICE GENERAL
CAPTULO IX
CAPTULO X
CAPTULO XI
INCUMPLIMIENTO INIMPUTABLE
CAPTULO XII
2. Efectos de la consignacin
883. Nocin. 884/885. Momento en que se producen.
886. Incidencia sobre otros juicios. 887. Retiro de la con-
signacin. 888. Gastos y costas 385
3. Modo de efectuar la consignacin
889. Obligaciones de dar dinero. 890. Obligaciones de dar
cosas ciertas. 891. Obligaciones de dar cosas inciertas.
892. Obligaciones de hacer. 893. Obligaciones de no ha-
cer. 893 bis. La consignacin por depsito extrajudicial. . 389
CAPTULO XIII
C) OBLIGACIONES CONDICIONALES
1. Nociones previas
926. Concepto de condicin. Acepciones impropias.
927/928. Condicin y hecho condicionante. 929. Caracte-
res. 930. Diferencias con la conditiojuris. 931. Diferen-
cias con la conditio necessitatis. 932. Diferencias con la
suposicin. 933. Modo de establecerla. 934. Funcio-
nes. 935. Comparacin con figuras afines 407
2. Clases
936. Positivas y negativas. 937. Posibles e imposibles.
938. Lcitas e ilcitas. 939. Ilegtimas. 940. Hecho condi-
cionante inmoral. 941. Causales, potestativas y mixtas.
942. Casos particulares 410
3. Cumplimiento
943. Tiempo. 944. Forma. 945. Indivisibilidad. 946.
Cumplimiento ficto. 947. Condicin simple, conjunta y
disyunta 413
4. Efectos
a) Modo de producirse. 948. Actuacin de pleno derecho. b)
Retroactividad. 949. Concepto. 950. Crtica. 951. Dere-
cho comparado. Proyectos de reformas. 952. Caso del
derecho eventual. 953. Transmisibilidad. c) Condicin
suspensiva. 954. Efectos entre partes. 955. Riesgos. 956.
Frutos y aumentos. 957. Efectos respecto de terceros. d)
Condicin resolutoria. 958. Efectos entre las partes. 958
bis. Riesgos. 959. Aumentos. 960. Frutos.961. Efectos
respecto de terceros. 962. Cuadro de efectos de las condi-
ciones 414
5. Condicin resolutoria y pacto comisorio
963. Comparacin 421
D) OBLIGACIONES A PLAZO
1. Nociones previas
964. Concepto; plazo y trmino. 965. Caracteres. 966.
Cmputo. 967. A quin favorece. 968. Comparacin con
la condicin y el cargo 421
2. Clases^
969. Inicial y final. 970. Cierto e incierto. 971. Accidental
y esencial. 972. Expreso o explcito, y tcito o implcito.
973. Legal, judicial y convencional 423
3. Efectos
974. Antes del vencimiento. 975. Despus del vencimien-
to. 976. Pago anticipado. 977. Caducidad del plazo . . . . 424
880 NDICE GENERAL
I) OBLIGACIONES DE VALOR
a) Nociones previas. 1117. Concepto. 1118. Dificultades de
su categorizacin. 1119. Distingos. 1120. Situacin an-
terior a la ley 23.928. 1121. La ley 23.928. b) Efectos.
1122. Evaluacin. Remisin. 1123. Oportunidad en que
debe ser solicitada la valoracin. 1124. Momento que debe
ser tenido en cuenta para practicar la liquidacin. 1125.
Prueba. 1126. Demoras en el reclamo. c) Algunos casos
de obligaciones de valor. 1127. Indemnizaciones. 1128.
Caso del asegurador. 1129. Alimentos. 1130. Mediane-
ra. 1131. Crditos de los cnyuges. 1132. Edificacin de
mala fe. 1133. Colacin. 1134. Determinacin de la
legtima. 1135. Expropiacin. 1135 bis. Reintegro de
aportes efectuados por los socios. 1135 ter. Contrato de
trabajo. d) Los intereses como mecanismo de actualizacin
del capital. 1136. Medios directos e indirectos de reajuste del
capital. e) Intereses en las obligaciones de valor. 1137.
Procedencia. 1137 bis. Tasa. 1137 ter. Curso de los
intereses en las deudas de valor 466
J) OBLIGACIONES DE HACER Y DE NO HACER
1138. Generalidades 480
1. Obligaciones de hacer
a) Nociones previas. 1139. Concepto. 1140. Comparacin
con las obligaciones de dar. 1141. Comparacin con las
obligaciones de no hacer. 1142. Especies. b) Efectos
1143. 1144. Cumplimiento especfico. 1145. Tiempo.
1146. Modo. 1147. Sancin por mal cumplimiento. 1148.
Ejecucin forzada. 1149. Ejecucin por otro. 1150. Res-
ponsabilidad por incumplimiento. 1151. Imposibilidad de
pago. c) Obligacin de escriturar. 1152/1153. Concepto.
1154. Otorgamiento de la escritura pblica por el juez.
1155. Cdigo Procesal. 1156. Responsabilidad por incum-
plimiento. 1157. Valorizacin y evaluacin del dao. d)
Obligacin de exhibir. 1158. Concepto. 1159. Casos.
1160. Alcances #80
NDICE GENERAL 883
2. Obligaciones de no hacer
a) Nociones previas. 1161. 1162. Comparaciones con las
obligaciones de dar y de hacer. 1163. Comparacin con las
servidumbres. 1164. Especies. b) Efectos. 1165/1166.
Cumplimiento especfico. 1167. Ejecucin forzada.
1168. Ejecucin por otro. 1169. Responsabilidad por in-
cumplimiento. 1170. Imposibilidad de pago 485
K) OBLIGACIONES ALTERNATIVAS
1. Nociones previas
1171. Concepto. 1172. Naturaleza jurdica. 1173. Carac-
teres. 1174. Comparaciones. a) La eleccin. 1175.
1176/1177. A quin corresponde. 1178. Modo de efectuar-
la. 1179. Tiempo. 1180. Efectos de la eleccin. 1181.
Caso de las prestaciones peridicas. 1182. Riesgos y res-
ponsabilidad en la obligacin alternativa. 1183. Imposibi-
lidad de una prestacin al ser celebrada la obligacin.
1184. Imposibilidad de las prestaciones luego de haber sido
celebrada la obligacin. b) Riesgos y responsabilidad en la
obligacin alternativa regular. 1185/1186. Imposibilidad de
una de las prestaciones debidas. 1187. Imposibilidad de
las dos prestaciones debidas. c) Riesgos y responsabilidad
en la obligacin alternativa irregular. 1188/1189. Imposibili-
dad de una de las prestaciones. 1190. Imposibilidad de las
dos prestaciones. 1191. Sinopsis. d) Rgimen de los
aumentos y mejoras. 1192. Obligaciones alternativas regula-
res. 1193. Obligaciones alternativas irregulares 487
2. Obligaciones de gnero limitado
1194. Concepto. 1195. Naturaleza jurdica. 1196. Cir-
cunstancias de la eleccin. 1197. Efectos 494
L) OBLIGACIONES FACULTATIVAS
a) Nociones previas. 1198. Concepto. 1199. Objeto. 1200.
Fuente. 1201. Naturaleza jurdica. 1202. Caracteres.
1203. Comparaciones. 1204. Caso de duda entre el carc-
ter alternativo o facultativo. b) La opcin. 1205. Opcin.
1206. A quin corresponde. 1207. Modo de efectuarla.
1208. Tiempo. 1209. Efectos. 1210. Nulidad de la obli-
gacin. c) Riesgos y responsabilidad. 1211. Distintos ca-
sos. d} Quid de la obligacin facultativa con opcin a favor
del acreedor. 1212. Facultad del acreedor 495
MEDIOS DE TRANSMISIN
A) TRANSMISIN DE DERECHOS ,
1370. Concepto. 1371. Especies. 1372. Principio de
transmisibilidad. 1373. Limitaciones. 1374. Anteceden-
tes histricos. 1375. Evolucin actual . 549
NDICE GENERAL 887
B) CESIN DE CRDITOS
1. Nociones previas
1376. Concepto. 1377/1378. Antecedentes. 1379. Meto-
dologa del Cdigo Civil. 1380. Quines son parte en el
contrato de cesin. 1381. Caracteres. 1382. Objeto: prin-
cipio. 1383. Excepciones. 1384. Capacidad y legitima-
cin. 1385. Forma: regla. 1386. Casos particulares . . . . 550
2. Efectos entre las partes
a) Quines son parte. 1387. b) Obligaciones del cedente.
1388. Transmisin del crdito. 1389. Garantas. c) Obli-
gaciones del cesionario. 1390. Enunciado 554
3. Efectos con relacin a terceros
a) Entre el cesionario y el cedido. 1391. La notificacin o la
aceptacin. 1392. Situacin anterior a la notificacin o acep-
tacin. 1393. Situacin ulterior a la notificacin o acepta-
cin. b) Concurrencia de cesionarios y embargantes. 1394.
Esquema de las soluciones 555
4. Comparaciones
1395. Con la novacin. 1396. Con el pago con subroga-
cin. 1397. Con la reventa 556
5. Casos especiales
a) Cesin en garanta. 1398. Concepto. 1399. Efectos. b)
Prenda del crdito. 1400. Concepto. 1401. Efectos. c)
Cesin impropia. 1402. Concepto. 1403. Cesin pro solu-
to. 1404. Cesin pro solvendo. d) El endoso. 1405. Con-
cepto. 1406/1407. Comparacin con la cesin de crditos,
e) Emergencia econmica. 1407 bis. Relaciones creditorias
entre el Estado y los particulares 557
C) PAGO CON SUBROGACIN
1. Nociones previas
1408. Concepto. 1409. Efectos. 1410. Comparacin con
la cesin de crditos. 1411. Naturaleza jurdica. 1412.
Especies 559
2. Subrogacin legal
a) Casos en el Cdigo Civil. 1413. A favor del tercero no
interesado. 1414. A favor del tercero interesado. 1415. A
favor de deudores subsidiarios. b) Otros casos. 1416. La
Ley de Seguros. 1417. La intervencin en los ttulos de
crdito 561
3. Subrogacin convencional
a) Por convenio con el acreedor. 1418. Concepto. 1419.
Alcances de la asimilacin o la cesin de crditos. 1420.
888 NDICE GENERAL
MODOS DE EXTINCIN
A) ENUNCIADO
1467. Concepto 585
l. El artculo 724 del Cdigo Civil
1468. Concepto. 1469. Otros modos extintivos 585
2. Criterios de clasificacin
1470. Satisfactorios y no satisfactorios. 1471. La obten-
cin de la finalidad. 1472. Legales y voluntarios. 1473.
Originarios y derivados; directos e indirectos. 1474. Gene-
rales y especiales. 1475. Por hecho del deudor, del acree-
dor, conjunto o externo ,< 586
B) COMPENSACIN
1. Concepto
1476. La compensacin como neutralizacin. 1477. Espe-
cies 587
2. Compensacin legal
1478. Concepto.a) Requisitos. 1479. 1480. Reciprocidad
de los crditos. 1481. Ttulo diferente. 1482. Fungibili-
dad y homogeneidad. 1483. Liquidez. 1484. Exigibili-
dad. 1485. Crditos y deudas expeditos. 1486. Embar-
gabilidad. 1487. Obligaciones no compensables. b)
Efectos. 1488. Enunciado. 1489. Modo de producirse.
1490. Casos especiales 588
3. Compensacin voluntaria
1491/1492. Concepto. 1493. Rgimen 592
890 NDICE GENERAL
4. Compensacin facultativa
1494. Concepto. 1495. Casos. 1496. Efectos 592
5. Compensacin judicial
1497/1499. Concepto. Rgimen. 1500. Compensacin
eventual. 1501. Desde cundo produce efectos. 1502.
Quid de la reconvencin 593
6. Las operaciones de clearing como compensacin plurilateral
1503. Concepto 595
7. La cuenta corriente mercantil
1504. Naturaleza 595
C) CONFUSIN $D
1. Nociones previas
1505. Sentido equvoco del trmino. 1506. Consolida-
cin. 1507. Nocin apropiada en materia de obligaciones.
1508. Comparacin con la compensacin. 1509/1510.
Naturaleza jurdica. 1511. Especies. 1512/1513. Suce-
sin universal. 1514. Sucesin singular. 1515. Caso del
"endoso de retorno". 1516. Confusin total o parcial . . . . 598
2. Efectos
1517. Principio. 1518. Casos especiales: transmisin mor-
tis causa. 1519. Fianza. 1520. Solidaridad 599
3. Extincin de la. confusin
1521. Reviviscencia de la obligacin. 1522. Causas ante-
riores y necesarias. 1523. Causas posteriores y volunta-
rias. 1524. Diferencia entre las causas necesarias y las
voluntarias 600
D) RENUNCIA Y REMISIN
1. Concepto de una y otra
1525/1527. Distintas posiciones. 1528. Sobre qu ver-
san. 1529/1530. Naturaleza uni o bilateral . B01
2. Renuncia
1531. Concepto. 1532. Especies. 1533. Elementos.
1534. Capacidad y representacin. 1535. Objeto. 1536.
Forma. 1537. Prueba. 1538. Interpretacin. 1539. Ca-
racteres. 1540. Efectos. 1541. Retractacin 604
3. Remisin
1542. Concepto. 1543. Requisitos; presunciones. 1544.
Formas. 1545/1546. Casos de remisin tcita. 1547.
Aplicacin en Derecho comercial. 1548. Efectos. 1549.
NDICE GENERAL 891
3. Por va refleja
1637. Concepto. 1638. Rescisin. 1639. Revocacin.
1640. Resolucin. 1641. Comparaciones. 1642. Quid de
la nulidad 646
4. Causas particulares a ciertas obligaciones
1643. Muerte. 1644. Incapacidad. 1645. Imposibili-
dad. 1646/1647. Abandono 647
SEGUNDA SECCIN
FUENTES
CAPTULO XVI
6. Extincin
1676. Remisin 669
7. La contratacin en masa
1676 bis. Los contratos de empresa. 1676 ter. Contratos
de contenido predispuesto. 1676 quater. Contratos sujetos
a condiciones generales. 1676 quinquies. Contratos cele-
brados por adhesin. 1676 sexies. Clusulas abusivas.
1676 septies. Contratos de consumo 669
B) VOLUNTAD UNILATERAL
1. Nociones previas
1677. Concepto. 1678. Antecedentes histricos. 1679.
Derecho comparado. 1680. Proyectos de reforma. 1681.
Examen crtico: opiniones 678
2. Derecho argentino
1682. Aplicaciones en el Cdigo Civil y en el Derecho Comer-
cial. 1682 bis.- Ttulos valores. 1682 ter. Garantas a
primer requerimiento 680
3. El testamento
1683. Quid de su carcter de fuente. 1684. Caso del legado 686
4. Los propios actos precedentes
1684 bis. Quid de su carcter de fuente 686
C) HECHOS ILCITOS
1. Nociones previas
1685. Concepto. 1686. Mtodo del Cdigo Civil: crtica.
1687. Antecedentes histricos. 1688. Importancia.
1689. Efectos. 1690. Clasificacin 687
2. Elementos del acto ilcito
a) Enunciado. 1691. Elementos. b) Papel que cumple el
dao. 1692. Necesidad. 1693. Distingo entre "dao" y
"daosidad": crtica 689
3. Cuasidelitos
a) Nociones previas. 1694/1695. Concepto, denominacin.
1696. Elementos. 1697. Diversos casos. b) Culpa cuasi-
delictual. 1698. Unidad o pluralidad: concepto, mbito y
consecuencias. Remisin. c) Responsabilidad por el hecho
propio. 1699. Reglas aplicables: mbito del artculo 1109 del
Cdigo Civil. 1700. Diferencias con el rgimen de los delitos 691
4. Responsabilidad por el hecho de otro
a) Nociones previas. 1701. Concepto. 1702. Fundamento:
distintas teoras. 1703. La accin contra el autor y contra
NDICE GENERAL 895