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Anbal ToruesViquez
Profesor Principal de la Universidad Nacionat Mayor de San Marcos
TEORIA
GENERAL DEL
CONTRffiO
Tomo ll
TEORIA
GENERAL DEL
CONTRATO
Tomo ll
Contrato en favor dq tercero . Promesa de la
obligacin o del hecho de un tercero . Contra-
to por persona a nombrar . Arras . Obligaciones
de saneamiento . lnterpretacin del contrato '
lneficacia de los contratos . lneficacia estructu-
ral . Confirmacin del contrato . Ineficacia fun-
cional: Rescisin y resolucin del contrato. Re-
solucin por sobrevenida imposibilidad de la
prestacin . Excesiva onerosidad de la presta-
cin . Lesin . Responsabilidad civil contractual.
lr
INSTITUTO
pncirrco I
Aulor:
Anbol Torres Vsquez
Copyright 20I2
@ lnstituto Pocfico S.A.C.
@ Anbol Torres Vsquez
rNsrfuTo pncnco
w
ANIEAL TORRES VASQUEZ
@ INSTITUTO PACIFICO
rEORA GENERAL DEL CONTMTO
la corrupcin. Ojal que esta obra pueda contribuir a dar a las instituciones
contractuales el sentido y alcance acorde con nuestra realidad social, y para
generar una jurisprudencia que nos permita contar con una administracin de
justicia transparente y predecible.
De acuerdo con lo dicho, teora y prctica contractual estn vinculadas.
No puede existir una teora del contrato que no se funde en la legislacin, la
doctrina y la jurisprudencia, instituciones stas que constituyen una respuesta
jurdica a las exigencias de la vida de relacin social, que se inspiran en la
seguridad del trfico contractual, la libertad individual y la proteccin del ben
comn. Es la teora del contratg la vlvula por donde penetran en el mundo
jurdico las nuevas corrientes sociales, morales, econmicas y polticas que
hacen progresar el Derecho en materia de contratos.
Las referencias bibliogrficas aparecen a pie de pgina. No aspira a ser
plena. Tiene el modesto papelde orientacin al lector para realizar las profun-
dizaciones que desee.
Solamente citamos la jurisprudencia que, a nuestro criterio, se adeca a
la naturaleza de la institucin contractual de que se trate.
Para facilitar la lectura del libro, especialmente a los estudiantes, evita-
mos la remisin a otros lugares deltexto.
Los artculos legales citados sin indicacin del cuerpo legal al que perte-
necen, son del Cdigo civil peruano. Los artculos distintos a los del Cdigo
civil estn citados con mencin del texto al que pertenecen, con el nombre
completo deltexto o con abreviaturas.
Quiero expresar mi agradecimiento a Kleber Ambldegui Moreno y Hen-
rry Alexander Paredes Snchez, estudiantes sanmarquinos que han colabo-
rado en la correccin de las pruebas.
NSTrruro pncrtco
w
ABREVIATURAS
Relacin de abreviaturas y normas citadas en la obra
INSTITUTO PACIFICO
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ANBAL ToRRES vsourz
@ INSTIUTO PACIFICO
TEORA GENE[qL DEL CONTRATO
INSTITUTO PACFICO
@
CONTRATO EN FAVOR
DE TERCERO
TNSTTTUTo pnctco
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ANBAL ToRRES vsouez
845 Un sector de la doctrina considera que el contrato a favor de tercero es una derogacin del
principio de la relatividad de los efectos del contrato (SCOGNAMIGLO, Contratti n generu-
/e, cit., p. 207). Consideramos equivocada esta apreciacin, pues la verdad es que dicho
contrato es una de las excepciones a dicho principio. En el mundo del deber ser no hay
reglas absolutas; la excepcin confirma la regla.
INSTIUTO PACIFICO
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ANBAL TORRES VSAUEZ
846 B|ANCA, Dirifto civile, cit., T. lll (ll contrato), p. 537. CARBESI sostiene que se debe excluir
que al tercero se pueda atribuir un derecho real, no tanto en obsequio a la tradicin hist-
rica y a la letra de la ley, sino porque el derecho atribuido al tercero debe ser un derecho
que por primera vez surge en cabeza de l (en otras palabras, el contrato a favor de ter-
96. NOMENCLATURA J
cero tiene siempre eficacia constitutiva) (CARRESI, Franco, ll contratto, en CICU, Antonio
y MESSINEO, Francesco [directores], Trattato di Dirifto civile e commerciale, Giuffr, Miln,
1987, Vol. XXl, T. l, P. 306).
847 MATORCA sostiene que ninguna obligacin, ni aun de tipo accesorio, puede surgir del
contrato para el tercero antes de su aceptacn expresa, lo que significa que es admisible
gue esas obligaciones o desventajas surjan a partir de la aceptacin (MAIORCA, Sergio, //
contratto: profili della disciplina generale. Lezioni di Diritto pivafo, G. Giappichelli Editore,
Turn, 1996, p.362).
INSTITUTO PACIFICO g
ANSAL TORRES VASAUEZ
beneficio de tercero", "estipulacin para otro" (usada por los franceses: stipu-
lation pour autrul, "contrato por tercero", "promesa de prestacin a favor de
tercero" (Cdigo alemn de 1900, arts. 328-335: Versprenchen der Leistung
an einen Dritten|,"contrato de prestacin a tercero", "contrato con participacin
a tercero". En todas estas denominaciones se encuentra la presencia de una
persona extraa al contrato, beneficiaria de la estipulacin. 1
Digesto (Ulpiano, Lb. 45, Tt. 1, lrag. 38, prr. 17); lnstituta (Lib. lll, ft. 19, frag. 19). Tam-
bin el Digesto contiene otra norma que establece: no podemos estipular, ni compral ni
vender, ni contratar para que otro acte en su nombre (Lb. 45, Tt. 7, frag. 1'l).
"Celebrada una estipulacin entre licio y Cayo, por la que el primero obtena del segundo
la promesa de una ventaja para Sempronio. Ticio no tena accin contra Cayo, porque no
tena inters, y sin inters no hay accin, y Sempronio tarnpoco, porque no haba interve-
nido en el contrato y nadie poda estipular por otro' lCnSfru OBEAS, Jos, Derecho
civil espaol comn y. foral,13e ed., Reus, Madrid, 1983, T. lll, p, 637). El Derecho romano
consideraba nulos todos los pactos a favor de un tercero; probablemente el motivo princi-
pal de tal decisin, a parte de la existencia del principio de la relatividad delcontrato y de la
tipicidad de los negocios, se encuentra en la aversin de esta sociedad hacia los negocios
gratuitos (FRANCESCHEITI, ll contratto, cit., p. 255).
850 PASTORI, Franco, Gli istituti romanistici come storia e vita del diritto, Za ed., Cisalpino-
Goliardica, Miln, 1988, p.621 .
ANIBAL TORRES VASQUEZ
851 TOHRES VSOUEZ, Anbal, Acto jurdico,3a ed., ldemsa, Lima, 2007, pp. 378 y ss.
852 WINDSCHEID, Bernard, Diritto delle Pandette, trad. al italiano de Carlo Fadda y Paolo Emi-
lio Benza, UTET, Turin, 1925, prrafo 316, nota 5.
lNSTrruro pRcinco
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ANiBAL TORRES VASQUEZ
B57 LARROUMET, Christian, Teora general del contrato, trad. de Jorge Guerrero H., Temis,
Bogot, 1993, vol. ll, p. 260.
858 DASEN, Julio, Contratos a favor de terceros, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1960, p. 29.
98. NATURALEZAJURDCA
Para explicar la naturaleza jurdica delcontrato a favor de tercero se han
formulado diversas teoras, sin que la polmica haya concluido. veamos las
ms importantes:
1. Teora de la oferta
segn esta teora seguida por los franceses Demolombe y Laurent y los
italianos Ricci, Manentiy otros, la estipulacin en favor de tercero se descorn-
pone en dos convenciones. Por un primer contrato el promitente se obliga frente
al estipulante, el crdito ingresa en el patrimonio de ste. Posteriormente, el
estipulante oferta su crdito contra elpromitente al tercero beneficiariosol. t-a
aceptacin de este ltimo forma una segunda convencin. El crdito pasa as
del patrimonio delestipulante al patrimonio del tercero, pero nicamente des-
pus de que ste acepta862.
INSTITUTO PACIFICo
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ANIEAL TORRES VASQUEZ
2. Gestin de negocios
De acuerdo con esta teora elaborada por Pothier, desarrollada por Labb,
y seguida por el Cdigo civil argentino (arts. 1 161 a 1 163), el estipulante al
contratar con el promitente estara gestionando los negocios del tercero, sin
contar con mandato para ello; el estipulante sera un gestor del beneficiario.
La declaracin del tercero de hacer uso del beneficio establecido en su favor
constituye un acto de ratificacin de los actos del gestor. Con la ratficacin el
tercero pasa a ocupar, con efectos retroactivos, la posicin jurdica del estipu-
lante, lo que explica la adquisicin del derecho por eltercero desde el momento
mismo de la celebracin del contrato entre estipulante y promitente, sin que
previamente forme parte delpatrimonio del estipulante.
Los inconvenientes de esta teora radican en que la gestin de negocio
ajeno y el contrato a favor de tercero son dos instituciones distintas que no
pueden confundirse. Elestipulante acta en nombre propio, con inters propio,
y no como gestor de los negocos o la adminstracn de los bienes de otro. En
la gestin de negocios, el dueo del bien o negocio que aproveche las ventajas
de la gestin, debe cumplr las obligaciones que el gestor ha asumido por l
y hacerse responsable de ellas, reembolsando los gastos efectuados por el
gestor e indemnzando los daos que ste haya sufrido en el desempeo de
la gestin (art. 1952); nada de esto sucede en el contrato a favor de tercero,
quien puede repudiar la estipulacin en su favor.
La gestin de negocio cesa con la ratificacin del acto por el dueo del
negocio, en cambio, en el contrato a favor de tercero el estipulante contina
como parte contratante aun despus de la aceptacin por el tercero benefi-
ciario. En la gestin de negocios, el gestor asume la gestin de los negocios
existentes de otro, lo que no ocurre en el contrato a favor de tercero, pues es
dicho contrato elque genera elderecho deltercero. Eltercero puede rechazar
el beneficio, mientras que el dueo del negocio no puede repudiar lo que de
Ia gestin le ha resultado til.
863 Esta teora es desarrollada por: LAMBEBT, Edouard, Du contral en faveur du tiers: droit
coutumier contemporain, v. Girard et E. Brire, Pars, 1893; SALELLES, Raymond, tude
sur la thorie gnrale de l'obligation d'aprs le premer projet de Code civi! pour fempire
allemand, reimpr. de la 3s ed., LGDJ, Pars, 1914. La teora reconoce al tercero un dere-
cho directo (JOSSEHAND, Derecho civil, cil., T. ll, Vof . l, p. 218). Se la critica diciendo que
se limita a comprobar un resultado cuando se trala de explicarlo tcnicamente (RtpERT,
Georges y BoULANGEFI, Jean, Trait de Droit civil d'aprs le trait de Ptaniot,2a ed., LGDJ,
Pars, 1947, T.2, p. 397).
864 BARBEFTo, Sistema del Derecho privado, cit.,I l, p. 616.
tNslruro pecnco
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ANBAL ToRRES vnsourz
los contratos que quieren con el contenido que deseen, con efectos para so
en beneficio de terceros, siempre que no contravengan normas irnperativas,
el orden pblico o las buenas costumbres.
En el derecho moderno nada impide que las partes contratantes, en ejercicio
de su libertad de contratar con fines lcitos, puedan ponerse de acuerdo para es-
tablecer contractualmente beneficios para ellos mismos o para terceras personas.
citado por ENNECCERUS, Ludwig / KIPP, Theodor / WOLFF, Ma1in, Tratado de Derecho
civil, lrad. de la 35a ed. alemana por Blas Prez Gonzlez y Jos Alguer, 1a ed., Bosch,
Barcelona, 1933, T. ll, vol. l, p. 171.
866 JOSSERAND, Derecho civil, cil., T. ll, Vol. l, ne 304, nota 41 5.
867 SALEILLES, tude sur la thorie gnrale de t'obligation d'aprs te premier projet de Code
civil pour l'empire allemand, cil., p.272.
Hay tambin una justificacin terica que fundamenta la admisin del con-
trato en favor de tercero. Elprincipio de la relatividad de los efectos delcontrato
es tpico de un ordenamiento jurdico concentrado rgidamente en la concepcin
del contrato como acto de autorregulacin del sujeto y de manifestacin de la
voluntad. Es decir, es un corolario de la teora voluntarista. Desde esta ptica
es natural que el contrato produzca efectos solamente entre las partes que lo
han celebrado. En la actualidad esta concepcin del contrato y del acto jurdico
en general est en gran pafte superada. El contrato no es ms elfruto exclusivo
de la voluntad de las partes, porque ocurre en medida siempre mayor, adems
de la determinacin de los contratantes, la deterrninacin de la ley, como es
normal que ocurra en un ordenamiento jurdico sustentado en principios de
solidaridad y cooperacin. Elcontrato no est orientado nicamente a satisfacer
la utilidad individual, sino que adems es un instrumento til a la colectividad.
Ocurre que con frecuencia el legislador autoriza la intromisin en la esfera ju-
rdica ajena todas las veces que esta intromisin se justifique por el aporte de
un beneficio para un tercero. El contrato debe perseguir la satisfaccin de un
inters que merezca tutela jurdica, aunque ese inters no sea necesariamente
de carcter individuals6s.
Como expresa. Mirabellisoe, si se ve en la autonoma privada el medio
ofrecido al individuo para dar la mejor regulacin a sus propios intereses en
relacin a los intereses de todos los asociados, corno medio de colaboracin
intersubjetiva antes que como medio de autogobierno, no puede aparecer
como ncongruente que un sujeto acte en modo de poner a disposicin de un
tercero una posicin jurdica favorable, sin que ste intervenga en el acto, si
en tal modo se satisface un inters meritorio de tutela.
1402,
'i
1458'. C.
_ :
870 CDtco clvtL tTALtANo, Anrcut-o 1411 . Contrato a favor de terceros. Es vlida la estipu-
lacin a favor de un tercero, cuando el estipulante tuviera inters en ella. Salvo pacto en
contrario, el tercero adquiere el derecho contra el promtente por efecto de la estipulacin.
Pero sta podr ser revocada o modificada por el estipulante mientras el tercero no haya
declarado, aun respecto del promitente, que quiere aprovecharla. En caso de revocacin
de la estipulacin o de negativa del tercero a aprovecharse de ella la prestacin quedar
a beneficio del estipulante, salvo que otra cosa resullase de la voluntad de las partes o
de la naturaleza del contrato. BIANCA expresa: La figura del contrato a favor de tercero
se distingue de la representacin directa en cuanto el estipulante no acta en nombre del
tercero (el cual no viene a ser parte en el contrato). Se distingue tambin de la representa-
cin indirecta en cuanto la designacin del tercero por el estipulante no implica una gestin
por cuenta del designado. El estipulante podra an ser un mandatario del tercero, pero
los intereses que,iustifican la atribucin al tercero son muy variados: liberalidad, mutuo,
dacin en pago, etc. (BIANCA, Diritto civile, cit., T. lll lll contratoj, p. 568).
Cotco Ctvrl DE LBANo, ARrcuLo 227. La relatividad de los contratos importa deroga-
ciones desde el punto de vista activo: est permitido estipular en su propio nombre, en be-
neficio de una tercera persona, de suerte que etfa se convierte en acreedora, de promitente
. y en virtud del contrato. La estipulacin
para otro puede asi ser vlida: 1e Cuando se aplica
a una convencin que el estipulante ha concluido en su propio inters, pecuniario o moral;
2e Cuando consttuye la condicin o la carga de una liberalidad, entre vivos o testamenta-
riamente, que ese mismo estipulante consienle a otra persona (liberalidad sub modo).
871 PACCHIoNI, Giovanni, Los contratos a favor de terceros, trad. de Francisco Javier Osset,
Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1948, p. XVlll.
872 La prestacin a cargo del promitente puede deberse exclusivamente al tercero indicado o
bien distrbuirse entre el tercero y el estipulante (MOSSET ITUBRASPE, Contratos, cit., p.296).
873 ALBALADEJo, Manuel, Curso de Derecho civil espaol,3a ed., Bosch, Barcelona, 1983,
T.ll, p.372.
874 ARTAS-SCHREIBER PEZET, Cdigo civil peruano de 1984, cit. [ed. 1986], T. I (Contratos.
Pafte general, p. 261 .
INSfITUTO PACIFICO
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ANBAt ToRRES vseurz
875 "El conlrato a favor de lercero no es tanto la relacin de cobertura de una relacin de valu-
ta subyacente, como se viene pensado hasta ahora, sino que su caracterstica fundamen-
tal es aadir a su causa propia (p. ej., venta) una segunda causa (p. ej., donacin, pago
de deuda), que consttuye su ltima linalidad negocial tpica. Esta segunda causa deforma
el tpo conlraclual, mediante un desviar de sus naturales efectos para que se produzcan
en realidad otros distintos de los que corresponden en cada caso al tipo negocial: as se
espera que la compraventa sea el ltimo trmino de una donacin, un prstamo, un pago o
el transporte sea una tradicin. Por ello, el contrato a favor de tercero es una sntesis, una
abrevatura que permite reducir a una sola operacin negocial lo que sin l hubiera sido
una duplicacin (p. ej., transporte ms tradicin)" (CANo MARTNEZ DE VELASCo, Jos
lgnacio, El contrato a favor de tercero. El seguro de vida, Clamo, Madrid, 2005, p. 44).
876 DEz-PtcAZa, Fundamentos de Derecho civil patrimonial, cit. [ed. 1986], Vol. l, p. 408.
877 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel, Estudios sobre el contrato privado, Cultural Cuzco,
Lima, 1983, T. ll, p. 221.
INSTITUTO PACiFICO
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ANBAL foRRES vISOuCZ
como cualquier otro, pero con la particulardad de que el resltado querido (la
obligacin de prestar o haqer) se desva de su destino normal (por voluntad
del creedor, o sea del estipulante y con asentimiento del deudor, o sea del
promitente), dirigindola a favor de un tercero.
Veamos algunos ejemPlos:
- El seguro de vida por el que una persona (asegurado o tomador)
estipula con una compaa de seguros (asegurador) que, mediante
el pago de una prima, sta entregar, producido su fallecimiento,
un'capltal a un tercero (beneficiario). El asegurado desempea la
funcn del estiputante; el asegurador, que bs el que tiene a su cargo
el cumplimiento de la obligacin, la de promitente; y el tercero, que
percibir el monto del seguro, la de beneficiariosTs'
- El contrato de transporte de mercaderas celebrado entre el expedidor
y el porteador, por el que este ltimo se obliga a entregar la mer-
cadera altercero destinatario (tercero respecto al acuerdo entre el
expedidor o comitente y el porteador o vector), estando ste facultado
para actuar directamente contra el porteador incumpliente como si
fuera Parte contratante.
- Los seguros de responsabilidad civil por daos causados por con-
ductores de vehculos, mdicos, etc., que establecen que la compa-
a aseguradora debe indemnizar a las vctirnas (terceros ajenos al
contrato de seguro).
- La donacin con cargo en beneficio de un tercero, en elque el donan'
te es el estipulante; el donatario, el promitente; y el beneficiario del
cargo es un tercero que no interviene en la celebracin del contrato.
- Las transferencias de establecmientos comerciales en las que los
contratantes convienen en que eladquirente mantendr a los mismos
trabajadores que empleaba el antecesor.
- La compra en un establecimiento comercial de un obsequio para
uno de los novios de la relacin de regalos de una lista de bodas.
El contrato de compraventa se celebra entre el donante, que es el
comprador (estipulante), y el establecimiento mercantil que tiene a
su cargo la mencionada lista, que es elvendedor (promitente).
perfeccionado el contrato a favor de tercero se distingue la titularidad del
derechoque es objeto de la prestacin del promitente, derecho que pertenece
al tercero, delatitutaridad de la relacin contractualque vincula a los contratan-
g7B CDtco crvtt R-eu (SOA), RnfcULo 330: "Si en un seguro de vida o en un contrato
de renta vitalicia se estipula el pago de la suma del seguro o de la renta vitalicia a un terce-
ro, ha de entenderse en la duda que el tercero debe seguir de forma inmediata el derecho
de exigir la prestacin. Lo mismo vale si en una atribucin a ttulo gratuito se impone el
favoreido una prestacin a un tercero o si en una asuncin de patrimonio o de bienes es '
prometida por el asumiente a un tercero una prestacin con el fin de ajuste'.
tes (el estipulante y el promitente). Esto significa que las eventuales acciones
contractuales (denominadas tambn remedios contractuales), como las de
nulidad, anulabilidad, cumplimiento, resolucin, etc., pueden ser intentadas
entre estipulante y promitente por ser las partes contratantes, con excepcin
delde cumplimiento y pago.de daos contractuales que pueden ser ejercitadas
tanto por el estipulante como por eltercero. j
La institucin del contrato en favor de tercero proporciona notables ventajas
respecto a otros esquemas contractuales alternativos. Permite efectuar dona-
ciones indirectas evitando ua doble transferencia del bien (con consecuencias
relevantes, especialmente desde.el punto de vista fiscal), por ejemplo, el padre
antes que adqurir el inmueble y despus transferirlo al hijo, puede comprar
directamente el bien en favor del hijo. Adems, elcontrato en favor de tercero
permite superar la necesidad de obtener autorizacin judicial prescrita por la
ley para la adquisicin de bienes por pae de los incapacessTe.
El contrato en favor de tercero puede ser con prestacin a cargo de una
sola de las paes, el promitente se obliga a favor del tercero liberalmente, o
con prestaciones recprocas, el promitente se obliga en favor del tercero a
cambio de que se obligue a su favor el estipulanteBso, hiptesis ms frecuente.
El promitente dirige su promesa al estipulante y no al beneficiario, razn por
la cual este ltimo es tercero respecto al contrato, y, por tanto, no se requiere
que sea un sujeto capaz. El derecho del tercero se funda exclusivamente en
el contrato.
De la definicn legalcontenida en elart. 1457 se deducen las siguientes
caractersticas del contrato en favor de tercero:
1) Es un contrata. Con la figura delcontrato a favor de tercero se hace
referencia al tipo de contrato con el cual se crea un beneficio o favor
econrnico para terceros. Esto se presenta en el mundo moderno
' con particular intensidad, por ejemplo, elti'ansporte de cosas en favor
de tercero, la renta vitalicia en favor de tercero, el seguro de vida a
favor de tercero.
El estipulante y promitente celebran el contrato con el fn de crear un
beneficio econmico para un tercero.
2) El tercero debe ser extrao al contrato. Se crea un derecho en favor
de un penitus extranei. El tercero, extrao al contrato, pasa a ser
beneficiario de la prestacin, de dar, hacer o no hacer, a cargo del
promitente, sin haber tenido intervencin en el perfeccionamiento
del contrato del que emana su derecho.
Si eltercero es una persona autorizada a recibir el pago, no estamos
frente a un tercero beneficiario, sino ante un mandatario (represen-
tacin Pasiva).
INSTITUTO PACFICO
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ANBAL ToRRES vnsourz
BB1 "[El] consentimiento del tercero no interviene ms que para fijar el derecho; es a,ieno a la
creacin misma del derecho. Por qu entonces, exigir que el tercero est vivo ya en la
poca de su estipulacin? Se puede prescindir igualmente de su existencia como de su
voluntad" (RIPERT/ BOULANGER, Tratado de Derecho civil, cil., T. lV, p. 390).
"Cabe comprar haciendo que el promitente pague un crdito previo del tercero contra el
estipulante mediante una datio in solutum. O que la entrega de la cosa constituya un co-
modato a favor del tercero o un prstamo si es bien fungible. Por todo lo cual, el contrato a
favor del tercero es siempre un contrato indirecto. Sirve para donar, prestar o pagad (CANO
MnRrez DE VELASCo, El contrato a avor de tercero. El seguro de vida, cit., p. 44). .
En el intento de dar un sentido a este requsito de que el estipulanle tenga inters, los
intrpretes invocan otras normas que mencionan la nocin de "inters": tanto el inters del
acreedor a la prestacin, como los intereses merecedores de tutela en el contrato atpico
(arl. 1322 del Cdigo civil italiano). Pero tales invocaciones no parecen tiles para llenar
de contenidos operativos un concepto que, por esto mismo, se ha enjuiciado como mucho
ms lleno de retrica insignificante que de real fuerza normativa. En esta perspectiva
los casos son dos: O el inters del estipulante emerge de manera definida e inequvoca
de datos objetivos (el socio que estipula a favor de la sociedad, el marido que estipula a
favor de la mujer, el obligado que estipula a favor de su acreedor la prestacin que ha
prometdo procurarle): y entonces el requisito esla in re ipsa. O un inters tal no se puede
objetivamente percibi y entonces deber decirse que existe un inters, acaso slo moral
deducible del hecho mismo de que el estipulante ha querido estipular a favor de tercero:
pero resulta claro que disolver el inters a estipular en la voluntad de estipular significa
negarle el valor de autnomo requisito (ROPPO, El contrato, cit., p. 541 ).
INSTITUTO PACFICO
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ANISAL TORRES VASQUEZ
884 Si esta causa es ilcita, Ia disposicin a favor de tercero es nula, mientras permanece la
relacin entre estipulante y promitente. En tal caso la prestacin se debe al estipulante.
Al mismo resultado se llega si el tercero rehsa la prestacin o el estipulante revoca la
designacin (BIANCA, Diritto civile, cit., T. lll lll contratol, p. 569).
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ANIBAL TORRES VASQUEZ
La declaiacin' del
-- beneficiario
-- puede ser previa al con-
tt"*t.-'--
Concordancias: CC Arts. '143,1352,1460. C. de C.: Art.414.
l..Antecedentesnormativos:CCjtoIiano;Art.1411.
rsnl rr parrtco
ry
ANIBAL TORRES VASQUEZ
888 El contrato a favorde tercero no es "un contrato sucesorio en el supuesto en el que genere
efectos tavorables plenos en el tercero de manera definitiva slo tras la muerte del estipu-
lante. Ya que el derecho de crdito, puesto que es adquirido antes inmediata y directamente
del solo contrato por el favorecido en vida de las pades, no se incorpora luego a la herencia
del prornisario. Adems, el estipulante tiene hasta la aceptacin del tercero un poder revo-
calono ad nutum, reido con la irrevocabilidad tpica de los contratos sucesorios" (CaruO
MnRrlez DE VELASCo, El contrato a favor de tercero. El seguro de vida, cit., p' 50).
INSTITUTO PACFICO
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ANBAL TORRES VsQUEZ
892 CDtco clvtL pERUANo, Anrcut-o 1206. La cesin es el acto de disposicin en virtud
del cual el cedente transmite al cesionario el derecho a exigir la prestacin a cargo de su
deudor, que se ha obligado a transferir por un ttulo distinto. La cesin puede hacerse aun
sin el asentimiento del deudor.
BARBERO, Sistema del Derecha privado, cil., T. I, p. 617: "Slo en el caso de que la venlaja
estipulada exi.ia una contraprestacin por parte del tercero, la ventaja no queda adquirida
por efecto de la estipulacin que ha tenido lugar entre las partes, y la aceptacin del terce-
ro no tiene ya solamente el efecto de hacer definitiva la estipulacin intervenida, sino que
es un dato necesario para efectuar la adquisicin y quedar obligado a la contraprestacin.
Pero de ese modo se sale fuera del mbito del contrato a favor del lercero, y se incurre,
nos parece, en la figura del negocio plurilateral, en el que cada una de las partes de la
primera estipulacin declara tambin al tercero, y ste, a su vez, iealiza en orden a ellas
una propia declaracin, en sentido'convencional', de aceptacin".
CASACTN Nq 3676-2002 Lima.
INSTITUTO PACIFICO
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ANBAL TORRES VSCUEZ
Goncordancias:CCArts.1363,1458. I,
Antecedentes norintiis: CC italiano;,Ait.r141l.' ' i '
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ANBAt TORRES VASQUEZ
CDtGo ctvtl PERUANo DE 1936, RRrcuLo 1345: Aquel que estipulare en favorde un
tercero, tiene el derecho de exigir el cumplimiento de la obligacin. El mismo derecho
incumbe al tercero o cuando as resulta del fin contemplado en el contrato.
CDtGo Crvtl PoFITUGus. Anrculo 444. Derechos det tercero y del promisario. 1.
El tercero a favor de quien ha sido convenida la prestacin adquiere el derecho de re-
clamarla, independientemente de su aceptacin en vida del promitente. 2. El promisario
liene igualmente el derecho de exigir al promtente la prestacin a favor del tercero, a no
ser que otra hubiera sido la intencin de los contratantes. 3. Cuando se trata de promesa
de exonerar al promisario de una deuda para con un tercero slo a ste es lcito exigir el
cumplimiento de la promesa.
CDrco Surzo DE LAS OBLlcACroNEs, ARTCULo 112. Aqul que, obrando en su propio
nombre, ha estipulado una obligacin a favor de un tercero tiene el derecho de exigir la
ejecucin en beneficio de ese tercero. El tercero o sus causahabientes pueden tambin
INSTITUTo PACiFICO
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ANIBAT TORRES VASQUEZ
reclamar personalmente la elecucin, cuando ello ha sido la intencin de las paftes o cons-
tituye el uso. En este caso, y desde el momento en que el tercerodeclara al deudor que l
pretende hacer uso de su derecho, ya no depende del acreedor el liberar al deudor.
900 El Cdigo civil chileno (art. 1aa9) establece que slo el beneficiario podr demandar lo
estipulado.
901 BlANcA, Diritto civile, cit., T. lll (ll contratol, p. 570.
TEOR|A GENEMT DEL CONTMTO
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,.iArt<ulo !462.:rCuando se deja exclusivamente al tercero
I,i : rr,el :dere-cho de hac-er, xigiple,la bbligaci gn d e!
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I Concordancias: CC Arts. 1346, 1425.
Antecedentes normativos: CC peruano de t 9i6: Art. 1346.
Provecto de CC brositeo:., Art.
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INSTIIUTO PACFICO
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ANBAL TORRES VASQUEZ
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Antecdentes normativos: CC italicino: Atf. 1411'
CDtcO C|VIL PERUANO DE'1936, ABTCULO 1347: "El estipulante puede reservarse el
derecho de substituir al tercero designado en el contrato, independientemente de la vo-
luntad de ste y de la del otro contratante. Esta substitucin puede hacerse por acto entre
vivos o por disposicin de ltima voluntad".
903 CDlcO CIVIL PORTUGUS, nnfCUIO M8. Revocacin por los contratantes. 1' Salvo
estipulacin en contrario, la promesa es revocable mieniras que el tercero no haya mani-
festado su adhesin, o mientras que el promisario se encuentre con vida, cuando se trate
de promesa que deba ser cumplida despus de su muerte. 2. El derecho de revocacin
pertenece al promisario, sin embargo, si la promesa fue hecha en inters de ambos otor-
gantes, la revocacin requiere del consentimiento del promitente.
MAJELLO dce que, en definitiva, el poder de revocacin del estipulante se justifica por el
hecho que la estipulacin a favor de tercero, aun teniendo una estructura bilateral respecto
a los conlratantes, es sustancialmente un acto de disposicin unilateral no recepticio del
estipulante alavor del beneficiario (cilado por FRANCESCHETTI, ll contratto, cit., p. 267).
BIANCA, Diritto civile, cit., T. lll (ll contrato), p. 569.
rNSTrruro pcilco
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ANBAL TORRES VSQUEz
CDIGO CIVIL ITALIANO, ARTCULO 1334. Eficacia de los actos unilaterales. Los actos
unilaterales producirn efectos desde el momento en que lleguen a conocimiento de la
persona a la que van destinados.
FRANCESCHETII, ll contratto, cit., pp. 264-265.
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ANBAL ToRRES VASQUEZ
3. Efectos de la revocacin
908 Segn el arl. 1413 (que regula las excepciones oponibles por el prornitente al tercero) del
Cdigo civil italiano, el promtente podr oponer al tercero las excepcones fundadas en el
contrato del que el tercero obtiene su derecho, pero no las fundadas en otras relaciones
entre el promitente y et estipulante.
La excepcin es una institucin procesal por la cual el demandado puede oponerse a la
pretensin del actor, cuestionando el aspecto formal o de fondo del proceso, persiguiendo
anular la accin incoada. El art. 446 (excepciones proponibles) del Cdigo Procesal Civil
peruano prescribe que el demandado slo puede proponer las siguientes excepciones: 1 .
lncompetencia; 2. lncapacidad del demandante o de su representante; 3. Representacin
defectuosa o insuficiente del demandante o del demandado; 4. Oscuridad o ambigedad
en el modo de proponer la demanda; 5. Falta de agotamiento de la va administrativa; 6.
Falta de legitimidad para obrar del dernandante o del demandado; 7. Litispendencia; 8.
Cosa juzgada; 9. Desistimiento de la pretensin; 10. Conclusin del proceso por concilia-
cin o transaccin; 11. Caducidad; 12. Prescripcin extintiva; y, 13. Convenio arbitral.
909 CnxO MnnilEZ DE VELASCO, El contrato a favor de tercero. El seguro de vida,cit., p. 86.
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ANBAL roRREs vnsourz
lNsTrTUTo pncHco
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ANBAL ToRRES vnsouz
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ANIBAT ORRES VASQUEZ
113. NOCIN
Conforme al art. 1473, al celebrarse un contrato, puede convenirse que
Cualquiera de las partes se reserua el derecho de nombrar posteriormente a
un tercero que adquiera los derechos y asuma las obligaciones derivadas de
dicho contrato, con efectos retroactivos al momento de su celebracin.
El contrato por persona a nombrar no es un contrato tpico, sino un modo
de formacin del contrato. Es aplicable a la mayor parte de contratos nomina-
dos o innominados.
El contrato se celebra entre el promitente y el estipulante. ste es la parte
contratante que se reserva el derecho de nombrar altercero que lo sustituir en
elcontrato. Hay una indeterminacin subjetiva parcialen elcontrato celebrado
entre el promitente y el estipulante, en el sentido de que existe la posibilidad que
un tercero sustituya alestipulante en los derechos y obligaciones contractuales.
La reserva se hace frecuentemente con la esperanza de poder transmitir
las consecuencias del contrato a un tercero, evitando los gastos de una doble
contratacin. La declaracin de nombramiento debe ser hecha en el trmino
establecido por las partes, y a falta de convenio en el trmino de veinte das
rNSlrufo pecrrco g
AN|BAL TORRES VASQUEZ
115. NATURALEZAJURDICA
El contrato por persona a nombrar no es:
1) Un caso de representacin directa. En la representacin directa el
representante acta por cuenta, en inters y en nombre de su repre-
sentado y premunido de un poder otorgado por ste, de tal forma que
los efectos del acto que realice en ejercicio del poder se producen
directamente en Ia esfera jurdica del representado como si l hubiese
intervenido directamente en su celebracin, al fin y al cabo el repre-
sentante ha servido como un mero intermediario. En cambio, en el
contrato por persona a nombrar, la parte que se reserva la facultad
de nombrar a un tercero que asuma los derechos y obligaciones deri-
vadas delcontrato, acta por cuenta y en inters propio y en nombre
propio; no representa a nadie, tal es as que si no designa al tercero
dentro del plazo convenido, l queda ligado definitivamente mediante
el contrato. En el caso que el estipulante cuente con poder deltercero,
no hace uso de ese poder; contrata, no como representante, sino en
nombre propio, se convierte en parte contratante, con la posibildad
de hacerse sustituir por un tercero con efecto retroactivo.
Z) Un caso de representacin indirecta. En la representacin indirecta, el
. representante acta por cuenta y en inters del representado, pero en
nombre propio, de tal modo que los efectos del contrato que celebra
con el tercero se producen directamente en cabeza del representante;
para que esos efectos se trasladen al representado es necesario un
nuevo contrato entre el representante y el representado. En la repre-
sentacin indirecta hay tres actos sucesivos: a) El acto causal por el
cual el representado encomienda al representante para que realice
un acto jurdico por su cuenta e inters, pero en nombre propio; b) el
acto jurdico que realiza el representante con un tercero cumpliendo el
encargo hecho por el representado; este acto jurdico produce efectos
para el representante, no para el representado; c) el nuevo acto jurdico
entre el representante y el representado para que el primero transfiera
al segundo los efectos derivados del acto celebrado con el tercero. El
representante es un mandatario sin poder (arts. 1809 y ss.).
En e[contrato por persona a nombrar el estipulante puede o no ser
representante (mandatario sin poder) deltercero a nombrar posterior-
mente. En el primer caso, el contrato por persona a nombrar es una
INSTITUIO PACIFiCO
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ANBAL TORRES VASOUEZ
TNSTtTUTo pncnco
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ANBAL ToRRES vlsourz
914 Citado por BlANcA, Diitto civile, cit., T. lll (ll contrato', p. 149.
915 MESSINEO, Doctrina general del contrato, cit., T. l, p. 280.
916 DEZ-PlCAzo, Fundamentos de Derecho civil patrimonial cit. [ed. 20o7], vol. I, p. 444.
917 BtANcA, Diritto civile, cit., T. lll (ll contrato), p. :150.
rNSTtruro pecrrco
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ANBAL ToRRES vsouez
117. DEFINICIN
los contratos cuyos efectos no pueden producirse sino nicamente entre las
parles que los otorgan; as, no podra celebrarse para persona por nombrar
en el contrato entre X y Y, dirigido a disolver o modificar un anterior contrato
entre los mismos X y Y, o bien la permuta entre un ben de X y un bien de Y.
La reserva de nombramiento de un tercero para que asuma la calidad
de contratante sustituyendo al estipulante opera en cualquier contrato tpico
o atpico, con las nicas excepciones de los contratos en los cuales no est
permitida la representacin o.sea indispensable la determinacin de los con-
tratantes, casos en los cuales noprocede la reserva de nombramiento.
No es necesario que preexista una relacin de representacin (mandato
sin representacin) entre el que hace la reserva de nombramiento y eltercero.
El tercero a nombrar puede ser de momento una persona desconocida para
el estipulante. Por ejemplo, alguien quiere comprar un bien para revenderlo
obteniendo una ganancia; para evitar los mayores gastos que implica la doble
venta, celebra un contrato de compraventa con reserva de nombrar, dentro del
plazo de 15 das, a un tercero que asuma la posicin de comprador. Si dentro
del plazo encuentra a un tercero que quiera comprar el bien, hace el nombra-
miento, caso contrario queda como comprador definitivo.
La reserva de nombramiento puede tener lmites subjetivos (p. ej., una
sociedad X contrata con la sociedad Z, reservndose el derecho de nombrar
en su lugar a otra sociedad del mismo grupo) o lmites objetivos (p. ej., esta-
bleciendo que eleventual nombrado asumir solamente algunos de los efectos
del contrato, y no otros que quedarn en cabeza del estipulante).
Perfeccionado el contrato por persona a nombrar produce inmediatamente
sus efectos entre las partes, es decir, los efectos contractuales no quedan sus-
pendidos hasta que se venza el plazo para el nombramiento, sino que durante
este plazo los efectos no estn consolidados definitivamente en cabeza del
estipulante, quedando la posibilidad de que si se produce el nombramiento
tales efectos se desplacen al nombrado.
El estipulante es parte del contrato, por tanto, su incapacidad absoluta
es causa de nulidad del contrato; si su incapacidad es relativa o si ha actuado
bajo los efectos del error, dolo, violencia o intimidacin, elcontrato es anulable.
Se da en esta figura la doctrina de la denominada representacin in cer-
tam personam, dado a que elestipulante no estipula para s sino para otro: los
efectos contractuales son imputados a un sujeto distinto de la parte estipulante,
quien acta con aulorizacin anterior deltercero a quien nombrar, del cual no
da el nombre (representacn indirecta) o posterior, lo que equivale a que el
tercero ratifica el contrato celebrado por el estipulante. Representacin eventual
por cuanto no hay la seguridad de que el nombramiento se realice. Si no se
realiza no hay ningn mecanismo representativo, caso en el que el contrato
produce sus efectos en cabeza de estipulante ab initio.
ANBAL ToRRES vseuez
Uno de los antecedentes normativos del art. 1474 es el art. 1402 del C-
digo civil italiano, el mismo que dispone: "Art. 1402. Trmino y modalidades
d ta declaracin de nombramiento. La declaracin de nombramiento deber
ser comunicada a la otra pade dentro deltrmino de tres das desde la estipu-
lacin del contrato, si las partes no hubieran establecido un trmino diferente.
La declaracin no tendr efecto si no fuese acompaada por la aceptacin de
la persOna nombrada o Si nO existiera una procura anteriOr al contrato".
La declaracin de nombramiento es una declaracin unilateral recepticia
del estipulante, quien debe comunicarla a la otra parte contratante, acompa-
ando la aceptacin de la persona nombrada, dentro del plazo convenido o
legal. En ese sentido, son condiciones de eficacia del nombramiento:
1) Que se realice dentro del plazo previsto por las partes, el cual no
podr ser mayor de 20 das. La ley tutela el inters de la contraparte
de saber si el destinatario de los efectos del contrato es el estipu-
lante o un tercero, lo que lleva a establecer que dicho plazo es de
caducidad; por tanto, no se suspende ni se interrumpe y puede ser
apreciada de oficio su inobservancia por eljuez.
2) Elnombrarnento no tiene efectos sino est acompaado de la acep-
tacin de la persona nombrada de asumir los efectos del contrato
estipulado por otro. El nombramiento tardo o el que no est acom-
paado de la aceptacin del nombrado no desplaza sobre ste los
efectos contractuales. Si concurren todos los requisitos de eficacia
del nombramiento, el nombrado adquiere los derechos y contrae las
obligaciones derivadas del acto jurdico desde el momento en que
fue celebrado.
El plazo convencional no puede superar el plazo mximo legal de veinte
das fijado por el arl. 1474. La disposicin de este artculo se justifica por la
}NSTITUTO PACIFICO
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ANBAL TORRES VASAUEZ
Uno de los antecedentes normativos del art. 1475esel art. 1403 del Cdigo
civil italiano, el que prescribe: "Art. 1 403. Formay publicidad. La declaracin de
nombramiento y la procura o la aceptacin de la persona nombrada no tendrn
efecto si no revistiesen la misma forma que las partes han usado para el contrato,
aunque no est prescrita por la ley. Si en virtud del contrato se requiriese para
determinados efectos, tambin la declaracin de nombramiento con indicacin
del acto de procura o de la aceptacin de la persona nombrada".
:
iNSTITUTO PACiFICO
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LAS ARRAS
119. GENERALIDADES
Cuando, en el momento de perfeccionamiento del contrato, una de las
partes entrega a la otra una suma de dinero o una cantidad de otras cosas, la
dacin puede cumplir varias funciones; puede tratarse: a) de un pago a cuenta
de la prestacin debida; b) de una garanta por el cumplimiento de las obliga-
ciones que nacen del contrato; c) de una cantidad que cumpla la funcin de
indemnizacin de daos que puedan surgir como consecuencia del incumpli-
miento; o, d) puede tratarse de arras (delgriego arrhas:. garanta), denominadas
tambin sea o caparra.
No hay una definicin que comprenda a todas las arras. El rasgo comn
que existe entre ellas es que todas consisten en una dacin; se perfeccionan
in re. Consisten en una cantidad de dinero o de otros objetos. "Los romanos
tenan costumbre de dar por arras un anilld'e1e.
La dacin a ttulo de arras puede perseguir una triple finalidad: a) confirmar
la conclusin del contrato (arras confirmatoras) (a. 1477); b) establecer una
garanta de cumplimiento del contrato, mediante la prdida de las arras o su
devolucin dobladas en caso de incumplimiento (arras penales) (arl.1478);y,
c) fijar una retribucin para tener el derecho de retractarse del contrato pre-
paratorio, rnediante la prdida de las arras por quien las dio o su restitucin
dobladas por quien las recib (arras de retractacin o arras penitenciales o de
desistimiento) (art. 1480ezo. Cuando tiene esta ltima funcin, el contratante
919 POTHIER, Flobert Joseph , Tratado de los contratos, Atalaya, Buenos Aires, 1948, . I (Tra-
tado del contrato de vental, p.246.
920 La doctrina asigna a las arras una triple funcin: "a) ser prueba o seal de la celebracin
del contrato (arras confirmatorias); b) establecer una garanta de cumplimiento del mismo,
mediante la prdida de las arras o su devolucin dobladas en caso de incumplimiento (arras
penales); y c) constituir un medio lcito de desligarse las partes del contrato, mediante ese
mismo abandono de las arras por quien las entreg o la restitucin dobladas por quien las
recibi (anas penitenciales o de desistimiento)" (SANToS BBIZ, Jame, Derecho civil. Tora
y prctica, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1975, T. ll lDerecho de obligacio-
nes. Los contratos en particulaf, p.59).
INSTITUTO PACIFiCO
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ANIBAT TORRES VASQUEZ
podr retractarse del contrato perdiendo las arras si se arrepiente el que las
dio o devolvindolas dobladas si se arrepiente el que las recibi. El que se
arrepiente no incumple sino ejecuta el contrato, o sea las arras no significan
una pena, razn por la que nuestro cdigo, acertadamente, ha desechado la
expresin "arras penitenciales" sustituyndola por la de "arras de retractacin"
(arts. 1480 a 1483).
Las arras confirmatorias tienen porlinalidad reforzarelvnculo contractual,
as como la posicin del contratante que sufre el incumplimiento del contrato,
confirindole la posbilidad, adems de poder optar por el cumplimiento o la
resolucin del contrato (art. 1479), de dejarsin efecte el contrato, reteniendo
las arras recibidas o exigiendo el doble de las arras entregadas (arras penales)
(art. 1478).
Solamente califican como arras confirmatorias o de retractacin las que
Se entregan con la celebracin del contrato o con posterioridade2l. Lo que se
entregue en la etapa de la negociacin de un contrato no constituye arras, sino
pactos atpicos que no se regulan por la normatividad que discplina las arras,
sino por lo que acuerden las partes.
En ambos tpos de arras, lo que hay de comn es la entrega de un bien,
en cambio, son distintos sus orgenes, sus funciones, sus efectos y su rea de
accin. Se trata de instituciones independientes.
Desde ya sealemos las diferencas ms saltantes:
1) Las confirmatorias se entregan como sea de la celebracin del
contrato, contrariamente, las de retractacin, denominadas tambin
penitenciales o de arrepentimiento, se entregan para adquirir el de-
recho de retractarse del contrato.
2') Las arras confirmatorias vigorizan, refuerzan elcontrato, en cambio,
las de retractacin debilitan el contrato.
921 Opiniones contrarias: POTHIER dice que hay dos tipos de arras; unas se dan en seal de
un contrato que est slo en proyecto; otras cuando el contrato de venta ha sido convenido.
"Las arras que se dan en ocasin de proyectarse una venta y antes de quedar aiustada, for-
man Ia materia de un contrato particular, en cuya virtud, el que me da las arras consiente en
tomarlas y transferirme la propiedad de las mismas en caso de negarse a ultimar la compra
propuesta, obligndome yo en cambio a devolverlas dobles, caso que por mi parte faltase
a igual cumplimiento" (POTHIER, Tratado de los contratos, cit., T. l, p.2a$. ENNECCERUS
opina: "Las arras pueden darse tambin para asegurar un contrato todava no concluido
(arrha pacto imperlecto data), principalmente cuando el contrato deba concluire por escrito
y las partes, por ahora, slo se han puesto de acuerdo de palabra. En tal caso, segn el de-
recho comn, el que dio las arras las pierde si se niega a concluir el contrato. Como quiera
que esto ser casi siempre conforme a la presumible voluntad de las partes, debe admitirse
an hoy, a pesar de que la ley no habla de esta especie de arras... '[Las] arras, adems de
la finalidad de manifestar exteriormente el contrato, tienen la ulterior signilicacin de otorgar
al que las recibe una especie de indemnizacin, para el caso de que el contrato quede sin
efecto por culpa de la otra parte"' (ENNECCERUS/KIPP/IVoLFF, Tratado de Derecho civil, cil.
[ed. 1954], T. ll, vol. I lDerecho de obligacionesl, p. 185).
922 ARTAS-SCHREIBEFI PEZET, Exgesis del Cdigo civil peruano de 1984, cit. [ed. 1998], T. I
rNSTrruTo pncrtco
ANBAL ToRRES vsouez
925 SPOTA, lnstituciones de Derecho civil. Contratos, cit., vol. lll, p. 643.
926 MAZEAUD, Henri, Len y Jean, Lecciones de Derecho civil,lrad. de Luis Alcal-Zamoray
Castillo, Ejea, Buenos Aires, 1974, Parte tercera, vol.lll (Los principales contratos), p.53.
927 "Es frecuente, en las compraventas de inmuebles y de fondos de comercio, que las partes
comiencen por redactar un documento privado, que los prcticos denorninan, inexactamente
por lo dems, un'compromiso'. En el mismo puntualizan las condiciones de la compraventa,
la cosa, el precio, y agregan que la compraventa se 'otorgar' por un documento autntico
. notarial. Pero si el 'compromiso' es susceptible de dos interpretaciones, que dependen de
la intencin de las paftes: a) O bien han querido las partes, mediante el compromiso, con-
cluir el contrato de compraventa [...] La escritura notarial, que se han obiigado al propio
tiempo a firmar, no servir sino para facilitar la prueba y para permitir la publicidad [...]. No
obstante cada una de las partes o una de ellas habr podido reservarse, en el compromiso,
una'facultad de retractacitl', es decir, el derecho de 'renunciar' a la compraventa pagando
una suma que constituye, segn los casos, una simple pena o arras. Se puntualiza luego
que la estipulacin de una facultad de retractacin, que es un derecho convencionl de
arrepentimiento mediante el pago de una pena pecuniaria, no impide que se perfeccione la
compraventa; sino que el ejercicio de esa facultad lleva consigo la resolucin retroacliva de
la compravenla. Por el contrario, s las partes, sin reservarse en el compromiso la facultad de
renunciar a la compraventa, han abonado o estipulado tan slo unas arras, estas se tradu-
cen en una pena, que sanciona el incumplimiento de las obligaciones contradas. Entonces,
el compromiso es un contrato definitivo de compraventa, acompaado de una clusula penal
denominada pacto comisorio o clusula resolutoria. b) O bien el compromiso no es sino un
simple proyecto; las partes han querido reservar su decisin definitiva hasta la redaccin y la
firma de la escritura notarial [...]. c) Es posible que, en el cornpromiso, una sola de las partes
se haya obligado a vender o a comprar. Se est entonces ante una promesa unilateral de
venla o de compra, que obliga a su autor; pero que le deja al otro contratante la facultad de
aceptarla o la de rechazarla al firmar o no firmar la escritura notarial" (MAZEAUD, Lecciones
de Derecho civil, cil., Parte tercera, vol. lll, pp. 43-441.
tNsTrTUTo p,crtco
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ANBAL TORRES VASGUEZ
INSTITUTO PACIFICO
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AN8AL TORRES VASQUEZ
civil de 1936 reuni en un mismo ttulo (Ttulo Xlll, de la Seccin Cuarta, del
Libro Quinto) las arras confirmatorias y las penitenciales.
El vigente Cdigo civil de 1984 regula en ttulos separados las arras con-
firmatorias (arts. 1 477 a 1479) y las arras de retractacr<n (ads. 1480 a 1483).
1. Concepto
't385 ('t o p
1 Antecedenttsinrmf t aiclst CC !.tgiq; Art. rr.). ,
La entrega de una surna de dinero o de otros bienes por una de las partes
a la otra a ttulo de arras confirmatorias es prueba irrefutable de la celebracin
del contrato. En caso de cumplimiento del contrato, salvo pacto en contrario,
las arras deben ser restituidas o imputadas a la prestacin debida.
Una de las fuentes del aft. 1477 es el Cdigo civil etope, el cual dispone en
su art. '1883: "La entrega de arras por una parte a la otra establece de manera
incontestable la conclusin delcontrato"; mientras que en el afi. 1884 seala:
"Aqul que recibe las arras debe, salvo estipulacin en contrario, restituirlas o
imputarlas sobre su crdito cuando la ejecucin tenga lugar." La misma regla
est contenida en el primer prrafo del ad. 1385 del Cdigo civil italiano de
1942: "Si en el momento de la conclusin del contrato una de las partes dera
a la otra, a ttulo de sea, una suma de dinero o una cantidad de otras cosas
fungibles, la sea, en caso de cumplimiento, deber ser restituida o imputada
a la prestacin debida."
Las arras (arrha) tienen, principalmente, una funcin confirmatoriae3o. En la
prctica de fos negocios, no hay duda que cualquier cosa que se entregue con
930 POTHTER expresa que el vulgo "llama a estas arras dinero de adis, porque es efectiva-
mente una pieza de moneda que el comprador da al vendedor cuandc las partes luego de
convenida la venta, se separan, dicindose "Adis' (POTHIER, Tratado de los contratas,
cit., T. l, p. zaQ. El Cdigo de las Obligaciones suizo seala en su art. 158 que se reputa
que quien entrega arras lo hace en seal de conclusin del contrato, y no da llulo en ddit
[arrepentmiento]. Salvo uso local o acuerdo en contrario, aqul que ha recibido las arras,
las guarda sn tener que imputarlas a su crdito. Cuando se estipula un ddit, cualquiera
de los contratantes est facultado para rescindir el contrato, perdiendo la suma quien la
entreg, devolvindola doble a quien la recibi.
INSTITUTO PACFICO
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ANBAL ToRRES vsQuez
931 POTHTER (Tratado de los contrato.s, cit., T. l, p. 247) refiere que Justiniano diio:
"que el
comprador que se niega a consumar el contrato debe perder las arras, y que el vendedor,
en idntico caso, est obligado a devolver el doble de las arras".
932 PoTHlEFl, Tratado de los contratos, c1., T. l, p.248.
933 SCOGNAMTGLIQ, Contratti in generale, cit., p. 152.
934 "Conforme a lo dispuesto en el artculo 1477 del Cdigo Civil, si las partes celebraron un
contrato definitivo de compraventa debe entenderse que las arras entregadas lenan la
calidad de confirmatorias y que importan la conclusin del contrato, conforme a la norma
acotada, y no se trata del pago de la cuota inicial del precio" (Cas. Ne 943-2005 Lima)'
TEORIA GENERAL DEL CONTMTO
935 LEN BtRRNoleR,, Comentarios al Cdigo civil peruano, cit., T. lll, p. 120
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ANBAL ToRRES vsouez
al art. 1349, que as lo hayan estipulado las partes, y como tal estipulacin
viene a constituir una excepcin a la regla del artculo anterior, tal estpulacin
debe ser expresa". En efecto, el citado a. 1349 dispona: "Pueden las paftes
estipular el derecho de retractarse. En este caso, si se retractare la parte que
dio las arras, las perder a provecho del otro contratante; s se retractare el
que las recibi, las devolver dobladas". )
2. Arras penales
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ANBAr ToRRES vsourz
contratantes para que cumplan con sus respectivas obligaciones, bajo pena
de perder o devolver dobladas las arras.
Con el incumplimiento del contrato por una de las partes, las arras confir-
rnatorias adquieren el carcter de arras penales. Estas cumplen la importante
funcin de evitar al acreedor el tener que recurrir al proceso judicial o arbitral
demandando la resolucin del contrato, sino que bastar, en aplicain del
art. 1478, dejar sin efecto el contrato de pleno derecho, extrajudicialmente,
reteniendo o devolviendo dobladas las arras, segn que incumpla el que las
dio o el que las recibi. Las arras penales facilitan la.composicin de la litis y
permiten al acreedor obtener una indemnzacin de u'n modo rpido y seguro.
Se aprecia que las arras confirmatorias devenidas en penales cumplen la misma
funcin que la resolucin extrajudicialdel contrato, como sucede, por eiemplo,
con la clusula resolutoria expresa.
Slo si se incumple el contrato, por excepcin, las arras confirmatorias
se convierten en penales, pues el principio es la conservacin del contrato y
la excepcin es la disolucin. En cambio, si se cumple el contrato, cesa por el
hecho mismo del cumplimiento, toda razn para distinguir entre arras confir-
matorias y arras confirmatorias penales.
- Ss llarnen aas penales porque conllevan la aplicacin de una pena civil
;lq no-umple con u cbligacln, come e*el_de perderlg_q anaac iievol-
verlas dobladas.
Los efectos penales de las arras confirmatorias en caso de incumplimiento
del contrato estn sealados con toda precisin en el art. 1478, pero esto no
impide que los contratantes convengan expresamente que en caso de incum-
plimiento de la obligacin por quien entrega las arras, el que las recibe puede
dejar sin efecto el contrato reteniendo las arras; y que si incumple el que las
recibi, la contraparte podr dejar sin efecto el contrato exigiendo el doble de
las arras.
La funcin de las arras penales es anloga a la de la clusula penal, es
decir, de reforzamiento o de coaccin indirecta sobre el deudor, adems de
resarcimiento del dao. Respecto de la clusula penal, el art. 1341 dispone:
El pacto por el que se acuerda que, en caso de incumplimiento, uno de los
contratantes queda obligado al pago de una penalidad, tiene el efecto de limitar
el resarcimiento a esta prestacin y que se devuelva la contraprestacin, si la
hubiere; salvo que se haya estipulado la indemnizacin del dao ulterior. En
este ltimo caso, el deudor deber pagar el ntegro de la penalidad, pero sta
se computa como parte de los daos y perjuicios sifueran mayores. Si las arras
penales y la clusula penaltenen una funcin anloga, tenemos que concluir
que las arras penales tienen como consecuencia limitar el resarcimiento al
valor de las arras.
tNSTtruTo pacnco
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ANBAt TORRES VASAUEZ
1. Concepto
INSTITUTo PACiFICO g
ANBAL TORRES VSQUEZ
940 Conforme a esta norma, la jurisprudencia estableci: "Las arras penitenciales, o sea, las
pactadas para el caso de retractacin, eliminan la accin de daos y perjuicios por in-
cumplimiento del contrato. En la promesa de venta no hay al mismo tiempo promitentes
vendedores y promitentes compradores. En este caso, existe una cornpraventa, en la que
no hay poslbilidad legal de una retractacin, sino de su rescisin (hoy resolucin) o in-
cumplimiento, mxime si los compradores entregaron parte del precio en calidad de arras
confirmatorias" lOuzuru FERRER, Fernando, Cdigo civil,4" ed., Cultural Cuzco, Lima, '
1982, T. lll, p.1545).
2. Efectos
TNSTTTUTo pcrrco
E
ANIBAL TORRES VASQUEZ
INSTITUTO PACiFICO
E
ANIEAL TORRES VASQUEZ
cin de eventuales daos, los que no pueden ser sustituidos por la prdida
o devolucin doblada de las arras. El acreedor puede ejercitar el derecho de
retencin de las arras hasta que se le indemnicen los daos (att. 1123).
Tarnbin el derogado Cdigo civil de 1936 en el art. 1350 estableci: "No
habiendo estipulacin en contrario, Ias arras se consideran como parte de pago
de la obligacin. Cuando por la naturaleza de la prestacin estipulada, no fuese
ello posible, debern ser restituidas altiempo en que elcontrato sea eiecutado."
La solucin es la misma que la sealada en el Esbogo de Freitas, en
cuyo art. 1 912 dispona: si el contrato fuere cumplido, el que recbi la seal,
lo apticar a su pago, si la cosa dada y la que se dbe dar en virtud del con'
trato fueren de la misma especie, o la restituir a la otra parte en el estado
en que se hallare, en cuyo caso rigen las normas relativas a los efectos de
las obligaciones de restituir. Por ejemplo, Pedro y Juan celebran un contrato
de opcin de compra de un bien por 100 mil soles; el opcionsta Juan entrega
10 mil soles en concepto de arras de retractacin. SiJuan ejerce la opcin
queda perfeccionado el contrato definitivo de compraventa. El acreedor Pe-
dro aplica los 10 mil soles recibidos como arras a arnortizar su crdito, por
lo que slo exigir al comprador Juan que le pague elsaldo de 90 mil soles.
Esto porque el bien dado porJuan en concepto de arras es dnero (10 mil
soles), y lo que debe en concepto del precio del bien que compra tambin
es dinero. Pero si en vez de entregar 10 mil soles hubiese entregado una
barra de oro, como las arras y el bien objeto de la prestacin debida son de
distinta especie, el acreedor Pedro tendr que restituir a Juan la barra de
oro, Salvo que acuerden asignarle un valor en dinero con el fin de aplicarlo
a la amortizacin del precio.
OBLIGACIONES DE
SANEAMIENTO
124. GENERALIDADES
1. Conceptos
a. Obligacin de saneamiento
Por la obligacin de saneamiento el que transfiere contractualmente un
bien en propiedad, uso o posesin, respondetrenle al adquirente por la evic-
cin, por los vicios ocultos y por sus hechos propios, que no permtan destinar
el bien transferido a la finalidad (causa fin lcita) para la cual fue adquirido o
que disminuyan su valor.
Elsaneamiento, ya sea por eviccn, porvicios ocultos y por hecho propio
deltransferente, solamente procede respecto de bienes susceptibles de utiliza-
cin y aprovechamiento para un determinado fin y que se puedan comercializar
en el mercado.
El adquirente puede exigir el saneamiento tanto a su inrnediato transfe-
rente cuanto a los anteriores a ste en la medida en que estuvieran obligados
respecto a sus inrnediatos adquirentes.
El fundamento de la obligacin de saneamiento radica en la finalidad para
el cualfue adquirido elbien en propiedad, uso o posesin, o en la disminucin
de su valor en desmedro de esa finaldad que constituye un requisito de validez
del contrato por disposicin del art. 140.3. Si esa finalidad se ve frustrada como
consecuencia de que el adquirente es privado del derecho adquirido (art. 1491)
o de la existencia de vicios en el bien al momento de la transferencia (ad. 1503),
o por hechos propios deltransferente (art. 1524), surge para eltransferente la
obligacin de sanear.
Como la oblgacin de saneamiento est en la naturaleza del contrato,
pero no es de su esencia, las partes pueden ampliarla, restringirla o suprimirla.
TNSTITUTo pncrrco
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ANBAL TORRES VSQUEZ
INSTITUTO PACIFICO
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ANIBAL TORRES VASAUEZ
2. Resea histrica
La obligacin de saneamiento tiene su origen en la mancipatio romana,
llevada a cabo mediante el cobre y la balanza y de conformidad con la Ley
de las Doce Tablas. El mancipante vendedor estaba obligado a garantizar la
propiedad del comprador en el caso que un tercero impugnase la validez del
derecho adquirido por este ltimo.
Como seala Badenesea3, el vendedor estaba obligado a ir en auxilio del
comprador accionado en reivindicacin por un tercero a fin de probar que era
el propietario del bien transferido. Assostena al comprador en el pleito, como
un tutor sostiene a su pupilo: praestat autoritatem. Si el comprador sucumba,
deba pagar el doble del precio. Ms tarde, cuando la venta se realiz por una
doble estipulacin, elcomprador no pudo ponerse en guardia contra la eviccin
mediante las palabras mismas de la estipulacin: hacindose prometer por el
vendedor rem licere habere,lo que lo autorizaba a reclamar una indemnizacin
si era despojado. Cuando la compraventa se convirti en contrato consensual,
la buena fe que presida el contrato permiti al comprador exigir del vendedor
la promesa rem licere habere, es decir, la garanta de eviccin, que termin
por derivarse delcontrato mismo.
Los vicios existentes en la cosa vendida daban lugar a una accin penal
impuesta por los ediles curules encargados de velar por la rectitud de las ventas
hechas en los mercados pblicos, denorninada actio redhibitoria, por la que se
disolva el contrato con la devolucin del precio recibido por el vendedor; en
caso de negativa deba pagar eldoble del precio. Tambin existi una accin
alternatva llamada aestimatoria o quanti minoris, destinada a la reduccin del
precio. Esto ha llevado a parte de la doctrina a denominar a estas acciones
como acciones edilicia44.
rNSTtruro pncnco
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ANBAt ToRRES VSQUEz
947 CDlco Clvll espRot-, ARrcuLo 1.553 (pRtMER eRRnro: Son aplicables al contrato
de arrendamiento las disposiciones sobre saneamiento contenidas en el ttulo de la com-
praventa.
CDlGo ClvlL ARGENTIIo, Anrcut-o 1525: El locador responde de los vicios o defec-
tos graves de la cosa arrendada que impidieran el uso de ella, aunque l no los hubiese
conocido, o hubiese sobrevenido en el curso de la locacin, y el locatario puede pedir la
disminucin del precio, o la rescisin del contrato, salvo si hubiese conocido los vicios o
defectos de la cosa.
948 CDtco Ctvlu rspnol, eRrcut-o 1-474. En virtud del saneamiento a que se refiere el
artculo 1461 , el vendedor responder al comprador: 1e. De la posesin legal y pacfica de
la cosa vendida. 20. De los vicios o defectos ocultos que tuviere.
ARrCut-o 1.461. El vendedor est obligado a la entrega y saneamiento de la cosa objeto
de la venta.
Nota: El Cdigo civil espaol considera al saneamiento como un efecto del contrato de
compravenla, en cambio nuestro Cdigo lo regula como una institucin aplicable, en ge-
neral, a todo contrato, oneroso o gratuito, por el que se transfiere la propiedad, posesin o
uso de un bien.
CDrGo crvrL PERUANo DE 1852, ARrcur-o 575. Est obligado a la eviccin y sanea-
miento el que enajena algo por ttulo oneroso, como en la venta, permuta, pago, dote
necesaria, transaccin.
Anrcut-o 1415. Aunque no se haya estipulado en el contrato la eviccin y el saneamien-
to, est el vendedor sujeto a ellos.
CDrco crvrL PERUANo DE 1936, Anrculo 1370. Aunque no se hubiese estipulado la
eviccin y el saneamiento, el enajenante est sujeto a ellos en todos los contratos onero-
sos en que se transfiere la propiedad, la posesin o el uso de la cosa.
lNSTlruTo pcinco
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ANIBAL TORRES VASGUEZ
El art. 1484, al igual que los arts. 1.461 y 1.474 del Cdigo civil espaol,
denomina saneamiento a lo que un gran sector de la doctrina y del Derecho
comparado conoce como garantd4s.
Se trata de una responsablidad del transferente del derecho de prope-
dad, uso o posesin de un bien, una vez que ha ejecutado su prestacin y
con independencia de su buena o mala fe, por no poder el adquirente-destinar
ese bien a la fnalidad para la cual lo adquiri, o sea, es una responsabilidad
objetiva poscumplimiento del contrato.
El saneamiento es regulado por el art. 1484 corno una institucin de
aplcacin general a todos los contratos, onerosos o gratuitos, traslatvos de
la propiedad, uso o posesin de un bien- Se trata de una obligacin irnpuesta
por la ley, pero de esencia contractualeso.
Sanear, en su acepcin amplia, significa hacer sano a un bien, repararlo
o remediarlo, y, en su acepcin contractual, es la obligacin que asume el
que transfiere un bien en propiedad, uso o posesin, de responder ante el
adquirente por las consecuencias de no poder utilizar el bien para elfin de la
adquisicin, como consecuencia de la eviccin, los vicios ocultos o el hecho
propio del transferentessl.
Es inapropiado el uso de la palabra garanta por eviccin y por vicios red-
hibitorios, por cuanto no se comprende qu es lo que garantizael transferente,
de qu modo se manifesta esa garanta, sies una garanta personalo real o si
se refiere a la garanta patrimonial genrica. En elsaneamiento por eviccin,
antes que se produzca la eviccin totalo parcial no existe obligacin de sanear
ni garanta alguna. Es apropiada la expresin responsabilidad por eviccin o
por vicios ocultos, pero no se trata de una responsabilidad por incumplimiento
que tiene su origen en la falta de ejecucin de las prestaciones contractuales
debidas, sino de una responsabilidad cuyo germen se encuentra en la nego-
949 Por ejemplo, los arts. 1483 y ss. del Cdigo civil italiano.
950 CASACTN Ne 1284-2005-Lima, del 31 .03.2006: "La obligaciones de saneamiento que en
su concepcin ms amplia, significa hacer sanar una cosa, repararla o remediarla; sin
embargo, en su concepcin contractual estricta es considerado como la obligacin del
transferente de la propiedad, la posesin o el uso de un bien de remediar al adquiriente
por las consecuencias de actos de terceros que invoquen un derecho anterior a la trans-
ferencia, de vicios ocultos del bien y de actos del propio transferente que, de acuerdo con
el derecho peruano, no permitan destinar el bien a la finalidad para la cual fue adquirido o
disminuyan su valof .
951 La Corte Suprema ha resuelto: "Sanear, en su acepcin ms arnplia significa remediar
una cosa y en su acepcin contractual el saneamiento es considerado como la obligacin
del transferente del bien de remediar al adquirente por los vicios ocultos del bien, de tal
manera que la obligacin del saneamiento, es complemento de la de entregar y se est
obligado a sanear en tanto no se entreg una cosa como se deba. As, la obligacin de
sanear cubre ese defecto o vaco, y asegura al adqurente que podr gozar de la cosa con-
forme a su destino" (Cas. Nq 1735-97-La Libertad, en DtLOGo CoN LA JUR|SPRUDENC|A,
El Cdigo civil en su jurisprudencla, Gaceta Jurdica, Lima, 2007, p. 560).
ciacin misma, pero que se hace ostensible una vez ejecutada la prestacin
de dar un bien en propiedad, uso o posesin, debido a que el transferente no
era titular del derecho que transfiere o el bien transferido adoleca de defectos
ocultos, privando al adquirente de su derecho de poder destinar el ben a la
finalidad de la adquisicin, No'es una responsablidad que necesariamente
se derive del dolo o la culpa, pues la obligacin de sanear existe aun cuando
el enajenante no haya incurrido en culpa alguna; l Oolo o la culpa slo har
extensiva la responsabilidad al pago de la indemnizacin de daos.
La obligacin de saneamiento es la que contrae el que transfiere, a ttulo
oneroso o gratuito, la propiedad, la posesin o el uso de un bien, cuando por
sus propios hechos, la eviccin de un tercero o la existencia de vicios ocultos
se priva al adquirente de su derecho de destinar dicho bien a la finalidad para
la cual fue adquirido. El art. 1484 elimina la lirnitacin que exista en el Cdigo
civil de 1936, cuyo art. 1370 lo circunscriba a los contratos celebrados a ttulo
oneroso.
La finalidad perseguida por las partes en los contratos, onerosos o gratui-
tos, por los cuales se transfiere la propiedad, uso o posesin de un bien, mueble
o inmueble, registrado o no registrado, es que el adquirente pueda destinarlo
al fin previsto en el contrato o al que se derive de su naturaleza.
4. La obligacin de saneamiento
a. Generalidades
INSTITUTo PACiFICO
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ANBAL TORRES VSOUEZ
b. Concepto
El art. 1485 define al saneamiento en los siguientes trminos: "En virtud
del saneamiento el transferente est obligado a responder frente al adqui-
rente por la eviccin, por los vicios ocultos del bien o por sus hechos propios,
que no permitan destinar el bien transferido a la finalidad para la cual fue
adquirido o que disminuyan su valod'. Es decir, el saneamiento es la institu-
cin destinada exclusivamente a que el transferente compense (indemnice,
resarza) al adquirente por la privacin de su derecho a destinar el bien a la
finalidad para la cualfue adquirido o que disminuya su valor para ese efecto
como consecuencia de la eviccin, los vicios ocultos del bien o los hechos
propios del transferente.
Delaft. 1485 se desprende que el fundamento del saneamiento por evic-
cin, por vicios ocultos o por hechos propios del transferente se encuentra en
la obligacin que tiene el transferente de compensar al adquirente por haber
sido privado de su derecho a destinar el bien a la finalidad para la cual lo ad-
quiri o que el bien disminuya Su valor, o sea, el saneamiento tiene carcter
indemnizatorio; el transferente debe resarcir al adqurente pagndole el valor
del bien, los intereses, gastos, costas, entre otros conceptos.
El destino que se dar al bien es el fin o finalidad perseguida por el ad-
quirente al celebrar un contrato de transferencia, y si no se ha previsto en el
contrato la finalidad de la adquisicin se dar al bien el destino que se derive
de su naturaleza.
Es obligacin de todo el que transfiere un bien, obrando de buena fe, res-
ponsable y lealrnente, el asegurar al adquirente que el bien podr ser destinado
a la finalidad de la adquisicin.
Si el adquirente no consigue obtener la finalidad perseguida con el contrato,
al no poder dar al bien el destino para el que lo adquiri, a causa de hechos pro'
(. Fundamento
Tradicionalmente se enfrentan dos teoras sobre el fundamento de la
obligacin de saneamiento: la gue considera que el saneamiento es una
consecuencia de la obligacin de entregar el bien; y la que sostiene que e/
saneamiento es una obligacin de garantizar la posesin pacfica y til del bien.
Los que consideran que /a obligacin de saneamiento es una conse-
cuencia de la obligacin de entregar el bien afirman que el transferente debe
entregar un bien como el previsto en elcontrato, porque si incumple con esta
obligacin entregando un bien que adolece de vicios jurdicos u ocultos, surge
otra obligacin de garantizar contra estos vicios, a fin de mantener indemne
aladquirente. Se sanciona al transferente por incumplimiento del contrato, al
no entregar un bien como el previsto en el contrato, sin importar la finalidad
de la adquisicin. As, los Mazeaudesz expresan: "Elvendedor est obligado a
entregar la cosa taly como se haya convenido, tal y como se haya previsto por
las partes cuando la conclusin delcontrato. En consecuencia debe garanta al
comprador si la cosa entregada difiere de la cosa convenida; bien sea porque
lleve consigo, sin saberlo el comprador, una posibilidad de eviccin; bien sea
porque se encuentre afectada por un vicio oculto, ignorado por el comprador.
La obligacin de garanta puede ser considerada as como una simple prolon-
gacin de la obligacin de entrega".
Los que sostienen que la obligacin de saneamiento garantiza la posesin
pacfica y til delbr'en dicen que ef fundamento del saneamiento es asegurar,
garantizar, la posesin pacfica y til del ben, siendo determinante la finalidad
de la adquisicin. As, Badeneses manifiesta que "elsaneamiento de eviccin
asegura la posesin pacfica de la cosa", y "el saneamiento por vicios ocultos
asegura la posesin til". Por su parte, Rezznicoes dice que "el vendedor se
obliga a transferir al comprador la propiedad de la cosa, y siendo la propiedad
por definicin 'el derecho de usar y gozat de las cosas de la manera ms
absoluta', es evidente que aquella oblgacin del vendedor no Se cumple si
el comprador es privado de la propiedad total o parcialmente. Es decir, si los
derechos que adquiere sobre la cosa son menoscabados, si no los goza en
952 MAZEAUD, Lecciones de Derecho civil, cil., Parte tercera, vol. lll, p. 267.
953 BADENES GASSET, El contrato de compravenfa, cit., T. l, p. 583.
9il RpzzilCg Luis Mara, Estudio de los contratos en nuestro Derecho civil: Compraventa. Pen
muta. Cambio o trueque. Cen de contratos, Se ed., Depalma, Buenos Aires, 1967, p. 230.
INSTITUfO PACIFICO
E
ANBAL ToRRES vnsouez
para construir otro bien, trasladarse de un lugar a otro, labrar la tierra, abonar
las plantas, etc. El ser humano es estructuralmente finalista, todo lo que hace
o deja de hacer es persiguiendo algn fin, de ah que en la celebracin de los
contratos traslativos, por un deber de buena fe, de lealtad, el transferente debe
hacer.todo lo necesario para asegurar al adquirente que el bien transferido
podr ser destinado al fin previsto en ef contrato; y si no fuera as, porque el
adquirente es despojado del bien por efecto del dercho de un tercero anterior a
la transferencia o porque el bien adolece de vicios ocultos o por hechos propios
deltransferente, ste est obligado a sanear por esas causales.
El bien no va a poder ser destinado al fin de la adquisicin cuando el ad-
quirente es eviccionado del misrno; si la eviccin es parcial la utilidad del bien
para dicho fin, o sea su valor, disminuye. Tampoco se podr utilizar el bien
para el fin de la adquisicin o esa utilidad disminuye cuando adolece de vicios
ocultos no conocidos por eladquirente en elrnomento de la adquisicin. lgual
no podr usarse el bien para el destino de su adquisicin cuando deviene en
intil o disminuye su valor como consecuencia de hechos del propio transferente.
Luego, es natural que el transferente est obligado a indemnizar al adquirente
por todos los perjuicios que sufre por no poder utilizar el bien parala finalidad
para la cualfue adquirida o por disrninucin de su valor.
En otros trminos, en virtud del saneamiento, el transferente, en propiedad,
uso o posesin, est obligado a responder frente al adquirente cuando ste
no puede destinar el bien a la finalidad para la cual lo adquiri o por disminu-
cin de su valor, como consecuencia: a)-de ser privado definitivamente, total
o parcialmente, del derecho de propiedad, uso o posesin del bien adquirido
en virtud de un fallo, judicial o administrativo, que reconoce el mejor derecho
de un tercero; b) el bien adolece de vicios ocultos existentes al momento de la
transferencia; y, c) por actos propios deltransferente.
' Antes que se produzca la eviccin no hay obligacin de sanear por esta
razn; el transferente no est obligado a sanear por el solo hecho que ter-
ceros promuevan acciones judiciales o administrativas contra el adquirente
alegando que el bien les pertenece en propiedad, uso o posesin; si los ter-
ceros pierden en esas acciones significa que el bien transferido estaba libre
de vicios jurdicos; solamente si los terceros ganan, surge para el transferente
la obligacin de sanear por eviccin. De otro lado, si el bien adolece de vicis
ocultos, pero estos no impiden que sea destinado a la finalidad de la adquisi-
cin ni disminuyen su valor, tampoco hay obligacin de sanear; en todo caso,
si el vicio oculto consiste en el error sobre la materia de que est formado el
bien (se cree que es de oro cuando en realidad es de cobre) o sobre una de
sus cualidades esenciales (se cree que el aceite es de oliva, cuando es de
maz), el adquirente tendr la accin de anulabilidad por la causal de error
esencial (art. 201), pero no la de saneamiento. El saneamiento por eviccin
o por vicios ocultos o por hecho propio del transferente solamente procede
cuando no es pcisible destinar el bien adquirido al fin que motiv la adquisi-
TNSTTTUTo pecnco
E
ANiBAL TORRES VASQUEZ
d. Clases de saneamiento
La obligacin de saneamiento es de tres clases: a) saneamiento por evic-
cin; b) saneamiento por vicios ocultos o redhibitorios; y, c) saneamiento por
hecho propio del transferente.
El transferente solamente est obligado a sanear por la prdida sufrida
injustamente por el adquirente como consecuencia de la eviccin, los vicios
ocultos o el hecho propio del transferente, que hacen intil el bien para la
finalidad para la cual fue adquirido o cuando disminuyan considerablemente
su valor para dicha finalidad. El transferente est obligado a salvaguardar al
adquirente contra las consecuencias de no poder destinar el bien a la finali-
dad estipulada en el contrato debido a la eviccin, los vicios ocultos o por sus
hechos propios; el transferente responde ante su adquirente independiente-
mente de su dolo o culpa, los cuales tienen relevancia nicamente para la
indemnizacin de daos.
955 MESSINEO, Francesco, Manual de Derecho civil y comercial trad. de Santiago Sents
.197'l
Melendo, Ejea, Buenos Aires, , T. V, p. 100.
tNSTITUTo pncrtco
E
ANBAL ToRRES vtsouez
957 CDtco ctvtL PERUANo, ARrcuLo 661 . El heredero responde de las deudas y cargas de
la herencia slo hasta donde alcancen los bienes de sta. lncumbe al heredero la prueba
del exceso, salvo cuando exista inventario judicial.
rNSrtTuto pecrrco
E
ANIBAL TORRES VASQUEZ
transferente deriva del acto jurdico que dio lugar a la transrnisin. Su dere-
cho de accionar contra los anteriores transferentes se justif ica considerando
que al transferirse un bien, se transmiten los derechos que con relacin a l
tena el tradens, entre los cuales se halla elderecho alsaneamiento. Como
dice Len Barandiarnesa, "tal derecho se transmite a ttulo accesorio, su-
brogndose el ltimo adquirente en tal derecho que su transmiteqte tena
contra aquel de quien adquiri la cosa".
El a.2109 del Cdigo civil argentino, fuente del art. 1488 del Cdigo
peruano, seala: "El adquirente de la cosa no est obligado a citar de evic-
cin y saneamiento al enajenante que se fa transmiti, cuando hayan habido
otros adquirentes intermediarios. Puede hacer citar alenajenante originario,
o a cualquiera de los enajenantes intermediarios". Vlez Srsfieldese en
nota puesta debajo de este artculo, citando a Troplong y Pothier dice: "Por
Derecho romano y por el Derecho de las partidas, el recurso era gradual. El
adquirente deba citar al enajenante inmediato, ste al que le haba trans-
mitido la cosa y assucesivamente hasta llegar al enajenante originario. Se
observaba en este orden, porque segn el Derecho romano, las acciones
no podan pasar de una persona a otra sin una cesin. Pero por nuestro
Derecho no es as. El acreedor puede ejercer todos los derechos y acciones
de su deudor, con la sola excepcin de los que sean inherentes a su per-
sona. Se juzga que cada enajenante ha transferido ta cosa a su adquirente
cum omnisLla causa, es decir, con todos los derechos que le competan. El
ltimo adquirente, es pues tcita y necesaramente subrogado en todos los
derechos de garanta de los que han posedo la cosa antes que 1, y rene
esos derechos en su persona".
Eltransferente debe elsaneamiento a su adquirente. Si ste transmiti el
bien a otro, responde frente a ste, y as sucesivamente. El ltimo adquirente
acciona exigiendo el saneamiento contra su transferente o contra cualquiera
de los anteriores transferentes.
Como sostiene Beudante6o, la jurisprudencia francesa "reconoce al com-
prador el derecho de obrar no solamente contra el autor directo, sino tambin
contra cualesquiera de los anteriores transferentes, y esto por accin directa.
Esto implica que el vendedor debe la garanta no solamente al cornprador, su
cesionario directo, sino tambin a los causahabientes de este ltirno; en otras
palabras, el lazo legal existente entre cada autor y el conjunto de causaha-
bientes ulteriores. Esta manera de ver, aunque discutible, es consagrada por la
jurisprudencia. Ella se funda principalmente en el a. 1615, conforme a cuyos
trminos la persona que enajena una cosa transfiere al mismo tiempo todos
los de.rechos que le pertenecen con referencia a la cosa. Vender es colocar al
958 LEON BARANoIRa, Comentarios al Cdigo civil peruano, cit., T. lll, p. l7S.
959 Cdigo civil de la Hepblica Argentina, La Ley, Buenos Aires, 1989, p. 4ffi.
960 LEN BARANotnRru, Tratado de Derecho civil, cit., T. lV, p. 219.
961 ARIAS-SCHREIBEFI PEZET, Exgesis del Cdigo civil peruano de 1984, cit. [ed. 1998], T. I
(Contratos. Pafte generaf, p. 358.
TNSTTTUTo pcgco
E
ANBAL roRRes veseuez
cDtGO CtVtL PEBUANO DE 1852, AnrCUt-O 14'l 6. Pueden los contratantes ampliar o
restringir a su voluntad la eviccin y el saneamiento; pueden tambin padar que el vende-
dor no quede sujeto a esta obligacin.
AnrcuLO '1417. Aunque se hubiese pactado que no quede sujeto el vendedor a sanea-
miento, lo estar sin embargo al que resulte de un hecho personal suyo; todo pacto en
contrario es nulo.
CDlco ctvrl PERUANo DE 1936, Anrculo 1362. Se puede restringir o renunciar la
responsabilidad por los vicios redhibitorios. Se puede tambin ampliarla.
ARrcuLO 1371. Pueden los contratantes ampliar o restringir la eviccin y el saneamiento;
pueden tambin pactar que el enajenante no quede sujeto a estas obligaciones.
RRfCut-O 1372. Aunque se hubiese pactado que no quede sujeto el enajenante a sanea-
miento, lo estar sin embargo al que resulte de un hecho personal suyo; todo pacto en
contrario es nulo.
964 CDtGo clvlL cHtLENo, Rncut-o 1851 . En las ventas foaadas hechas por auloridad
" de la justicia, el vendedor no est obligado, por causa de la eviccin que sufriere la cosa
vendida, sino a restituir el preco que haya producido la venta.
INSTIUTO PACIFICO
E
ANBAL ToRRES vsoue z
coDlco clvll ARGENTTlO, ARrCUt-O 2122. En las ventas forzadas hechas por la autori-
dad de la justicia, el vendedor no est obligado por la eviccin, sino a restituir el precio que
produjo la venta.
CDlGo clvll PEBUANo DE 1936, Anrculo '1382. En las ventas fozadas hechas por la
autoridad iudcial, el vendedor no est obfigado sino a restitur el precio que produjo la venta.
965 Cnsnctl Ne 3752-2002-L|MA, DEL 23.05.2003: "El transferente queda obligado al sa-
neamiento por eviccin cuando el adquirente es privado total o parcialmente del derecho
a la propiedad, uso o posesin de un bien en virtud de resolucin judicial o admnstrativa
firme y por razn de un derecho de tercero, anterior a la transferencia. En este caso el
adquirente podr exigir al obligado la restitucin del valor del bien al momento de Ia evic-
cin, el pago de intereses, tributos, gastos, costas, indemnizacin por daos y perjuicios,
entre otros; potestades que emanan de la aplicacin de la norma de derecho privado
consagrada en el artculo 1495 del Cdigo Civil, por tratarse de un contrato surgido de la
libre manifestacin de voluntad de las partes. Situacin que ser distinta tratndose de
un contrato que sea producto del cumplimiento forzoso de la ley, concerniente al derecho
pblico, en el cual los efectos del saneamiento estarn limitados a la restitucn del preco
que produzca la transferencia, de acuerdo al numeral '1490 del citado Cdigo".
966 MAZEAUD, Lecciones de Derecho civil, crt.,Parte tercera, vol. lll, p. ZT7.
rNsrtTuro p,cnco
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AN8AT TORRES VASAUEZ
b. Denicin de eviccin
La eviccin es definida por el art. 1491 como el acto por el cual "el ad-
quirente es privado total o parcialmente del derecho a la propiedad, uso o
posesin de un bien en virtud de una resolucin judicial o administrativa firme
y por razn de un derecho de tercero, anterior a la transferencia"se. Conforme
a esta definicin, por Ia eviccin el adquirente no pierde el bien o parte de 1,
sino pierde todo o parte del derecho a la propiedad, uso o posesin de dicho
bien, lo que lo priva del poder de destinarlo a la finalidad de la adquisicin.
Podernos decir que para el Derecho peruano no hay perturbacin de
derecho al adquirente por la sola interposicin y trmite de una demanda judi-
cial o administrativa de evccin, sino cuando el adquirente es privado, total o
parcialmente, del derecho adquiridoeTo por efecto de una resolucin judicial o
967 REzNtco, Estudio de los contratos en nuestro Derecho civil, cil., p. 231.
968 SPoTA, Alberto G., tnstituciones de Derecho civil. Contratos. Deparma, Buenos Aires,
1986, vol. lY (Compraventa y permuta, efectos de ta *rttpraventa, cesin de crditos,
locacin de cosas), p.213.
BARBERO dice que por gvicEiti*rltvincere est vincendo auferre: eviccionar es quitar, ven-
ciendo) se. entiende et iecho de que un tercerq, haciendo valer derechos sobre el bien
sbjer c a iran$rencia, reivindique con xito del adquirente la pertenencra de l (Ban-
BEFlo, Domnico, Sistema del Derecho privado,lrad. de Santiago Sents Melendo, Ejea,
Buenos Aires, 1967, T. lV, p.2O).
970 "La privacin o turbacin puede recaer tanto en un derecho real transmitido --dominio,
usufructo, servidumbre, etc.- como en uno creditorio --de uso y goce a favor del locata-
c. La accin de eviccin
La accin de eviccin es ejercida por el tercero mediante una demanda
o en una contestacin a una demanda que le ha interpuesto el adquirente. En
el primer caso, el tercero demanda al adquirente por eviccin alegando ser l
eltitular del derecho transferido, o sea que a l le pertenece el bien ya sea en
propiedad, uso o posesin. En el segundo caso, el adquirente perturbado en
su derecho por un tercero, demanda a ste por reivindicacin del bien, mejor
derecho a la propiedad, uso o posesin del bien, se vale de los interdictos o de
otras acciones reales o personales, y el tercero demandado en la contestacin
alademandaalegaserleltitulardelderechotransferido.
El derecho que el tercero accionante alega tener sobre el bien transferidb
y que le es reconocido por resolucin judicial o administrativa, puede ser real
o personal; derecho total o parcial; pretende ser propietario o usufructuario;
invoca o impugna una servidumbre; afirrna que es arrendatarioeT2, etc.
TNSTTTUTo pncrco
E
ANIBAT TORRES VASQUEZ
d. Clases de eviccin
La privacin del derecho del adquirente como consecuencia de la eviccin
puede ser total o parcial.
Por la eviccin totalel adquirente se ve privado de todo el derecho adquiri-
do, quedando sin ttulo alguno. Por la eviccin parcial, el adquirente es privado
del derecho de una parle determinada del bien (parte del bien que nb le per-
teneca al transferente) o de una parte alcuota del misrno (p. ej., se transfiere
la totalidad del derecho de propiedad de un bien, cuando el transferente es
solamente copropietario) o se priva al adquirente de un derecho menor sobre
el bien (p. ej., adquiri la propiedad del bien y es eviccionado del derecho de
usufructo sobre el mismo).
Como dice BarberoeT3, ascomo un bien puede pertenecer a su titular en
distinto grado e intensidad, a saber, a ttulo de propiedad (pertenen cia tout-courf)
o de copropiedad (pertenencia comn) o a ttulo de usufructo, uso, seryidumbre,
etc. (peftenencias menores), as tambin la "eviccin" corno sustraccin de
"pertenencia" puede ser ella tambin de distinta extensin e intensidad; pue-
de ser una eviccin de propiedad (eviccin del derecho mayofl,la que puede
extenderse a todo el bien (eviccin tota[) o a una parte de l {eviccin parcia),
ya como parte pro diviso, ya como cuota pro indiviso (cuota de comunidad).
Puede haber eviccin slo del derecho de usufructo, servidumbre (esto es, en
cuanto a la reivindicacin de un derecho menofi, que puede ser tambin fofal
o parcial. Hacemos notar que para el Derecho peruano las cargas y gravme-
nes ocuftos existentes en el ben transferido no son casos de eviccn, sino de
vicios ocultos (art. 1509).
En resumen, la eviccin puede sertotal o parcial, segn que el adquirente
pierda todo o parte delderecho que Ie fue transferido, o slo alguno o algunos
atributos de ese derecho. Por ejemplo, el adquirente es privado de la propiedad
de todo el bien que compr (experimenta la eviccin total de lo adqurido) o so-
lamente de parte de dicho bien, o eltercero evincente obtiene el reconocimiento
de un derecho menos pleno alde la propiedad como puede ser elde uso o el
de usufructo (el adquirente queda siempre con una parle de su adquisicin).
Como dice Arias-Schreiber, "la eviccin es total cuando el adqurente pierde
todo el derecho que le fue transferido y es parcial, si slo es privado de parte
de ese derecho. Un ejemplo de eviccin total lo tenemos cuando el tercero
obtiene un fallo firme por el cual se declara que es el propietario del inmueble
transferido al adquirente. Habr en cambio eviccin parcial, cuando lo que ob-
tiene el tercero es el reconocmiento de un derecho menos pleno o temporal,
como sera el de ser usufructuario del derecho transferido, en cuyo evento el
adquirente slo tendra el derecho a la propiedad, pero no el uso y disfrute".
Sin ernbargo, recalcamos que para el Derecho peruano, la prdida por
eladquirente de un derecho real menor por la existencia en el bien de cargas
e. Extensin de la eviccin
La extensin delconcepto de eviccin es establecida por ley. Para nues-
tro Cdigo civilvigente de 1984 solarnente hay eviccin cuando eladquirente
es privado total o parcialmete del bien adquirido. En cambio, un sector del
Derecho extranjero entiende pr eviccin no solamenle al despoio del bien en
virtud de una resolucin judicial o.administrativa, sino tambin ala pefturba-
cinque sufre el adquirente al ser dernandado judicial o extrajudicialmente por
un tercero que alega tener un derecho sobre el bien transferido. As, para el
Derecho francs, como afirman los Mazeaud, garantizar al comprador contra
la eviccin es, segn el art. 1.625, asegurarle una "posesin pacfica de la
cosa vendida"; lo cual se expresa de otra forma por el art. 1.626: "Aunque con
ocasin de la compraventa, no se haya efectuado ninguna estipulacin acerca
de la garanta, el vendedor est obligado de pleno derecho a garanlizar al ad-
quirente por la eviccin que sufra en la totalidad o en pae del objeto vendido
y por los supuestos gravmenes sobre ese objeto, y no declarados alvended'.
Elvendedor debe impedir que un tercero invocando un derecho sobre la cosa
vendida, atente contra la propiedad, la posesin o la tenencia del comprador.
El Cdigo civil argentino en su art. 2091 seala: "Habr eviccin, en vir-
tud de sentencia y por causa anterior o contempornea a la adquisicin, si el
adquirente por ttulo oneroso fue prvado en todo o en pafte del derecho que
adquiri, o sufriese una turbacin de derecho en la propiedad, goce o pose-
sin de la cosa. Pero no habr lugar a garanta, ni en razn de las turbaciones
de hecho, ni aun en razn de las turbaciones de derecho, procedentes de la
.lgy, o establecidas de una manera aparente, por el hecho del hombre, o de
pretensiones formadas en virtud de un derecho real o personal de goce, cuya
existencia era conocida altiempo de la enajenacin". Vlez Srsfield, en nota
puesta debajo de este artculo, expresa: "Decimos 'turbacin de derecho', es
decir, una demanda judicial o extrajudicial, por la que un tercero reclamase
un derecho cualquiera, corno por ejemplo, si un tercero ejerciese na accin
hipotecaria que lo amenazase de ser vencido en el derecho que crea tener en
la cosa libre de toda carga, o si pretendiese un derecho de propiedad en todo
o en parte, o un derecho de usufructo, de uso o habitacin, o simplemente de
arrendamiento. En fin, toda accin real, y aun las acciones personales o pose-
sorias que pueden ser ejercdas contra terceros, constituyen una turbacin de
derecho. En cuanto a las turbaciones de hecho, por laS cuales un tercero sin
pretender ningn derecho, ejerce actos indebidos, como si pasase por elfundo
del propietario, la garanta entonces est en la ley misma, y elpropietario debe
dirigirse contra el autor de las vas de fs6fs"e7a.
974 Cdigo civil de la Repblica Argentina, Ld Ley, Buenos Aires, 1989, p. 400.
rNsfrruro pncrrco
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ANiBAL TORRES VASGUEZ
97s LEy GENERAL DE SoctEDADes, ARtcuuo 28. Saneamiento de los aporles. El aportante
asume ante la sociedad la obligacin de saneamiento del bien aportado. Si el aporte con-
siste en un conjunto de bienes que se transfiere a la sociedad como un solo bloque patri-
monial, unidad econmica o fondo empresarial, el aportante est obligado al saneamiento
del conjunto y de cada uno de los bienes que lo integran. Si el aporte consiste en la cesin
de un derecho, la responsabilidad del aportante se limita al valor atribuido al derecho cedi-
derecho transferido despoja del bien al adquirente por las vas de hecho, el
adquirente se defiende slo por los mecanismos legales que la ley le franquea
(interdictos, desalojo por ocupante precario, denuncia penal por usurpacin).
El solo temor del adquirente de ser eviccionado del ben no le da derecho al
saneamiento. El hecho de que un tercero promueva contra el adquirente ac-
cin judicial o administrativa de eviccin, sin que exista resolucin pasada en
autoridad de cosa juzgada que prive al adquirente del derecho adquirido, no
genera la obligacin de sanear deltransferente. Solamente hay obligacin de
irn""r. por eviccin cuando el adquirente es despojado delderecho adquirido
mediante resolucin judicial o administrativa firme qge lo despoja, total o par-
cialmente, del derecho adquirido.
l. Nattralezajurdicadelsaneamiento
La obligacin de saneamiento por eviccin es un elemento natural del con-
trato, est en la naturateza misma delcontrato de transferencia de la propiedad,
uso o posesin de un bien, pero no es de su esencia; eS una obligacin impuesta
al transferente por ley. Para algunos cdigos el saneamiento por eviccin es
una obtigacin de garantade posesin pacfica del bien (Cdigo francs, aft.
rNsTrruro pncrco
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ANIBAL TORRES VNQUEZ
1640; italiano, afts. 1485 y 1497; espaol, as. 1.481 y'1.482; chileno, arts.
1843, 1 844, 1846 y 1852; argentino, arts. 2'1 08 a 211 2); en cambio, para otros
cdigos, como nuestro vigente Cdigo de 1984, el saneamiento por eviccin
es una obligacin compensatoria. Para ambos sistemas, el que lo considera
como garanta y el que lo consdera como una obligacin compensatoria (in-
demnizatoria), el saneamiento es un elemento natural de todo contrqto por el
cual se transfiere la propiedad, uso o posesin de un bien.
Cotco crvrl PERUANo DE 1852, ARrcut-o 575. Est obligado a la eviccin y sanea-
miento el que enajena algo a ttulo oneroso, como en la venta, permuta, pago, dote nece-
saria, transaccin.
Anricuuo 576. Por la eviccin queda obligado el enajenante a defender judicialmente la
cosa enajenada, en el caso de ser demandado por ella el que la recibi. Por el saneamien-
to queda obligado el que enajena a responder por el valor de la cosa, daos y perjuicios,
si el que la recibi la pierde judicialmente, o se descubre en ella vicios ocultos que no se
consideraron al tempo de la enajenacin.
ARrcuLo 577. Entre las cosas que se adquirieron a ttulo no oneroso, hay tambin lugar
a la eviccin y saneamiento: 1e En las hijuelas de particin de los bienes comunes. 2q En
los legados genricos.
ARrculo 1415. Aunque no'se haya estipulado en el contrato la eviccin y el saneamien-
to, est el vendedor sujeto a ellos.
977 CDtco crvrL PERUANo DE 1936, ARrcut-o 1370. Aunque no se hubiese estipulado la
eviccin y el saneamiento, el enajenante est sujeto a ellos en todos los contratos onero-
sos en que se transfiera la propiedad, la posesin o el uso de las cosas.
978 Como dicen los MAZEAUD, "si la perturbacin que le cause un tercero al comprador es
solamente de hecho, por no alegar ese tercero ningn derecho, el vendedor no tiene que
intervenir. En efecto, es totalmente ajeno a esa perturbacin; as, el hecho de un vecino
que enva su rebao a pacer en el predio vendido. Le incumbe al comprador defenderlo
solo" (MAZEA:)D, Lecciones de Derecho civil, cil., Parte tercera, vol. lll, p.271).
lNSTtTuTo pacrtco
E
ANBAL ToRRES vnsouez
979 CDlGo clvlL lrALlANo, ARrculo 1486. Responsabitidad limitada det vendedor. Si el
comprador ha evitado la eviccin de la cosa mediante el pago de una suma de dinero, el
vendedor puede liberarse de todas las consecuencias de la garanta con el reembolso de
la suma pagada, de los intereses y de todos los gastos.
INSTITUTO PACIFICO
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ANIEAL TORRES VASAUEZ
CDtco ctvtL PERUANo DE 1852, AnrcuLo 1418. El comprador en virtud del sanea-
miento a que est obligado el vendedor, tiene derecho a demandarle: 14. La restitucin del
precio;24. Los frutos si fue condenado a devolverlos con la cosa; 3q. Los gastos hechos
en el juicio de saneamiento contra el vendedor, y los del juicio en que fue vencido; 4e. Los
daos y costas del contrato.
981 CDtGo ctvL PERUANo DE 1936, Aarcut-o 1374.81 adquirente en virtud del sanea-
miento a que est obligado el enajenante, tiene derecho a pedirle: '1e. La restitucin del
precio;2e. Los frutos si fue condenado a devolverlos con la cosa; 3e. Las costas del juicio
de saneamiento contra el enajenante y las del juicio en que fue vencido; 4q. Los impuestos
y gastos del contrato.
ARrcuLO 1377. El precio que el enajenante est obligado a sanear es el que tenga la
cosa al tiempo de perderla el adquirente.
ARrCuLo '1378. Las mejoras no abonadas por el reivindicante al que sufri la eviccin, le
sern pagadas por el enajenante.
ARTCULo 1379. EI que con rnala fe ha enalenado cosa aiena est obligado adems a
pagar al adquirente los daos y perjuicios.
INSTITUTO PACFICO
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ANIBAL TORRES VASQUEZ
982 ToRRES VSQuez, Anbal, Derechos reales, Idernsa, Lima, 2006, T. l, p. 381 .
TNSTTTUTo pacinco
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ANBAL TORRES VASQUEZ
ffi
ANBAL TORRES VASQUEZ
983 A art. 2124 del Cdigo civil argentino dispone que el vendedor tene derecho a retener
de lo que debe pagar, la suma que el comprador hubiere recibido del que lo ha vencido,
por mejoras hechas por el vendedor antes de la venta, y la que hubiere obtenido por las
deslrucciones en la cosa comprada. SPOTA dice: "Si las mejoras las realiz el vendedor,
entonces ste tiene derecho a descontar ('retener', afirma el artculo 2124) del precio que
debe reembolsarle al comprador lo que por ese concepto (las referidas 'mejoras') obtuvo
el adquirente del reivindicante, as lo que tambin hubiere obtenido, en el caso de que
mediare destruccin de la cosa vendida, por indemnizacin del asegurador o de todo
tercero, o del provecho que el comprador alcanz de esa mejora que tena la cosa al ser
comprada, si no indemniz el reivindicante como en el caso de uso excesivo de la cosa"
(SPOTA, lnstituciones de Derecho civil. Contntos, cit., vol. lV, p.220).
984 MMEAUD, Lecciones de Derecho civil, cil., Parte tercera, vol. lll, p. 285.
985 CODE NAPALEOTfi, AnfCuLo 1629: En el caso en que se estipule la no garanta, el ven-
dedor en el caso de eviccin, est obligado a la restitucin del precio, a no ser que el
comprador no haya conocido en el momento de la venla, el peligro de la eviccin o que no
haya comprado por su cuenta y riesgo.
ARrcuLo'163o: Cuando se ha prometido la garanta o no se ha estpulado cosa alguna
con relacin a ella, tiene derecho el comprador, en caso de eviccin, a demandar del ven-
dedor: 1 . La devolucin del precio. 2. La de los f rutos, cuando est obligado a drselos al
propietario que le cita de eviccin. 3. Las costas ocasionadas por la demanda de garanta
del comprador, y las causadas por el demandante originario. 4. Y por ltimo, los daos e
intereses, as como las costas y gastos legales del contrato.
El artculo t 497 excluye la indemnizacin por saneamiento, pero no elimina la devolucin
rNSTrruro pcirtco
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ANIBAL TORRES VASOUEZ
8. Notificacin al transferente
rNsrTUTo PAcFtco
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ANBAL ToRRES vrsourz
INSTITUTO PACIFICO
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ANBAL ToRRES vsouez
991 CDtco ctvrL pERUANo DE 1936, ARrcut-o 1376. El adquirente no puede exigir el sa-
neamiento: 1q Si no pidi y cuid que se hiciera la citacin de que habla el artculo anterior;
2e Si someti la causa a arbitraje sin consentimiento del enajenante y la perdi en este
juicio; 3e Si cuando adquiri la cosa saba que era litigiosa o ajena y el enajenante lo igno-
raba.
rNslruTo pncnco
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ANIBAL TORRES VASQUEZ
INSTITUTO PACiFICO
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ANBAL TORRES VASOUEZ
rNSTlruro pciflco
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ANBAL TORRES VASAUEZ
a. Concepto
Eltransferente, independientemente de su buena o mala fe, est oblgado
al saneamiento por vicios ocultoses6, llamados tambin redhibitorios (del latn
redhibirdeT: retomar; eltransferente debe retomar la cosa viciada).
En su sentido lato, los vicios redhibitorios son los defectos, imperfeccio-
nes, anomalas, deterioros, averas, existentes en el bien al momento de la
transferencia (art. 1503), no susceptibles de ser apreciados a simple vista por
el adquirente actuando con diligencia de acuerdo con su aptitud personaly con
El saneamiento por vicios ocultos "funciona como una responsabilidad obietiva, ya que es
aplicable aun en los supuestos de buena fe" (GHERSI, Carlos Alberto, Contratos civiles y
comerciales. Pafte general y especial,3s ed., Astrea, Buenos Aires, 1994, T. l, p. 346).
"Redhibire, en latn, significa 'restituir, hacer que el vendedor vuelva a tener lo que tena'.
Redhibitorios son, pues, vicios de la cosa vendida, de tal importancia que autorizan al
comprador a deshacer la venta y devolver la cosa al vendedo/' (REzzNlCo, Estudio de
los contratos en nuestro Derecho civil, cil., p.257).
las circunstancias (art. 1504), que disminuyan su valor o que lo hagan intil
parala finalidad para la cualfue adquirido (art. 1485)ee8.
Como dice Spotaeee, el vicio redhibitorio es un defecto oculto de la cosa,
o sea, que se opone al vicio aparente. El defecto de la cosa no es ,,oculto" si
, el adquirente lo conoca; o aun, si en razn de "su profesin u oficio,, deba
conocerlo', esto ltimo porque la ley exige una bqena fe-diligente, es decir,
procediendo el contratante "con cuidado y previsi".
b. Extensin de la obligacin
En el lus civile romano, "la responsabilidad del vendedor por defectos de
calidad de la cosa, slo apareca en tres casos: cuando elvendedor haba ga-
rantizado expresamente que la cosa estaba exenta de vicio (dicta et primissa
in vendendo, pero no in mancipando); cuando haba ocultado los defectos dolo-
samente y cuando haba asurnido la obligacin de garanta mediante stipulatio.
Fue en el Edicto de los Ediles, con jurisdiccin sobre los mercados, donde
se establecieron reglas relativas a la venta de los esclavos y de las bestias
de carga, las cuales, despus fueron refundidas en el Libro XXl, Ttulo I del
Digesto. Las acciones dirigidas a hacer valer esta garanta se llamaron, por
eslo, acciones edilicias, que despus fueron aplicadas por la jurisprudencia a
todas las ventas, de suerte que formaron no un ius speciale, sino un verdadero
y propio derecho comn. Bastaba para el ejercicio de estas acciones que se
tratase de vicios de la cosa desconocidos del comprador y ocultos, es decir,
que no pudiera conocerlos fclrnentet0o0.
A travs de su evolucin, la responsablidad nacida del edicto de los
ediles curules se convirti en una responsabilidad implcita en el contrato de
compraventa, o sea brota como un efecto natural de su contenido y no porque
es prometida expresamente, y, en el derecho moderno, como el nuestro, se
extiende a toda transferencia de la propiedad, uso o posesin de un bien.
Al igual que en el saneamiento por eviccin, la obligacin de saneamiento
porvicios ocultos funciona tanto en los contratos onerosos corno en los gratuitos
por los que se transfiere la propiedad, uso o posesin de un bien.
r'-
c. Evolucin tegislativa
Su evolucin en la codificacin es la siguiente: el art. 1641 del Cdigo
francs prescribe: "El vendedor est obligado a la garanta por razn de los
defectos ocultos de la cosa vendida que la hagan impropia para el uso a que se
998 La Corte Suprema ha resuello: "La nocin de vicio oculto est vinculada a la existencia
de defectos en la cosa, no susceptibles de ser apreciados a simple vista en el momento
de la transferencia, que no permiten gue sea til a su fin, y su existencia y determinacin
imponen la obligacin de saneamiento" (Cas. Nq ',735-97-La Libertad, en DLoGo coN
LA JUBISPRUDENCIA, E/ Cdigo Civil en su jurisprudencia, cil., p. 564).
999 SPOTA, lnstituciones de Derecho civil. Contratos, cit., vol. lY, p.228.
1000 BADENES GASSET, El contrto de compraventa, cit., T. I, p. 667.
INSTITUTO PACIFICO
E
ANIEAL TORRES VASQUEZ
d. Fundamento
El f undamento de la obligacin de saneamiento por vicios ocultos a cargo
del transferente radica en la necesidad, por una razn de moral, de buena fe,'
e. Naturaleza jurdica
En cuanto a su naturaleza jurdica, al igual que el saneamiento por evic-
cin, el saneamiento por vicios ocultos es un elemento natural de todo contrato,
oneroso o gratuito, por el que se transfiere la propiedad, uso o posesin de un
bien, pero no es de la esencia del contrato por lo que la obligacin puede ser
incrementada, disminuida o suprimida.
t. Prueba
La prueba de que el vicio era oculto, que exista con anterioridad a la ad-
quisicin, que ha hecho intil al bien para la fnalidad de la adquisicin o que
ha disminuido su valor y, en su caso, la mala fe del transferente, corresponde
al adquirente.
g. Requisitos
Para que los vicios ocultos del bien generen la obligacin de saneamiento
se requiere: 1) que sean ocultos; 2) que sean anteriores o concomitantes a la
transferencia; 3) que la transferencia del bien sea en propiedad, uso o pose-
sin; y, 4) que los vicios no permitan destinar el bien a la finalidad para la cual
fue adquirido o que disminuyan su valor para los efectos de dicha finalidadl@2.
Analicemos a continuacin cada uno de estos requisitos:
1) Que sean ocultos. El adquirente obtiene el bien con sus cualdades y
defectos que son posibles de conocer en el momento de Ia adquisi.
cin. Como dice Len Barandiarnloo3, por los defectos "que conoca o
deba conocer, no puede reclamar. Siendo manifiestos, l los conoci
100'1 HEZZNlCo, Estudio de los contratos en nuestro Derecho civil, cit., p. 258.
1002 La Corte Suprema ha resuelto:'El artculo 1503 del Cdigo Civil establece que el trans-
ferenle est oblgado al saneamiento por los vicios ocultos existentes en el momento de
la transferencia. Presentndose vicios ocultos cuando el bien cuya propiedad, posesin o
uso que se transfiere tiene defectos, o imperfecciones, que no se revelan por su examen
y que afectan su utilizacin por el adquirente. As, dicho vicio debe ser: a) oculto; b) im-
portante; y, c) anterior o contemporneo a la transferencia' (Cas. Ne 1284-2006-Lima, en
DtLoGo coN LA JUFISPHUDENCIA, El cdigo civil en su iurisprudencia, cil., p. 564).
1 003 LEN BABANDIARN , Tratado de Derecho civil, cil-, T. lV' p. 170.
rNslTUTo pncrrco g
ANBAL ToRRES vsourz
1004 CDtco Clvtt espRor-, AnrcuLo 1.484.E|vendedor estar obligado al saneamiento por
los defectos ocultos que tuviere la cosa vendida, si la hacen impropia para el uso al que se
la destina, o si disminuyen de tal modo este uso que, de haberlos conocido el comprador,
no la habra adquirido o habra dado menos precio por ella; pero no ser responsable de
los defectos manifiestos o que estuvieren a la vista, n tampoco de los que no lo estn, si el
comprador es un perito que, por razn de su oficio o profesin, deba fcilmente conocerlos.
1 005 cas. Ne 141 7-97-Lma, en DrUOGO CON LA JURTSPRUDENCTA, El cdigo civil en su
juris-
prudencia, cit., p. 564.
rNSTtruTo pncnco
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ANIBAL TORRES VASOUEZ
1oo7 CDlco clvll PEFTIJANo DE 1936, Anrculo 1351. El enaienante est obligado al sanea-
mienlo para aquellos vicios ocultos de la cosa, cuyo dominio, uso o posesin se transmiti
por ttulo oneroso, existentes al tiempo de la enajenacin, que la hagan intil para el uso
a que se destina, o que disminuyan este uso de tal modo que a saberlo el adquirente no
hubiera verificado la adquisicin, o habra dado menos por ella.
loog CDtGo clvtl trALtANo, ARrcut-o 149a. Garanta por los vicios de la cosa vendida. El
vendedor est obligado a garanlizarque la cosa vendida est inmune de vicios que la hagan
inidnea para el uso a que est destinada o que disminuyan en modo apreciable su valor.
rusnruto pacrtco g
ANIBAL TORRES VASQUEZ
1009 La Corte Suprema ha resuelto: "Las normas contractuales vigentes ya contemplan solu-
ciones al problema de la asimetra informativa entre las partes, motivo por el cual la nece-
sidad de un sistma especial de proteccin administrativa se torna en innecesaria. Figuras
como el error, el dolo o el saneamiento por vicios ocultos podran ser utilizados por quien
se hubiese visto afectado por un problema de informacin asimtrica entre las paes. Sin
embargo, la existencia de un rgimen diferente se justifica entre otros motivos, de un lado,
por las caractersticas especiales que en muchos casos presenta la falta de informacin
en las formas de contratacin masiva, en especial por el poco margen que este tipo de
contratacin deja a la negociacin como medio para obtener y utilizar la informacin dis-
ponible; y de otro lado, por los problemas que presenta la jurisdiccin civil ordinaria para
enfrentar estos problemas, que suelen tener cuantas reducidas y requieren de acciones
que corrijan practcas reiteradas y no slo casos particulares" (Cas. Nq 10'1-96-TDC, en
DtLoco coN LA JUBTSPRUDENCIA, E/ Cdigo civil en su iurisprudencia, cil., p. 564).
a la accin estimatoria. Por ejemplo, una cosa eS tomar un reloj de cobre por
uno de oro (error en Ia sustancia), y otra que el reloj no d exactamente Ia
hora (vicio oculto); no eS lo mismo tomar una cantidad de harina de cebada
como sifuera de trigo (error en la sustancia) que tomar una cantidad de harina
agorgojada (vicio redhibitorio). Sin,embargo, habrn casos lmite en los que
no es posible distinguir entre error en la sustancia y vicios redhibitorios, como
sucede cuando la sustancia es necesaria para que l bien pueda ser destinado
a la finalidad de la adquisicin10'0.
Para que exista la obligacin de sanear, la disminucin delvalor del bien
o su inutilidad ha de deberse a la.presencia de un defecto oculto que puede
o no ser conocido por el transferente y eS desconocido por el adquirente. El
error da lugar a la anulabilidad del acto jurdico, en tanto que el adquirente de
un bien viciado puede, por razn del saneamiento por vicios ocultos, solicitar
la resolucin delcontrato o que se le pague lo que el bien vale de menos por
razn del defecto de que adolece.
Para que haya obligacin de sanear por vicios ocultos existentes al mo-
mento de la transferncia, no es necesario que exista error esencial sobre la
materia o cualidades del bien, ni que exista buena o mala fe del transferente,
basta que el vicio de importancia se presente objetivamente. El transferente
debe sanear por los vicios redhibitorios del bien transferido, aunque los igno-
re. La mala fe del transferente, por actuar con dolo o culpa, slo genera una
obligacin adicional, la de indemnizar los daos ocasionados (art. 1512'5).
2. Vicios conocibles
INSTITUTO PACIFICO
E
ANBAI TORRES VASAUEZ
Nota: Esta norma prcticamente repeta el texto del art. '1430 del Cdigo civil de 'l 852 que
dispona: "No se consideran vicios ocultos, los que el comprador ha podido conocer por s
mismo".
10'12 Exp. Ns 2675-87-Hunuco, en DtLoco coN LA JUR|SPRUDENctA, El Cdigo civit en su
jurisprudencia, cit., p. 565.
1013 ARIAS-SCHREIBER PEZET, Codigo civil peruano de 1984, cit. [ed. 1986], T. I (Contratos.
Parle genera$, P. 340.
rNslTUTo pncirrco
E
ANBAL foRRES vnsouz
Una cosa son las cualidades normales u ordinarias con las cuales se
identifican albien, objeto del contrato, como caballo negro o blanco, automvil
de dos o de cuatro puertas, como computadora, casa, lana, algodn, aspirina,
trigo, carne, etc.; si el transferente entrega una cosa por otra (aliud pro alio),
el adquirente puede, a su eleccin, demandar el cumplimiento o la resolucin
del contrato @rt.1428).
Otra cosa son las cualidades anormales o vicios ocultos que hacen intil
al bien para el fin para el cual est destnado o que disminuyen su valor, como
que el caballo est enfermo, que el automvil funciona mal, que la casa ha
sido construida con materiales que no resistirn por mucho tiempo, la carne
est descompuesta, etc.
Y otra cosa son las cualidades prometidas por el transferente, como que
el motor consume poca gasolina, que la pldora X cura un determinado cncer
avanzado, que Ia casa est construida para soportar un sismo de hasta ocho
grados en la escala de Richter, etc.
La presenca en el bien de vicios ocultos o la falta de las cualidades prome-
tidas confieren al adquirente la accin resolutoria, llamada tambin redhibitoria
y la accin estimatoria (aestimatoria), denominada tambin actio quanti minoris,
de las cuales puede hacer uso a su eleccin.
La ley equipara a la falta de cualidades prometidas con los vicios ocultos. Es
decir, hay la obligacin de sanear por la presencia en el bien de vicios ocullos o
por la falta de cualidades prometidas por eltransferente, y que el adquirente no
ha podido detectarlas en el momento de la adquisicin, siempre que esos vicios
o falta de cualidades impidan que el bien realice elfin a que est destinado.
Es obvio que el bien transferido debe reunir las cualidades objetivamente
esenciales que sirven para identificarlo en su gnero o en su especie. La per-
tenencia del bien a un gnero o especie diverso no constiluye vicio oculto ni
cualidad diversa de la convenida. Por ejemplo: una camioneta es de gnero
distinto a un camin; una computadora Pentium 5 es de especie diversa de una
Pentium 4; un automvil automtico es distinto de otro mecnico; el caballo
blanco es una especie diferente al caballo negro; elvino Tacama es una especie
distinta alvino borgoa; eltejido de lana de vcua no es de la misrna especie
que el tejido de lana de alpaca; el caballo de carrera es de especie dferente
al de carga; el vino es de gnero distinto al pisco. Cada gnero o especie de
estos bienes tiene sus propias cualidades que lo diferencian de los otros. Si se
entrega un camin en vez de una camioneta, una qomputadora Pentium 4 por
una Pentium 5, un caballo negro en vez de un caba[lo blanco, vino borgoa por
Tacama, un caballo de carga cuando lo que se debe es un caballo de carrera,
pisco en vez de vino, no significa entregar un bien que adolece de vicios ocul-
tos, sino significa incumplir el contrato. Si eltransferente pretende entregar o
entrega un bien con cualidades esenciales, ordinarias, distintas del gnero o
especie convenidos, est incumpliendo el contrato. Se trata simplemente que
el transferente no ha entregado el bien convenido, ha dado aliud pro a/io (una
cosa por otra), por lo que el adquirente tiene la accin contractual(personal)
para optar por solicitar que en cumplimiento del contrato se le entregue el bien
convenido, o por la resolucin del contrato y, en uno u otro caso, la indemni-
zacin de daos (a. 1428). Aqu no se puede hablar de vicios redhibitorios
que constituyan el presupuesto de la accin redhibitoria o de la estimatoria.
Puede suceder que el bien entregado no es distinto del convenido en el
contrato, no hay una entrega aliud pro alio, pero se ha dado un bien que carece
de una cualidad normalpor adolecer de defectos ocultos que lo hacen intil o
que disminuyen su valor, por ejemplo, el autornvil nuevo tiene el motor raja-
do, el aceite est rancio, la harina est agorgojada, el pescado enlatado est
putrefacto, el tejido apolillado, el trigo fermentado. Estos son claros ejemplos
de vicios ocultos que dan lugar a la accin redhibitoria en aplicacin del art.
1503, mas no del art. 1505. El vicio es una anomala por la cual el bien se dis-
tingue de todos los otros bienes de su mismo gnero o especie. Sise entrega
el caballo negro en vez del caballo blanco, no hay entrega de un bien viciado,
sino incumplimiento del contrato. Pero, en cambio, si se entrega el caballo
blanco de carrera que se debe, pero elanimaladolece de una enfermedad que
le impde correr, la misma que no pudo ser detectada por el adquirente en el
momento de la transferencia, existe un vicio oculto respecto a la generalidad
de la especie de caballos. Vicio oculto es todo defecto que no suponga la falta
de las cualidades esenciales que identifican al ben.
Dstinto es el caso del art. 1505 que establece que hay lugar al saneamiento
por vicios ocultos cuando el bien carece de las cualidades prometidas por el
transferente que le den valor o lo hacen apto para la finalidad de la adquisicin.
Por ejemplo, eltransferente asegura que elautomvil que enajena a un corredor
de autos desarrolla una velocidad de trescientos kilmetros por hora, cuando
realidad no supera los doscientos kilmetros por hora; qUe la mquina consume
poco combustible, pero sucede que consume demasiado; que el vino es de
primera calidad, cuando es un vino corriente. Si el bien rene las cualidades
esenciales para identificarlo en su gnero o espece, pero a pesar de ello le
TNSTTTUTo pncnco g
ANIBAL TORRES VASQUEZ
1014 CDtco clvtr- RlrN iaCa, enricuLo 463. Si al tiempo de la compra le falta a la cosa
vendida una cualdad afirmada por el vendedor, el comprador puede exigir, en lugar de la
redhibicin o de la reduccin, indemnizacin de daos a causa de no cumplimiento.
1015 BoRDA, Guillermo A., Manual de contratos, Sa ed., Perrot, Buenos Aires, 1976, p.224.
1016 BELMONTE, Guido et al., Delle obbligazioni, en ll nuovo Codice civile commenfafo, Jovene,
Npoles, 1952, Libro lV, T. ll, pp.21'26.
1017 CDtGo ctvtl eEBUANo DE 1936, enrcuuo 1363. Vendindose dos o ms animales jun-
tamente, sea por un precio alzado, sea sealndolo a cada uno de ellos, el vicio de cada
ANBAL TORRES VASQUEZ
uno dar solamente lugar a su redhibicin, y no a la de los otros; a no ser que aparezca
que el comprador no habra comprado el sano o Sanos sin el vicioso. Se presume esto
ltimo cuando se compra un tiro, yunta, pareia o luego, aunque se hubiese sealado un
precio separado a cada uno de los animales que lo componen.
Rnrcut-o 1364. Lo dispuesto en el artculo anterior respecto de la venta de animales es'
aplicable a la de otras cosas anlogas.
A diferencia del art. 1367 del Cdigo de 1936 que conceda, respecto de
la transferencia de animales, un plazo especial de diez das contados desde
la entrega al adquirente para el ejercicio de la accin redhibitoria o de la esti-
matoria1018, el Cdigo civil vigente, conforme a lo dispuesto en su art. 1506 en
concordancia con el art. 1514, establece que estas acciones, tratndose de
bienes muebles, entre los que figuran los animaleq caducan a los tres meses
desde la recepcin del bien.
101B Cotco clvtl pERUANo DE 1936, ARrculo 1367. La accin redhibitoria, o la de reduc-
cin del precio que se funde en los vicios o defectos de los animales, deber interponerse
dentro de diez das contados desde aquel en que tuvo lugar su entrega al adquirente,
salvo el trmino de la distancia. Ejercitada la accin dentro del plazo fijado, el comprador
queda relevado de la obligacin de probar que el vicio exista antes de la venta.
rNsTrruTo pecnco
Etr
ANBAL ToRRES vnseuez
ocultos, deben ser de tal gravedad que disminuyan elvalor del bien o reduzcan
sus cualidades para la finalidad de su adquisicin.
En la doctrina se discute si las cargas, limitaciones o gravmenes consti-
tuyen casos de eviccin o de vicios ocultos. Los que consideran que son casos
de eviccin argumentan que las cargas, limitaciones o gravmenes afectan el
derecho del adquirente y no la naturaleza del biencomo ocurre con los vicios
ocultos. En cambio, los que optan por los vicios ocultos sostienen que stos
pueden ser materiales o de hecho y jurdicos o gravmenes que no requieren
de vencimiento en juicio como en la eviccin.
El Cdigo espaol lo incluye'dentro de las disposciones del saneamien-
to por eviccin; como dice Badens1ott, quiz considerando que en ella hay
eviccin parcial, ya que el gravamen disminuye y limita el dominio de la cosa
vendida. Pero la doctrina espaola considera "ms adecuado su colocacin
dentro del saneamiento por vicios ocultos, pues la eviccin supone privacin
de la cosa por virtud de un juicio reivindicatorio, y el reconocimiento de la carga
oculta no implica privacin de la cosa ni requiere sentencia ejecutoriada".
lgual sucede en el Cdigo civil italiano, cuyo art. 1489, ubicado dentro de
las disposiciones sobre la eviccin, seala: "Cosa gravada por cargas o por
derechos de goce de terceros. Si la cosa vendida est gravada con cargas o
con derechos reales o personales no aparentes que disminuyan su libre goce y
que no hayan sido declarados en el contrato, el comprador que no haya tenido
conocimiento de ellos puede pedir Ia resolucin del contrato o bien una reduc-
cin del precio". Para ef Derecho italiano la prdida de la propiedad de parte
del bien o la prdida de un derecho real menor, son casos de eviccin parcial;
en ambos casos el accipiens queda con parte del derecho adquirido, por lo que
ste puede pedir o la resolucin del contrato, en caso que de acuerdo a las
circunstancias deba creerse que no hubiese adquirido sin la parte eviccionada,
b una reduccin del preciolo2o.
En el Derecho peruano, el Cdigo de 1852 regul a las servidumbres
corno un caso de eviccin. El art. 1426 dispuso: "Cuando resultare gravada
la finca con servidumbres que no estn de manifiesto, y de las que no se
dio noticia al tiempo de contratar, si estas fuesen de tanta importancia que l
se pueda presumir que no se la hubiera comprado conocindolas; puede
el comprador pedir la rescisin del contrato, si no prefiere el saneamiento".
Contrariamente, el derogado Cdigo civif de 1936, en su art. 1361 que repite
INSTITUTO PACFICO
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ANBAL TORRES VASOUEZ
el texto del art. 1426 del Cdigo civil de 1852, regula a las servidumbres
como vicios redhibitorios. lgualmente, elvigente de 1984, en su art. 1509 no
se refiere especficamente a las servidumbres, sino a todas las cargas, limi-
taciones o gravmenes, los disciplina en el Captulo relativo alsaneamiento
por vicios ocultos. Castaedal021 critica esta solucin por considerar que las
servidumbres Son vicios jurdicos no de hecho, estos afectan la materia de
la cosa y aquellos inciden sobre sus atributos legales. Arias-Schri[sroze
considera correcta la posicin adoptada por el Cdigo civil de 1984, puesto
que el vicio oculto consiste en la prdida o limitacin de la aptitud del bien
para la finalidad propuesta por el adquirente, y esto puede provenir tanto de
una anormalidad fsica como jurdica.
La solucin adoptada por el art. 1509 del vigente Cdigo civil se puede
justificar sosteniendo que los vicios ocultos son de dos clases: vicios materiales
o de hecho y vicios jurdicoso cargas o gravmenes ocultos que limitan el valor
del bien o no permiten destinarlo a la finalidad de su adquisicin.
Conforme al art. 1509, el transferente est obligado al saneamiento por
vicios ocultos cuando existen cargas, limitaciones o gravmenes ocultos y de
los que no dio noticias al celebrarse el contrato, si estos son de tanta impor-
tancia que disminuyan el valor del bien, lo hagan intil para la finalidad de su
adquisicin o que reduzcan sus cualidades para ese efecto.
Esta regla encuentra plena aplicacin cuando se trata de cargas, limitacio-
nes o gravmenes no inscritos y cuando la adquisicin se ha hecho verbalmente
o mediante documento privado o pblico no inscrito, siempre que eladquirente
no las haya conocido o no haya podido conocerlas no obstante la diligencia
observada en el examen del bien.
Las cargas son derechos de terceros que restringen o limitan el derecho
de propiedad u otro derecho real del adquirente. Por ejemplo, Ias seruidumbres,
los derechos de usufructo, uso, posesin, habitacin, los del arrendatario, co-
modatario,los cnones enfituticos (abolidos de nuestro ordenamiento jurdico),
las garantas reales.
Las cargas se transmiten con el bien, son soportadas por quien lo posee,
aunque no lo haya contrado. Las cargas pueden ser reales o personales. A
las cargas reales se les denominan tarnbin gravmenes: las servidumbres, los
derechos reales de garanta (anticresis, hipoteca, garanta mobiliaria). Tambin
son cargas reales las simples limitaciones de un derecho real, por ejemplo, no
impedir elcurso de las aguas que naturalmente fluyen de los predios superiores;
la construccin de los tejados de tal rnodo que las aguas pluviales no caigan
en el predio vecino. Cargas personales son las obligaciones que se transmiten
rNsTrruro pncirrco
E
ANBAt TORRES VASQUEZ
El art. '1035 define a las servidumbres en los sigientes trminos: "La ley
o el propietario de un predio pueden imponerle gravmenes en beneficio de
otro que den derecho al dueo del predio dominante para practicar ciertos ac-
tos de uso del predio sirviente o para impedir al dueo de ste el ejercicio de
alguno de sus derechos". El predio en cuyo beneficio o utilidad se constituye
la servidumbre se llama dominante y el predio que soporta el gravamen se
denomina siruiente. Observada desde la perspectiva del predio dominante o
beneficiario, la servidumbre es activa; en cambio, encarada desde elpunto de
vista del predio sirviente, la servidurnbre es pasiva.
Eltransferente est obligado a sanear cuando no existen las servidumbres
activas que ha declarado en la celebracin delcontrato, siempre que sean aptas
para que el bien sirva para la finalidad de su adquisicin, es decir, que sin la
presencia de dichas servidumbres no habra hecho la adquisicin o la habra
efectuado en condiciones diferentes.
No basta la clusula genrica de transmitir el bien "con las seruidumbres
activas" para que exista la obligacin de sanear, sino que se requiere de declara-
cin explcita, especificando de qu servidumbre o servidumbres goza el predio.
9. Accinresolutoria(redhibitoria)
1024 CDtco ctvtl PERUANo DE 1852, AnrcuLo 1431. Por los vicios ocultos de la cosa, tiene
el comprador derecho de pedir a su eleccin, o que se rescinda el contrato, o que se le
devuelva del precio lo que la cosa vale de menos.
Cotco ctvrL PERUANo DE 1936, nRrculo 1354. Por los vicios ocultos de la cosa tiene
el adquirente derecho de pedir,. a su eleccin, o que se rescinda el contrato, o que se le
devuelva del precio lo que la cosa vale de menos.
CDtco ctvlL tTALlANo, ARrcut-o 1492. Efectos de la garanta. En los casos indicados
en el artculo 1490 el comprador puede demandar a su eleccin la resolucin del contrato o
bien la reduccin del precio, salvo que, por determinados vicios, los usos excluyan la reso-
lucin. La eleccin es irrevocable cuando se hace con la demanda.judicial. Si la cosa entre-
gada ha perecido a consecuencia de los vicios, el comprador tiene derecho a la resolucin
del contrato; si, por el contrario, ha perecido por caso fortuito o por culpa del comprador, o
si ste la ha enajenado o transformado, no puede pedir ms que la reduccin del precio.
'1025 Con la instauracin del orden republicano, la actividad del lus dicere es realizada por
una doble magistratura: el praetor urbanus en e 367 a.C. y el praetor peregrinus creado
en el 242 a.C. Junto a estos dos magistrados, en el ao 367 a.C. se instauraron los edili
curuli. Como refiere PASTORI, estos tres magistrados ejercan sus funciones en Roma. En
' provincias el ejercicio de la iurisdictio fue encomendada a los gobernadores. En provin-
cias, "populi romani", ,junto a los gobernadores ejercan la jurisdiccin los quaesfores, con
funciones anlogas a las desarrolladas en Floma por los edili curuli, magistrados menores
instituidos en el ao 367 a.C. para el ejercicio de la polica urbana y anonaria (cura utuis e
cura annonae): cuya jurisdiccin comprenda, entre otros, el importante sector del comer-
cio de esclavos y animales (PASTORI, Gli istituti romanistici come storia e vita del diritto, -
INSTITUTO PACITICO
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ANIBAT TORRES VASOUEZ
favor del adquirente, quien debe hacerlas valer dentro de los plazos sealados
en el art. 1514; eltransferente slo puede ofrecer subsanar los vicios que son
de poca importancia (art. 1515).
La norma del art. 1511, que regula la accin redhibitoria, y la norma del
art. 1513, que disciplinala accin estimatoria, no son de naturaleza rnaterial,
sino procesal.
En consideracin a que nadie rnejor que el adquirente para conocer y
juzgar si el vicio o vicos simplemente disminuyen el valor del bien para los
efectos de la finalidad para la cualfue adquirido o si, en cambio, lo hacen intil
para la finalidad de la adquisicin, no se le puede ndgar su derecho de elegir
entre la accin redhibitoria o la quanti minoris; pero si los vicios son de poca
mportancia, el transferente puede ofrecer subsanarlos, y si el adquirente se
niega a la subsanacin slo puede intentar la accin estimatoria (arts. 1511,
1513 y 1515). La accn resolutoria persigue deshacer el contrato, en cambio,
con la estimatoria se mantiene el contrato, el cual es modificado en cuanto al
valor del bien, por estar el transferente obligado a pagar al adquirente lo que
el bien vale de menos por razn del vicio.
La Corte Suprema ha resuelto: "Tratndose de vicios ocultos, tanto la
accin resolutoria como la estimatoria o quanti minoris, permiten pedir que se
pague lo que el bien transferido vale de menos y est reservada a favor del
adquirente, pues el transferente slo puede ofrecer subsanar los vicios"1028. Esta
resolucin suprema es errnea en cuanto afirma que tanto la accin resolutoria
como la estimatoria permiten pedirel pago de lo que el bien vale de menos,
porque este efecto es de la accin estimatoria y no de la resolutoria; el pago del
menor valor del bien por razn del vicio es incompatible con la accin resolutoria
por cuanto sta persigue disolver el contrato para que el transferente retome el
bien viciado, o sea, se restituye la prestacin ya ejecutada, volviendo el bien a
la situacn en que se encontraba en el momento anterior al de la transferencia.
Los arts. 1370 y 1371 confieren a las expresiones rescisin y resolucin
significados precisos: La rescisin es por causal existente al momento de la
celebracin del contrato , y la resolucin es por causal sobreviniente a la cele-
bracin. No obstante, el art. 1511 contradice lo dispuesto en losarts. 1370y
1371 al establecer que el adquirente puede pedir, en razn del saneamiento
por vicios ocultos o redhibitorios (existentes al rnomento de la celebracin)
a que est obligado el transferente, la resolucin del contrato, situacin que
pasamos a esclarecer.
Como sabemos, el transferente est obligado al saneamiento por vicios
ocultos existentes al momento de la transferencia (art. 1503). Por razn del
saneamiento por vicios ocultos, el adquirente puede optar por la accin redhi-
bitoria o por pedir que se le pague lo que el bien vale de menos (accin quanti
minoris) (afts. '15'l 1 y 1513). Si para tener derecho a cualquiera de estas dos
acciones, los vicios deben existir en el momento mismo de la celebracin del
contrato con el que se realiza la transferencia (art. 1503), entonces la accin
redhibitoria debera ser rescisoria, en conformidad con el art. 1370 que pres-
cribe: La rescisin deja sin efecto un contrato por cusat existente al momento
de celebrarlo
Sin embargo, en la doctrina se discute si la accin redhibitoria es resci-
soria o resolutoria. De la Puente y Lavallelo2e considera que la accin a que
da lugar los vicios ocultos es resolutoria, por entender "que la naturaleza de
la accin redhibitoria es que eladquirente debe estar en aplitud de hacer que
elenajenante retome la adquisicin de la cosa, sin desconocer por ello que el
adquirente la haya tomado en el lapso comprendido entre la adquisicin y la
resolucin [...] si bien la accin redhibitoria tiene su fundamento en la existen-
cia de vicios al momento de efectuarse la adquisicin, esa accin la plantea
el adquirente en su condicin de tal, es decir, invocando el derecho que le da
el haber adquirido la cosa, y ello slo se justifica si se reconoce que la trans-
ferencia se ha producido".
For su parte, Arias-Schreiberl030 opina que como el vicio oculto tiene que
existir antes o coetneamente con el contrato y no con posterioridad, debi
considerarse como una causal de rescisin y no de resolucin.
Consideramos que si los vicios redhibitorios deben existir en el momento
mismo de la celebracin del contrato por el que se transfiere la propiedad, uso
o posesin de un bien, por simple lgica deben ser causa de rescisin y no de
resolucin delcontrato. Pero por mandato del art. 1511 los vicios redhibitorios
son causas de resolucin, no de rescisin, delcontrato.
Sin embargo, conforme a nuestro ordenamiento jurdico, no tiene mayor
trascendencia prctica la distincin entre rescisin y resolucin del contrato por
Ia causal de vicios ocultos existentes en el bien mueble o inmueble transferido,
puesto que ambas tienden a disolver el contrato con efectos retroactivos entre
las partes al momento de la celebracin (a pesar de que el art.1372 establezca
que la resolucin tiene efectos retroactivos al rnomento en que se produce la
causalque la motiva), es decir, que eltransferente retome el bien; ninguna de
las dos perjudican los derechos de terceros adquiridos de buena fe (art. 1372);
la accin resolutoria por vicios ocultos caduca a los tres meses s se trata de
bienes muebles y a los seis, sison inrnuebles, plazos que se computan desde
el momento de la recepcin del bien (art. 1514), estos mismos plazos de ca-
ducidad tendran que regir si la accin es rescisoria. Entonces, dnde est la
1029 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Estudios sobre el contrato pivado, cit., T. ll, pp. 469-470.
1 O3O ANIAS-SCHREIBER PEZET, Cdigo cvil peruano de 19M, cit. [ed. 1998], T. I (Contratos.
Parie generaf, p. 382.
rNsflruro pncnco
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ANEAL TORRES VSOUEZ
1031 cDtco ctvtl pERUANo DE 1852, Anrcut-o 1432. Si el vendedor saba de los vicios de
la cosa, est obligado a indemnizar daos e intereses, adems de restituir el precio. Si los
ignoraba, no est obligado ms que a la restitucin del precio, y al pago de los gastos de
la venta.
Ancut-o 1440. Si el defecto o vicio oculto fue ignorado por el vendedor, puede este pedir
la rescisin de la venta.
CDtco ctvtl PERUANo DE 1936, ARrcut-o 1355. S el enajenante saba de los vicios
de la cosa, est obligado a indemnizar daos y perjuicios, adems de restituir su valor. Si
los ignoraba, no est obligado sino a la restitucin del valor y al pago de los impuestos y
gastos del contrato. Si el defecto o vicio oculto fue ignorado por el enajenante, puede ste
optar por la rescisin del contrato.
rNSTIruTo pncnco
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ANIBAL IORRES VASQUEZ
INSTITUTO PACIFICO
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ANIBAT TORRES VASQUEZ
A tiene un vicio oculto que disminuye el valor del bien o que lo hace intil,
segn cul sea la finalidad de la adquisicin (art. 1509). Eladquirente A tiene
la opcin de resolver el contrato (aft. 1511) o pedir que se le pague lo que el
bien vale de menos por razn del vicio (an. 1513). si adquiri para edificar a
mayor altura y no lo puede hacer, le asiste la pretensin resolutoria; en caso
contrario, le atae el derecho a la indemnizacin proporcional al valor de la
carga o gravamen que debe sufrir.
Los antecedentes normativos delart. 1513 son: Cdigo civilde 1852:Art.
1431. Por los vicos ocultos d la cosa, tiene el comprador derecho de pedir
a su eleccin, o que se rescinda sl contrato, o que se le devuelva del precio
lo que la cosa vale de menos. Art. 1437. La accin redhibitoria para deshacer
la venta por causa de vicios o gravmenes ocultos, debe intentarse dentro de
seis meses corridos desde la entrega de la cosa. Art. 1438. Por las mismas
causas expresadas en el artculo anterior, el comprador puede pedir dentro
del ao, la reduccin del precio. Cdigo civil de 1936: Art. 1354. Por los vicios
ocultos de la cosa tiene el adquirente derecho de pedir, a su eleccin o que
se rescinda el contrato, o que se le devuelva del precio lo que la cosa vale de
menos. Art. 1355. Si el enajenante saba de los vicios de la cosa, est obligado
a indemnizar daos y perjuicios, adems de restituir su valor y al pago de los
impuestos y gastos del contrato. Si eldefecto o vico oculto fue ignorado por el
enajenante, puede ste optar por la rescisin del contrato.
INSTITUTO PACIFICO
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rant onnrs vAsourz
INSTtruro pecnco
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ANBAt TORRES VASGUEZ
1035 CDrGo ctvtl PERUANo DE 1852, ARrcuLo 1433. El vendedor sufre la prdida de la
cosa si perece por los vicios ocultos que tena.
CDrco crvrL PEHUANo DE 1936, ARrculo 1356. El enajenante sufre la prdida de la
cosa si perece por los vicios ocultos que tena.
1 036 CDtGo clvlL pERUANo DE 1852, ARrculo 1434. Aunque el vicio que caus la prdida
de la cosa haya tenido su principio antes de la venta, siendo tal que no la hubiera causado,
a no mediar descuido por parte del comprador queda libre de responsabilidad el vendedor.
CD69 ctvtL pEFluANo DE l9go, ARrculo 1 357. Aunque el vicio que caus la prdida de la
cosa hubiese tenido su principio antes de la enaienacin, siendo tal que no la hubiera causado
a no mediar descuido de parte del adquirente, queda libre de responsabilidad el enajenante.
ANBAr ToRRES vseuez
i::_:.'
l03z Coleo Clvlt- Espnol, AnricuLo 1.488. Si la cosa vendida tena algn vicio oculto al
tiempo de la venta y se pierde despus por caso fortuito o culpa del comprador, podr ste
reclamar del vendedor el precio que pag con la rebaja del valor que la cosa tena al tiem-
po de perderse. Si el vendedor obr de mala fe, deber abonar al comprador los daos e
intereses.
'I
038 LEN BRRn'rollRu , Tratado de Derecho civil, cit., T. lV p. t S4.
rNSlruro pncnco
E
ANBAt TORRES VASQUEZ
1039 CODtGo CtvtL PERUANo, ARTICULO 1320. Acta con culpa leve quien ornite aquella dili-
gencia ordinaria exigida por la naturaleza de la obligacin y que corresponde a las circuns-
tancias de las personas, del tiempo y del lugar.
rNslruro pecnco
E
ANBAL TORRES VSOUEZ
El art. 1522 establece que no hay lugar al saneamiento por vicio oculto en
tres situaciones: 1 ) transferencia en teria; 2) transferencia en pblica subasta;
y, 3) transferencia de caballera de desecho o en circunstancias equivalentes.
Se denomina ganado al conjunto de animales cuadrpedos que cra y
explota una persona. Se habla de ganado mayor para referirse al conjunto de
reses rnayores como caballos, vacas, etc., y ganado menor para designar a
las reses menores como corderos, cabras, etc. Hubiera sido suficiente que la
norma delart. 1522se refiera solamente a los animales, puesto que elganado
es elconjunto de animales.
Las ferias de animales son mercados que se abren alpblico con periodi-
cidad determinada, en los pueblos del Per son generalmente semanales, otras
son mensuales o anuales, donde se exhiben a los animales para su promocin
y venta, con seguridades similares a las enajenaciones en subasta pblica, lo
que Ia ley trata de incentivar liberando a los transferentes de la obligacin de
'lo4s CDtco Ctv[ espaol, Anrcut-o 1.493. El saneamiento por vicios ocultos de los ani-
males y ganados no tendr lugar en las ventas hechas en ferias o en pblica subasta, n
en la de caballeras enajenadas como de desecho, salvo el caso del artculo siguiente.
ARriculo I.494. No ser objeto de contrato de venta los ganados y animales que padezcan
enfermedades contagiosas. Cualquier contrato que se hiciere respecto de ellos ser nulo.
Tambin ser nulo el contralo de venta de los ganados y animales si, expresndose en el
mismo contrato el servicio o uso para el que se adqueren, resultaren intiles para prestarlo.
Nota: El Cdigo civil peruano de 1936 reprodujo estas disposiciones del Cdigo civil espa-
of en los siguientes artculos:
CDtGo ctvtL PERUANo DE 1 936, RnrcuLo 1365. El saneamiento por los vicios ocultos
de los animales y ganados no tendr lugar en las ventas hechas en ferias o en pblica
subasta, ni en las de caballeras enajenadas como de deshecho, salvo el caso previsto en
la primera parte del artculo siguiente.
AnrCuLo 1366. No sern objeto de compraventa los ganados y animales que padezcan
de enfermedades contagiosas. Cualquier contrato que se hiciese respecto de ellos es
nulo. Tambin ser nula la venta de los ganados y animales si expresndose en el mismo
contrato el servicio o uso para el cual se adquieren, resultasen inmiles para prestarlo.
rNslruro pncirtco
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ANBAL TORRES VSQUEZ
sanear por vicos ocultos. Como dce Scaevola, ctado por Len Barandiarn1046,
"las ventas realizadas en subasta pblica se hallan libres de responsabilidad
del saneamiento, nada hay ms anlogo a estas subastas que las ventas en
feria. Allest el animal a la vista; all los similares que hacen realzar su belleza
o marcan por el contraste su inferioridad; all estn reunidos todos los compra-
dores, yendo y viniendo, comparando y juzgando, oyndose y espindose los
unos a los otros, disputndose duro a duro la oferta delcornprador. tfo es, en
realidad, una subasta; pero las condiciones para el acierto estn garantizadas
casi de la misma manera que en ella, por la gran concurrencia y competencia de
los interesados. Sin violencia, pues, ha podido el legisladorampliar elconcepto
de subasta pblica, hacndolo extensivo a las ventab en feria".
Las transferencias hechas en pblica subasta se encuentran libres de la
obligacin de sanear por vicios ocultos debido a que son realizadas por fun-
cionario judicial, notarialo administrativo, cumpliendo determinados requisitos
y solemnidades, especialmente las relativas a la publicidad.
Hay transferencia de caballeras de desecho cuando el transferente ma-
nifiesta que el animal es de desecho, por ejemplo, por exceso de edad, enfer-
medad, prdida de energas, o que lo enajena en concepto de desecho, aun
cuando no es de desecho, por lo que el adquirente queda advertido que el bien
que adquiere es defectuoso, por lo que carece del derecho al sanearniento por
vicios ocultos. "Tngase en cuenta expresa Badenesl@r- que lo que
-como
libra de toda responsablidad alvendedor no es el que las caballeras sean de
desecho, sino la manifestacin expresa y clara de este carcter. S no se hiciera
esta manifestacin, la responsabilidad del vendedor no desaparecera, antes
por el contrario, en ciertas circunstancias hasta se podra llegar a entender que
haba procedido con dolo".
Las transferencias de animales en ferias, pblica subasta y caballera de
desecho, no son actos conmutativos sino riesgosos, en los cuales el adquirente
no tiene derecho a reclamar por los vicios o defectos ocultos que presenten
los animales.
.'.'.;.;...;;:1...',.ll::;..;l;::.;;:..i.1l..tl.l.:.:ll:.;;...l...:::l.,..:..':'.i,+i.....
i
. :rrr':,r:-Concordincias: CC; rtrr2oo+,,207,,.,',:i
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: :,,:.'j' r :: rr:: "',,',
t Antecedentes normativos: CC peruano de 1936: Art. 1369.
'.':jl'..".i:-: rl'; ; '. .. ,- .., :t1, .
ir':::::::'i1::r:;i,:'1.1 ,ti- ."',
tNSTrruro pcrtco g
ANIBAL TORRES VASQUEZ
E
TEORA GENERAL DEL CONTMTO
1050 MMEAUD, Lecciones de Derecho civil, cil., Parte tercera, vol. lll, p. 269.
rNSTITuro pcnco
E
ANiSAL IORRES VASQUEZ
que SU autor pretende, por el contrario, que Se basa sobre uri derecho: afirma
que es propietario o titular de otro derecho real, por ejemplo, de un derecho de
usufructo o de una servidumbre". Elvendedor, aun cuando sea realmente titular
de tal derecho, no puede alegarlo; a rnenos claro est que lo haya excluido por
la venta. La accin que entablara en virtud de ese derecho lropezara con la
excepcin de saneamiento que le opondra el comprador. .,;
comprador tena la exceptio doli, por la que el vendedor era considerado doloso
y condenado por tal si reivindicaba lo vendido. Al lado de la exceptio dolisurgi
la exceptio in factum, por la cual el hecho que se excepciona es el contrato de
cornpraventa, de cuya eficacia responde el vendedor.la exceptio reivenditae et
traditae surgi para proteger la propiedad bonitaria contra la quiritaria; Marcelo
(Digesto 21,3,1,1) "informa que si el fundo vendido por ti se convierte, despus
en tuyo, Ia reivindicacin podr ser rechazada con la exceptio rei venditae et
traditad'. En el Medioevo, el vendedor no puede volver a tomar lo que vendi y
est obligado a defender alcomprador contra las pretensiones de tercerosrosr.'
Autores como Badeneslosa rechazan el saneamiento por hechos perso-
nales del transferente, por constitulr stos una forma de incumplimiento o dolo
deltransferente. Consideran que el hecho propio no es otra cosa que los vicios
no declarados, entrega defectuosa del bien, incumplimiento o dolo, por lo que
puede prescindirse de este concepto. Hablar de saneamiento por eviccin por
hecho propio del transferente es como decir que aunque se pacte que el trans-
ferente no est obligado al saneamiento, siempre est obligado por dolo. El
hecho propio deltransferente es un hecho doloso. Como en toda oblgacin, la
de saneamiento no puede desaparecer por hecho propio deltransferente. Son
stas las razones por las que los Cdigos civiles de Espaa, Alemania, Grecia,
Argentina, Chte, Colombia; Ecuador, Brasil, Mxico, al igualque el Cdigo suizo
de las obligaciones, no regulan el saneamiento por hecho propio deltransferente.
Contrariamente a esta doctrina, como hemos explicado antes, nuestro
Cdigo civil establece que el transferente de un ben en propiedad, uso o
posesin est obligado al saneamiento por hecho propio que disminuya el
valor del bien, lo haga intil para la finalidad de su adquisicin, o reduzca sus
cualidades para este efecto.
rNSTrruro pncnco
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ANBAL TORRES VASAUEZ
3. Caducidad
4. Excepcin de saneamiento
1054 CDrGo crvtl PEBUANo DE 1852, AnrcuLo 1417: Aunque se hubiese pactado que no
quede sujeto el vendedor a saneamiento, lo estar sin embargo al que resulte de un hecho
personal suyo; todo pacto contrario es nulo..
CDtco ctvtL PERUANo DE 1936, Anrculo 1372: Aunque se hubiese pactado que no
quede sujeto el enajenante a saneamiento, lo estar sin embargo al que resulte de un
hecho personal suyo; todo pacto en contrario es nulo.
Nota: Estos dispositivos reproducen el art. 1628 del Code Napoleon.
rNslruro pacnco
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ANIBAL TORRES VASQUEZ
1O5S C)DE NApoLEoN, AnrcuLO 1628 [texto originalj: "Quoiqu'il soit dit que le vendeur ne
sera soumis aucune garantie, il demeure cependant tenu de celle qui rsulte d'un fait qui
lui est personnel: toute conventon contraire est nulle."
1 056 LEN BARANDTARN , Tratado de Derecho civil, cil., T. lY, p. 224.
1 057 C|. 3q, 20 Oct. 1 981 , en Code Civil, elaborado con la ayuda de Gilles Goubeaux, Philippe Bih6
1OS8 BELMONT. et at., Detle obbligazioni, en ll nuovo Codice civile commentato, cil., Libro lV' T.
ll, p. 19.
TNSTTTUTo pecrtco
E
INTERPRETACIN DEL
CONTRATO
128. INTRODUCCIN
La interpretacin consiste en desentraar el sentido de algo (un comporta-
miento, un texto literario, una pieza musical, una pintura, un texto religioso, una
norma jurdica, un contrato, un testamento, etc.). Todo comportamiento humano
va incorporando sentidos a la realidad. Cada vez que tomamos contacto con
una realidad determinada intentamos sacar a luz el sentido que ella alberga.
Existe la permanente necesidad de interpretar debido: a la compleia y
cambiante realidad social; a los permanentes descubrimientos cientficos,
tecnolgicos y hurnansticos; a la globalizacin; a lo limitado del saber y del
conocimiento corno consecuencia de la imperfeccin del ser humano; a la trans-
'
forrnacin de los valores y actitudes asumidas frente a la vida; a las exigencias
de claridad y explicacin de las obscuridades, ambigedades y lagunas de los
textos; al deseo de explicitar lo que est implcito en los textos o en los hechos;
a la sinonimia y polisemia del lenguaje; a que elsignificado de un trmino puede
. ser diferente segn cul sea el contexto en el que se emplea, segn la situa-
i cin a que Se refiere o a la particular forma de expresarse delque habla o del
medio social al que pertenece; en fin, a la exigencia de dar contenido y sentido
a los hechos, actos, expresiones, Signos, etc. Son muchos los factores por los
cuales un mismo trmino puede ser entendido en un sentido por el hablante y
en otro por eloYente.
Larenzlose nos presenta el siguiente ejemplo: "Alguien comunica por tele-
grama que le sean reseryadas en un hotel 'dos habitaciones con tres camasl
para una determinada noche. Elcomunicante entiende por ello una habitacin
con doS camas y otra con Una Cama, esto es, tres camas en total. El hotelero,
no obstante, entiende que aqul encarga dos habitaciones con tres camas
respectivamente, esto eS, SeiS camas en total. As, reserva para el cliente las
dos habitaciones ms amplias con dos camas y en cada una de ellas hace
colocar una cama adicional. Dado que todas las habitaciones estn ocupadas,
rNslTUTo pecrco
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ANBAT TORRES VASQUEZ
1060 BETT, Emilio, lnterpretacin de la ley y de los actos jurdicos, trad. por Jos Luis de los
Mozos, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1975, p. Z1B.
1061 LARBOUMEI , Droit civil. Les obligations. Le contrat, cit., T. lll, p. 134.
1062 THABUCCHI|, lstituzioni di Diritto civile, cil., p. 602.
rNsTlruro pncrrco
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ANBAL TORRES VASOUEZ
1063 ESSEB, Josel, Principio y norma en la elaboracin jurisprudencial del Derecho pivado,
trad. de Eduardo Valent Fiol, Bosch, Barcelona, 1961 , p. 323.
1064 TRIMARCH|, lstituzioni di Diritto Privato, cit., p. 190.
entre los diversos significados posibles para lograr que las partes alcancen los
fines prcticos que persiguen con la celebracin del contrato.
La interpretacin del cohtrato es la tcnica dirigida al conocimiento del
contenido, sentido y alcance de la regulacin establecida por las partes que
' lo crean, atribuyndole su exacto significado que determine las obligaciones y
los derechos que de l se derivan. i
As como la interpretacin de la ley consiste en entender no slo su ex-
presin literal, sino sobre todo su espritu, as, tambin, la interpretacin del
contrato (norma jurdica particular) se funda sobre la necesidad de establecer,
reconstruyendo a travs del anllsis de las declaraciones de voluntad y cir-
cunstancias que rodean a slas, el sentido de la regulacin de los intereses
privados de los contratantes.
Las fuentes romanas contienen una serie de criterios de interpretacin del
contrato, enunciados por los juristas en ocasiones de pronunciar soluciones
para casos prcticos, criterios generales que fueron recogidos por el Dere-
cho justinianeo, los mismos que han devenido en cnones vinculantes en el
derecho moderno, que ha elaborado en trminos racionales una teora de la
interpretacin. El Libro ll delCdigo civil contiene algunas de esas normas de
interpretacin.
Tratndose del acto jurdico en general, los criterios interpretativos varan
segn que el acto sea unilateral, en el cual la valoracin est limitada a las
declaraciones de un solo sujeto, o bilateral o plurilateral como es el contrato,
en el que la investigacn se orienta a la comn intencin de las partes; son
distintos en los actos onerosos respecto de los gratuitos; en los aclos inter vivos
contrapuestos a los actos morlis causa.
Acerca del objeto de la interpretacin la doctrina se encuentra dividida.
, Para unos es la voluntad (interpretacin subjetiva que tiene su forma en el C-
digo de Napolen y en los que en l se inspiran), para otros es la declaracin
con la cual se forma el contrato (interpretacin objetiva seguida por un sector
de la doctrina alemana). Existe tambin una teora mixta de las dos anteriores,
acogida, principalrnente, por el Cdigo italiano de 1942. Nuestro Cdigo"civil
expresa que el contratq es el acuerdo de dos o ms partes (art. 1351). En el
acuerdo no solamente est comprendidaladeclaracn de voluntad con la cual
se forma el contrato, sino tambin elementos extra formacin del acto como
son los comportamientos de las paftes anteriores, coetneos y posteriores, as
como todos aquellos hechos compatibles con la declaracin con los cuales se
pruebe la voluntad comn real, de alguna forma exteriorizada. Por consiguiente,
adefantamos que nuestro ordenamiento civil opta por un sistema mixto de inter-
pretacin del contrato. Desde ya hacemos presente que las palabras voluntad
e intencin son usadas como sinnimas.
lNsTrruro rncrtco
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ANBAL ToRREs vnsourz
1065 En el tema sobre la evolucin histrica de la interpretacin seguimos a PASTORI, Gli istituti
romanistici come stora e vita del diritto, cil., pp. 633 y ss.
rNSTrruTo pcnco
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ANBAL TORRES VsQUEZ
En los contratos (actos inter vivos) existen, por lo menos, dos partes con-
trapuestas, por lo que el objeto de la interpretacin e's el encontrar soluciones
acordes a la justicia, mientras que en los actos mo7is causa la interpretacin
est orientada a Ia sola declaracin del disponente, por lo que hay la exigen-
cia de indagar con mayor amplitud cul fue su intencin, aun cuando sta sea
contradicha por la declaracin. Segn una corriente de opinin, los acfos moriis
causa deben interpretarse con referencia al pensamiento deldisponente, pero
prevalecieron las opiniones de Servio y Celso que aconsejan no separarse de
la interpretacin tpica, pero ciertamente valorando la voluntad, mencionada
con las expresiones mens, opinio, sentitiay voluntas,la cual deba entenderse
desde la perspectiva de sus circunstancias exteriormente reconocibles y en
conformidad a los datos inspirados por la experiencia comn.
En la interpretacin de los aclos nter vivos prevalece la exigencia de
tutelar la certeza del derecho y la confianza, Io que importa es la indagacin
de las declaraciones emitidas en un ambiente social. Encuentra aplicacin la
regla "in conventonibus contrahentium voluntas potius qUam verba spectari
placuit" (en las convenciones contractuales prevalece la voluntad de los con-
tratantes respecto a las palabras); la voluntad no eS considerada como una
intencin individuatde un sujeto, sino que la indagacin aprecia el id quod
actum esf, o sea, el intento prctico comn de las partes reconocible mediante
la declaracin.
Reviste un significado particular la interpretacin del acto en presencia
de declaraciones ambiguas o lagunosas. El critero que prevalece es el de la
conservacin det acto como regla interpretativa general, de aplicacin ms
vasta en los actoS mortis Causa, en los cuales, cuando la declaraCin puede ser
entendida en varios significados, prevalece aqul que mejor refleje el pensa-
miento de una persona razonable, o Sea, como si sta se hUbiese cornportadO
en circunstancias anlogas a aquellas en las cuales el disponente ha regulado
sus propios intereses; si no es posible atribuirle un significado razonable a la
declaracin, el acto es ineficaz.
El sentido de la declaracin segn los datos habituales de la experiencia
representa el criterio valorativo de los actos intervivosy sicon este criterio no
es posible una reconstruccin de la voluntad comn de las partes, se verifica
un caso de disenso, que impide el nacimiento del acto.
INSTIfUTO PACIFICO
E
ANBAL ToRRES vseuez
y son extraos al ius civile, en cambio, los contratos verbis dominan la escena
histrica del Derecho arcaico hasta Justiniano. La sponsio, figura sobresaliente
que fue base del antiguo comercio, es de naturaleza abstracta y Su esquema
de la pregunta y la respuesta permiti utilizarla para mltiples finalidades de
autonoma privada.
La primitiva figura de la obligatio es la obligatio verbis, o sea, la que tiene
su origen en los contratos verbis,los cuales tienen valor constitutivo en cuanto
producen efectos ju rdicos.
Pomponio define ala stipulafio como "verborum conceptio, quibus is qui
interrogatur daturum facturumve se quod interrogatu} est responderit". La con-
ceptio verborum (la rns antigua conceptio verborum esla sponsio) se exterioriza
en una interrogatio y en una responsio congruentes, con el efecto de generar
la obtigatio,la cual es verbis contracta, ya que nace de los verba, o sea, de la
pronunciacin de determinadas palabras. La superacin del Derecho clsico
se produce con la abolicin de la sollemnitas verborum y la consideracin del
consenso (lnst. 3,15,1) y de la causa enla stipulatio. Con elcambio definitivo
del punto de apoyo de la stipulatio de los verba al consenso ,la conceptio ver'
borum no es ms constitutiva de la obligatio.
La historia del contrato verbal sintetiza, en SUS lneas generales, la evo-
lucin de la tcnica interpretativa. Una tcnica que tiene su origen en la fase
arcaica, en la cual los negocios son impuestos por un formalismo que limita la
tarea del intrprete a la averiguacin de la existencia del negocio y el examen
de su correspondencia a los esquemas legales. Se trata de una interpretacin
"tpica" y "objetiva", que en la sponsio requiere el control del pronunciamiento
de palabras rituales que identificanla conceptio verborum con la cual se regulan
los intereses negociales. Superada la fase arcaica, la interpretacin conside-
ra el aspecto formal de la declaracin, pero no entendido como el elemento
constitutivo del negocio, segn la lgica del formalismo interno, sino como un
medio de expresin del querer.
En la sponsrb y sobre todo en la stipulatio. entendidas siempre desde la
perspectiva de la conceptio verborum, las palabras son consderadas como
medio de expresin de la voluntad, surgiendo como consecuencia el problema
de la relacin entre los verbaylavoluntas. Con relacin a las disposiciones
testamentarias, la interpretacin se funda en el principio del favor testamenti,
presente tambin en los actos rnfer vivos, en el sentido de que en las relacio-
nes contractualeS prevalece la volUntad, nO como animuS interOr, sinO Como el
comn convencimiento declarado. As, es vlida la stipulatio en la cualfalte la
interrogacin, siempre que de la promesa resulte claro el contenido del acto, y
en cuanto se presuma que tal promesa se vincule a una propuesta precedente,
aun cuando no sea expresada con Ia modalidad ritual.'Es evidente que una
solucin como sta supera el aspecto formal del acto, privilegiando la id quod
actum esl es decir, la regulacin de intereses en cuanto sea conforme a la
voluntad comn de las partes.
INSTITUTO PACFICO
E
ANBAL TORRES VASQUEZ
traicionar la voluntad del agente, etc.) o queriendo (se aparenta declarar como
verdad una falsedad) el agente declara algo que no corresponde a su voluntad.
Esta divergencia entre la voluntad y la declaracin ha sido resuelta haciendo
prevalecer unas veces a la voluntad (teora de la voluntad o subjetiva) y otras a
, la declaracin (teora de la declaracin u objetiva). Esto ha originado la creacin
1066 C)DE NAP2LE2N, AnrcuLo 1 1 56: "En las convenciones se debe averiguar c'l ha sido
la comn intencin de las partes, ms bien que fijarse en el sentido literal de los trminos".
CDtco CtvtL DEL BRASIL, ARrCuLo 1 12: "En las declaraciones de voluntad se atender
ms a la intencin que al senldo literal del lenguaie".
-1362:
CDtcO ClvlL ITALIANO, ARTCuLO "Al interpretar el contrato se deber indagar cul
ha sido la intencin comn de las partes y no limitarse al sentido literal de las palabras.
Para determinar la intencin comn de las partes se deber apreciar su comportamiento
total aun posterior a la conclusin del contrato".
CDrGo cvrt- RI-et (BGB), ARriculo 1 33: "En la interpretacin de una declaracin de
voluntad ha de investigarse la voluntad real y no atender al sentido literal de la expresin."
Sin embargo, la doctrina alemana ha establecido que la intencin slo puede ser decisiva
en cuanto haya sido declarada".
1067 En defensa de la teora subietiva y en contra de la objetiva, CLICE dijo: "No estamos
dispuestos a aceptar una concepcin que destruye toda reiacin entre el acto lurdico y su
rNSTrruTo pncnco
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ANiBAL TORRES VASQUEZ
Sistema Subjetvo, pues en su art. 133 stablece que para interpretar una
declaracin de voluntad habr de indagarse la voluntad realy no limitarse al
sentdo literalde las Palabras.
Elprincipio por el cual elsignificado atribuido por las partesa la declaracin
' debe prevalecer sobre el significado literalde la misma es aplicable tambin a
los actos jurdicos formales. Tambn aqu el intrprete debe tener en cuenta
los elementos extrnsecos a la declaracin formal, siempre que la intencin
asreconstruida constituya un posible significado de la declaracin formal. En
otras palabras, eS necesario qe la voluntad negocial, averiguada aun sobre la
base de elementos extrnsecos, haya encontrado una expresin, aun cuando
sea imperfecta o impropia, en la forma prescrita por la ley. Esto es suficiente,
puesto que queda satisfecho el requisito de la forma
106g DE GSpERt, Luis, Tratado de Derecho civil, con la colaboracin de Augusto M. Morello,
't45.
Tea, Buenos Aires, 964, T. I general de los hechos y actos jurdicos\, p.
1 lTeora
1069 BETT|, tnterpretacin de la ley y de los actos iurdicos, cit', p' 356'
1070 RIPERT/ BOULANGEB, Tratado de Derecho civil, cil., T. lV' p. 286'
1071 LEN BnRnNonRr.l , Jos, Comentaros al Cdigo civil peruana, Universidad Nacional
Mayor de San Marcos, Lima, 1938, T. I' p. 41.
1072 BORDA, Manual de Derecho civil. Parte general, cil-,pp' 417-418'
TNSTTTUTo pcrtco g
ANBAL ToRRES vsouez
1073 No faltan quienes lo han denominado "interpretacin integrativa", en cuanto estara orien-
tada a determinar el significado del contrato an ms all o en contra de la intencin de las
partes. Tal denominacin no debe conducir a confundir la integracin del contrato con la
interpretacin objetiva. La integracin es una heterodeterminacin legal del contrato, que
prescinde completamente de la voluntad de los contratantes; en cambio, la interpretacin
objetiva mira a determinar el significado del contrato tal como las partes lo han celebrado
(BIANCA, Diritto civile, cit., T. lll |l contratol, p. a35).
dose en lo estipulado por el arl.157 del Cdigo alemn que dispone que los
"contratos han de interpretarse como lo exija la buena fe y atendiendo a los
usos sociales", en concordancia con el art. 1 19, segn el cual la declaracin
viciada de error engendra los efectos jurdicos correspondientes a su sentido
, usual y no es nula.
Por su parte, Saleilles expres: "AIl donde antes se hablaba de voluntad,
hoy se habla de declaracin. Alldonde antes se buscaba lo que se ha queri-
do, hoy se busca lo que se ha declarado. All donde se estableca en principio
que la voluntad, en su realidd psicolgica, es soberana, se declara que la
voluntad no es soberana sino en su forma.iurdica. La teora de los actos ju-
rdicos del Cdigo alemn ha dejado de ser una psicologa jurdica, para ser
una forma jurdica de la psicologa. El Derecho ha conquistado su lugar frente
a la psicologa; y as lo quieren los intereses en juego, el crdito y la equidad
general"ro74. De este modo se present como mtodos radicalmente opuestos
a la teora subjetiva y ala objetiva.
Sin embargo, si el declarante o el destinatario de la declaracin no han
atribuido un mismo significado, sino significados diversos a la declaracin, surge
el problema de establecer si se da o no prevalencia a uno de ellos.
La regla no puede consistir en hacer prevalecer siempre el sgnificado
dado por el declarante o el entendido por el destinatario de la declaracin.
Abstractamente las dos significaciones son igualmente merecedoras de pro-
teccin .iurdica. Pero hay que tener en cuenta que tanto el declarante como
el destinatario deben actuar con diligencia; el declarante debe expresarse con
claridad, sin crear equvocos, teniendo en cuenta la capacidad de entendimiento
del destinatario y ste debe actuar con diligencia para entender bien el sentido
de la declaracin, teniendo en cuenta el modo de expresarse del declarante.
. De ahque entre los diversos significados atribuidos a la declaracin por una
o por otra parte, deber prevalecer el que aparezca mejor justificado, y, por
tanto, sea el ms razonableloTs.
En la bsqueda del significado objetivamente ms razonable, se aplica el
principio por el cual en la duda, el acto o sus disposiciones singulares deben
interpretarse en el sentido por el cual tengan algn efecto y no en el sentido por
elque no tendran ningn efecto (principo de la conservacin del acto jurdico),
ascomo la regla que hace prevalecer a la interpretacin que ms se adeca
a las prctcas generales y la que atribuye prevalencia a la interpretacin ms
conveniente a la naturaleza y objeto del acto. Si se trata de actos concluidos
mediante clusulas generales de contratacin o de contratos por adhesin,
se interpretan en contra del estipulante. Si el acto an permanece oscuro se
rNSTrruro pncinco
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ANBAL TORRES VsQUEZ
5. Sistema mixto
Para esta teora el objeto de la interpretacin es tanto fa voluntad del agente
cuanlo la declaracin del mismo, puesto que voluntad y declaracin son dos
aspectos inescindiblemente conexos. Se interpreta la voluntad exterorizada
en la declaracin.
Si se considera que el objeto de la interpretacin es el acto jurdico (contra-
to, testamento, etc.)y ste es la manifestacin de voluntad del sujeto o sujetos
que lo celebran; desde este punto de vista tienen razn los sostenedores de la
teora subjetiva. Es tambin verdad, corno sostienen los defensores de la teora
objetiva, que hablar de voluntad comn en los actos bilaterales o plurilaterales
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otro lado, la teora de la voluntad al pretender reconstruir todo el querer del
agente frustra las expectativas de la otra parte y de los terceros. Viceversa,
la teora de la declaracin, privilegiando a sta, envilece excesivamente el rol
de la voluntad.
Nuestro ordenamiento jurdico civil contiene disposiciones orientadas a
un anlisis subjetivo, por ejemplo, si en un contrato se prueba que la comn
intencin de las partes difiere de la declaracin prevalece la primera sobre la
segunda, o sea la comn intencin (la voluntad) sobre la declaracin (aft. 1361 ),
y disposiciones dirigidas a dar un sentido a la declaracin considerada en s
misma (arts. 168, 169, '170). Por tanto, la teora intermedia se coloca como un
perfecto punto de equilibrio entre las dos tesis extremas.
En las dos tesis extremas, la subjetiva y la objetiva, el objeto y las posibles
orientaciones de la actividad interpretativa del acto jurdico dependen de que
ste sea considerado como un acto de volntad o como una mera declaracin
exterior. Siel elemento esencial del acto jurdico es la voluntad, elbjeto de la
interpretacin es la voluntad negocial, por tanto, toda la actividad interpretativa
debe orientarse, valindose de todos los medios permitidos, a la bsqueda
del interno querer, como hecho psquico, del agente. Una concepcin como
esta no satisface, porque descuida la exigencia de, una tutela razonable de la
confianza depositada en la declaracin por el desiinatario de la misrna y en
general por los terceros.
Si se considera al acto jrdico como una mera declaracin exterior, el
objeto de la interpretacin se limta a lo que se ha expresado (art. 168), el in-
trprete,no puede apreciar el sentido del acto de otro modo que no sea "en lo
expresado" y slo "desde lo expresado", en vista a la expectativa que pueda
suscitar en el mundo externo, y, por tanto, la actividad del intrprete se reduce
a un juicio objetivo y extrnseco, sobre el significado del negocio, con Ia con-
Secuencia, an ms grave que la anterior, de un eventual sacrificio de la real
determinacin de las partes de algn modo manifestada ncluso poractos extra
formacin del negocio, a la cual debera conducir una correcta interpretacin.
Para superar los errores del sistema subjetivo y del objetivo, la inter-
pretacin debe orientarse a determinar el significado ms correcto del acto,
considerando su funcin y eficacia como un instrumento de autorregulacin de
intereses privados. Desde esta perspectiva, la interpretacin debe orientarse
directamente alcontenido delacto, el mismo que constituye el punto de paida
y el objeto de la valoracin que el Derecho hace de la autorregulacin de los
intereses privados; por consiguiente, el contenido del acto jurdico debe ser
revelado en su pteno significado, segn una valoracin comprensiva y equilibra-
da de los intereses de las partes. La voluntad de las partes, que representa la
fuente de la voluntad negocial, de un lado, y el comportamiento de ellas, como
l conjunto de actos exteriores con los cuales se realiza el contenido, del otro,
solamente pueden adquirir relevancia, segn esta correcta perspectiva, como
los elementos, si bien de peso determinante, a los cuales se vendr a Parar,
cuando se trata de resolver los diversos problemas relativos a la indagacin
sobre el significado del actoloz.
La discordia entre la tendencia subjetiva y objetiva es afrontada y resuelta
con soluciones que varan segn la diversa naturaleza de los actos, tutelando
unas veces a la voluntad (teora de la responsabilidad) y otras a la confianza
(teora de la confianza). Se torna en cuenta la diferencia existente entre el
contrato, que eS el fruto del acuerdo entre puntos de vista de cada una de las
paes, y eltestamento, que representa el acto de ltima voluntad deldisponente.
El sistema mixto es seguido principalmente por el Cdigo civil italiano que
adopta como principio prevaleciente al sjstema subjetvo (art. 1362), que se
orienta a determinar el real significado del acto segn el punto de vista de sus
autores. Y como sistema subsidiario, el objetivo (arts. 1367 a1371), encaminado
a atribuir un sentido al contrato valorndolo de acuerdo a criterios objetivos ex-
trnsecos. De este modo se compatibilizala exigencia fundamental del respeto
de la autonoma privada no debe ser sacrificada haciendo prevalecer
-que
sobre el punto de vista de las partes un juicio objetivo y abstracto- co,n la otra
de atribuir al acto, un posible significado que valga para salvar la auiorregu-
lacin de los intereses privados (principio de conservacin del acto jurdico).
Las normas del Cdigo italiano relativas a la interpretacin subjetiva
orientada a determinar el signficado del contrato, segn el punto de vista de
sus autores, estn contenidas en los arts. 1362 a 1366. Se opta por lateora
subjetiva como principio rector de la interpretacin al establecer en la primera
pafte del art. 1362, que una correcta interpretacin del contrato no se debe
limitar al sentido literal de las palabras, sino que se debe indagar cul ha sido
la comn intencin de los contratantes. Lo que significa hacer prevalecer el
espritu que anima el contrato frente a aquel sentido que resultare a primera
vista del tenor literal. En caso de contraste entre la voluntad y la declaracin, se
debe indagar sobre la intencin real de los contratantes. Como en el contrato
hay por lo menos dos partes, el intrprete no se limita a indagar sobre la inten-
cin real de una de las partes, por ejemplo, del oferente, sino a determinar la
intencin comn de ambas paftes, es decir, debe averiguar sobre el contenido
real delacuerdo. El intrprete en su actividad deber, para evitar el peligro de
imponer su propio juicio sobre el contenido real del acuerdo, apreciar el com-
portamiento total de las paftes, aun posterior a Ia conclusin del contrato, lo que
quiere decir que el intrprete podr tener en cuenta, adems de lo que resulte
del sentido literal del contrato, cada elemento ofrecido por el comportamiento
de los sujetos que puedan servir a los fines de establecer los trminos reales
del contenido del acto1o78.
lnvestigar la comn intencin de las partes no significa que la mera vo-
luntad, an no exteriorizada, deba tener eficacia jurdica, porque perdera su
importancia prctica la manifestacin de voluntad. "Significa que no slo por
los medios proporcionados por la gramtica o el diccionario, debe inferirse la
voluntad real, sino por todos los que suministra el arte de la lgica. Es siempre
necesario que la voluntad se manifieste; slo que poco importa que resulte
del sentido literal de las palabras, y en general, prima facie, de los medios
empleados para manifestarla, o que resulte en cambio, por la va de inferen-
cias, del conjunto de las diversas disposiciones, del fin prctico propuesto y
de todas las circunstancias del hecho"1o7e. La voluntad no manifestada carece
de eficacia jurdica.
El sentido literal de las palabras usadas por las partes que han celebrado
un acto jurdico se presenta como el primero de los instrumentos de la inter-
pretacin. Pero la actividad del intrprete no se limita a averiguar el sentido
literal de las palabras, sino que debe buscar la intencin comn de las partes
ms all del sentido literal de las palabras. Las palabras pueden traicionar la
intencin de los contratantes: por ejemplo, stos han escrto que uno quiere
arrendar y otro recibir en arrendamento el bien qub el primero entrega al se-
gundo, sin embargo, en elcontrato no se hace mencin a la renta arrendaticia.
Si nos atenemos al sentido literal de las palabras (en etcaso la palabra arren-
damiento), concluimos que el contrato es nulo porfalta de objeto (en este caso
la renta arrendaticia). Sin embargo, averiguando ms all del sentido literal
de las palabras, puede suceder que las partes queran, una, conceder y, otra,
conseguir el goce gratuito del bien (contrato de comodato)toeo. La denorninacin
que las partes den al contrato tendr relevancia en tanto corresponda al con-
tenido de los pactos, en cambio cuando exista divergencia entre elsignificado
de lo declarado y el contenido del contrato, ste se calificar de acuerdo a la
naturaleza de su contenido.
Trabucchil081 manifiesta.que cuando se dice que elobjeto de la interpreta-
cin contractual es en sustancia una guaestio voluntatis, es necesario entender
bien. Quaestio voluntatis no quiere decir bsqueda de la intencin o el objeto
ntimamente perseguido por uno o por otro contratante, sino que se debe dar
relevancia a la manifestacin de voluntad interna dentro de los lmites de la
confianza, la voluntad a interpretar es aquella que se revela con el comporta-
miento exterior. La voluntad contractual debe ser la que se revela a las partes
de su propio compoamiento recproco. Debe buscarse la intencin comn de
los contratantes, no dando importancia a lo que una de las partes ha pensado
respecto a lo que ha dicho, sno buscando aquello que frente a la declaracin
de una de las partes habr pensado la otra, valorando razonablemente elcon-
tenido de cada propuesta.
Cmo descubrir, ms all de las palabras, la verdadera ntencin de las
partes? El Cdigo civil italiano facilita algunos criterios, como el histrico (art.
1362, apartado segundo) segn el cual es necesario valorar el comportamiento
de las partes en conjunto, incluso el posterior a la celebracin del contrato.
Tambin se mencionan estos otros criteros lgicos de interpretacn subje-
tiva: siempre con miras a obtener una correcta y equilibrada reconstruccin
del contenido contractual, las clusulas se deben interpretar unas por medio
de las otras, porque son lgicamente complementarias'*' (art. 1363), de este
modo se conoce la intencin de las partes teniendo en cuenta elacto jurdico
1080 GALGANO, Francesco, El negocio jurdico, trad. de Francisco de P. Blasco Garc y Loren-
zo Prals Albentosa, Trant lo blanch, Valencia, 1992, p.429.
1081 RABUCCHt, lsttuzioni di Diritto civile,cil., p.602.
1082 MESS|NEO, Francesco, Manual de Derecho civil y comercial, trad. de Santiago Sents
Melendo, Ejea, Buenos Aires, 1979, T. ll, p. 484.
INSTITUTo PACFICO
E
ANIBAL IORRES VASQUEZ
en su conjunto, pues, puede resultar que una clusula aislada tenga un signi-
ficado contrario a la voluntad de las partes cuando no es entendida a la luz de
toda la reglamentacin negocial; las expresiones generales se interpretarn
restrictivamente de tal modo que comprenda solamente los objetos sobre los
que las partes se han propuesto contratar (art. 1364); el acto se interpretar
extensivamente cuando se ha expresado un caso con el fin de explicar un
pacto, de tal modo que no se consideren excluidos los casos no expresados
que de acuerdo con la razn estn comprendidos en el pacto (art. 1365). Cierra
el grupo de normas sobre la interpretacin subjetiva el art. 1366 que dispone
que el contrato debe ser interpretado de buena fe.
La buena fe es el punto de unn entre la orientacin subjetiva y objetiva
del proceso interpretativo. La bona fides romana se refiere al espritu de coo-
peracin de las partes contratantes, a fin de alcanzar sus recprocas expecta-
tivas. La buena fe significa lealtad y claridad en el hablar por la confianza que
genera en el destinatariolos3. En efecto, la buena fe impide que se pueda optar
por una solucin extrema, ya sea subjetiva u objetiva puras, por el peligro de
que mediante conjeturas se llegue a sustituir la voluntad de las partes por una
voluntad ficticia que existe solamente en la mente del intrprete (rntodo sub-
jetivo), o que sin tener en cuenta la impedeccin del ser humano y del lenguaje
se d valor nicamente a lo expresado para la formacin del acto aun cuando
no revele la voluntad del agente (mtodo objetivo).
S no obstante la aplicacin de las normas descritas subsiste cualquier
duda sobre elcontenido del contrato se aplican las reglas sobre la interpretacin
objetiva que prescinden de la intencin de las partes, contenidas en los arts.
1367 a 1371 del Cdigo italiano. Ante el dilema de optar entre dejar inoperante
el contrato en todo o en parte o bien de eliminar la incerteza que perdura apli-
cando un criterio extrnseco a la autonoma de las partes, el legislador italiano
ha optado por esta segunda alternativa mediante la previsin de diversos me-
dios de interpretacin objetva que se aplicarn solamente cuando sea posible
atribuir al contrato o a las clusulas controvetidas un significado compatible
con Ia finalidad perseguda por las partes. El art. 1367 afirma el principio de la
conservacin del contrato, al disponer que si persiste la duda sobre el significado
delcontrato o de alguna de sus clusulas se debe interpretar en el sentido por
el cual las disposiciones contractuales produzcan efectos jurdicos y no en aquel
segn el cual no tendran ninguno. La ratio de esta norma reside en que si los
contratantes se ponen de acuerdo sobre cualquier punto del contrato es con
el fin de que produzca algn efecto, por lo que se debe atribuir al acuerdo su
significado til. El art. 1368 prescribe que para entender las clusulas ambiguas,
debe hacerse referencia a lo que se practica en el lugar donde se ha formado el
contrato. Segn el art. 1369, las palabras de varios sentidos deben entenderse
en el sentido ms conveniente a la naturalezay al objeto del contrato, es decir,
1083 ARANA CoUFIREJOLLES, Carmen, La interpretacin del acto jurdico, Cultural Cuzco,
Lima, 1992, pp. 192 y 193.
10g4 Ver, entre otros, CARBONNTEB, Jean, Derecho civit, lrad. de M. Zorrilla Ruiz, Bosch, Bar-
celona, 1g71 , T. ll lEl derecho de tas obtigaciones y la situacin contractua[), p. 494; MA-
ZEAUD, Lecciones de Derecho civil, cil., Parte segunda, vol. l, p. 374; GloRGl, J., Teora de
las obligaciones en el derecho moderno, trad. de la 7q ed. italiana, Reus, Madrid,
1980, pp'
182 y ss.; LAFA|LLE, Hctor, Derecho civil, Ediar, Buenos Aires, 1953, T. Ylll (Contratos),
vcl. i p. 341 ; DE GsPERl, Tratado de Derecho civil, cil', T' 1, pp' 142-143'
rNslruro pecirlco E
ANBAL IORRES VASAUEZ
reconoce que las normas sobre interpretacin del contrato son de carcter
imperativo, cuyos criterios deben observarse ineludiblemente por el intrprete
con el fin de dar solucin a las diversas cuestiones que Se presenten con
relacin a la determinacin del sentido y alcance del acto. Como dice Betti,
"no se debe inducir acreer que se trate de simples reglas tcnicas destinadas
a suministrar meros criterios orientadores que no tienen carcter preceptvo
ni valor vinculante"1o85.
Por ser normas interpretativas de carcter imperativo y no dispositivo,
deben observarse no solamente por los magistrdos en los casos sornetidos
a Su conocimiento, sino tambin por las partes que deben tenerlas en cuenta
para determinar el significado del acto jurdico que han celebrado1086, Salvo,
naturalmente, que de mutuo acuerdo decidan darle una significacin diferente
a la que resulte de aplicar las normas interpretativas, puesto que en ejercicio de
su autonoma privada, con el contrato, no solamente pueden crear relaciones
jurdicas, sino que pueden modificarlas o extinguirlas.
Las normas interpretativas del contrato (y del acto jurdico en general)
solamente son obligatorias para las partes cuando stas no se puedan poner
de acuerdo sobre un crterio diferente. En caso contrario, a nuestro entender,
las normas interpretativas no son imperativas para los contratantes, quienes
tienen la libre iniciativa individual para otorgar a sus pactos la significacin
que deseen, persiguiendo cualquier inters social lcito que merezca tutela
jurdica. De lo que se deduce que las normas interpretativas del contrato son
imperativas para los magistrados y cualquier tercero, pero no para las partes
contratantes. Para stas sern imperativas solamente cuando no Se pongan
de acuerdo para dar al contrato un significado diferente.
En resumen, las normas sobre interpretacin delcontrato son imperativas
para los magistrados y para cualquier otro tercero, mas no para las partes, salvo
cuando no hay acuerdo unnime diferente. Los contratantes, en ejercicio de su
autonoma privada, pueden darle la significacin que quieran alcontrato que han
celebrado con anterioridad, con tal que no atenten contra normas imperativas
(no interpretativas), el orden pblico o las buenas costumbres.
1085 BETTI, lnterpretacin de la ley y de los actos iurdicos, cit., pp. 219 y ss. Ver adems, entre
otros, LARROUMEI , Drot civil. Les obligations. Le contrat, cit., T. lll, Pars, 1990, p. 134;
SCOGNAM|GLtO, Contrafti in generale, cit., p. 179; TRABUCCHI, lstituzioni di Diritto civile,
cit., p. 601 ; MESSINEO, Manual de Derecho civil y comerciat, cil., T. ll, p. 483; Vtonl Reu-
REz, Fernando, "Las normas de interpretacin contenidas en el Cdigo civil", en Revista
Jurdica del Per, Ao XLVIl, Ne 't4, enero-mazo, Trujillo, 1998, pp. 19 y 20.
1086 SCOGNAMIGLIO, Contratti in generale, cit., p. 179.
los magistrados, los rbitros de Derecho y otros funcionarios para poder resol-
ver, dentro del lmite de sus competencias, un conflicto derivado del contrato
sornetido a su decisin; las partes, cuando no es posible que se pongan de
acuerdo sobre criterios diferentes, para precisar sus derechos y obligaciones
con miras a la ejecucin del contrato que han celebrado; y cualquier tercero
interesado en conocer elsentido y alcance de un cpntrato. Por ejemplo, todos
los que hacemos uso de los medios de transporte fOtico tenemos inters en
saber cul es la significacin y alcance de un contrato de seguro de respon-
sabilidad civil celebrado por ls empresas que se dedican a esta actividad.
@lpresupuestoquelasparteSnopuedenderogarlasnormas
es el juez. Prescindiendo de
interpretativas, por ser normas imperativas cuyo destinatario
la calificacin de tales normas, si es verdad que el juez debe tener en cuenta la comn
intencin de las partes, pero no podr dejar de tener en cuenta la intencin (manifestada
en el contrato) de dar una determinada interpretacin al acuerdo y de eximirse de la apli-
cacin de las normas sobre la materia (FHANCESCHE-rTl, ll contfatfo, cit., p. 343).
1088 BETII, tnterpretacin de la ley y de los actos iurdicos' cit-, p. 206'
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E
ANIBAL TORRES VASQUEZ
1. La interpretacin
La interpretacin del contrato, como hemos dicho, es una actividad en-
caminada, rnediante un proceso de comprensin, a establecer el sentido y
alcance del acuerdo de las partes contratantes, resolviendo as las dudas sobre
su existencia y las desinteligencias sobre su contenido.
2. La calificacin
la calificacinde un contrato consiste en determinarsu naturaleza jurdica,
expresada enun nomen iuris, o sea, es encuadrar el contrato en un determinado
tipo (arrendamiento, leasing, hospedaje, etc.), lo que viene a constituir la premisa
indispensable para determinar las norrnas jurdicas que le son aplicables. Por la
calificacin se identifica el abstracto tipo legal en cuyo supuesto normativo se
ha de subsumir el contrato concreto, a fin de aplicar a ste la disciplina propia
de aquI. Por ejemplo, si Ticio se obliga a ceder temporalmente a Cayo el uso
de un bien por una ciea renta convenida (contrato concreto), este acto se
encuadra en el esquema legal correspondiente al contrato de arrendamiento
(tipo legal abstracto: arts. 1666 y ss. del CC).
Luego de fijados los hechos y establecido su significado y alcance median-
te la interpretacin, se adscribe el contrato a una de las categoras tpificadas
(reguladas) por el ordenamiento jurdico, atribuynflole los efectos que le son
propios, o considerndolo como un acto atpico al cual se aplicar las normas
que regulan el contrato tpico que ms se le asemeja.
Si las partes no atribuyen ningn nomen iuris,la calificacin se efecta
deducindola de los elementos de hecho. Por ejemplo, Ticio ha trabajado en
la empresa de Cayo: ha trabajado como dependiente, corno sostiene Cayo,
o como socio industrial, como pretende Ticio, al reclamar su participacin en
los benefcios empresariales?1m En este caso, la calificacin se efectuar atri-
buyendo relevancia jurdica calificadora a los hechos aportados por las partes.
En ocasiones es la propia ley la que ofrece un criterio para calificar los
hechos. Por ejemplo, el art. 1665 dispone que cuando se presta una cantidad
de dinero que debe devolverse en mercaderas o viceversa, elcontrato es de
compraventa. Otro ejemplo, en elcaso que el precio de transferencia de un ben
se fije parte en dinero y parte en otro bien, el art. 1531 impone Ia calificacin
del contrato, a falta de intencin manifiesta de los contratantes, como permuta
cuando el valor del bien es igual o excede al del dinero; y de compraventa si
es menor.
Cuando existe contradiccin entre el nomen rurb dado por las partes al
contrato y a su contenido, la calificacin se deducir del contenido. Por ejem-
plo, una de las partes contratantes declara vender y la otra comprar el edificio
que la primera se obliga a construir a cambio de una retribucin. ste no es
un contrato de compraventa sino un contralo de obra; por consiguiente, se le
aplican las normas que regulan el contrato de obra y no las de compraventa.
Cuando en los contratos concurren elementos extraos a las categoras
de los contratos tpicos o concurren elementos de diversos tipos legales, son
calificados como contratos innominados o atpicos. Para estos actos, el Cdigo
civil exige los mismos requisitos de validez que para los nominados o tpicos,
pero no contiene criterios para su completa regulacin. Los contratos nominados
como los innominados estn sometidos a las reglas de la teora general del
contrato regulada en la Seccin Primera del Libro Vll del Cdigo civil (art. 1353).
Cuando en un contrato atpico se combinan elementos de dos o ms contratos
tpicos, estamos frente a un convenio mixto, el cual se regula integrando
las normas de los contratos tpicos a los que corresponden tales elementos.
Por ejemplo, el contrato por ei cual una de las partes se obliga a transferir la
propiedad de un bien a cambio de que la otra pague una contraprestacin:
rNslruro pncnco
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ANBAL fORRES VASAUEZ
parte en dinero y parte con la construccin de una obra, ser calificado como
un contrato mixto de compraventa y de obra; la prestacin del enajenante de
transferir la propiedad del bien estar sometida a las reglas de la compraventa,
mientras que, la parte de la prestacin del adquirente de pagar una suma de
dinero, tambin, se regular por las normas de la compraventa y la parte de
la prestacin consistente en ejecutar una obra se regir por las nornas del
contrato de obra1oe1.
Elcontrato no es el nombre que le pongan las partes, propensas a utilizar
trminos jurdicos cuyo significado desconocen, sino lo que de su contenido
y circunstancias se deriva. Las partes con sus expresiones pueden hacer una
calficacin errnea del contrato o simular su naturaleza, para proceder, por
ejemplo, a evadir el pago de impuestos. La calificacin ha de hacerse de acuerdo
a la voluntad real de las partes, contenida no solamente en sus declaraciones
con las cuales perfeccionan el contrato, sino tambin en sus comportarnientos
anteriores, simultneos y sucesivos y todos los otros elementos de hecho que
contribuyan a determinar el sentido que quisieron dar a sus declaraciones
de voluntad. Con frecuencia, la interpretacin es necesaria para llegar a una
correcta calficacin del contrato, puesto que con la interpretacin se busca
establecer qu cosa es lo que han querido las partes con sus declaraciones,
si una promesa de contrato o un contrato definitvo, si un contrato oneroso o
uno gratuito, si un contrato conmutativo o uno riesgoso, si un arrendamiento o
un hospedaje o un comodato, si una venta o una permuta o un suministro, etc.
rNSTtTUr,o pcnco
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ANBAL ToRRES vsourz
1093 DEZ-PlcAzo, Luis, Fundamentos de Derecho civil patrimonial,2^ ed., Tecnos, Madrid,
1983, vol. l, p.263.
1094 El ar1.218.4 del Cdigo de Comercio argentino dispone: "Los hechos de los contrayentes,
subsiguientes a[ contrato, que tengan relacin con el que se discute, sern la mejor expli-
cacin de la intencin de las partes al tiempo de celebrar el contrato."
TNSTTTUTo pecrco
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ANBAL TORRES VASQUEZ
aplicacin del art. 1447 que prescribe: La accin rescisoria por lesin
slo puede ejercitarse cuando la desproporcin entre las prestaciones
al momento de celebrarse el contrato es mayor de las dos quintas par'
tes y siempre que tal desproporcin resulte del aprovechamiento por
uno de los contratantes de la necesidad apremiante delolro. De las
declaraciones de voluntad del vendedor y del comprador no aparece
n expresa ni implcitamente que haya una excesiva desproporcin
entre las prestaciones, ni que el vendedor se encuentra en estado
de necesidad, ni que el comprador se haya aprovechado de esta
situacin: stos son hechos extracontractuales que las partes deben
probar y el intrprete valorar para reconstruir la verdadera voluntad
comn de los contratantes otorgndole su significado autntico, que
en este caso, conducir a la rescisin del contrato.
En todo caso, se interpreta exclusivamente la voluntad manifestada (de-
claracin y comportamiento de las partes concorde con el modo de entender la
declaracin), esto es exteriorizada de alguna forma expresa o implcitamentelm5.
Pero ello no quiere decir que la interpretacin es solamente de la voluntad con-
tenida en la declaracin con la que se form el contrato, sino que la voluntad real
hay que reconstruirla tomando en consideracin todo otro comportamiento de
las partes que no est contenido en la declaracin, pero que sea compatible con
ella, para darle su verdadero sentido. Es claro entonces, que la interpretacin
empieza por la declaracin, pero no se agota all10s6 porque ello significara en
la prctica legitimar graves injusticias; para evitarlas se debe indagar cul ha
1095 BErn, lnterpretacin de la ley y de los actos jurdicos, cil., p. 372'. "[A] una interpretacin
puramente gramatical y atomista que podra aislar la declaracin del marco de las cir-
cunstancias socialmente relevantes en que fue emitida y a poner la letra por encima del
espritu, se contrapone otra interpretacin que integra la declaracin y la encuadra en el
completo comportamiento recproco y en el conjunto de las circunstancias en la que se
desarrolla, esclareciendo el espritu y el fin prctico en la conciencia de ambas partes".
''l
096 Es de opinin distnta el profesor Fernando VIDAL RAMREZ ("Las normas de interpreta-
cin contenidas en el Cdigo civil", cit., p. 16), quien coincidiendo con el Dr. Max ARIAS-
SCHREIBER, dice que hay que evitar la indagacin de la voluntad interna sin un marco
de referencia que viene a ser determinado por "lo expresado" para la formacin del acto
jurdico... el intrprete no tiene aptitud para una indagacin libre de la voluntad del mani-
festante, sino que est restringido por "lo expresado". "Lo expresado' debe ser focalizado
en la labor hermnutica. Su significado, sentido y alcance, en cuanto a su determinacin,
es la tarea del intrprete, quien debe atenerse a la forma empleada, pues la voluntad
puede ser manifestada mediante expresin oral, escrita o mmica, as como expresa o
tcita, aplicando al efecto las reglas del artculo 141 del Cdigo civii, por lo que queremos
enfatizar que no slo "lo expresado" por escrito puede ser objeto de la interpretacin, pues
lo que realmente es propio de la labor del hermeneuta es la manifestacin de voluntad que
queda materialmente plasmada". El prestigioso profesor VIDAL FAMREZ, recalca: "El
cdigo ha definido una posicin. Las relaciones entre la voluntad y su manifestacin y la
determinacin del sentido de sta se rigen por lo declarado, sin que la referencia al princi-
pio de la buena fe atene el criterio objetivsta" ("Las normas de interpretacin contenidas
en el Cdigo civil", cit., p. 15).
1097 Al respecto, es interesante el art. 1560 del Cdigo civil chileno que establece: "Conocida
claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las
palabras". Andrs Bello, con esta disposicin, modific y clarific sustancialmente al art.
1156 del Code Napoleon que expresa: "En los convenios se debe buscar cul ha sido la
comn intencin de las partes contratantes, antes que atenerse al sentido literal de las
palabras'. Para el cdigo chileno, la intencin debe ser claramente manifestada, conocida.
1 098 A este respecto, el art. 11 97 del Proyecto de Unificacin de la Legislacin Civil y Comercial
argentina de 1991 dspone: "Las convenciones hechas en los contratos forman para las
partes una regla a la que deben someterse como a la ley misma si las circunstancias que
determinaron para cada una de ellas su celebracin y fueron aceptadas por la otra, o lo hu-
bieran sido de habrsele exteriorizado, subsisten al ';empo de la ejecucin. Los contratos
deben celebrarse, ejecutarse e interpretarse de buena fe y de acuerdo con lo que, veros-
milmente, las partes entendieron, o pudieron entender obrando con cuidado y previsin.
. Para la interpretacin: 1) se tomar especialmente en cuenta la literalidad de los trminos
utilizados, cuando proceda la interpretacin restrictiva; 2) en los otros casos se tomar
especialmenie en cuenta: a) la finalidad econmica del contrato, de acuerdo con lo que
fue la intencin comn de las partes al contratar; b) la intencin de cada una de las partes
al contratar en cuanto la otra parte la hubiera conocido, u obrando con la debida diligencia
hubiera debido conocerla; c) el sentido que razonablemente hubiera dado a la manifesta-
cin de cada una de las partes una persona en la situacin y de las condiciones de la otra;
d) los actos de cada parte anterores a la conclusin del contrato, incluidas las tratativas
preliminares y las prcticas antes establecidas entre ellas y en sus otros negocios, con
cuyo mantenimiento hubiera razonablemente podido contar la otra parte; e) la conducla de
las partes despus de concluido el contrato, y en particular la vinculada con su ejecucin;
f) los usos y costumbres del lugar de celebracin del contrato. Las clusulas del tipo de las
previstas en el artculo 1 1 57, incisos 1 y 2, no consttuyen usos y costumbres, aunque sean
de prctica; 3) en los contratos predispuestos: a) las clusulas especiales prevalecen so-
bre las generales aunque stas no hayan sido canceladas; b) las clusulas incorporadas
prevalecen sobre las preexistentes; c) las clusulas ambiguas sern interpretadas contra
el predisponente; d) si el no predisponente fuese una persona fsica, la interpretacin se
har en sentido favorable para 1. Se presumir su liberacin si es dudosa la exstencia de
una obligacin a su cargo; cuando existan dudas sobre los alcances de su obligacin se
estar a la que le sea menos gravosa".
rNsnruro pecrtco
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ANBAL TORRES VASAUEZ
1099 Como dice DE GSPERI (Tratado de Derecho civil, cil., T. l, p. 170): "[Aun] cuando ambos
sistemas legislativos sealan al .juez normas distintas de interpretacin, los resultados a
que ambos mtodos conducen son tangenciales en cuanto toman en consideracin los
dos elementos que entran en la formacin del acto jurdico, con la diferencia puramente
terica relativa al valor de cada uno de ellos: la sublimacin del fenmeno psicolgico con
el abatimiento de su manifestacin, por la teora volitiva, y la exaltacin del hecho exterior
con sumisin del proceso interior de la voluntad, por la teora de la declaracin, de suerte
que... no se observa ninguna diferencia entre este sstema y el de la voluntad interna".
1'l 00 Con relacin al Cdigo civil italiano, BIANCA seala que son normas de interpretacin sub-
jetiva: la que enuncia el principio bsico segn el cual se debe indagar cul es la voluntad
comn de las partes y no limitarse al sentido literal (artculo 1362); la interpretacin que
impone la valoracin del comportamiento completo de las partes (interpretacin global)
(artculo 1362); la interpretacin sistemtica (artcuto 1363); la interpretacin que limita las
expresiones generales al objeto del contrato (artculo 1364); la interpretacin que presume
que los casos indicados como explicacin de un pacto tienen un simple valor ejemplifi-
cativo (artculo 1365). De olro lado, son normas de interpretacin obletiva: la norma que
establece que en ta duda el contrato debe interpretarse en el sentido en el cual pueda
tener efectos (artculo 1367) (interpretacin til); la que establece que las clusulas deben
interpretarse segn las prcticas generales del lugar de conclusin del contrato o del lugar
de la empresa (adculo 1368): la que seala que las clusulas inserlas en las condiciones
. generales deben interpretarse en el senlido ms favorable al adherente (artculo 1370); la
que dispone que el contrato debe interpretarse en el sentido menos gravoso para el obliga-
do si se trata de contrato gratuito, y en el sentido que se realice la armonizacin equitativa
de los intereses de las partes s es a ttulo oneroso (artculo 1371) (BIANCA, Diritto civile,
cit., T. lll lll contratol, p. 414).
j'l0g CDlco ovil- RteMru (BGB), ABTcuLo 157. Los contratos han de interpretarse como
exigen la fidelidad y la buena fe en atencin a los usos del trfico.
1
.t04 ENNECCERUS, Ludwig / K|PP, Theodor / WOLFF, Main, Tratado de Derecho civil, lrad.
de la 35a ed. alemana por Blas Prez Gonzlez y Jos Alguer, 2a ed., Bosch, Barcelona,
1953, T. l, Vol. I, PP. 199 Y ss.
rNSTrruro pncrtco
E
ANBAL ToRRES vsouez
sis de las declaraciones de voluntad con las que se forma el contrato, pero
en modo alguno desdea el sistema subjetivo como un principio subsidiario,
porque la voluntad real de las partes contratantes no solamente se evidencia
con la declaracin, sino tambin con los comportamientos compatibles con tal
declaracin, sean anteriores, coetneos o sucesivos, inclusive con elsilencio
de las partes, sus necesidades, sus posibilidades, ef ambiente socialen elcual
se desenvuelven, etc. Si el Cdigo adoptara elcriterio objetivista a ultrnza, sin
ninguna atenuacin, sera un pobre Cdigo puesto solamente alservicio de la
parte ms fuerte de la relacin, propiciara la udura, la expoliacin de la parte
dbil, el dolo. El critero objetivo, garanta de seguridad en el trfico jurdico,
tiene que tener una vlvula de escape que priorce la voluntad real debidamente
probada, a fin de que se abra paso la justicia como finalidad ltima del Derecho.
El Proyecto de la Comisin Reformadora de 1975 (Comisn Reformadora
del derogado Cdigo civil de 1936) acogi la mayora de las reglas del sistema
mixto de interpretacin110s' Si los trminos del acto jurdico son claros se estar
al sentido literal de sus clusulas; si las palabras parecieran contrarias a la in-
tencin evidente del agente, prevalecer sta sobre aqullas; la interpretacin
fctica, o sea, apreciando elcomportamiento total del agente (art. 9); la inter-
pretacin sistemtica (art. 10); Ia interpretacin restrictiva de las expresiones
generales (art. 1 1); la interpretacin extensiva de los casos ejemplficativos (art.
12); las situaciones de excepcin no pueden ser interpretadas por analoga (art.
13); la interpretacin de buena fe y de acuerdo a los usos (art. 14); en la duda
debe estarse por la conservacin del acto (art. 15); las expresiones que tengan
varios sentidos deben entenderse en el sentido ms conforme a la naturaleza
y objeto del acto (ad. 16); la interpretacin en contra del estipulante (art. 17); si
el acto jurdico contina siendo oscuro, deber ste ser entendido en el sentido
menos gravoso para el obligado, si fuese a ttulo gratuito, y en el sentido de
que realice la armonizacin equitativa de los intereses de los agentes, si fuese
a ttulo oneroso (ar1. 1B). En el Proyecto de la Comisin Reformadora de 1981
se mantuvieron estas mismas reglas sin modificaciones sustancialesll06.
Los autores de la mencionada Comisin enfatizaron que "debe preferirse,
en primer lugar, las normas de interpretacin subjetiva, o en concreto, y des-
pus, en su orden, las normas sobre interpretacin objetiva, o en abstra6l9"1107.
De los proyectos de las comisiones reformadoras de 1975 y de 1981 es
objetable la interpretacin analgica de los actos jurdicos. La analoga es de
aplicacin a la ley por estar interrelaconada con todas las otras normas que
1. lnterpretacinliteral
'ti0B pRtNctpros UNrDRorr. ARrcut-o 2.1 .17 {Clusulas de integracin). Un contrato escrito
que contiene una clusula de que lo escrito recoge completamente todo lo acordado, no
puede ser contradicho o complementado mediante prueba de declaraciones o de acuer-
dos anteriores. No obstante, tales declaraciones o acuerdos podrn utilizarse para inter-
pretar lo escrito.
PBtNctptos UNtDRotr. ARrcuLo +.2 (Discrepancias lingsticas). Cuando un contrato es
redactado en dos o ms versiones de lenguaje, todas igualmente autnticas, prevalecer,
en caso de discrepancia entre tales versiones, la interpretacin acorde con la versin en la
que el contrato fue redactado originalmente.
11Og La Comisin Reformadora del Cdigo civil de 1936, en el Ttulo Cuarto, estableci: Artculo
23. Si los trminos de un acto jurdico son claros y no de.jan duda sobre la intencin del
agente, se estar al sentido literal de sus clusulas. Si las palabras parecieran contrarias
a la intencin evidente del agente, prevalecer sta sobre aqullas, Para determinar la
intencin del agente se deber apreciar su comportamiento total, aun posterior a Ia con-
clusin del acto.
TNSTTTUTo pacflco
E
ANBAL TORRES VSOUEZ
'1110 Los glosadores de las Escuelas de Pava y Bolonia, cuyo principal iniciador fue lrnerio,
quien hacia el ao 1100 se dedic a comentar el Corpus iuis civile, poniendo breves
notas -alosas- entre las lneas con el fin de explicar el sentido de las palabras y de las
conexiones existentes entre los distintos pasajes. Ms tarde las glosas fueron colocadas
al margen o a continuacin de cada prrafo del Corpus iuris.
Los glosadores partieron de la creencia de que en el Corpus iuris se encontraba todo el
Derecho civil, de all que su labor a paftir de la glosa se limita a penetrar en el verdadero
sentido de las palabras, olvidando los principios que informaron el sistema iurdico.
Los glosadores fueron seguidos por los postglosadores que pretenderon adaptar la doc-
trina de los primeros a las necesidades de la poca. Sobresalen las figuras de Bartolo,
Baldo, Cino, entre otros, quienes utilizando los textos romanos y los comentarios de los
glosadores y consultando la jurisprudencia de los tribunales franceses y alemanes, apar-
tndose de las palabras, trataron de conseguir, extraer de los textos concretos, normas o
principios generales, por medio de un proceso de abstraccin con el propsito de dar so- .
lucin a los mltiples problemas que planteaba la vida en las florecientes nuevas ciudades
entregadas preferentemente a actividades del comercio internacional.
1111 Esta doctrina est contenida en un fragmento de Papiniano, en los arts. 1156 del Cdigo
francs, 218del Cdigo de Comercio argentino, 133 del Cdigo alemn, 18 del Cdigo Fe-
deral suizo de las Obligaciones, 1362 del Cdigo civil italiano y 112 del Cdigo brasileo.
11'12 Clr. aft.218.4 del Cdigo de Comercio argentino, y art. 't362, segundo prralo, del Cdigo
civil italiano.
rNSTTUTo pecirco
E
ANIBAL TORRES VASQUEZ
probado por testgos que tiene miedo horrible a los perros, y que, por esta
razn, ha prohibido a los otros inquilinos el tenerlos. De esta suefte, si el juez
queda convencido de que las parles han olvidado escribir la palabra: 'No... est
permitido, etc.'y que la voluntad comn de ellas han sido la de renunciar a la
introduccin de tales anmales en el nmueble, deber interpretar el contrato
en un sentido contrario a su texto y decir que l deba contener las palabras:
'No est permitido tener perros'r113.
A las expresiones se les ha de dar el sentido comn, propio y usual, el
significado que las manifestaciones suelen suscitar.de acuerdo con el sentir
corriente en el crculo social de las partes y en confrmidad con los usos del
trficol114, a fin de que el contrato produzca los efectos prcticos perseguidos,
pues es el concepto comn de las expresiones, y no el tcnico, el que revela
la voluntad de las partes, excepto cuando el contrato ha sido celebrado por
tcnicos en determinada rama del saber, caso en el cual a las palabras se les
dar su significado tcnico, pues ste ser el que revele la voluntad real comn.
Las expresiones usadas en la celebracin de un contrato pueden aparecer
claras y unvocas, sin embargo, la verdadera intencin de las partes no siempre
puede coincidir con lo expresado, por ejemplo, por ignorancia se puede declarar
que se est celebrando un contrato de "arrendamento" cuando en realdad es
uno de "leasing"; la verdadera intencin, el resultado prctico, que persiguen
las paftes contratantes, no es celebrar un contrato de arrendamiento, sino uno
de leasing en casos como ste se dar al contrato su verdadera significacin
derivada de su naturaleza, contenido y circunstancias, aun cuando dicha sig-
nificacin no coincida con la declaracin.
En resumen, si los trminos del contrato son claros y no dejan duda sobre
Ia voluntad.de los contratantes se estar al sentido literal de sus estpulacio-
nes. Si se prueba que la declaracin no responde a la voluntad comn de los
contratantes, prevalecer sta sobre aqullas. Para determinar la voluntad
comn de las paes se debe apreciar el comportamiento total de los contra-
tantes, considerando las prcticas establecidas entre ellos, las negociaciones
preliminares, aun el comportamiento posterior a la celebracin del contrato y
todas las circunstancias pertinentes del caso.
2. lnterpretacin de buena fe
El contrato debe negociarse, celebrarse, interpretarse y ejecutarse de
acuerdo con la buena fe. El principio de la buena fe es considerado como el
alma de las relaciones sociales y el principio rector de la interpretacin jurdica.
INSTITUTO PACIFICO
E
ANiBAL TORRES VASAUEZ
'1i16 VTDAL RnuRez, "Las normas de interpretacin contenidas en el Cdigo civil", cit., p. 17.
1112 Lalaz activa de la buena fe est contemplada en el art. 1175 del Cdigo civil italiano que
prescribe: "El deudor y el acreedor deben comportarse segn las reglas de la correccin,
en relacin al principio de la solidaridad corporativa". En la Helacin del Guardasellos que
acompa al proyecto del Cdigo se dice que el contrato debe cumplirse de buena fe y
con las consecuencias que la equidad, el uso y la ley derivan, debiendo las partes guardar
"estilo moral, espritu de lealtad, hbito de viril firmeza, de claridad y coherencia, fidelidad
y respeto a los deberes que, segn la conciencia general deben ser observados en sus
relaciones entre los coasociados".
'l
118 La buena fe debe ser entendida en el sentido que "se debe acoger, de entre los posibles
significados de la declaracin, aquel que el destinatario, razonablemente, poda y tena
que atribuirle, sobre la base de reglas comunes del lenguale y del particular modo de co-.
municar y de entenderse con la otra parte" (RESCIGNO, Pietro, Manuale del Diritto pivato
italiano, Jovene, Npoles, 1988, p.359).
pecirco
rNSTrruro
@
ANBAL TORRES VASOUEZ
un significado diferente del texto literal, cuando este significado es diverso del
signficado que le daran personas honestas. Como dice Galganol122, con este
criterio se combate aquellas posturas capciosas de los que invocan, en su
propia ventaja, aquello que dice el contrato textualmente o que textualmente
no dice. Por ejemplo, la entidad pblica A vende un rea de terreno al cons-
tructor B, establecindose en una clusula contractual que los edificios que
sean elevados en esa rea slo podrn ser enajenados, durante los diez aos
siguientes a la firma del contrato, a bancos, compaas de seguros o entidades
pblicas. Con esta limitacin temporal el ente pblico vendedor persigue evitar
que se interpongan especuladores en la comercializacin de los inmuebles y
el consiguiente incremento de los precios. Luego de celebrado el contrato B
advierte que no se contempla ninguna limitacin a la enajenacin del rea, y,
antes de serconstruida, la enajena a la inmobiliaria C. Una interpretacin textual
del contrato dala razn a B, dado a que la limitacin comprende solamente a
las futuras edificaciones. La interpretacin de buena fe da la razn a A, puesto
que la cafficacn profesonal de B hace suponer que l adquiri la propiedad
del rea para construir y vender con posterioridad las construcciones, y que la
inesperada reventa del rea frustraba la fnalidad de la clusula. La interpreta-
cin segn la buena fe lleva a afirmar la existencia de una limitacin implcita,
de diez aos, de enajenacin del rea.
Tanto en su sentido subjetivo corno objetivo, la buena fe es una regla de
conducta a la que deben adecuar su comportamiento los que son parte en un
contrato: el declarante exteroriza su voluntad con sinceridad y responsabilidad
y el destinatario, actuando diligentemente, fa y confa en esta declaracin. El
intrprete debe atribuir af contrato el sentido que corresponde a un acto real-
zado por personas honestas y correctas, cuyo comportamiento es razonable
y acorde con el sentido comn, con el actuar normal en ef trfco jurdco, esto
@ es, la conducta observada es la debida y esperada y, por tanto, conforme al
Derecho, a la justicia y a la equidad. Adems, la buena fe tiene una funcin
integradora del contenido del contrato (sirue para completar los efectos) y otra
correctora (p. ej., impide que se produzcan algunos efectos). La buena fe es el
principio o criterio hermenutico fundamentalpara individualizar el significado
de la declaracin de voluntad como reguladora de intereses individuales. Como
expresa Carnelutt1123, la buena fe del agente puede atribuir al acto efectos que
ste no tendra en otro caso y la mala fe quita al acto efectos que tendra de
no ser as.
El Cdigo civil italiano prescribe: "Art. 1366. lnterpretacin de buena fe.
El contrato debe ser interpretado de acuerdo con la buena fe". La casacin
italiana ha calificado a esta disposicin como una norrna de clausura, idnea
para ser aplicada slo cuando las otras normas de interpretacin ob.ietiva y
subjetiva no son suficientes para interpretar correctarnente el acuerdo. Adems,
ha considerado que el criterio de la buena fe no autoriza al juez a sustituir la
voluntad declarada de los contratantes por una presunta e hipottica voluntad
de las mismas obtenida utilizando el referido criterio112a.
Con la interpretacin de buena fe se protege la confianza asegurando al
destinatario de la declaracin elsignificado y alcance delcontenido del contrato,
tal como l ha podido percibirlo razonablemente, o tal como l ha estado en
condiciones de representrselo, considerando todas las circunstancias que
han servido de contexto a la celebracin del contrato.
La declaracin de voluntad debe interpretarse sobre la base de la recproca
lealtad de los contratantes, la recproca confianza que tiene cada una de las
partes en la declaracin de la otra. El art. 1362 manda que los contratos se
negocien, celebren y ejecuten segn las reglas de la buena fe y comn intencin
de las paftes, y el art. 168 ordena que el acto jurdico, del cual el contrato es una
de sus principales manifestaciones, se interprete segn el principio de la buena
fe. Con este principio, como indica Rescignol125, se protege la confianza, enten-
dida en el sentido de que "se debe escoger, de entre los posibles sgnificados
de la declaracin, aquel que el destinatario, razonablemente, poda y tena que
atribuirle, sobre la base de reglas comunes del lenguaje y del particular modo
de comunicar y de entenderse con la otra parle". Las partes contratantes obran
de buena fe cuando sus declaraciones de voluntad responden a motivaciones
serias, decentes, honestas, responsables, de modo talque eldestinatario de la
declaracin no se vea defraudado en la confianza que ha depositado, obrando
diligentemente, en las expresiones del declarante, a fin de que el contrato se
forme y ejecute correctamente como una lex privafa de las partes.
3. Interpretacinsistemtica
INSTITUTO PACIFICO
E
ANBAL TORRES VASQUEZ
las contenidas en el acto, Sea que stas la precedan o la sigan"; con relacin
a la interpretacin sistemtica de la ley Celso dijo: "lncivile est, nisi tota lege
perspecta, una aliquota particula ejes proposita, judicare vel respondere" (D.
1,3, tr.24).
En el sentido del art. 169 las clusulas del contrato se interpretan las
unas por medio de las otras, atribuyendo a cada una el sentido que resulte del
conjunto de todas. La norma impone la interpretacin del contrato y del acto
jurdico en generalno atomsticamente, sino en su conjunto e interrelacin, para
obtener, ms all de la interpretacin literal, el sentido y alcance del acto, o
sea determinar qu derechos persiguen adquirir las'partes y qu obligaciones
desean contraer. Por ejernplo, si una clusula se limita a establecer la atribucin
de la propiedad de un bien de A a B, slo de otra clusula, que establece el
pago del precio en dinero, se comprende que la comn intencin de las partes
ha sido celebrar un contrato de compraventa.
La interpretacin sistemtica no se refiere slo a las relaciones entre
clusulas o estipulaciones, entendidas como unidades elementales del texto
contractual, sino tambin a relaciones entre elementos de una misma clusula,
cuyas especficas palabras o proposiciones son interpretadas a la luz de las
otras palabras o proposiciones que lo componen. Se refiere tambin a textos
que no son clusulas propiamente dichas como son los anexos del contrato
(listas de bienes o de actividades, mapas, fichas tcnicas, etc.). Tambin debe
extenderse a las relaciones entre el contrato a interpretar y, de existir, el contrato
o contratos vinculados, que sirvan para ilustrar el significado del primero1127.
La interpretacin sistemtica (o contextual o interdependiente o unas con
otras) parte del hecho de que el contrato es un todo integral, una unidad lgica
indivisible, hallndose sus estipulaciones concatenadas las unas con las otras,
cuya significacin es una, evitndose aslas contradicciones o antinomias1128.
La interpretacin de una clusula aislada puede dar como resultado una signi-
ficacin contraria a la voluntad comn real de las partes, lo que no sucedera
si dicha clusula es interpretada a la luz de toda la reglamentacin contractual
como un conjunto orgnico y no como una suma de clusulas.
El contrato no eS una Suma de estipulaciones o clusulas, stas no eS-
tn yuxtapuestas sin ninguna interrelacin, Sino, como se desprende del art.
169, constituyen un todo coherente y orgnico, no Son contradictorias sino
interdependientes, por lo que han de interpretarse las unas por medio de las
otras, atribuyendo a cada una el Sentido que resulte del conjunto. Por eso, las
estipulaciones dudosas, equvocas o ambiguas se interpretan atribuyndoles
el sentido que resulte del conjunto de todas, o lo que es lo mismo, las expre-
siones dudosas se interpretan por medio de los trminos claros y precisos, de
tal modo que elsentido atribuido corresponda al contexto generaldel contrato.
4. lnterpretacin finalista
1129 PRtNCtPtOS UNlDRolT. ARrCut-o 4.5 (lnteryretacin dando efecto a todas las disposicio-
nes). Los trminos de un contrato se interpretarn en el sentido de dar efecto a todos ellos,
antes que de privar de efectos a alguno de ellos.
ARtcuuo 4.8 (lntegracin del contrato). (1) Cuando las partes no se hayan puesto de
acuerdo acerca de un trmino importante para determinar sus derechos y obligaciones, el
contrato ser integrado con un trmino apropiado a las circunstancias. (2) Para determinar
cul es el trmino ms apropiado, se tendrn en cuenta, entre otros factores, los siguien-
tes: (a) la intencin de las partes; (b) la naturaleza y finalidad del contrato; (c) la buena fe
y la lealtad negocial; (d) el sentido comn.
INSfITUTO PACFICO
E
ANIBAL TORRES VASQUEZ
Los sujetos celebran contratos para que produzcan efectos y no para que
no los produzcan. La finalidad que persiguen es la obtencin de algn resul-
tado prctico, algn fin econmco o social, cuya consecucin requiere de la
recproca |ealtad de ambas partes contratantes. Esta finalidad tiene un valor
decisivo en la interpretacin, dado a que elcontrato no es una mera literalidad,
sino una unidad de propsitosl13o. Luego, para que los contratantes alcancen
los propsitos perseguidos con la celebracin del contrato, las expiesiones
que tienen varios sentidos, en caso de duda, se entendern en el sentido ms
conforme a la naturaleza y objeto del contrato, o. sea, ste se interpreta en el
sentido segn el cual sea vlido y eticaz y no en el que sera invlido o inefi-
caz. Pero esta regla no puede conducir a que necesaiiamente se le atrbuya al
contrato un significado aun cuando ste no exista, porque la norma no autoriza
al intrprete a sustituir la voluntad de las partes por otra inexistente1131.
Como el contrato es fuente de obligaciones, se debe dar la importancia
debida a la funcin econmica y social que cumple, razn por la que el principio
de conservacin del confrafo aconseja que, en caso de duda, el contrato y cada
una de sus clusulas se nterpreten en el sentido segn el cual produzca efectos
y no en elque no los produzca. Del mismo modo, cualquiera sea la generalidad
de las expresiones, no deben entenderse comprendidos en elcontrato efectos
diferentes de los perseguidos por los interesados.
siniestro [...] Oue, en cuanto al argumento de que se haba cambiado el nmero de matr-
cula de la nave, por lo que Ia pliza quedaba anulada o invalidada' hay que tener en con-
pero en este caso
sideracin que la matrcula es para la identificacin del bien asegurado,
no hay discusin sobre ello, porque las partes estn de acuerdo en que la nave siniestrada
fue la comprendida en la pliza de seguro, materia de Ia accin y porque de acuerdo con
el artculo iOf Oet Cdigo civil, las estipulacionesinsertas en las clusulas generales de
contratacin o en formulrios redactados por una de las partes, se interpretan en caso de
duda, a favor de la otra".
predis-
1133 Cfr. RezzrutCo, Contntos con clusulas predispuestas. Condiciones generales
puestas, cit., P.588.
ANIBAL TORRES VASAUEZ
ca, de fcil comprensin por el destinatario, razn que justifica que elcontrato
sea interpretado en su contra y en favor de la otra parte, quien lo nico que hace
para poder contratar es someterse a las estipulaciones del contrato estndar
que cas siempre no lee, o si lo lee no lo entiende por su redaccn tcnica o
abigarrada, o si lo entiende no tiene la posibilidad de obtener su modifcacin.
El contratante fuerte, en tanto predisponente del contenido contractual,
debe redactar el contrato en forma comprensible, delimitando con precisin sus
obligaciones y las del adherente, caso contrario, l ser el nico responsable
de sus ambigedades, falta de claridad, obscuridades, por lo que resulta equi-
tativo y razonable que el contrato sea interpretado en contra de sus intereses,
o sea en favor del adherente como parte dbil excluida de los mecanismos
de participacin en la formacin del contenido contractual (interprelacin fa-
vor debilis). Si la interpretacin no fuera en contra del estipulante se estara
favoreciendo la arbitrariedad, el abuso, la negligencia, cuando no el dolo en la
prerredaccin contractual.
El principio de la interpretacin favor debilis est consagrado expresamente
en el Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor, Ley Ne 29571, cuya
normatividad de carcter imperativo se orienta a proteger al consumidor como
parte dbil de Ia relacin jurdica, debido principalmente a que no tiene ninguna
participacin en la regulacin del contenido contractual. Con el fin de superar
las diferencias de poder de las partes en la gnesis del contrato, generalmente
materializadas en las clusulas vejatorias, el art. V.2 del Ttulo Preliminar de
este Cdigo dispone: "Principios. El presente Cdigo se sujeta a los siguientes
principios: [...] 2. Principio pro consumidor. En cualquier campo de su actuacin,
el Estado ejerce una accin tuitiva a favor de los consumidores. En proteccin de
este principio en caso de duda insalvable en el sentido de las normas o cuando
exista duda en los alcances de los contratos por adhesin y los celebrados en
base a clusulas generales de contratacin, debe interpretarse en el sentido
ms favorable al consumidot''.
Es en aplicacin del principio de la buena fe con que debe obrar el pre-
disponentell34 y en proteccin de la buena fe confianza del destinatario del
formulario o de las clusulas generales (quien fa y confa en lo expresado por
el predisponente) que se sanciona al primero por haber infringido su deber de
expresarse comprensiblemente.
En el Derecho rornano el estipulante es quien formula el contenido del
contrato, mientras que el promitente se limita a manifestar su adhesin. Cosa
similar sucede con la contratacin moderna masiva (para responder a la co-
mercializacin masiva de bienes y servicios producidos en forma estandarizada
o no) en la que el redactor de las clusulas generales de contratacin o del
1134 Ante la falta de claridad, generadora de conflicto entre las partes, debe imputarse al re-
dactor, con fundamento en su torpeza o malicia, las consecuencias de no hablar claro
(FONTANAHROSA, Derecho comercial argentino, cit., T. l, p. 157).
formulario del contrato por adhesin es el que formula el esquema del contrato,
en tanto que el consumidor de los bienes y servicios ofrecidos en esta forma
no tiene otra alternativa que producir su manifestacin adhesiva o no contra-
tar. Al igual que en las estipulaciones del Derecho romano, en la contratacin
moderna masiva, los textos, en caso de duda, han de interpretarse en contra
del estipula nle (interpretatio contra stipulatorem o cQntra proferentem), o Sea, a
favordelconsumidor (in dubio pro consumidolltss.El que redacta las clusulas
generales o elformulario est en la obligacin de hablar claro, sin incurrir en
ambigedades o imprecisions, porque si as lo hace debe soportar las con-
secuncias de su mala fe o de su negligencia, interpretndose las clusulas
dudosas u obscuras en sentido contrario a sus intereses'
El antecedente del art. 1401 es el ar1. 1370 del Cdigo civil italiano que
consagra el principio interpretatio contra stipulatorem al establecer que /as
ctusilas insertas en las condiciones generales del contrato o en formularios
predispuestos por uno de los contratantes se interpretan, en la duda, a favor del
otro.De este modo se impone al que redacta el contrato la obligacin de hablar
claro (clare loqui). El estipulante debe expresarse en forma clara e inequvoca
de tal forma que sea entendido fcilmente por el destinatario, en caso contrario,
debe asumir las consecuencias, con indiferencia de que haya o no mediado
dolo en su proceder, interpretndose el contrato en favor del adherente.
La obligacin de hablar claro, distinta de la obligacin de lealtad, se en-
cuentra en general a cargo de todo contratante, en el sentido que quien no
emite una dclaracin contractual claramente inteligible corre el riesgo de sufrir
una interpretacin no conforme al significado que quiso expresar. Pero en lo
que se refiere al predisponente, la inobservancia de la obligacin de hablar
claro tiene una diversa y precisa consecuencia negativa (interpretacin contra
el autor del texto) que lo diferencia respecto a la obligacin general, y que se
, justifica en la particular exigencia de tutela del adherentel136'
ffiDEFENsADELcoNSUMlDoR(LEYN929571),..ARrcutoll:
accedan a pro-
Finalidad. El presente Cdigo tiene la finalidad de que los consumidores
para
ductos y servicios idneos y que gocen de los derechos y los mecanismos efectivos
su protccin, reduciendo la asimetra informativa, corrigiendo, previniendo o eliminando
las conductas y prcticas que afecten sus legtimos intereses. En el rgimen de economa
el sentido
social de mercado establecido por la Constitucin, la proteccin se interpreta en
ms favorable al consumidor, de acuerdo a lo establecido en el presente Cdigo".
LEy DE DEFENSA DEL CONSUMIDOR DE ARGENTINA (LEY Ns 26.361), "enrcUlO e: ["']
para el consumidor".
En caso de duda, se estar siempre a la interpretacin ms favorable
CoDtcE DEL coNsuMo trALtANo, Anrcut-o 35: "[...] 2. ln caso di dubbio sul senso di una
clausola, prevale l'interpretazione pi favorevole al consumatore"'
llgo atncn , Diritto civile, cil.,T.lll (ll contrato), p- 440'
ANBAL TORRES VASAUEZ
parte que los usa (the words of written documents are construed more forcibly
against the parf using them)1137.
Cuando el predisponente es una empresa bancara, de seguros, de trans-
porte areo, martimo o terrestre, agentes martimos, agencias de aduanas,
empresas que proveen servicios pblicos de agua, luz, telfono, gas, admi-
nistradoras privadas de fondos de pensiones, entre otras grandes ernpresas
distribuidoras de productos o prestadoras de servicios, stas cuentan con
preparacin y asesoramiento tcnico, econmico y legal, por lo que tienen to-
dos los medios a su alcance para revisar prolijamente elcontenido contractual
librndolo de toda obscuridad, con redaccin fcil yclaramente legible, razn
por la que deben asumir las consecuencias si han incurrido en equvocos o
cuando la oscuridad se debe a la redaccin abigarrada del contrato o con letra
menuda o al abuso del lenguaje tcnico. En situaciones como stas, dada la
rnanifiesta desigualdad jurdica y econmica entre predisponente y consumi-
dor o usuario, por prncipio, slo las expresiones claras deben tener efectos
vinculantes para el consumidor.
Si bien es cierto que Ia disposicin normativa del ar1. 1401 se refiere
solamente a los contratos concluidos mediante clusulas generales de contra-
tacin y a los contratos por adhesin, su aplicacin debe extenderse a todos
los casos en los cuales el texto del contrato o de alguna de sus clusuf as haya
sido predispuesto por una de las partes y la otra solamente haya aceptado.
6. lnterpretacin restrictiva
Esta regla de interpretacin, no contenida en nuestro Cdigo, constituye la
octava regla de Pothier: Por muy generales que sean los trmnos en que aparez-
ca redactado un contrato, no comprender ste ms cosas que aquellas sobre las
cuales las partes se propusieron contratar. El Cdigo francs seala: "Aft. 1 163.
Por generales que sean los trminos en los que un convenio es conocido, este
convenio no comprende sino las cosas sobre las cuales aparece que las partes
se han propuesto conveni/'. EICdigo italiano dispone: "Art. 1364. Expresiones
generales. Por generales que fueren las expresiones usadas en el contrato, ste
no comprende sino los objetos sobre los que las partes se han propuesto con-
trata''. La Comisin Reformadora del Cdigo (peruano) de 1936, dispuso: "Art.
1434. Por generales que fueren las expresones usadas en el contrato, ste no
comprende sino el objeto sobre el cual las partes han querido contratai'.
Por la denominada interpretacin restrictiva, por rnuy comprensivas que
sean las expresiones generales usadas por las paftes, debe prevalecer la
determinacin concreta de las partes. El acto no comprende los objetos sobre
los cuales las parles no se han propuesto regularlos. Por ejemplo, si en una
transaccin (an. 1302) las partes establecen que como consecuencia del
1137 ANSON, William Reynell y GUEST, Anthony Gordon, Anson's Law of Contract, 26. ed.,
Clarendom Press, Oxford, 1984, p. 1 60.
acuerdo a que han llegado, en adelante no se podrn exigir entre ellas ninguna
otra pretensin; obviamente, las pretensiones a las cuales se han referido en
la transaccin son solamente las concernentes a la cuestin controvertida y
no a las otras relaciones que eventualrnente surjan entre ellas.
7. lnterpretacin extensiva .i
tNsTrruro pncrlco
E
AN8AL TORRES VSoUEZ
INSTITUTO PACIFICO
@
INEFICACIA DE LOS
r CONTRATOS
1140 DEz-PlCAZo, Luis, "Eficacia e neficacia del negocio jurdico", en Anuario de Derecho
Civil, Yol. XlV, Ne 4, oc'tubre-diciembre, Madrid, 1 961 , p. 81 0'
114'l ROPPO, E! contrato, cit., P.476.
rNSTrruro pncirtco
E
ANIBAL TORRES VASOUEZ
1142 La norma abstracta enuncia los contratos (sean stos nominados o innominados) en forma
hipottica. No hay que confundir el contrato descrito hipotticamente en el supuesto de la
norma abstracta (supuesto normativo) con el contrato que se celebra en la realidad. Cada
vez que en la realidad se celebra un contrato idntico o semejante al contrato hipottico
("si es A") surge el efecto jurdico ("debe ser B"). El contrato hipottico previsto por la nor-
ma precede al contrato real. Se produce los efectos que la norma impone solamente si
existe correspondencia entre el contrato hipottico y el conlrato celebrado en la realidad
(Ver: Anbal ToFIRES VSOUEZ, Acto Jurdico, ldemsa, Lima, 2007, pp. 31-43). Como
seala LEN BRnRruOleRru, "en esencia, todo efecto jurdico provene de una doble par-
ticipacin: la voluntad humana, directa o indirectamente, creando directa o indirectamente
una situacin, y la ley atribuyendo directa o indirectamente un efecto jurdico a esa si-
tuacin" (LEON BARANoInR,, Jos, Comentarios al Cdigo civil peruano. Obligaciones.
Modalidades y efectos, Ediar, Buenos Aires, 1956, p. 9).
1143 Es arduo trazar conceptualmente un lmite claro entre la configuracin de hecho y confi-
guracin de derecho del contrato, a los fines de delimitar las hiptesis, que son las nicas
relevantes, de contratos inexistentes por configurables de hecho pero no de derecho (CA-
TAUDELI-A, I contratti,cil., p. 210).
1144 CDrco ctvtl tTAuANo, ARrcut-o 1374. lntegracin del contrato. El contrato obliga a
las partes no solarnente en cuanto en l se hubiera expresado, sino tambin en todas las
consecuencias que del mismo se deriven segn la ley o, a falta de sta, segn los usos y
la equidad.
1145 DEz-PlcAZo,"Elicacia e ineficacia del negocio iurdico', cit.' pp. 812'813.
ANBAL TORRES VsGUEZ
Es decir, por principo, el contrato tiene una eficacia interpartes y, por ex-
cepcin, tienen eficacia respecto de terceros, en los casos previstos por la ley.
Los terceros se clasifican en terceros relativos sucesores a ttLlo
y -los
particular y los acreedores-, en terceros absolutos. El sucesor a ttulo par-
ticular sucede a una persona en determinado derecho, pero es extrao a los
otros contratos realizados por su antecesor, los cuales no lo tocan para be-
neficiarlo ni para perjudicarlo (el comprador, etc.). El acreedor puede interferir
en los actos que realice su deudor cuando con tales actos ponen en peligro el
recupero de la acreencia, por ejemplo, la accin pauliana (art. 195), la accin de
nulidad por simulacin (art. 219.5I, o puede ejercer los derechos de su deudor
cuando ste no los ejerce como sucede con la accin oblicua o subrogatoria
(arl. 1219.4). Los terceros absolutos o penitus extraneison los que no tienen
ninguna relacin con los que son parte en un acto jurdico.
Como el contrato puede desplegar alguna eficacia respecto de terceros,
se puede clasificar a la eficacia en directa e indirecta. La directa se produce
entre las partes y slo excepcionalmente respecto de terceros, cuando las
partes o la ley aslo disponen. La eficacia indirecta se produce cuando el con-
trato repercute en la esfera jurdica ajena como consecuencia de la conexin
entre las diversas relaciones jurdicas, ya Sea porque stas se encuentran en
una relacin de supraordinacn o subordinacin, o ya porque se condicionan
recprocamente (eficacia refleja). Por ejemplo, la venta del bien arrendado
puede poner fin al arrendamiento no inscrito (art. 1708); si el acreedor acepta
del deudor un bien en pago de la deuda, queda liberado el fiador (art. 1900). O,
tambin, la eficacia indirecta se da cuando las partes fundan en el contrato una
pretensin frente a terceros o bien que opongan la celebracin del contrato a la
pretensin mantenida por terceros frente a ellas, o bien que terceros se valgan
de la celebracin del contrato para fundar sus pretensiones frente a las partes.
' El contrato, generalmente, produce sus efectos desde el momento mismo
en que se perfecciona (en que nace) y para el futuro, pero a diferencia de la ley,
puede tener efectos retroactivos por voluntad de las partes o por disposicin de
la ley. Los efectos pueden ser inrnediatos (como en una compraventa al contado)
o diferidos (p.ej., en la compraventa se difiere el pago del precio o la entrega del
bien), instantneos (las prestaciones se pueden cumplir en un solo momento)o
duraderos (dura la ejecucin de la prestacin, v. gr., el arrendador debe mantener
al arrendatario en el uso til del bien por todo eltiempo que dura elcontrato).
INsTTUTo PACiFICO g
ANIBAL TORRES VASQUEZ
1. lneficaciaestru(tural
La ineficacia estructuraldetermina la invalidez del contrato con arreglo al
ordenamiento jurdico alque pertenecellos. Conforme alorden civilperuano, las
1146 ZANNoNI, Eduardo A., lneficacia y nulidad de los actos jurdicos, Astrea, Buenos Aires,
1986, p.125.
1147 Laineficacia funcional se refiere "a la funcionalidad del vnculo contractual y, por tanto, a la
dinmica de los efectos interpartes, mediante la valoracin de los ntereses particulares de
los contratantes all regulados" (MARTN pnrz, Jos Antonio, La rescisin del contrata,
Bosch, Barcelona, 1995, p. 186).
1148 "Un acto es invlido en el sistema cuando es invlido con arreglo a una norma fertene-
ciente al sistema" (DELGADO ECHEveRRR, Jess, "El concepto de invalidez de los actos
iurdicos de Derecho privado: notas de teora y dogmtica", en Anuario de Derecho Civil,
Vol. 58, Nq 1, enero-mazo, Madrid, 2005, p.37; CLAVEBA GoSLBEZ, Luis Humberto,
"Notas para una revisin general de la.denominada ineficacia del contrato", en DELGADO
ECgeveRRA, Jess [coordinador], Las nulidades de los contratos: un sistema en evolu-
cin, Aranzadi, Pamplona, 2007, p. 6O).
1149 TABSADA CRDovA, Lizardo, Acto jurdico, negocio jurdico y contrato, Grijley, Lima,
2OA2, pP. 147 Y ss.
rNslTUTo pecnco
@
ANIBAL TORRES VASOUEZ
2. lnefica<ia funcional
Entre algunos de los supuestos de ineficacia proveniente de causas ex-
traas a la estructura del contrato podemos mencionar los siguientes:
1e La condicin y el plazo. El acto jurdico celebrado bajo condicin o
plazo no produce sus efectos peculiares en tanto dure la pendencia
de la condicin o el plazo suspensivos, o desde que se verifica la
condicin resolutoria o se vence el plazo resolutorio.
2e La resolucin. La resolucin deja sin efecto un acto jurdico vlido por
causal sobreviniente a su celebracin. As, la resolucin de la obli-
gacin por prdida del bien debido antes de su entrega al acreedor
(art. 1138); la resolucin del contrato cuando una de las partes falta al
cumplimiento de su prestacin (art. 1428); la resolucin del contrato
cuando Ia prestacin a cargo de una de las partes deviene en impo-
sible (arts. 1431 a 1a3a); la resolucin del contrato cuando una de las
prestaciones llega a ser excesivamente onerosa por acontecimientos
extraordinarios e imprevsibles y no es posible el reajuste para que
cese la excesiva onerosidad (art. 1a40); la resolucin del contrato por,
rNSTrruro pncrtco g
ANIBAL TORRES VASOUEZ
puede seguir producindolos, ya sea porque las partes incumplen con ejecutar
sus prestaciones, o por sobrevenida excesiva onerosidad de la prestacin, o
est pendiente la condicin o el plazo suspensivos, o la prestacin a cargo de
una de las partes deviene en imposible, elc.
En suma, las causas'de ineficacia del acto jurdico por invalidez (ineficacia
estructural) son la nulidad (la inexistencia en nuestro ordenamiento jurdico est
asimilada a la nulidad) y la anulabilidad; y las causas de la ineficacia por falta de
un requisito de eficacia (ineficacia funcional) Son, v. gr., la rescisin, resolucin,
revocacin, retractacin, la pendencia de la condicin o plazo suspensivos, la
excepcin de incumplimiento, la caducidad del plazol1s.
Tanto las circunstancias intrnsecas como extrnsecas son igualmente
necesarias para la produccin de los efectos jurdicos.
1150 DEZ-PICMO dice que casos como "por ejemplo, cuando se cumple la condicin o se
resuelve o revoca un negocio. En todos estos casos el negocio es plenamente eficaz;
despliega toda su eficacia. Lo nico que ocurre es que la reglamenlacin negocial pierde
en un momento sucesivo su vigencia. No hay ineficacia del negocio, sino extincin sobre-
venida de la relacin o de la situacin negocial' (DEz-PlClo, "Eficacia e neficacia del
negocio jurdico", cit., P. 824).
ANBAL ToRRES vseutz
11Si Por la revocacin el autor de la manifestacin de voluntad, en los actos unilerales, o una
de las partes, en los actos bilaterales o plurilaterales, con su sola declaracin de voluntad
extingue el acto lurdico que ha otorgado, en los casos en que la ley expresamente lo
autoriza. Ej., los casos de los arts. 9, 102, 149, 150, 151, 152,153,344' 700, 798 al 804,
1145, 1384,1464, 1465, 1466,1467,1468, 1637, 1808, 1963,'1964,1965 y2118.
1152 El origen del concepto de inoponibilidad se encuentra en la tesis de Ren JAPIOT, Des nu-
llits en matire d'actes iuridiques.' essai d'une thorie nouvelle (Librairie nouvelle de droit
et de jurisprudence, Pars, 1909), en la que se distingui entre actos nulos y actos inopon-
bles. La inoponibilidad solamente puede ser invocada por un tercero extrao al acto.iurdico
. inoponible, en cambio, la nulidad puede ser alegada por cualquiera de las partes o por un
extrao. En la inoponibilidad el acto jurdico queda subsistente entre las partes, y solamente
es ineficaz con relacin a los terceros protegidos por la ley y en la medida de su inters. La
inoponibilidad deja subsistentes los efectos propios del acto jurdico entre las partes, para
hacerlos caer slo respecto del tercero extrao a 1. La nulidad, en cambio, vuelve comple-
tamente ineficaz el acto jurdico invlido con relacin a las partes y tambin a los terceros.
La inoponibilidad no est legislada en el Derecho peruano. El Anteproyeclo de Cdigo civil
de 1954 para la Repblica Argentina, en su artculo 218 dispone: "Sin perjuicio de la eficacia
entre las partes que tuvieren los actos jurdicos, no podrn oponerse a los terceros cuando la
ley as lo disponga. El beneficiario de la inoponibilidad del ac1o, podr renunciarla expresa o
tcitamente. La excepcin de inoponibilidad ser imprescriptible, pero la accin para obtener
su declaracin prescribir a partir de la fecha en que el tercero beneficiario de ella conociese
o pudiera conocer la realizacin del acto". El artculo 129 de este Anteproyecto prescribe:
"Los actos de disposicin de bienes embargados y los practicados contra la prohibicin de
enajenar establecida por la ley o dictada por el juez competente, no podrn oponerse a los
acreedores embargantes ni a las personas en cuyo beneficio se hubiese determinado la pro-
hibicin de enajenar, salvo lo dispuesto en el artculo 1533". La excepcin final se refiere a la
adquisicin de buena fe de una cosa mueble que no sea robada o perdida, dando derecho al
poseedor a repeler las acciones de nulidad o resolucin a que se hallar sometido el tradens
(cfr. LLOVERAS DE RESK, Mara Emilia, Tratado tericeprctico de las nulidades, Depalma,
.1985,
Buenos Aires, PP. 13 Y ss.).
TNSTTTUTo pecrrco
E
ANBAL ToRRES vnsouez
efectos entre fas partes que lo celebraron, pero no con relacin al acreedor
vencedor en dicha accin, es decr, es inoponible al acreedor triunfante en el
proceso judicial (art. 195); el contrato de arrendamiento no inscrito surte sus
efectos entre las partes, pero no frente al adquirente de la propiedad del bien
arrendado, quien puede dar por concluido el arrendamiento (art. 1708.2), o
sea, el contrato de arrendamiento no inscrito es inoponible al adquiriente del
bien en propiedad; el contrato celebrado por el representante excediendo los
lmites de las facultades que se le han conferido es ineficaz con relacin al
representado, pero el representante queda obligddo frente al tercero con quien
celebr elacto (art. 161). -
La neficacia relativa tambin puede ser parcial o total, segn que sola-
mente alguna de las estipulaciones delcontrato o todas ellas sean ineficaces
frente a todos los sujetos.
1153 "Cuando la ineficacia es provocada el negocio nace eficaz, pero con una eficacia claudi-
cante... La sentencia crea entonces el estado jurdico de ineficacia de un negocio que ha
sido hasta ese momento claudicantemente eficaz" (DEZ-PtcAzo, "Eficacia e ineficacia del
negocio jurdico", cit., pp. 825-826).
INSTITUTO PACFICO q
ANBAL ToRRES vtsouez
coNruros
@ cprulo xv: TNEFIcACIA DE Los
paga el preco, en todo o en parte, niotorga la garanta a que se hubiera obli-
gado, el vendedor puede disponer del bien, caso en el que el contrato queda
resuelto de pleno derecho (art. 1564); el falsus procuratory el tercero con quien
ha celebrado el contrato, pueden resolver el contrato antes de la ratificacin
por el aparente representado (art..162, tercer prrafo).
Los remedios judiciales se activan tambin por iniciativa de las paftes
mediante una accin judicial, o sea requieren del pronunciarniento del juez.
Ejemplos: en los contratos con prestaciones recprocas que deben ejecutarse
simultneamente, eldemandado para que cumpla puede deducir la excepcin
de incumplimiento con la que suspende el cumplimiento a su cargo, hasta que
el demandante satisfaga la que le concierne (art. 1426); en los contratos con
prestaciones recprocas en los que prestacn y contraprestacin se deben
ejecutar en momentos diferentes, si el que debe cumplir primero es deman-
dado para que ejecute su prestacin, pero existe el riesgo de que el que debe
cumplir en segundo lugar (el demandante) no pueda hacerlo, puede deducir la
excepcin de caducidad, lo que le da derecho a suspender la ejecucin de su
prestacin hasta que el demandante satisfaga la que le concierne @n.1427);
la accin para el cumplimiento forzoso @rt.1428); las resoluciones judiciales
por incumplimiento (art. 1428), por sobrevenida excesiva onerosidad de la
prestacin (art. 1440), por vicios ocultos (art. 151 1); la anulacin (a. 222); la
rescisin por lesin (arl.1447), por venta de bien ajeno (art. 1539), la rescisin
en la venta por extensin o cabida, si el exceso o la falta en la extensin o
cabida del bien vendido es mayor a un dcimo de la sealada en el contrato
(art. 1575); el derecho del comprador a retractarse del contrato o a pedir una
rebaja en el precio cuando en el momento en que se celebr elcontrato haba
perecido una parte del bien (art. 1 533); la indemnizacin de daos (arts. 1314
y ss., 1428, entre otros). En todos estos casos la cancelacin de los efectos
.del contrato o su modificacin se produce por sentencia judicial consentida o
ejecutoriada. Por lal razn,la sentencia tiene carcter constitutivo.
Segn lo permita la ley, en unos casos la parte vctima deldefecto contrac-
tua[ puede eleglr entre el remedio negocial y el remedio judicial, por ejemplo,
en los contratos con prestaciones recprocas, ante el incumplimiento de una
parte, la otra puede utilizar la resolucin judicial (art. 1428)o la resolucin de
pleno derecho (art. 1429) para disolver el contrato. En otros casos, el remedio,
si bien se activa por iniciativa de pae, necesariamente tiene que ser judicial,
v. gr., la rescisin.
Advertimos que siempre est el remedio de la transaccin para que las
paftes, hacindose concesiones recprocas, resuelvan sus conflictos con-
tractuales, evitando el pleito que podra promoverse o finalizando elque est
iniciado (art. 1302).
Los remedios legales operan de pleno derecho. La cancelacin de los
efecios contractuales se produce por la verificacin en la realidad del hecho
previsto en el supuesto normativo. Por ejemplo, la resolucin de pleno derecho
INSTITUTO PACIFICO
@
ANIBAL TORRES VASQUEZ
139. GENERALIDADES
La falta de un elemento estructural o los vicios existentes en l determinan
la invalidez del contrato. El ordenamiento jurdico reconoce dos formas de in-
validez: la nulidad y la anulabilidad. La inexistencia delcontrato est asimilada
a la nulidad.
Contrato vlido es el que rene todos los requisitos exigidos por ley (tanto
los comunes a todo contrato como los especficos para cada contrato en parti-
cular), adems de los voluntariarnente aadidos por las partes, y siempre que
tales requisitos carezcan de vicios que los afecten; caso contraro, deviene en
invlido. En cambio, la eficacia est referida a la produccin de efectos jurdicos.
Para que elcontrato exista vlidamente se requiere que, adems de reunir
todos los requisitos esenciales, las partes estn conformes sobre todas las
estipulaciones, aungue la discrepancia sea secundaria (art. 1359). Sin embar-
go, el contrato puede lener validez reseruada (supeditada) cuando carezca de
,lguna estipulacin, siempre y cuando sta sobrevenga, por ejemplo, el art.
1360 establece: "Es vlido el contrato cuando las partes han resuelto reseryar
alguna estipulacin, siempre que con posterioridad la reserya quede satisfecha,
en cuyo caso opera retroactivamente". Si se comprueba que la estipulacin
reservada no puede ya sobrevenir, el contrato no queda constituido vlida-
mente; no hay contrato. Mencionemos otro ejemplo: la validez de los contratos
celebrados en nombre de la sociedad antes de su inscripcin en el Registro,
queda subordinada a que se cumpla con este requisito de la inscripcin y a
que sean ratificados por la sociedad dentro de los tres meses siguientes a su
inscripcin; si se ornite o retarda el cumplimiento de estos requisitos, quienes
lo hubieran celebrado sern ilimitada y solidariamente responsables frente a
aquellos con quienes hayan contratado y frente a terceros @rt.7 de la Ley Nq
26887, Ley General de Sociedades).
La concurrencia de todos los requisitos de validez determinan que el con-
trato exista vlidamente; el concepto de \alidez del contrato" coincide con el
de'existencia del contrato". El contrato vlido es existente; un contrato invlido
INSTITUTO PACIFICO
@
ANiBAL ToRRES vsouz
es inexistente para el Derecho, "no hay" contrato (art. 1359). El contrato al cual
le falta alguno de los elementos esenciales o requisitos de validez adolece de
nuldad absoluta (la inexstencia se asirnila a la nulidad absoluta) (art.219) y
siconcurren los requisitos de validez, pero estn viciados, el contrato adolece
de anulabilidad (art. 221).
En definitiva, la invalidez constituye la hiptesis principal y caracterstica
de la ineficacia del contrato. Es invlido un contrato cuando la ley lo priva de
sus efectos normales, por falta de uno de sus elementos esenciales, o por ser
contrario al ordenamiento jurdico cuando viola normas imperativas, el orden
pblico, o las buenas costumbres (no se puede califbar como vlido a un con-
trato que viola el ordenamiento iurdico).
De ordinario, el contrato vlido es eficaz y el contrato invlido es ineficaz.
Sin embargo, por excepcin, hay contratos vlidos ineficaces y contratos in-
vlidos eficaces.
No es lo mismo ineficacia que invalidez. Aqulla es el gnero y sta,la
especie. La invalidez constituye una de las causales de ineficacia del contrato,
es decr, no toda ineficacia proviene de la invalidez, porque hay tambn una
ineficacia de contratos vlidos (ineficacia funcional). De otro lado, la invalidez
se refiere a una apreciacin valorativa del contrato (el contrato es vfido o
invlido), mientras que la ineficacia es atinente a sus efectos (el contrato es
eticaz o ineficaz, segn que produzca o no produzca efectos).
De lo expuesto se deducen dos principios generales: a) todo contrato
vlido es eficaz,y,b) todo contrato invlido es ineficaz, pero estos principios
no son absolutos, porque presentan excepciones.
En efecto, no todo contrato vlido es eficaz115u. Hay contratos vlidos, pero
ineficaces. La ineficacia de un contrato vlido puede deberse a la ley o a la
voluntad de las partes, como el caso de un contrato celebrado bajo condicin
suspensiva que existe vlidamente, pero es ineficaz durante la pendencia de
la condicin.
Tampoco no todo contrato invlido es ineficaz. Hay contratos invlidos,
pero eficaces. Vearnos algunos e.jernpfos: a) fos contratos anulables producen
todos sus efectos en tanto no se declare su nulidad (eficacia provisionalque
puede ser definitiva si el contrato es confirmado o por prescripcin de la accin
de anulabilidad); b) un contrato simulado es slo aparente, no existe como acto
real, sin embargo, la simulacin no puede ser opuesta al tercero que de buena
fe y a ttulo oneroso haya adquirido derechos del titular aparente (art. 194),
es decir, la aparienda es eficaz por cuanto est legitimando el derecho del
1155 La doctrina es uniforme en admitir que el contrato vlido no siempre es eficaz: MESSINEO
(Manual de Derecho cvl y comercal, cit., T. ll, p. 488), dice: "La eficacia presupone la vali-
dez"; pero la recproca no es cierta: esto es, que la validez d lugar siempre a la eficacia".
Asimismo, BARBERO (Sistema del Derecho privado, cit., T. I, p. 632): La "eficacia" implica
la '\alidez", pero la "validez" no siempre es razn suficiente para [a "eficacia".
1 1 56 Nulidad deriva de nulo que proviene de nullus. de ne que significa no y ullus que significa
alguno. Nulo es el contrato falto de valor y tuerza vinculatoria, por carecer de sus elemen-
tos esenciales, de todos o alguno de ellos, o por ser contrario a norrnas imperativas, el
orden pblico o las buenas costumbres.
1157 "Segn la concepcin todava probablemente ms extendida, al menos en el Derecho
privado espaol, el contrato anulable es, antes de su anulacin, vlido y elicaz, por ello, la
sentencia que lo anula es constitutiva y con efectos retroactivos" 1ct-lvene GoSLBEZ,
"Notas para una revisin general de la denominada ineficacia del contrato', ct., p.61).
INSTITUTO PACIFICO
@
ANIBAL TORRES VASAUEZ
1158 Los franceses dicen pas de nullits sans texte (no hay nulidad sin texto expreso que la
establezca).
1159 As, en materia de Derecho de Familia, el matrimonio nulo (arts. 274 a276) y el matrimonio
anulable (arts.277 y ss.) estn comprendidos dentro de la "lnvalidez del matrimonio" que
es el rfulo que lleva el Captulo Quinto, del Ttulo l, de la Seccin Segunda, del Libro lll
de nuestro CC.
ven del contrato nulo, el Ministerio Pblico en los casos que le toca
intervenir y, aun, el juez puede declarar de oficio la nulidad que es
manifiesta. En cambio, slo puede ejercer la accin de anulacin la
parte protegida por la anulabilidad.
Los actos anulables pueden convalidarse mediante confirrnacin por
la parte legitimada para pedir la anulacin; los nulos no son confir-
mables.
La sentencia en materia de nulidad es declarativa, mientras que la
sentencia que declaia nulo un acto anulable es constitutiva.
La accin de nulidad prescribe a los diez aos, y la de anulabilidad
a los dos aost16o.
1. ConcePto
Existe el contrato, y el acto jurdico en general, cuando hay una manifes-
tacin de voluntad destinada a crear, modificar, regular o extinguir relaciones
jurdicas. El acto jurdico as creado responde a uno de los esquernas legales
o Sociales, hay una operacin calificable como testamento, matrimonio, Com-
praventa, leasing, etc-
Elacto jurdico es inexistentecuando no hay una manifestacin de voluntad
(consentimiento en los actos bilaterales o plurilaterales: matrimonio, contrato,
etc.) que pueda Ser reconocida exteriorrnente como uno de los esquemas le-
gales o sociales de acto jurdico, consiguientemente no es Susceptible de ser
valorado como vlido o invlido, eticaz o ineficaz, nulo o anulable, por lo que
no requiere regulacin jurdical161.
' Tambin se habla de inexistencia cuando falta alguno de los elementos
esenciales comunes a todo acto jurdico (manifestacin de voluntad, capaci-
116O En otras legislacones, la accin de nulidad no prescribe ni caduca. As, por ejemplo, con-
forme al art. 1.301 del Cdigo civil espaol, la accin de nulidad no prescribe, y la accin
de nulidad de un contrato anulable dura slo cuatro aos. El arl. 1422 del Cdigo civil
italiano dispone que la accin para hacer declarar la nulidad no est suieta a prescripcin,
salvo los electos de la usucapin y de la prescripcin de las acciones de repeticin; El art.
169 del Cdigo civil del Brasil del 2002 seala que el negocio jurdico nulo no es suscepti-
ble de confirmacin, ni de convalidacin por el transcurso del tiempo.
'116't Segn una teora, la inexistencia excluye la posibilidad de identificar el contrato como
tal, por tanto, ni siquiera requiere de una regulacin jurdica (SCOGNAMIGLIO, Contratli n
generale, cit., p. 231). La inexistencia "no tiene reconocimiento jurdico, queda fuera del
erecho y sus efectos jurdicos tendrn la misma suerte" (LUfzESco, Georges, Teora y
prctica de tas nulidades, trad. de Manuel Romero Snchez y Julio Lpez de la Cerda, 5a
ed., porra, Mxico, 1980, p. 175). "Es inexistente el contrato o el acto que no se identifica
como tal" (GALGANO, El negocio jurdico, cit., p. 261). "El acto inexistente no pertenece
al mundo jurdico" (PASOUAU LtnO, Miguel, Nulidad y anulabilidad del contnto, Civitas,
Madrid, 1997, P. 167).
rNSTIruro pncirtco
@
ANBAL ToRRES vseuez
dad, objeto, causa fin, forma solemne) o alguno de los elementos especficos
de cada tipo o esquema de acto jurdico, v. gr., falta el bien o el precio en la
compraventa. Existe como una apariencia externa de hecho que surge en la
fase de formacn del acto, pero no responde a la nocin legal ni social del
acto jurdico.
Conforme al Proyecto del Cdigo Europeo de los Contratos1162, la inexis-
tencia es una anomala estructural del contrato que tiene lugar cuando no
existe un hecho, un acto, una declaracin o una situacin que puedan ser
reconocidos exteriormente y reconducidos a la nocin social de contrato (arl.
137.1). Es una anomala que determina la ausenciatotal de cualquier efecto
contractual, salvo las obligaciones de restitucin e indemnizacn de daos (art.
138.1), es imprescriptible e insubsanable, se produce de pleno derecho, las
partes y cualquier tercero pueden actuar como si no existiera elcontrato, pero
pueden hacer constar la inexistencia mediante la emisin de una declaracin
dirigida a quien deba constarle, y pueden, luego de transcurridos seis (o tres)
meses de la recepcin de dicha declaracin, solicitar la declaracin judicial de
la inexistencia del contrato (art. 138). Se considera a la inexistencia como una
forma tpica de invalidez aun cuando no existe una tipicidad social, al menos
por la costumbre, por no existir un acuerdo destinado a crear obligacones o a
modficarlas o extingurlas.
No hay un acuerdo doctrinario sobre qu se requiere para calificar a un
acto como inexistente: la falta de consentimiento; falta de los requisitos legales;
cuando no responde a ningn esquema legal; cuando no es capaz de producir
efectos jurdicos; cuando alaluz de la valoracin social no responde a la nocin
de acto jurdico (de contrato, etc.); cuando no se puede identificar un acto de
autonoma privada; etctera.
La frgura de la inexistencia fue elaborada por la doctrina francesa en ma-
teria de matrimonio, para justificar la invalidez de casos no considerados por
la ley como nulos, pero que no eran idneos para generar elvnculo conyugal
(p. ej., el matrimonio entre personas del mismo sexo). En tales casos, los jue-
ces, limitados por el principio pas de nullit sans texte, se pronunciaron por la
nefcacia sobre la base de la inexistencia del acto.
Esta nocin de inexistencia, dice Bianca1163, extendida al contrato en
general, adquiri el significado de una forma de invalidez que acompaa a la
de nulidad, pero que sustancialmente es equivalente a esta ltima. Superada
la razn originaria de la diferenciacin, a los autores franceses les pareci
consecuencial el rechazo de la inexistencia como categora autnoma de la
invalidez del contrato.
1162 Cfr. GANDOLFI, Giuseppe (coord.), Code Europen des Contrats, Livre I Avant-projet, edi-
cin revisada por L. Gatt, Giuffr, Miln, 2004; VATTTER FUENZALIDA, "lnvalidez e inefica-
cia en los Proyectos Europeos de Derecho de los Contratos", cit., pp. 19 y ss.
1163 BIANCA, Diritto civile,cit., T. lll (ll contrato), p.614.
La inexistencia como una forma de invalidez del acto jurdco ha dado lugar
a arduos debates doctrinales, entre los seguidores de la divisin tripartita de
la invalidez: inexistencia, nulidad y anulabilidad, y los que optan por la frmula
bipartita'. nu lidad y anulabilidad.
La opinin dominante es la que identifica el "acto jurdico inexistente" con
el "acto jurdico nulo". Todos los supuestos de inValidez son remitidos a un
denominador comn: la nulidad absoluta o relativa. La inexistencia del acto
jurdico no es un tertium quidiunlo a la nulidad y la anulabilidad, sino slo se
trata de una categora racional o lgica carente de calificacin jurdica, til en
ciertos casos para establecer los frnites entre la nulidad y la anulablidad.
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ANBAI ToRRES vnsourz
tNsrTUTo pacinco
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ANIBAT TORRES VASAUEZ
y la inexistenca puede ser invocada por todo aquel cuyo derecho pueda ser
afectado, pudiendo el juez declarar de oficio que tiene existencia aparente.
El acto anulable puede ser confirmado; lo que no exste no es susceptible de
confirmacin o de prescripcin.
Slo el acto existente que contraviene los preceptos del ordenamiento
jurdico puede ser calificado como nulo. La nulidad constituye el predicado del
acto jurdico. La diferencia nulidad-inexistencra requiere determinar el mbito
dentro del cual el contrato puede ser valorado como nulo y producir los efectos
excepcionales ligados al contrato nulo, excluyendo las situaciones en las que no
se puede dentificar un acto de autonoma privada. Elcontrato nulo encuentra
su lmite en cuanto el contrato no existe, es decir, falta una situacin que a la
luz de la realidad social del Derecho pueda ser calficada como contratolr76.
La nocin de inexistencia se refiere al no-ser del acto jurdico, a cualquier
cosa que est fuera de toda calificacin jurdica, pero se le considera til para
identificar situaciones extremas de actos irrelevantes o ineficaces. Scognami-
gliorrzz dice que para distinguir entre contrato existente e inexistente basta decir
que fa nuldad es la sancin delordenamiento alcontrato disconforme con sus
prescripciones y constituye el resultado de una valoracin normativa del acto,
lo que presupone su existencia; siel contrato no exste no tiene sentido indagar
si es vlido o no. El inters por la nocin de la inexistencia no surge cuando
queremos referirnos a especies en las que nada concurre del contrato, sino a
hiptesis lmite a los fines de sistematizar no pocas figuras controvertidas de
anomala del contrato. As, es inexistente elcontrato estipulado en brorna, por
razones de enseanza, en escena; mientras no se haya producido el encuentro
de la propuesta y la aceptacin; cuando es irrealizable su funcin tpica (p. ej.,
la compraventa de cosa propia); cuando el contrato atpico no satisface un inte-
rs que merezca tutela jurdica o se orienta a cumplir una funcin no permitida
por el ordenamiento (p. ej., los pactos sucesorios), casos en los que no vale
ninguna convalidacin. Los argumentos en contra de la distincin caen frente
al argumento ofrecido por [a excepcional relievanza y eficacia indrecta que
el Derecho acuerda al contrato nulo, como son la conversin y otras medidas
sanatorias que son instituciones caractersticas de la figura de la nulidad. Estas
soluciones normativas responden a la exigencia de conservacin del contrato
nulo, del cual se presupone su existencia; mientras no se podran, viceversa,
referir a la hiptesis de inexistencia del contrato.
El Cdigo civil para el Distrito Federalde Mxico regula a la inexistencia
como un supuesto tpico de neficacia. El acto jurdico inexstente por falta de
consentimiento o de objeto no producir efecto legalalguno; no es susceptible
de convalidarse por confirmacin, ni por prescripcin; la inexistenca puede ser
invocada por todo interesado (arl.2224). En cambio, la ilictud en el objeto, en
1176 BIANCA, Diritto civile, cil., T. lll (ll contrafo), pp. 61 4-615.
1177 SCOGNAMIGLO, Contratti in generale, cit., pp. 231-232.
rNslTUTo pncnco g
ANIBAL TORRES VASQUEZ
que transcurran seis (o tres) meses desde la recepcin de dicha declaracin. Para los
casos que no admitan demora, queda a salvo la facultad de solicitar al Juez la adopcin
de las medidas previstas en el arlculo 172.
RRfcut-o 13g. No incorporacin al contrato. Las disposiciones contenidas en los aparta-
dos 1 y 2 del artculo 138 son aplicables tambin cuando una norma establezca que una
clusula o una expresin del contrato se tienen por no puestas.
INSTITUTO PACIFICO
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ANBAL IORRES VASQUEZ
por el cual invito a una amga para ir al cine; si no concurro a la cita, ella no
puede solicitar judcialmente el cumplimiento o la resolucin del acuerdo o la
indemnizacin de daos). De otro lado, hay hechos que no existen en la rea-
lidad, pero existen jurdicamente, por ejemplo, el hijo Se presume matrimonial
aunque la madre pruebe que no es de su marido (art.362), es decir, realmente
el hijo no eS del marido, pero jurdicamente s lo es, bastando para ello que el
marido diga que es su hijo; la verdad realsucumbe ante la verdad jurdica. De
ahque una cosa esla realidad realy otra la realidad iurdica. aclarando sque,
por principio, la "realidad jurdica" eS la misma "iealidad real", pero valorada,
concretizada, de talforma de hacerla ms convincente, slo excepcionalmente
la realidad jurdica, por disposicin expresa de la ley en proteccin de intereses
superiores, puede ser distinta dela realidad real, como el caso del art. 362 que
protege el inters superior del nio. De otra pae, los actos humanos que tienen
efectos jurdicos, no siempre constituyen actos jurdicos, pero por producir efec-
tos (si bien no negociales) son hechos jurdicos (v. gr., el matrimonio celebrado
por el raptor con la raptada menor carente de discernimiento no constituye un
"acto jurdics" matrimonio es inexistente-, pero s es un "hecho jurdico",
-sl
por cuanto el raptor tiene responsabilidad penal y civil).
Cuando en la doctrina Se habla de acto iurdico inexistente, no se quiere
afirmar la inexistencia de ningn hecho iurdico, sino se quiere decir que no
existe un hecho que merezca la calificacin de acto jurdico porque le falta
alguno de los elementos esenciales previstos por el ordenamiento jurdico
para que exista vlidamente; hay slo una apariencia de acto iurdico que, sin
embargo, puede constituir un hecho jurdico si es que el ordenamiento jurdico
le aneja efectos.
Se puede afirmar que el acto iurdico es inexisfenfe cuando hay mani-
festacin de voluntad, pero falta algn requisito de validez; pero esa voluntad
manifestada constituye un hecho jurdico si tiene consecuencias jurdicas.
Como dice Barbero1180, la manifestacn contina siendo ciertamente un "hecho"
indestructible, pero no constituye "negocio"; y, por tanto, los efectos que pueda
tener, no sern, de todos modos, "efectos negociales".
En situaciones como la mencionada, lo inexistente es elacto humano como
"acto jurdico", pero como "hecho jurdico" s puede existir si es que produce
efectos jurdicos. As, si de mala fe se celebra un matrimonio ante funcionario
incompetente, cuya incompetencia es conocida por ambos contrayentes, con
el nico propsito de tener acceso carnal; el "acto jurdico matrimonio" es
inexistente, y como tal no produce los efectos que le son propios (aunque de
hecho los haya producido; por ejemplo, que se tiene por hijo matrimonial, y as
se inscribe en el Registro Civil, a la persona que nace en el seno del "supuesto
matrimonio", inexistente para elDerecho);pero como hecho jurdico (acto ilcito)
existe, produce efectos porque da lugar a la responsabilidad administrativa,
rNSTrruro pacirtco
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ANIEAt TORRES VASGUEZ
1184 FLUME, El negocio iurdico. Parte general del Derecho civil, cit., vot. ll, p' 646.
1185 MESSINEO, Doctrina general del contrato, cit., T. ll, pp.262-263.
1186 BARBEBo, Srstema del Derecho pivado, cit., T. l, p.633.
INSTTUTO PACIFICO g
ANBAL ToRRES vseurz
La inexistencia delcontrato regulada en los arts. 137, 138 y 139 del Pro-
yecto de Cdigo Europeo de los Contratos no constituye ninguna novedad.
Tampoco lo es la inexistencia porfalta de consentimiento (por incapacidad, por
oferta que carece de objeto, por aceptacin que no corresponde a Ia oferta, o
porfalta de algn elemento esencial), pues loS problemas que trata de afrontar
se resuelven en los cdigos europeos y latinoamericanos por las reglas Sobre
el perfeccionamiento del contrato (las concernientes a la oferta y la aceptacin)
y las relatvas a la nulidad.
1187 CLAVEBI eosleEz, "Notas para una revisin general de la denominada ineficacia del
contrato", cil., p. 72: "La inexistencia no es un tpo ms de ineficacia, sino, sencillamente,
la no concunencia del acto, que ni siquiera aparece como tal, por ejemplo, porque an no
se halla perfeccionado, esto es, porque est en formacin".
1188 La distincin entre acto inexistente y acto con nulidad absoluta carece de fundamento y
de eficacia jurdica, 'lanto el acto inexislente, como el acto de nulidad absoluta, producen
los mismos efectos: priva al acto jurdico de los efectos que le son propios, sin que exista
la posibilidad de confirmarlo" (LLOVERAS DE RESK, Tratado terico-prctico de las nulida'
des, cit., p. 53).
rrusrtuto pncrtco
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ANBAL ToRRES vsouez
189 PLANIOL/RIPERT, Tratado prctico de Derecho civil francs, cit., T. lt, pp. 209 y ss.
'l
1190 CDtGo crvrr- Rleu laOe, nnrculo 307: Quien en el rnomento de la conclusin
de un contrato que est dirigido a una prestacin imposible conoce o debe conocer la
imposibilidad de la prestacin, est obligado a la indemnizacin del dao que la otra parte
sufra por la circunstancia de que confa en la validez del contrato, no sobrepasando, sin
embargo, la suma del inters que la otra parte tiene en la validez del contrato. No se produ-
ce h oligacin de indemnizacin si la otra parte conoce o debe conocer la imposibilidad.
Estas disposiciones se aplican oportunamente si la prestacin sto es imposble en parte
y el contrato es vldo en relacin a la parte posible, o si es imposible una de entre varias
prestaciones prometidas para elegir.
rNslruro prcrtco
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ANIBAL TORRES VASQUEZ
1. Notas preliminares
La nulidad del contrato puede ser absoluta, denominada simplemente
nulidad, o relativa, llamada anulabilidad.
La ineficacia del contrato puede deberse a factores estructurales o in-
trnsecos a su proceso de formacin o a motivos extrnsecos a ese proceso.
1191 El Cdigo civil hace referencia a la nulidad en los siguientes artculos: V,24,27,73, 104,
140, 144, 156,172,'l 93, 21 8, 219,220,222, 223,224, 225,229,254,255, 264, 268,274,
275,276,279,280,295, 450, 629,675,688, 808, 81 1, 81 3, 814, 8'l 5, 827,864,865, 1 066,
1092,1111,1130,1167,'!169,1170,1207,1286,1287,1304,1308,1309,1310,1328,
1345, 1352, 1405, 1406, 1408,1411, 1412,1425,1444, 1453,1520,1528,1543, 1562,
1582, 1587, '160s, 1623, 1624, 1631, 1650, 1734, 1780,1784,1817, 1858, 1871,1925,
1927, 1932, 1944, 1945, 1986, 1990, 2001, 2039, 2070, 2A79y2080.
1192 VONIUHR,Derechocivil.Teorageneral del Derechocivil alemn,cll.,vol. 11,p.308: "iunto
con los efectos normales del negocio nace un derecho de impugnacin''. Segn ENNEC-
CEFIUS y NIPPERDEY (Derecho civil. Parte general, cit., T. l, vol. ll, p. 309): "Junto con los
efectos propios del negocio nace una pretensin personal para la revocacin de estos
efectos", no debiendo hablarse de invalidez pendiente, puesto que "el negocio es nulo o
vlido frente a todos". ENNECCERUS habla de "negocios relativamente ineficaces".
1193 CDtcO CtvtL ARGENTTNO, ARTCULO I046. Los actos anulables se reputan vlidos mien-
tras no sean anulados; y slo se tendrn por nulos desde el da de la sentencia que los
anulase.
1194 SAVIGNy sealaba que nulo es el acto "que no existe jurdicamente", por eiemplo, el testa-
mento falso, es decir, que no emane del testador; el testamento del impber; el testamento
en el cual se haya preterido a un hijo sometido a la patria potestad o a un pstumo. En es-
tos casos "no existe acto jurdico, y por consiguiente, no hay necesidad de ninguna accin
para destruir su apariencia, ni hay intencin que manifestar, ni diligencia que hace/'. Acto
anulable o vulnerable existe cuando "la nulidad depende de la voluntad de una persona
interesada, a los cuales podra aplicarse la expresin de nulidad relativa" (SAVIGNY, F.
C., Sistema del Derecho romano actual, lrad. de Jacinto Mesa y Manuel Poley, Gngora,
Madrid, 1878, T.lll, pp.344-345).
1195 JOSSEBAND, Derecho civil, cil., T. l, Vol. I, p. 136.
11 96 La ineficacia funcional se refiere "a la funcionalidad del vnculo contraclual y, por tanto, a
la dinmica de los efectos interpartes, mediante la valoracin de los intereses particulares
de los contratantes all regulados" ltrlnnfru pnEz, La rescisin del contrato, cit., p. 186).
1'197 CLAVER Gost-gEz, "Notas para una revisin general de la denominada ineficacia del
contrato", cit., P. 60.
.1198
W|NDSCHE]D, Diritto delle Pandette, cit., p. 326; MARTN PAEZ, La rescisin del contrato,
cit., p. '183.
'1199 BETT, Emitio, Teoria generale det negozio giuridico, en VASALLI, Filippo (dir.), Tratato di
pneZ, La rescisin del contrato,
Diritto civile itatiano, UTET, Turn, 1960, p. 468; MABTN
cit., P. 184.
12oO MAHTN PREZ, La rescisin del contrato, cit., p' 186.
1201 "Un acto es invlido en el sstema cuando es invlido con arreglo a una norma pertene-
ciente al sstema" (DELGADO ECgeVfnnn, "El concepto de invalidez de los actos jurdi'
cos de Derecho privado: notas de teora y dogmt,ca", cit., p. 37; CUVenl GOSLBEZ,
',Notas para una revisin general de la denominada ineficacia del contrato", cit., p. 60).
rNsTrruro pncrtco
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ANBAL ToRRES vsoutz
teOS ARCILO, Luis Rodolfo, Manual de Derecho ramano, Astrea, Buenos Aires, 1979, pp.
'11-21 JAptOT, Ben, Des nuttits en matire d'actes juridiques: essai d'une thorie nouve-
;
//e, Librairie nouvelle de droit et de jurisprudence, Pars, 1909; LUTZESCO, Georges, Ieoria
y prctica de las nulidades, trad. de Manuel Romero Snchez y Julio Lpez de la Cerda,
5a ed., Porra, Mxico, 1980; 7a ed., 1993; SAVIGNY, sistema del Derecho romano actual,
cit., T. lll; SCIALOJA, Negozi giuridici Corso di Dirio romano nella Fl. Universita di Roma
nell'anno accademico 1892-1893 raccolto dai dottori Mapei e Nannini, 4a ed., Foro ltalia-
no, Roma, 1938; DE CASTRO Y BRAVO, Federico, Derecho civil de Espaa, T. l, 2a ed.,
lnstituto de Estudios Polticos, Madrid, 1949; LLOVERAS DE RESK, Mara Emilia, Tratado
terico-prctico de las nulidades, Depalma, Buenos Aires, 1 985; PETIT, Eugen e, Tratado
elemental de Derecho romano, trad. de Jos Femndez G., Albatos, Buenos Aires, 1980.
INSTITUTO PACIFICO
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ANIBAL TORRES VASOUEZ
urbano, quen Se vio precSado a introducir en sus edictos la aequitas del De-
recho de gentes. Subsisten dos Derechos: el ius civile o ius quiritario y el lus
honorarium o pretorium fundado en principios que reconoce la equidad con el
abandono paulatino de las formalidades del antiguo ius civile. El pretor con-
ced aldeudor, para defenderse contra la exigencia delcumplirniento de una
obligacin viciada, primero una exceptio (exceptio quod metus causa, para el
cas de violencia, exceptio doli generali, parael caso de dolo), luego na actro
(actio quod metus causa, creada por el pretor Octavio, la actio doli, creadapor
el pretor Aquilio Galo) y por ltimo la restitutio in'integrum, la que en la prctica
condujo a la nulidad del acto jurdico, puesto que e!.efecto de la restitutio in
integrum era destruir las consecuencias del acto para que las cosas vuelvan al
estado anterior al de su celebracin. En resumen en el Derecho clsico, el ius
civile consagr la nulidad de pleno derecho cuando el acto se haba celebrado
sin cumplir con la formalidad y el ius pretorium concedi algunas acciones de
ineficacia corno la exceptio,la actio y la restitutio in integrum. En una poca
anterior a Cicern, el pretor Paulo permita al acreedor ejercer en el trmino de
un ao desde la bonorum venditio, una accin destinada a revocar los actos
realizados por el deudor en fraude de sus derechos (accin pauliana).
En el ao 395, el lmperio romano se dividi en: el lmperio de Occidente con
Roma por capital, que sucumbi ante los brbaros en el ao 493, y el lmperio
de Oriente, con SU capital Constantinopla, luego Bizancio, que sobrevivi mil
aos ms. Fue en oriente donde el Derecho romano logr su culrninacin por
obra delemperadorJustiniano en su Corpus luris Civls1206 confeccionado en
menos de siete aos, entre el 528 y 534 d.C., el mismo que consta de cuatro
partes: el Cdigo, el Digesto o Pandectas, las lnstitutas y las Novelas. Se
regula sobre las nulidades en relacin con casos particulares. Desapareci el
dualismo civil-pretoriano y se desarroll la teora de las nulidades absolutas
(privan a los actos de sus efectos ab initio) y relativas (privan de efectos al acto
en caso de que medie una sentencia delJuez).El Corpus luris Civilisincorpor
la ley dictada por el emperador Teodosio ll en el ao 439 d.C., por la cual 'toda
prohibicin de la ley entraa la nulidad del acto prohibido, aunque esta nulidad
no se exprese formalmente".
Las fuentes romanas calificaron con frecuencia a los actos jurdicos con las
expresiones nullus, non nullus, inutilis, effectum non habet, pro non facto, non
valet, que el lenguaje jurdico moderno denomina con las palabras "nulidad",
"anulabilidad", "inexistencia" e "ineficacia".
En la Edad Media, mientras en Oriente el Derecho romano alcanz su
mximo desarrollo, la cada de lmperio romano de Occidente en el ao 476
produjo una modificacin del orden jurdico. Los invasores brbaros conserya-
1206 Se atribuye a Jacobo Godofredo el haber dado el nombre de Corpus luis Civilis a la com-
pilacin justinianea, en una edicin que hizo en Ginebra en 1583 (ARGELLO, Manual de
Derecho romano, cit., pp. 120 y ss.).
ron sus leyes y costumbres en los pases que dominaban, dejando alvencido
regirse por sus propias normas siempre que no colisionen con las del invasor.
En un principio los brbaros se regan por normas no escritas que en cuanto
al acto jurdico eran demasiado rituales. Para los dominados estas normas
, significaban volver al antigtto"lus'civile.' El Derecho romano continu rigiendo
en el occidente europeo en forma consuetudinaria tlex latinorum\ e influy en
el Derecho de los invasores (lex barbarorum). Los romanistas medioevales
redujeron la sancin jurdica a las actuaciones privadas: a la nulidad de pleno
derecho para los actos contrarios a la ley y a la anulacin judicial como conse-
cuencia del ejercicio de la actio dain integrum restitutiol2o7.
El Derecho de los invasores no era uniforme. As la Lex Salica (no habla
de nulidades) y la Lex Riptuaria de los francos disponan que el contrato slo
existe si se cumplen los ritos, caso contrario no tene relevancia o es un hecho
que puede dar lugar a sanciones penales. No se puede hablar aqu de nulidad.
Se vuelve a la dualidad: existe acto jurdico vlido o no existe.
Algunos jefes brbaros recopilaron el Derecho que deba regir a los
sbditos, combinando normas del Derecho romano clsico con algunas leyes
del invasor, naciendo as las leyes romanae barbarorum. En estas normas
se encuentra a la nulidad de los romanos malizada con las leyes brbaras:
el acto contrario a las leyes o desprovisto delformalismo o contrario a la mo-
ral, es invlido ab initio, no necesitaba de declaracin judicial de ineficacia.
Los visigodos adoptaron las acciones de dolo y violencia y la restitutio in
integrum del pretor romano. Los francos desconocieron estos vicios. Pero la
tradicin romana no se extingui totalmente, por eso se afirma que el imperio
romano desapareci, pero su espritu contina gobernando jurdicamente a
sus pueblos.
En Espaa, provincia Hispnica del lmperio Romano invadida por los vi-
sigodos, se recopilaron las normas del Derecho romano vigentes con algunos
ingredientes de las costurnbres brbaras en el llamado Brevario de Ariano, co-
nocido como LexRomana Visigothorum (1506 d.C.). Dspone que son nulos los
actos contrarios a la ley o a la moral; no producen ningn efecto, sin necesidad
de sentencia judicial. Los actos celebrados por iuerza, miedo, dolo, pueden ser
privados de efectos por sentenca judicial; la parte afectada est protegida por
lasaccionesdedoloyviolenciayporlarestitutioinintegrum
En el Fuero Juzgo (654), de aplicacin a todos los habitantes del reino
visigodo, sean germnicos o hispano-romnicos, se establece que es nulo
de pleno Derecho el acto contrario a las leyes. Tambin son nulos los actos
con vicios del consentimiento. La Ley 1, Ttulo ll, del Libro V, dispone: "1. Que
la donacin que es fecha por fuerza non vala. La donacin que es fecha por
tuerza, o por miedo non aya firmedumbre".
1207 OSptNA FeRruNoeZOSPtNA ACOSTA, Teora general del contrato y de los dems actos o
negocios jurdicos, cit. [ed. 1994], pp. 461 y ss.
tNSTTTUTo pacrtco g
ANBAL ToRRES vnsourz
en que era en ante, de manera que cada una de las partes haya en salvo su
derecho as como lo aua primeramente". La accin de restitucin tiene por
efecto deshacer el acto, volviendo las cosas al estado que lenan cuando el
menor recibi el dao.
Ttulo XV de la quinta partida: "Corno han los debdores a desamparar
sus bienes quando no se atreuen a pagar lo que.r deuen: e como deue ser
revocado el enagenamiento, que los debdores fazen maliciosamente de sus
bienes". As se protege a los acreedores contra los actos fraudulentos de sus
deudores. Los efectos de la revocacin del acto fraudulento estn regulados en
la Ley 1 1, Ttulo XV, Partida V: 'Ternada deue ser la cosa, que algun debdor
enagenasse maliciosamente, faziendo engao a aquel cuyo debdor era, en el
estado que estaua ante que fuesse enagenada, con los frutos que auia sobre
s, a la sazn que la enageno, e con los otros que saliera della, desde el dia que
fue demandada en juyzio, fasta que sea dada sentencia contra el que fuesse
tenedor della. Sacadas entre las despensas, que fuessen fechas en razn de
los frutos, o por mejoramiento que fuesse fecha en la cosa enagenada. Mas
los frutos que saliessen della, desde el dia que fuesse enagenada, fasta el dia
que la comencaron a demandar en juyzio, deuen fincar al que compro la cosa".
La Francia de fines del siglo X fue un mosaico de estados feudales. La
autoridad del rey no se extenda rns all de los alrededores de la ciudad de
Pars. Se mantuvo en sus lneas generales el Derecho romano clsico. En el
s. Xll se agrega la legislacin de Justiniano y la interpretacin de los glosa-
dores y postglosadores. En el s. Xlll se hacen ensayos de unificar el Derecho
consuetudinario. En el Derecho consuetudnario se consagr el binomio nuli-
dades absolutas y relativas. Las absolutas se dan cuando el acto es contrario
a la ley, a las costumbresl2os del pas y a las ordenanzas del seor feudal, o
cuando el acto se celebra en fraude a la ley. Se regula la nulidad relativa por
'dolo,
violencia y por menor edad.
Los glosadores que recepcionaron el Derecho justinianeo alrededor dels.
Xll y sus seguidores los postglosadores establecieron que la nulidad absoluta
es el medio para asegurar el respeto de las leyes en que la prohibicn afecta
el inters general, mientras que la nulidad relativa es una sancin-favor con-
cedida a una persona o grupo de personas. La absoluta no produce ningn
efecto, porque quod factum contra leges est ipso iure nullum. No es necesaria
la intervencin judicial, pero se puede conceder la defensa del derecho por
medio de una excepcin de nulidad. Cuando la nulidad absoluta es manifiesta
eljuez puede pronunciarla sine alia cognitioney cuando no lo es ser necesario
una cognitio de nullitate. La relativa tiene por causa: el dolo, la violencia y la
rninoridad; para estos casos se concede la accin de restitucin que liene un
doble fin: la rescisin del contrato, la restitucin del precio, y la restitucin de
1208 "Se llaman coutumes las leyes que el uso ha establecido, y que se han conservado sin eslar
escritas por una larga lradicin" (LUTZESCO, Teora y prctica de tas nulidades, cit., p. 102).
rNsTrruro pcrrco
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ANBAt TORRES VSOUEZ
la cosa. Los actos con nulidad relativa tienen una apariencia de validez (idem
esse ef apparere).
El Derecho cannico interesado en la moralizacin de las relaciones con-
tractuales: la buena fe en los contratos, la teora de la causa, la equivalencia de
las prestaciones, eljusto precio, etc., no tuvo aportes en materia de nulidades,
dado a que en matera patrimonial acept las normas de la ley civil. '
La Edad Moderna se inicia con la cada del lmperio Romano de Oriente
't453, el descubrimiento de Amrica en
en manos de los turcos otomanos en
1492,laexpulsin de los rabes de Espaa con la conquista de Granada en
1492 y la unificacin de Espaa con el reinado de lsabel I y Fernando V. En
Espada, cuando se conquista Amrica, el Derecho estaba compuesto por los
fueros locales, el Derecho romano de los glosadores y postglosadores y otros
cuerpos de leyes, especialmente las Siete Partidas.
Para atianzar el Derecho real de Castilla, es decir, el Derecho emanado
de los reyes y de las costumbres espaolas se dict en 1348 el Ordenamiento
de Atcaly en 1505 la Leyes de Toro. Las Partidas y los fueros locales neu-
tralizaron un tanto el Derecho romano, considerado en la prctica como un
derecho comn de aplicacin supletoria.
En 1567 se publica la Nueva Recopilacin con la que Espaa se indepen-
diza del Derecho romano. En el s. XVlll el Derecho de Castilla se convierte en
el derecho comn de Espaa. Las tierras conquistadas en Amrica se incorpo-
ran a la corona de Castilla y Len con el nombre de lndias. Los reyes dictaron
un conjunto de normas para Amrioa que conformaron el Derecho indiano, el
mismo que era principalmente de carcter pblico. La Heal Cdula de 1530y
la Recopitacin de tas Leyes de lndiasdispusieron que en rnateria civil los pue-
blos de Amrica se rigen por las leyes vigentes en Castilla. Por esta razn en
materia de nulidades rigi la Nueva Recopilacin, el Fuero Real, el Fuero Juzgo
y especialmente las Siete Pariidas con las que se resolvan los asuntos civiles.
En Francia, unificado el pas y establecida la monarqua absoluta, en 1510
se da la ordenanza real llamada "carfas de rescisirf'que regul la nulidad y la
rescisin. Las cartas de rescisin se basan en el hecho de que en los inicios de
la formacin de la monarqua era necesario que el poder real se afirme sobre el
de los seores feudales y se respalde las ordenanzas reales y las costumbres
Iocales. Con la nulidad se sanciona la violacin del Derecho francs (ordenan-
zas reales y costumbres locales); la nulidad operaba de pleno Derecho, pero
tambin poda ser alegada ante el juez. La rescisin est dirigida contra los
actos vlidos segn el Derecho francs, pero que segn el Derecho romano
daban lugar a la restitutio in integrum por dolo, violencia, error o minoridad;
para demandar su declaracin de nulidad ante el juez ordinario francs era
necesario obtener la cafta de rescisin, que era entregada en nombre del rey
por la cancillera de los parlamentos, previo el pago de un precio. La nulidad
prescribe a los 30 aos y la rescisin a los 10 aos. En el antiguo Derecho
rNSTrruro pncrtco
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ANBAL ToRRES vsouez
por causa de lesin, cuando no resulta sta sino por un suceso casual e im-
previsto (art. 1306). El art. Vl delTtulo Preliminar establece que /as leyes que
interesan al orden pblico y a las buenas costumbres no pueden ser derogadas
por convenciones particulares. El art. 146 dispone: No existe el matrimonio
sin el consentimiento. El art. 1 1 17 seala que "la convencin contrada por
error, violencia o dolo, no es nula desde luego y en pleno derecho, sino que
produce una accin de nulidad o rescisin". La doctrina distingue entre actos
inexistentes, nulos y anulables
El Cdigo de Andrs Bello, que, con algunas modificaciones, rige en Co-
lombia (Cdigo sancionado el 26.05.1873), Chile 1OOigo del 14.12.1855) y
Ecuador, distingue entre nulidad absoluta y relativa. El art. 1740 del Cdigo civil
colombiano, el 1681 del chileno y el 1697 del ecuatoriano disponen: "Es nulo
todo acto o contrato al que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe
para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado
de las partes. La nulidad puede ser absoluta o relativa". A la nulidad relativa
tambin se le denomina rescisin. Sobre las causales de nulidad prescriben:
"La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por
la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el
valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos,
y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son
nulidades absolutas. Hay asimsmo nulidad absoluta en los actos y contratos
de personas absolutamente incapaces. Cualquiera otra especie de vicio pro-
duce nulidad relativa, y da derecho a la rescsin" (an. 1741 del Cdgo cvl
colombiano, 1682 del chileno y 1698 del ecuatoriano). Conforme a este man-
dato, las causales de nulidad absoluta son: a) falta de objeto; b) objeto ilcito;
c) falta de causa; d) causa ilcita; e) la falta de voluntad o consentimiento; f)
la incapacidad absoluta; g) la omisin de requisitos o formalidades exigidos
en atencin a la naturaleza del acto o contrato. La nulidad absoluta puede ser
declarada de oficio o a peticin del Ministerio Pblico; la anulacin o rescisin
slo puede ser declarada a peticin de partel2'0. Con relacin al Cdigo chile-
1210 Los romanistas creyeron encontrar el fundamento de lo que sus seguidores denominaron
anulacin, rescisin y nulidad relativa en la accin pretoria de integrum restitutio, que no
era una accin de anulacin de actos que eran vlidos, sino que lena por fin reparar a
posteriori el perjuicio sufrido por el agente que ha cumplido el acto, habiendo participado
en l en estado de incapacidad o con voluntad viciada; "al acoger la doctrina esa teora de
la anulacin que, se repite, no existi en el derecho romano, tambin cambi el concepto
del inters que legitimaba el ejercicio de la actio de in integrum resttuto, en el sentido de
admitir que los titulares de esa nueva accin de anulacin pudieran ejercerla sin necesidad
de alegar y acreditar que habjan sufrido un perjuicio por haber cumplido ya, en todo o en
parle, el acto viciado. De esta suerte, qued totalmente eliminada en el derecho moderno
la actio de in integrum restitutio, segn lo declar el propio seor Bello en el mensaie que
prepar para la presentacin del proyecto de Cdigo civil por el presdente al Congreso de
Chile" (OSPlNn fenlruoezosPlNA ACOSTA, Teoria general del contrato y de los dems
actos o negocos jurdicos, cit. [ed. 199a], p. 464).
nuestros tribunales".
El Cdigo civil argentino, de Dalmacio Vlez Srsfield, promulgado el
a 1044) y actos anulables
29.1 1.1869, distingue entre actos nulos (arts. 1041
(arls. 1045y 1046), los que s reputan vlidos mientras no sean anulados.
Tambin se refiere a la nulidad absoluta (art. 1047) y a la nulidad relativa (ad.
1048). Como dice Spotar212, todo acto nulo es de nulidad absoluta, debiendo
repudiarse la doctrina cuatripartita (acto nulo de nulidad absoluta; acto nufo de
nulidad relativa; acto anulable de nulidad absoluta; acto anulable de nulidad
relativa) que se atiene a una interpretacin gramatical de los arts. 1 O44y 1045.
El Cdigo civil de Costa Rica, vigente desde el 1 .1 .'1888, regula sobre la
nulidad y la anulabilidad del contrato en diversas disposiciones. Por ejemplo, es
anulable el contrato que se consiente por error (art. 1015), por tuerza o rniedo
grave (art. 1017).La venta de cosa ajena es absolutamente nula (a. 1061),
pero queda salvada si el verdadero propietario ratifica la enajenacin (art.
1063); es absolutamente nula la donacin de bienes por adquirir (art. 1398).
El Cdigo civil espaol de 1 BB9 regula la nulidad de los contratos en los
arts. 1.300 a 1.314. Pero antes al tratar de los requisitos esenciales para la
validez del contrato, en el art. 1.261 establece: No hay contrato sino cuando
concurren los requisitos siguientes: 1. Consentimiento de los contratantes.2.
Objeto ciefto que sea materia del contrato.3. Causa de la obligacin que se
establezca. La nulidad absoluta o radical no produce efectos jurdicos y tiene
lugar cuando: se ha traspasado los lmites que seala el ordenamiento jurdico
'para eljuego de la autonoma de la voluntad: la ley, la moraly elorden pblico
(art. 1.255); el contrato carece de los requisitos esenciales del art. 1.261; el
contrato tiene causa ilcita (art. 1.275). La anulabilidad o nulidad relativa se
construye por Ia doctrina y la jurisprudencia corno una medida de proteccin de
intereses concretos y determinados. Las causas por las que se puede solicitar
la anulacin de un contrato no se determinan en el Cdigo en forma expresa,
se deducen de sus preceptos (arts. 1.301 y 1.302)1213, y son: la menor edad
1211 DUCCT CLARO, Carlos, Derecho civil. Parte general,3e ed., Editorial Jurdica de Chile,
Santiago,1988, P.314.
1 212 SPorA, lnstituciones de Derecho civil. Contratos, cit., vol. lV,
p. 51 5.
1213 CDtco Ctvll ESpAol, RRricuuo 1.301. La accin de nulidad slo durar cuatro aos.
Este tiempo emgezar a correr: En los casos de intimidacin o violencia, desde el da en
que stas hubiesen cesado. En los de error, o dolo, o falsedad de la causa, desde la consu-
macin del contrato. Cuando la accin se refiera a los contratos celebrados por los menores
o incapacitados, desde que salieren de tutela. Si la accin se dirigiese a invalidar actos
o contratos realizados por ,no de los cnyuges sin consentimiento del otro, cuando esie
INSTITUTO PACIFICO
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ANBAL TORRES VASAUEZ
lNSTrruro pcinco
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ANIBAL TORRES VASQUEZ
1217 BgTELEH CcEREs, Jos A., "EI problema de la clasificacin de las nulidades", en Esfu-
dios de Derecho civil en homenaie a Hctor Lafall/e, Depalma, Buenos Aires, 1968, p' 200.
rNSTrruro pncrtco
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ANBAL TORRES VASAUEZ
1218 CDtGo Ctvtu espeot, ARrculo 6.3. Los actos contrarios a tas norInas imperantes y
a las prohibitivas son nulos de pleno derecho, salvo que en ellos se establezca un efecto
distinto para el caso de contravencin.
'1219 Sentenciadel 26.10.1990de| JuzgadodePrimeralnstanciadeCceres,Extremadura.Cfr.
Anuario de la Facultad de Derecho (Universidad de Extremadura), Nq 8, Cceres (Espa-
a),'1990.
1 220 VTDAL HnUneZ, Fernando, Et acto iurdico, 4a ed., Gaceta Jurdca, Lma, 2000' p. 495.
ANIBAL TORRES VASGUEZ
a. Causas
Son causas de nulidad del contrato: la falta de acuerdo de las partes (arts.
219.1 y 1351); la incapacidad absoluta, salvo disposicin contraria de la ley (ad.
219.2); el objeto imposible, ilcito o indeterminado (arts. 219.3, 1403, 1408); el
fin ilcito (arl. 219.4); la simulacin absoluta (art. 219.5); la ausencia de forma
solemne (ar1s. 219.6 y 141 1); la contravencin a normas irnperativas, al orden
pblico o a las buenas costumbres, salvo sancin diversa de la ley (art. 219.8);
en otros casos establecidos por la ley (art. 219.7).
12zr CDIO CtvtL EspnoL, ARTCULO 1.262. No hay contrato sino cuando concurren los re-
quisitos siguientes: 1. Consentimiento de los contratantes. 2. Objeto cierto que sea materia
del contrato. 3. Causa de la obligacin que se establezca.
cDrGO crvrl UBUGUAYO DE 1868, ARICU|-O 1 261 . Para la validez de los contratos son
esenciales: 1. Consentimiento de las partes. 2. Capacidad legal de la parte que se obliga.
3. Un objeto lcito y suficientemente determinado que sirva de materia de la obligacin.
4. Que sea lcita la causa inmediata de la obligacin. Esto se entiende sin perjuicio de la
solemnidad requerida en ciertos contratos.
CDtco ctvtL tTALlANo, ARrcuto 1325. Son requisitos del conlrato: 1) el acuerdo de las
partes; 2) la causa; 3) el objeto; 4) la forma, cuando resultara prescrita por la tey bajo pena
de nulidad.
ARrcuuO 14'18. El contrato ser nulo si fuese contrario a normas mperalivas, salvo que
la ley disponga de otro modo. Producen la nulidad del contrato la falta de uno de los re-
quistos indicados por el artculo f 325, la ilicitud de la causa, la ilicitud de los motivos en el
caso indicado por el artculo 1345 y la falta en el objeto de los requisitos establecidos por
' el artculo 1346. El contrato ser tambin nulo en los dems casos establecidos por la ley.
1222 CASAC|N No 857-00-L!MA, DEL 18.10.2002: "Es nulo el contrato de mutuo con garanta
hipotecaria si se ha acreditado que la ejecutada no suscribi la escritura pblica de mutuo
con garantia, habindose consignado su firma falsificada, por lo cual la elecutada no ha
interuenido por s ni por apoderado en la celebracin de dicho contrato'.
CASACIN Ne 570-97-lCA, DEL 28.08.1999: "Se ha establecido la existencia de una unin
de hecho entre la demandante y el codemandado, as como que la adquisicin del predio
matera de litis se realiz durante la vigencia de esa unin, por lo que se sujeta al rgimen
de la sociedad de gananciales. El inciso 1) del artculo 1 099 del Cdigo Civil establece que
para la validez de una hipoteca es necesario que'sea el propietario o la persona autorizada
por ley quien afecte el bien dado en garanta, condicin que no ha sido cumplida en el
caso de autos, inlringiendo lo dispuesto en el artculo 315 del mismo cuerpo legal, ya que
la conviviente con derechos gananciales no ha intervenido en este acto, ni ha concedido
poder para tal efecto. El acto jurdico celebrado con la deficiencia anotada, resulta nulo
por la aplicacin del inciso 1) del artculo 219 del cdigo sustantivo, al no haber habido
manifestacin de voluntad de la co-propieiaria del bien inmueble por lo que no puede surtir
sus electos en cuanto a la proporcin comprendida en elvicio. Sin embargo, aun cuando la
hipoteca adolece parcialrnente de nulidad, los derechos adquiridos a causa de su inscrip-
cin registral, podran mantenerse, si se hubiera establecido la buena fe del codemandado
Banco Gontinental en la constilucin de la hipoleca
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@
ANBAL ToRRES vnsouez
afi.219.3 sanciona con la nulidad al acto jurdico con ob.ieto imposible o inde-
terminado. Omite referirse a la ilicitud del objeto; grave omisinr22s.
Si es imposible o indeterminada la prestacin, que es objeto de la relacin
jurdica, o los bienes, los derechos, los servicios y las abstenciones que son
objeto de la prestacin, el contrato es nulo.
La posibilidad est referida a que elobjeto debe existir en el momento en
que se perfecciona (celebra, concierta o concluye) el contrato o debe ser posible
de existir; adems, el objeto'debe estar dentro de las posibilidades fsicas e
intelectuales del ser humano. El Derecho regula solamente conducta humana
posible y no la imposible ni la necsaria.
Por regular el Derecho solamente conducla posible, las nicas modalidades
denticas son: de lo ordenado, de lo permitdo y de lo prohibido, deducindose de
esto que elser humano, en ejercicio de su libertad, con sus actos puede acatar
o violar el ordenamiento jurdico. De otro lado, el Derecho regula la conducta
valorndola de acuerdo a ciertos criterios (morales, econmicos, polticos, etc.);
en la esencia del Derecho est elcriterio valorativo. De lo que se desprende que
no hay conducta regulada por el Derecho que no pueda ser calificada de lcita
o ilcita. En tal virtud, desde la perspectiva del Derecho como valor, hay que
concluir que el objeto (concretamente la prestacin) del contrato slo puede ser
calificado de lcto o de ilcito. La expresn "jurdicamente mposible" es errnea;
no existe la triloga: acto jurdico (acto lcito), acto ilcito, y acto jurdicamente
posible o imposible; solamente existe el binomio: acto jurdico (acto lcito) y acto
ilcito. Luego, la llamada "imposibilidad jurdica" es la rlicitud'l224. Un acto es
ilcito cuando es contrario al ordenamiento jurdico y es tal cuando viola normas
1223 El Cdigo civil de 1936,'en su art. 1075, estableca que es requisito de validez del acto jur-
dico la existencia de un objeto lcito. El Cdigo civil italiano, dispone en su ad. '1346 que el
"objeto delcontrato debe ser posible, lcito y determinado o determinable"; en el ad. 1418
establece que el contrato es nulo cuando falta en el objeto los requisitos del art. 1346.
1 224 CASACI Ns ++10-2006-LA LIBERTAD, publicada el 03.02.2009, "Que, en el caso concre-
to, tenemos a un heredero de una cuola ideal (no determinada), que ha dispuesto o vendi-
do no slo su cuota sino adems la totalidad de las cuotas ideales de sus coherederos, de
las cuales no era propietario, siendo ste un objeto del cual jurdicamente no poda dispo-
ne( por no ser titular del mismo y por impedimento establecido en la ley, especficamente
en el artculo 971 , inciso 'l) del Cdigo civil, razn por la cual asiste el derecho a la deman-
dante y coheredera perjudicada para solicitar la nulidad del acto jurdico de compraventa
por imposibilidad jurdica del objeto".
Nota: Vender como propio un bien ajeno no solamente es un ilcito civil, sino tambin penal,
tipilicado como delito de eslelionato por el art. 197.4 del Cdigo penal. De otro lado, la nor-
ma del art. 971 .1 del Cdigo civil, que seala que para disponer de un bien se requiere de
la decisin adoptada por unanimidad de los copropietarios, es una norma imperativa, cuya
violacin conlleva la nulidad absoluta del acto jurdico respectvo en aplicacin del art. V del
TP del Cdigo civil. Adems se debe tener en cuenta que se puede vender un bien ajeno
con conocimiento del comprador, caso en el que el vendedor est obligado a adquirir Ia
propiedad, pero si se vende como propio un bien ajeno, como est sealado, constituye un
ilcito. El tribunal debe resolver de acuerdo a los hechos probados en el respectivo proceso,
frjando la jurisprudencia apropiada y vinculante para crear seguridad jurdica.
rNsrrTUTo pcrrco
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ANBAL TORRES VASAUEZ
imperativas, el orden pblico, o las buenas costumbres. Sin embargo, ela. 219.3
dispone que e/ acto jurdico es nulo cuando su objeto es fsica o jurdicamente
imposible; y la Corte Suprema ha resuelto: "La dernandante al ser propietaria
del predio materia de litis no poda suscribir elcontrato de arrendamiento, sus-
tituyndose como arrendataria del mismo predio, siendo esto un acto jurdico
imposible, que se prev en el inciso 3) del artculo 219 del Cdigo Civ1"122s. Al
respecto observamos que si la demandante ha tomado en arrendamiento un
predio, conociendo o sin conocer, que es de su propiedad, tal acto no es contrato,
carece de trascendencia jurdica por no regular ninguna relacin social, de l
no se deriva ninguna obligacin, luego es nulo por fqlta de causa fin objetiva,
puesto que en todo contrato de arrendamiento, la pae arrendataria persigue
como finalidad obtener que la parte arrendadora le ceda temporalmente el uso
de un bien (ar1. 1666); la demandante no puede pretender que el bien que es
de su propiedad, le sea cedido en arrendamiento por alguien.
En resumen, el objeto del contrato debe ser posible, lcito, determinado
o determinable. El contrato es nulo cuando su objeto es irnposible, lcito o
indeterminable.
1227 CDtGoCtvtL ITALIANO, AnCulO 1314. La causa es ilcita cuando es conlraria a normas
imperativas, al orden pblico o a las buenas costumbres.
1 228 CASACTN Ne 2081 -98-LIMA, PUBLICADA EL 31
.08.1 999: "De acuerdo al artculo 2'l 9 inci-
prescrita
so 6) del Cdigo Sustantivo, el acto jurdico es nulo cuando no revisla la forma
bajo sancin de nulidad. Por otro lado, el artculo 1625 del citado Cdigo Civil establece
. qu; la donacin de inmuebles debe hacerse por escritura pblica, con indicacin individual
del inmueble o inmuebles donados, de su valor real y de las cargas que ha de satisfacer
el donatario, bajo sancin de nulidad. En tal virtud, los Jueces estn facultados a declarar
de olicio la nulidad de un acto de donacin que no rena estos requisitos formales"'
ANIBAL TORRES VASGUEZ
1229 PROYECTO DE CD|GO EUROPEO DE LOS COrurRrOS, AnrCur-o 140. Nutidad. Satvo
que la ley establezca otra cosa, el contrato es nulo: 1. Cuando sea contrario al orden pblico,
a las buenas costumbres, o a una norma imperativa que tenga por objeto la proteccin del
inters general o la salvaguardia de situaciones de importancia social primaria; 2. Cuando
sea contraria a cualquier otra norma imperativa aplicable [...].
12gO FtcA FAURA, Luis, "El nuevo ttulo preliminar del Derecho civil y el Derecho cataln', en
Documentacin Jurdica, Ne 4, octubre-diciembre, Madrid, 1974, p.274.
1231 BlANcA, Diritto civile, cit., T. lll lll contrato), p.620.
ANBAL TORRES VASOUEZ
''I
232 BIANCA, Diritto civile, cil.,T. Ul (ll contrato), p. 622.
b. La accin de nulidad.Titulares
La nulidad absoluta se fundamenta en razones de inters social o pblco,
por lo que tiene carcler absoluto, no existiendo la posibilidad de que puda
subsanarse por confirmacin. De ah que los titulares de la accin de nulidad
sean: cualquiera de las partes; cualquier tercero que tenga legtimo inters
econrnico o moral, actual y directo derivado del contrato nulo; el Ministerio
Pblco; inclusive, el juez puede y debe declararla de oficio cuando resulte
manifiesta {art. 22}l12s .
1 233 CDtGo pENAL, Anrcut-o 97 .- Proteccin de la reparacin civil. Los actos practicados o
las obligaciones adquiridas con posterioridad al hecho punible son nulos en cuanto dismi-
nuyan el patrimonio del condenado y lo hagan insuliciente para la reparacin, sin perjuicio
de los actos jurdicos celebrados de buena fe por terceros.
1234 cASActN Ne g7g7-97-LA L|BERTAD, puBLrcADA EL 09.03.2000: "[...] Que, los predios rs-
ticos pueden ser materia de parcelacin o independizacin, sin requerir de autorizacin
ANIBAL TORRES VASQUEZ
previa, con la nica limitacin de que la unidad o unidades resultantes no sean inferiores a
la superficie de la unidad agrcola o ganadera mnima, establecida en tres hectreas como
lo establece la Ley de Promocin de las lnversiones en el Sector Agrario - Decreto Legisla-
tivo Ne 653, que adems prohbe que los Flegistros Pblicos inscriban acto o contrato que
lo infrinja [...] Que, de la Escritura de Compraventa que corre a fojas 24 se desprende que la
parte del predio rustico materia de compraventa tiene una extensin de 1.5 hectreas, esto
es, inferior al mnimo legal permisible [...] siendo esto asi, se ha pactado la compraventa
con una extensin inferior al mnimo establecido por el artculo 7 del Decreto Legislativo
Nq 653 concordante con los artculos 16 y 'l B del mismo cuerpo de leyes, por lo que dichas
normas han sido debidamente aplicadas, no habindose producido infraccin alguna al
derecho constitucional de la propiedad, toda vez que es la misma Constitucin la que esta-
blece la potestad del estado de fijar lmites de la tierra segn la peculiaridad de cada zona,
conforme lo establecen los mismos artculos de la Constitucin invocados por el recurrente,
siendo infundado este extremo del recurso [...] Que, con relacin a la contravencin al debi-
do proceso, es menester tener presente que al haberse pactado en forma contraria a la pre-
vista por ley, el acto jurdico que contiene la Escritura Pblica es nulo por lo que, puede ser
declarada de oficio por el Juez, por ser sta manifiesta, no existiendo incluso la posibilidad
de que pueda subsanarse por la confirmacin, conforme lo establecen los artculos 219 y
220 del Cdigo Civil [...] Que, al ser manifiesta la nulidad del acto jurdico como el aplicable
al presente caso, el Juez est facultado para declarar la nulidad de la Escritura Pblica y del
acto jurdico que la contiene, por haberse pactado en forma contraria a la prevista por ley''.
tNSTITUTo pecrtco
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ANIBAL TORRES VASGUEZ
c. lmposibilidad de la confmacin
Como con la nulidad absoluta se trata de amparar no solamente el inters
de las partes intervinientes, sino fundamentalmente el social, los contratos nulos
no pueden subsanarse porconfirmacin (art. 22O infinel;las pafies no pueden
convalidar un contrato cuando es la misma sociedad la que est interesada
en su invalidez.
tNSTTTUTo pacrtco
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ANBAL ToRRES vnseuz
1240 CDrco clvrt nlruu (BGB), ARTicULo 14: Si los requisitos de un negocio lurdico nulo
corresponden a los de otro negocio jurdico, valdr ste entonces, si puede entenderse
que se hubiera querido su validez, de haber sabido su nulidad.
CDtco ctvtL tTALtANo, Ancut-o 1424: El contrato nulo podr producir los efectos de
un contrato dstinto, del que contenga sus requsitos de sustancia y de forma, cuando,
teniendo en consideracin el fin perseguido por las partes, haya de estimarse que stas lo
habran querido si hubieran conocido la nulidad.
1241 SCOGNAMIGLIO, Contratti in generale, cit., p.240.
TNSTTTUTo pncigco
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ANIBAT TORRES VASOUEZ
1. Causas
El contrato es anulable: por incapacidad rlativa de una o de ambas par-
tes; por vicio resultante del error, dolo, violencia o intimidacin; por simulacin,
cuando el acto real que lo contiene perjudica el dereiho de tercero; y, fuera de
estos casos, cuando la ley lo declara anulable (arl.221).
El error puede ser de hechoo de derecho. el primero recae sobre una cir-
cunstancia de hecho, sobre los elementos delcontrato o de sus circunstancias
externas. El error de derecho consiste en la ignorancia o falso conocimiento
sobre la existencia, significado o aplicacin de una norma jurdica.
El error vicio, el obstativo, el de hecho y de derecho, son causales de
anulacin cuando son esenciales y conocibles por la otra parte. El error es re-
conocible cuando una persona de normal diligencia habra podido advertirlo. La
exigencia de que la manifestacin de voluntad coincida con la voluntad interna
deldeclarante, encuentra su lmite en la necesidad de tutelar la confianza que
ha suscitado la declaracin en la contrapafte, de ah que el error que no es
reconocible por la contraparte no puede anular el contrato.
Por el principio de conseruacin del contrato, la parte que incurre en error
no puede pedir la anulacin del contrato si, antes de haber sufrido un perjuicio,
la otra ofreciere cumplir conforme al contenido y a las modalidades del acto
que aqulla quiso concluir (art. 2}6tzoz.
El dolo es causa de anulacin delcontrato cuando el engao usado por una
de las partes ha sido tal que sin l la otra pae no habra celebrado el contrato
(dolo causante). Cuando el engao sea empleado por un tercero, elcontrato
es anulable sifue conocido por la parte que obtuvo beneficio de l (art. 210).
Por la. violencia fsica un sujeto constrie a otro a celebrar un conlrato,
valindose para ello de la fuerza fsica o de otros rnedios, por ejemplo, indu-
ciendo a contratar a una persona en estado de hipnosis . La violencia moral o
intimidacin consiste en inducir a un sujeto a celebrar un contrato, valindose
del empleo de la arnenazade un dao futuro, inminente y grave, capaz de dis-
minuir la libertad de la persona. La violencia y la intimidacin determinan a la
vctima a celebrar el contrato sobre la base de un clculo de conveniencia que lo
conduce a considerarque la celebracin del contrato es un mal menor respecto
a sufrir las consecuencias de la violencia o intimidacin. La violencia fsica y
la intimidacin que han determinado la declaracin de voluntad, aun cuando
hayan sido empleadas por un tercero, son causales de anulacin delcontrato.
Et contrato celebrado bajo los efectos de la violencia fsica puede ser
visto desde una doble perspectiva: a) puede considerarse como inexistnte
por falta de voluntad atribuible a su autor, y, por tanto, nulo; o, b) como que la
accin violenta compromete la libertad del sujeto, se puede considerar que el
acto adolece de un vicio de la voluntad y que, por consiguiente, es anulable. La
duda que se presenta al respecto, tanto en la doctrina como en la legislacin
comparada, nos conduce a preferir esta ltima solucin. Adems, se debe tener
en cuenta que en la prctica se presentan dificultades para distinguir entre vio-
lencia material, a la cual la vctima no pueda resistir, y la mera violencia moral
o intimidacin, lo que justfica la unificacin de ambas figuras como causales
de anulacin del contrato.
Si se consideraraa la violencia fsica como causal de nulidad, no obstante
la mencionada duda, lo mismo se tendra que hacer con eldenominado error
obstativo que es aqul que recae sobre la declaracin, lo que determina la
absoluta falta de voluntad negocial o de contenido. Por ejemplo, en el /apsus
y en el error de transmisin, falta la voluntad de declarar, en cuanto se dice o
escribe una palabra o frase diversa de la deseada, o bien cuando la declara-
cin es transmitida inexactamente por quien estuviere encargado de hacerlo
(el nuncio; la secretaria que escribe cosa distinta a la dictada). Sin embargo,
en la doctrina nacional, nadie se atreve a sostener que el error obstativo es
causal de nulidad y no de anulabilidad. La nulidad es una sancin extrema a
la cual no se puede recurrir en casos dudosos (como el de la violencia fsica y
el error obstativo), ms an si la pade afectada est suficientemente protegida
en su inters con la anulabilidad del contrato, quedando a su arbitrio el instar
o no que se declare nulo.
1243 CASACTN Ns 505-97-L|MA, PUBLCADA EL 05.07.1998: "El artculo 221 inciso 3) del C-
digo Civil se refiere el acto jurdico anulable por simulacin relativa que como establece
su concordancia el artculo 191 del mismo Cdigo, se da cuando las partes han querido
concluir un acto distinto del aparente, que importa una accin distinta a la de nulidad por
simulacin absoluta y en el que la probanza debe referirse al acto disimulado".
2. Efectos
EI contrato afectado de anulabilidad produce la totalidad de sus efectos
(inicialeso posteriores), es decir, es eticaz en tanto y en cuanto no se anule
mediante sentencia judicial1244. Sin embargo, el contrato anulable, aun decla-
rado nulo rnediante pronunciamiento judicial, produce todos sus efectos entre
las partes, como consecuencia de la prescripcin de la accin resultante de la
ejecutoria que declara la nulidad (art. 2001 .1), y frente a terceros subadquirentes
atitulo oneroso y de buena fe (p' ej., arts. 194 y 2O14)'
El contrato anulable es nulo desde su celebracin, por efecto de la senten-
cia que lo declare. Esta nulidad se pronun ciar a peticin de parte y no puede
ser legada por otras personas que aquellas en cuyo beneficio la establece
laley @n.222).
A diferencia del contrato nulo que lo es rpso iure, el anulable deviene en
nulo solamente por efecto de la sentencia definitiva que lo declare; de ahque
Ia sentencia que declara nulo un acto anulable es constitutiva y no simplemente
declarativa. La anulabilidad se traduce en nulidad absoluta por efecto de la
sentencia judical que declara que el contrato es nulo, reduciendo a la nada
, ls efectos Producidos.
La sentencia que declara nulo un contrato anulable tiene efectos re-
troactivos al momento de la celebracin, borrndose los efectos producidos y
corno consecuencia las partes devolvern lo recibido y si no fuera posible la
devolucin, pagarn su valor. Esto significa que el contrato anulable declarado
nulo equivale aicontrato que adolece de nulidad absoluta. Ambos no producen
efectos ab initio124s.
Blas,yALGUEFl,Jos,..AnotaconesdeDerechoespaol',alatradUc-
general,lrad-
cin de ENNECCERUS, Ludwig y NtpPERDEY, Hans carl, Derecho civil. Parte
p.377:
de Blas Prezy Jos Alguel Bosch, BarcelonalBuenos Aires, 1948, T. l, vol. ll,
,;Mientrasl no edie impugnacin y la consiguiente anulacin, el negocio surte su pleno
efecto cual si fuera perfectamente vlido"
ya que el vicio
1245 JOSSEH ANO, Derecho civit, cil., T. ll, Vol. l, p. 250: "la solucin es racional,
que da origen a la nulidad estaba presente en el origen del ac1o"; MAZEAUD, Lecciones
e Oerecno civit, cil., Parte segunda, vol. l, 1978, p- 365: "las nulidades, sean absolutas
o relativas, producen los mismos etectos"; VON TUHB, Derecho civil. Teora general del
ANBAL ToRRES vsoutz
Derecho civil alemn, cit., vol. ll, p. 345: "El derecho que fue enajenado pertenece al
patrimono del enajenante como si nunca hubiera salido de 1"; luego agrega que ,surge
para el titular del derecho de impugnacin una proteccin de enriquecimiento contra quien
obtenga un beneficio a su costa". El primer prrafo del artculo 142 del BGB dispone: 'Si
es impugnado un negocio jurdico impugnable, ha de considerarse nulo desde el principio"
(LEHMANN, Derecho civil. Pale general, cit,, vol. l, p. 255: surge para el impugnante una
^'pretensin de entrega" o "pretensin de reivindicacin", conforme al artculo 985 del BGB
que dispone: "El propietario puede exigir del poseedor la entrega de la cosa"). El art. 1050
del Cdigo civil argentino seala: "la nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas
al mismo estado en que se hallaban antes del acto anulado". Conforme al art. 1052 del
mismo Cdigo, "la anulacin del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que
han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del acto anulado".
1246 PROYECTO DE PRTNC|PTOS DEL DERECHO EUROPEO OE CONTRATOS (PREPARADAS
POR LA COIISII. DE DEBECHO EUFIOPEO DE LOS CONTRATOS), ANTCULO 4:115. E\EC.
tos de la anulacin. En caso de anulacin, cada pa(e podr reclamar la restitucin de lo
que entreg como consecuencia del contrato, devolviendo a su vez lo que hubiera recibido
a cambio. Si la restitucin en especie no es posible por cualquier molivo, deber pagarse
un importe razonable en proporcin a lo recibido.
1247 Cotco ctvrr- Rr-Evrt,t (BGB), ARTCULO 142: Quien conoci o debi conocer la mpug-
nabilidad, es tratado, si la impugnacin se realiza, como si hubiera conocido o debido
conocer la nulidad del negocio jurdico.
1248 CASACIN Ne 112'l-96-LA LIBERTAD, PUBLTCADA EL 13.05.1998: "La anulabilidad del acto
jurdico slo puede ser solicitada por las partes que intervinieron en 1, tal como lo dispone
el artculo 222 del Cdigo Sustantivo, por lo que la recurrente al no haber intervenido en. el
contrato cuya nulidad solicita no tiene legitimidad para accionar por sta".
rlsrrruro p,qcnco
H
ANIEAL TORRES VASQUEZ
4. Alegacin de incapacidad
Sobre la nulidad del contrato por incapacidad, el art.226 dispone: "La in-
capacidad de una de las partes no puede ser invocada por la otra en su propio
beneficio, salvo cuando es indivisible el objeto de la obligacin comn"'
La incapacidad a que se refiere el at. 226 es la relativa, o sea 13 que da
lugar a la anulabilidad, la misma que requiere de invocacin para que se anule
el acto. En cambio la incapacidad absoluta da l.ugar a la nulidad absoluta que
opera ipso iure, no requiriendo ser invocada, y i es invocada puede ser por
cualquiera de las partes.
La anulabilidad solamente "se pronunciar a peticin de parte y no puede
ser alegada por otras personas que aquellas en cuyo beneficio la establece
la lef' @rt.222) o por sus representantes o causahabientes. Las personas en
cuyo beneficio la ley establece la accin de anulabilidad son: el incapaz o su
representante; en el caso de error, la pae que lo padeci; en los casos de
doto, violencia o intimidacin, la parte que lo sufri;y en la simulacin relativa,
eltercero perjudicado. Ellas son las nicas que pueden pedir la nulidad de un
acto anulable. As, la parte capaz o cuya voluntad est libre de vicios, no puede
invocar en su propio beneficio el hecho de que la otra parte haya actuado siendo
incapaz o estando bajo los efectos del error, dolo, violencia o intimidacin. En
este sentido, el a. 226 dispone como regla general que la incapacidad de una
de las partes no puede ser invocada por la otra en su propio beneficio.
Como excepcin, la regla del art. 226no tiene lugar cuando es indivisible el
objeto del derecho de la obligacin comn La expresin: elobieto del derecho
de ta obtigacin comn es ininteligible. El art. 1078 del CC de 1 936 que es el
antecedente del art. 226 del Cdigo civil vigente, utiliz la expresin el obieto
det derecho o de la obligacin comn (transcripcin del art. 83 del derogado
CC del Brasilde 1916), que tampoco es clara. El art.226 adquiere sentido si
lo entendemos como que dce "salvo cuando es indivisible la prestacin objeto
de la obligacin comn". Con la referencaal obieto de la obligacronqueda sufi-
cientemente protegido el inters del beneficiado con la accin de anulabilidad,
por lo que la referencia al obieto delderecho est dems.
Cuando ambas partes contratantes asumen obligaciones (cada una es
alavez acreedor y deudor de la otra) se dice que stas son recprocas no
comunes, por ejemplo, el contrato de compraventa por el cual, de una parte,
el vendedor se obliga a transferir la propiedad de un bien al comprador y, de la
otra, el comprador se obliga a pagar el precio, o sea, hay prestacin y contra-
prestacin. A la prestacin del vendedor consistente en transferir la propiedad
del bien corresponde la contraprestacin del comprador de pagar el precio,
por ello es correcto hablar no de obligaciones recprocas sino de prestaciones
recprocas; hay reciprocidady no comunidad entre acreedor y deudor.
En cambio, y a esto se refiere la excepcin a la regla del art. 226,|a obli-
gacin ser comn cuando la pae obligada est compuesta de dos o ms
TEORA GENERAL DEL CONTMTO
rNSTrruro pcnco
@
ANBAL TORRES VASQUEZ
rece que parte de Messineol2ae, quien dijo: "El negocio ---omo tal- tiene, de
ordnario, vida instantnea; Io que puede perdurar --o no- es el efecto, o sea
la relacin jurdica, o elderecho subjetivo, o el sfafusque nace delnegocio. Por
consiguiente, propiamente, se dan 'relaciones', llamadas de tracto sucesivo; sin
embargo, de ordinario, se habla de 'contratos'de tracto sucesivo, para indicar
los que dan vida a relaciones continuadas y peridicas". Este error en que in-
curre Messineo ha circulado por todo el mundo, especialmente con referencia
al contrato; a cada paso nos encontramos con autores que afirman que una
vez perfeccionado (concluido) el contrato, ste se extingue, quedando vigente
solamente la relacin jurdical2s. Y,.por tanto, propugnan que se debe hablar de
nulidad, revocacin, rescisin, resolcin, etc., de la obligacin y no del contrato.
Quienes aspiensan no advierten que el Derecho es un objeto cultural.
Y que en todo objeto cultural hay un substrato o soporte y un sentido. Si se
destruye el substrato desaparece el sentido. As, por ejemplo, si se destruye el
lienzo sobre el que Leonardo da Vinci pint la Gioconda, sta desaparece; si se
destruye el mrmolcon elque se edific la Venus de Milo, sta se extingue; si
se deroga la ley, la norma legal en ella contenida es solamente historia; si se
declara la nulidad delcontrato, deltestamento, delmatrimonio, etc., la relacin
jurdica creada o modificada por estos actos desaparece.
Decir que concluido el contrato, ste se extingue, quedando vigente sola-
mente la relacin jurdica es, por decir lo menos, un despropsito; es tanto como
decir que publicada la ley, sta se extingue quedando vigente nicamente la
norma jurdica a la cual dio vida. Si tal aseveracin fuera verdad, qu pasara,
por ejemplo, cuando un arrendador demanda a su arrendatario el desalojo por
incumplimiento de las obligaciones contractuales, cmo probara la existencia
y alcance de tales obligaciones?, con el contrato no podra ser porgue, segn
tal corriente de opinin, ya se extingui, esto es, ya no hay, se convirti en
ngda, con la nada no se puede probar nada; no se puede aportar como prueba
en un proceso judicial a la nada.
tNSTrruro pacirco
E
ANBAL TORRES VSOUEZ
1251 MESSTNEO (Manual de Derecho civil y comercial, cit., T. ll, pp.346-347) dice que en el acto
colectivo "la voluntad de dos o ms su,jetos y las dems correspondientes declaraciones,
son del mismo contenido, estn dispuestas paralelamente, se unen entre s (pero perma-
necen distintas entre s y discernibles y tienden a un fin comn y a un comn efecto jurdi-
co, en el que participa cada uno de los declarantes)"; es susceptible de formacin sucesiva
y progresiva; comporta un nmero indefinido de declaraclones de voluntad; es siempre
unilateral, por ejemplo, la constitucin de una fundacin o una sociedad o una asociacin,
puesto que todas las declaraciones de voluntad se encuentran del mismo y nico lado.
Nuestro Cdigo civil, art. 223, no participa de esta opinin porque considera como parte a
cada uno de los agentes que intervienen en este tipo de actos, por consiguiente el acto es
plurilateral y no unilateral.
2. Nulidad parcal
La nulidad puede ser total(o completa) o parcial(o incompleta), segn
que afecte a todo el contrato o a una parte del mismo. Se parte de la premisa
de la divisibilidad del contenido del contrato. Establecida la divisibilidad o sepa-
rabilidad de las estipulaciones contractuales procede la nulidad o anulabilidad
parciat, sobre la base de la antigua mxima que dice: utile per inutile non vi-
tiantur (lo invalidado no puede viciar lo vlido), y en aplicacin del principio de
conservacin del contrato, por el que la estipulacin o estipulaciones invlidas
no pueden afectar a las vlidas12s3.
En conformidad con el prrafo primero del a. 224, la nulidad de una o
ms de las disposiciones de un contrato no periudica a las otras, siempre que
sean separables.
no afecten a las otras: uno obietivo, consistente en que las disposiciones del
contrato Sean separables, o Sea, que tengan vida propia independiente las unas
de las otras; y olro subietiyo, que las partes habran celebrado el contrato de
todas maneras sin la parte afectada de nulidad o anulabilidad y esto sucede
cuando el contrato es todava til por proporcionar los efectos prcticos'que
se persiguen con su celebracin.
1252 CDtco CtVtL tTALtANo, Anrcut-O 1420. Nulidad en el contrato bilateral. En los conlratos
con ms de dos partes en los que las prestaciones de cada una de ellas van dirigidas a la
consecucin de un fin comn, la nulidad que afecle al vnculo de una sola de las partes no
importar la nulidad del conlrato, salvo que la participacin de ella deba considerarse, de
acuerdo con la circunstancias, como esencial.
12S3 CASACTN Ne 265-T-97-LA LIBERTAD, PUBLICADA EL 03.04.1998: "Conforme al artcu-
lo 224, la nulidad de la constitucin de hipoteca no puede anular los dems actos que
consfan en la Escritura Pblica, como son la cancelacin de hipoteca, la constitucin en
fiadores solidarios, el contrato de crdito, por ser separables".
TNSTTTUTo pncrco
AN|BAL TORRES VASQUEZ
rNslruro pncnco
E
ANBAL TORRES VSQUEZ
1255 CASACTNNs1368-9g-JUt,t,PUBL|CADAEL28.11.1999:"Lacompraventaesuncontrato
consensual, que se forma por el solo consenlimiento de las partes, esto es cuando se
produce acuerdo en la cosa materia de la transferencia y el precio, como establecen los
artculos 1352 y 1529 del Cdigo Civil, lo que no se debe confundir con el documento que
sirva para probar tal contrato de compraventa, como tambin estipulan los artculos 225
del Cdigo Ciuil Y 237 del CPC".
1256 CASACTiNq+zs-2003-UcAyALt,puBLtcADAEL03.l.l .2004:"Sobrelacausal deinaplica-
cin del artculo 225 del Cdigo Civil, la entidad impugnante sostiene que, al establecer la
recurrida que el pagar por doscientos veinte mil dlares no es exigible en razn de haber
sido declarado nulo, se est confundiendo el ttulo valor con el ttulo de ejecucin consti-
tuido por los documentos que contienen las garantas, no habindose tomado en cuenta
que la nulidad del pagar no implica de ninguna manera la extincin de la obligacin toda
vez que los ejecutados no han acreditado haber cumplido con las obligaciones contenidas
en el estado de cuenta de saldo deudor. En virtud del artculo 225 del Cdigo Civil, la exis-
tencia y alcances del acto se puede probar por otros medios lo que si bien es factible en la
accin causal de un proceso declarativo, no resulta viable en un proceso de ejecucin que
se caracterza por tener obligaciones preconstiluidas".
rNsTtruro pcflco g
ANBAI TORRES VASQUEZ
cpTuloxvt, INEFIcACIAEsTRUCTUMI
f
CONFIRMACION DEL
] CONTRATO
144. CONCEPTO
La anulabilidad se fundamenta en la proteccin del inters privado del le-
gitimado para accionar; de ah que frente al contrato anulable, la pae afectada
pueda optar, s tiene necesidad de la proteccin, por demandar judicialmente
para que se declare su nulidad, o, si ya no tiene necesidad de proteccin, puede
convalidarlo mediante confirmacin, o puede dejar que transcurra el plazo de
prescripcin para ejercer la accin de anulacin (prescripcin extintiva o libe-
ratoria o sanatoria), o renunciar a la accin una vez que ha cesado la causal
de anulabilidad.
La confirmacin es una forma de convalidacin del contrato anulable,
por medio de la cual el titular de la accin de anulabilidad manifiesta expresa
o tcitarnente su deseo de querer la validez y eficacia definitiva del contrato
anulable. La confirmacin encuentra su fundamento en el principio de conser-
vacin del contrato.
La confirmacin implica la renuncia a la accin de anulabilidad (acto ne-
gativo), pero es algo ms que una sirnple renuncia, es una manifestacin de
voluntad expresa o tcita de que se quiere mantener el contrato libre de toda
amenaza de destruccin (acto positivo).
El contrato anulable es eficaz desde su celebracin, produce los efectos
que le son propios como si se tratara de un acto sano sin defectos o vicios
que afecten su validez, aunque est amenazado de ineficacia. La confirrnacin
suprime la amenaza de anulacin y asegura la validez y eficacia definitiva del
contrato que ya no podr ser impugnado de anulabilidad; la extincin de la
amenazade destruccin delacto no significa que la confirmacin tiene efectos
retroactivos, sino que simplemente el acto y sus efectos ya producidos dejan
de estar amenazados de ser destruidos mediante anulacin.
La confirrnacin requiere que el confirmante tenga conocmiento: a) del
vicio de anulabilidad del contrato, y, b) del derecho a anularlo.
tNSTrruTo p,ccnco
E
ANBAL TORRES VAsQUEZ
INSTITUTO PACIFICO
E
ANBAL ToRRES vsouez
el acto anulable produce SUS efectos en tanto no Se haya declarado nulo, por lo
que el bien pertenece en propiedad a Primus. Por tanto, la segunda venta es
rescindible a solicitud del comprador Secundus (art. 1539), y nula a instancia
de Primus, quien no ha rnanifestado su voluntad de vender (arl.219.1). Si el
bien no hubiese sido entregado y lo reclamaran lanto Primus como Secundus,
1261 CDrGo ctvll PERUANo, ARrcut-o 1950. Quien careciendo de facultades de representa-
cin y sin estar obligado, asume conscientemente la gestin de los negocios o la adminis-
tracin de los bienes de otro que lo ignora, debe desempearla en provecho de ste.
AnrCuLo 1952. Aunque no hubiese ratificacin expresa, el dueo de bienes o negocios
que aproveche las venta.ias de la gestin, debe cumplir las obligaciones que el gestor ha
asumido por l en nombre propio y hacerse responsable de ellas; reembolsar los gastos
efectuados por el gestor con los intereses legales generados a partir del da en que se han
realizado; e indemnizar los'daos y perluicios que haya sufrido el gestor en el desempeo
de la gestin..La misma obligacin le concierne cuando la gestin hubiese tenido por ob-
,jeto evitar algn perjuicio inminente, aunque de ello no resultase provecho alguno.
1262 CASACT Ns gzTZ-2006-LAMBAYEQUE, PUBLICAoA EL 01 .02.2007; "El acto jurdico ce-
lebrado por el representante excediendo su poder o cuando no exista el mismo, puede
rNSTIiuTo pncrico g
AN8AL TORRES VSAUEZ
'162 del
conllevar la ratificacin del acto jurdico por el representado, conforme al artculo
Cdigo Civil, supuesto que resulta ser diferente al caso de la confirmacin del acto jurdico
que prev el artculo 231 del mismo cdigo ya que se aplica para el acto jurdico que sufre
de una causal de anulacin para efectos de sanear el vicio que lo contiene; no pudindo-
se en este sentido confundir ambas instituciones [...]; ni confundirse la naturaleza de lo
previsto en el artculo 161 del anotado cuerpo legal, que prev un supuesto particularde
ineficacia del acto jurdico, con la disposicin del artculo 221 del acotado, que prev el
supuesto de anulacin del acto jurdico".
148. GENERALIDADES
Los contratos pueden ser: 1) con prestaciones a cargo de una sola de
las partes contratantes, denominados tambin contratos con prestaciones
unilaterales o simplemente contratos unilaterales; 2) con prestaciones rec-
procas, tambin llamados bilaterales, sinalagmticos --del griego sinalagma
= obligacn conjunta-, con prestaciones correspectivas, o con prestaciones
plurilater:ales; y, 3) contratos plurilaterales con prestaciones autnomas.
La distincin de los contratos en unilaterales y bilaterales, que se mantiene
en un gran sector de la doctrina y la legislacin comparadas, no eS en base al
nrnero de paltes que intervienen sino al nmero de partes que se obligan. Si
se obliga una sola de las partes es unilateral, como la donacin y si se obligan
ambas partes es bilateral, como la compraventa.
Si el acto jurdico es unilateral o bilateral, y siendo el contrato un acto jurdico
bilateral o plurilateral (acuerdo de dos o ms partes), no es lgico subclasificar
a este acto jurdico bilateral (contrato) en unilateral y bilateral. Por ello es apro-
piada la expresin contratos con prestaciones recprocasque utiliza el Cdigo.
En los contratos con prestacones recprocas, Ias prestaciones son in-
terdependientes; la prestacin eS causa de la contraprestacin y viceversa,
las ventajas y los sacrificios estn correlacionados; cada una de las partes
contratantes eS a lavez acreedor y deudor de la otra, por ejemplo, el vendedor
es deudor de la entrega del bien vendido y acreedor del pago del preco y el
comprador es deudor del pago del precio y acreedor de la entrega del bien; la
ausencia de la prestacin extingue la contraprestacin por desaparicin de su
causa, salvo que la ley o elpacto dispongan lo contrario'
Las derivaciones fundamentales de los contratos con prestaciones rec-
procas son:
- La excepcin de incurnplimiento.
- La excepcin de caducidad del trmino.
- La resolucin del contrato.
- La teora del riesgo.
rNSTrruo pcrco
@
ANIBAT TORRES VASOUEZ
Subcaptulo 1
149. CONCEPTO
cumplimiento simultneo, de forma que cualquiera de las dos partes podr desconocer su
condena en lanto la otra desconozca la suya.
1265 DoMAT, Jean, Les lois civiles dans leur ordre naturel, nueva edicin revsada, Pierre et
Jean Herissant, Pars, 1705, 1e parte, Lib.1, T. l, sec. lll; LEN BRRIt'lotRRru, Comenta-
ios al Cdigo civil peruano, cit., T. lll, p. 91 .
TNSTTTUTo pncnco g
ANIBAL ToRRES vsourz
150. DENOMINACIN
A esta excepcin se le denomina: excepcin de incurnilimiento contractual,
excepcin de contrato no cumplido, excepcin de contrato incumplido, excepcin
1266 CLABO SOLAR, Explicaciones de Derecho civil chileno y comparado, cit., T- Xl, p.77O.
1267 CLARO SOLAR, Explicaciones de Derecho civil chileno y comparado, cit., T. Xl, p. 773.
rNslTUTo pcrtco
E
ANBAL TORRES VASQUEZ
1268 BARTOLUS expres la regla: Contractu ultro citroque obligatorio non potest effectualiter
agi, nisi ab eo qui effectaualiter totum contractum ex parte sua impleverit. Bartolus aplic
con sobriedad lo que se llamaba en su tiempo exceptio pretti non soluti, exceptio de pretio
o rei non traditae. Sus sucesores, BALDUS y Pablo DE CASTBO, suministraron los aportes
ms importantes para el estudio de esta excepcin, denominada en el s. XVl, exceptio non
impleti o a limpleti contractus; modi non servat (CLARO SoLAR, Explicaciones de Derecho
civil chileno y comparado, cit., T. Xl, p.778).
1269 CBUZ MORENO, Mara, La "exceptio non adimpleti contractus", Tirant lo blanch, Valencia,
2004, pp. 12 y ss.
1270 CLABO SoLAR, Explicaciones de Derecho civil chileno y comparado, cit., T. Xl, p.779.
1271 LAFIRoUUE, Teora general del contrato, cit., vol. ll, p. 141 .
1272 OSptNA f EnoeZOsplNA AcosTA, Teora general del contrato y de los dems actos o
negocios jurdicos, cit. [ed. 1994], p. 591 .
TNSTtTUTo pncaco
ffi
ANBAL TORRES VSQUEZ
1273 OSORIO MORALES, Juan y OSOHIO SERRANO, Juan Miguel, "La obligacin y el derecho
de obligaciones", en SNoHEz CALERo, Francisco Javier (coordinador), Curso de Dere-
cho civil ll. Derecho de obligaciones, contratos y responsabilidad por hechos ilcitos,3a
ed., Tirant lo blanch, Valencia, 2004, p.278.
INSTTUTO PACIFICO
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ANBAL TORRES VsAUEZ
152. REQU|STTOS
Los requisitos exigidos para el ejercicio de la excepcin de incumplimiento
son: que el contrato sea de prestaciones recprocas; que arnbas prestaciones
deban cumplirse simultneamente; que prestacin y contraprestacin tengan
su origen en un mismo contrato; que una de las partes, sin cumplir o garantizar
cumplir la prestacin que le incumbe, dernande a la otra para que le pague lo
que le debe; que la otra parte (el demandado) se oponga a ello por ser titular
de un contracrdito que ni se cumple ni se garntiza cumplir. La ausencia de
alguno de estos requisitos conlleva a que la excepcin de incumplimiento, total
o parcial, no sea amparable.
La reciprocidad, interdependencia y simultaneidad son los requisitos in-
dispensables para que opere la exceptio non adimpleti contractusy la exceptio
non rite adimpleticontractus, caso en el que el incumplimiento-respuesta estar
justificado si es ejercido legtimarnente por el excepcionante, obrando de buena
fe, lo que se apreciary valorar tomando en cuenta todas las circunstancias
del caso.
La parte dernandante debe ser, a la vez, acreedora y deudora de la de-
mandada; y, recprocamente, la parte demandada debe ser deudora (de una
prestacin) y, al mismo tiempo, acreedora (de una contraprestacin) de la
demandante. Las prestaciones y contraprestaciones deben provenir del mismo
contrato. La excepcin no puede oponerse cuando la relacin jurdca proviene
de otro contrato aunque hubiese sdo celebrado entre las msmas partes.
Las prestaciones recprocas, llamadas tambn correlativas o correspec-
tivas o, impropiamente, sinalagmticas o bilaterales, son interdependentes
desde que nacen hasta que tinalizan. Por ello, la excepcin presupone nece-
sariamente la existencia de un contracrdito que le confiere fundamento. Si el
contracrdito se extingue no hay excepcin de incumplimiento.
El mbito naturalde aplicacin de la excepcin de incumplimiento son los
contratos con prestaciones recprocas que deban cumplirse simultneamente,
se trate de una reciprocidad perfecta o imperfecta (ex post facto) como ocurre
con los contratos que en el momento de su perfeccin engendran obligaciones
para una sola de las partes, por ejemplo, el mandato, depsito gratuito, como-
dato, pero que posteriormente pueden dar lugar al nacimiento de obligaciones
a cargo del otro contratantel274.
En los contratos de tracto sucesivo peridico (p. ej., el suministro peri-
dico) o continuado (p.ej., el arrendamiento) no procede deducir la excepcin
1274 "Esta solucin se justifica perfectamente si se considera que las posibles obligaciones
que transforman un contrato unilateral en contrato sinalagmtico tuvieron su origen en el
acuerdo de voluntades desde el principio y, por consiguiente, las partes la previeron; de
aqu se deduce que ellas son un conjunto contractual en el cual todas las obligaciones,
tanto actuales como posibles, se sirven mutuamente de causa" (LARROUMET, Teora ge-
neral del contrato, cit., vol. ll, p. 141).
lNslruTo pecnco
E
AN8AL IORRES VASAUEZ
delTP), de modo que ambas pades logren satisfacer los intereses perseguidos
con la celebracin del contrato.
El segundo prrafo del art. 1460 del Cdigo italiano prescribe que "no podr
rehusarse la ejecucin si, teniendo en cuenta las circunstancias, la negativa
fuese contraria a la buena fe". En nuestro derecho positivo no necesitamos
una norma como sta puesto que contamos con l norma del art. 1362 que
establece como principio general que "los contratos deben negociarse, cele-
brarse y ejecutarse segn las reglas de la buena fe y comn intencin de las
partes". Messineo1282 dice que no.es legtirna la negativa a cumplircuando el
incumplimiento de la otra parte ei de leve entidad o cuando se debe a una
causa no imputable a la contraparte.
No obra de buena fe el demandado que deduce la excepcin de incumpli-
miento invocando un incumplimiento rnnimo, subsanable y sin mayorsignifica-
cin econmica, por ejemplo, una pequea fisura en el inmueble vendido o en
la obra ejecutada que sea fcilmente reparable, o cuando opone la excepcin
con fines inconfesables, v. gr., cuando por pequeos defectos tcnicos, sin
relevancia con respecto al valor del bien vendido o de la obra ejecutada, el
demandado pretende suspender el pago del precio adeudado con el fin de
que vaya perdiendo valor econmico por la depreciacin monetaria, "es decir,
se usa de un derecho, de un remedio legal, pero con un fin que es totalmente
inconfesable, o sea, se est desvirtuando el fin social y econmico en cuya
virtud el legislador ha otorgado esa prerrogativa de oponer la excepcin de
incumplimiento contractual'l283. Obra de mala fe el comprador de un predio que
deduce la excepcin para suspender el pago del precio hasta que el vendedor
ponga fin a una servidumbre pasiva descubierta despus de la celebracin
del contrato, porque ello puede significar grandes sacrificios pecuniarios para
el vendedor que se encontrara a merced del titular de la servidumbre y del
comprador. En casos como ste, un comprador de buena fe, en vez de oponer
una exceptio non rite adimpleticontractus, opta por la resolucin del contrato
o por la reduccin del precio (arts. 1 509, 1 512 y 1513).
El juezde acuerdo a las circunstancias y a la prueba producida desestimar
la exceptio non rite adimpleticontractuscuando resulte que eldemandado que
la ejercita (excepcionanfe) no est actuando con arreglo al principio de la buena
fe y comn intencin de las partes (art. 1362). Como dice Enneccerusl2e, la
excepcin decae en tanto en cuanto que, segn las circunstancias, la excep-
cin sea contraria a la buena fe, por ejemplo, cuando slo est atrasado un
rNSTrruTo pncrco
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ANIBAI. TORRES VASQUEZ
INSTITUTO PACIFICO
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ANBAL TORRES VASQUEZ
la otra: si una parte no cumple su respectiva obligacin queda la otra sin causa y produce
como efectos la compensacin en caso de mora (artculo 1100, ltimo prrafo, CC), la po-
sible exceptio non adimpleti conlractus (ar1culos 1100, '1124 y 1308 CC) y la resolucin de
las obligaciones recprocas por incumplimiento de las partes' (citado por CRUZ MORENO,
La"excepto non adimpleti contractu, cit., p. 135). Son de opinin contraria autores como
SPOTA, quien sostiene que debe rechazarse la tesis de la causa: "lo prueba el hecho de
que la procedencia de la excepcin contractual trae consigo la consecuencia de diferir los
efectos de la convencin, pero no es causa de rescisin del contrato. Por lo dems, el
demandado, en vez de oponer la excepcin, puede exigir el cumplimiento" (SPOTA, /nsfi-
tuciones de Derecho civil. Contratos, cit., vol. lll, p. 445).
1288 CBUT MoRENo, La "exceptio non adimpleti contractus", cit., p. 29.
INSIITUTO PACIFICO
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ANBAI foRREs vsouez
INSTITUTO PACIFICO
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ANBAL TORRES VASQUZ
1295 Sala Civil de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Sub Sala "A", Exp. Nq 882-98.
1296 LARENZ, Derechode obligaciones, cit., T. l, p.269.
1s7. EFECTOS
El efecto principal del ejercicio exitoso de la exceptio non adimpleti con-
tractus y de la exceptio non rite adimpleticontractus es legitimar la inejecucin
de la prestacin a cargo del demandado mientras no se cumpla o garantice
cumplir la contraprestacin que le debe el demandante.
El demandado est obligado a ejecutar su prestacin inmediatamente que
el demandante cumpla o garantice cumplir la que le incumbe. Mientras tanto, si la
prestacin debida consiste en la entrega de un bien, el demandado es poseedor
de buena fe, por lo que hace suyos los frutos, y no es responsable por los daos
que pueda sufrir el actor. Si la preslacin es una de hacer, el demandante no
podr procurarse una equivalente a costa del deudor. Si la prestacin deviene
en imposible se aplica las soluciones previstas en los arts. 1431 a1434.
El demandante vencido con la excepcin de incumplimiento no pod pre-
tender torzar la satisfaccin de su crdito mediante otras acciones personales
o reales ni podr pretender compensarlo con obligaciones no provenientes del
contrato comn que gener las prestaciones recprocas.
Como toda suspensin de los efectos de una relacn jurdica no es definitiva
sino temporal, la excepcin de incumplimiento es una medida provisional que
ejerce el acreedor de una prestacin no ejecutada. En efecto, como dice Larrou-
met, "llegar sin duda un momento en que ser preciso arreglar definitivamente
las consecuencias de la inejecucin, en el caso en que la excepcin no haya
producido el efecto esperado por el acreedor que la invoca, esto es, la ejecucin
de la prestacin que se le debe. Esta es la razn por la cual la excepcin de
inejecucin, cuando no produce la ejecucin a favor de su beneficiario, no es sino
el requisito previo de una resolucin del contrato o de la aplicacin de la teora
de los riesgos en el caso en el que la inejecucin no sea imputable al deudo/'.
Declarada fundada la excepcin, las prestaciones debidas no podrn ex-
tinguirse mediante compensacin por obligaciones provenientes de contratos
distintos.
El plazo de la prescripcin extintiva corre para ambas partes desde que
la resolucin que declara fundada la excepcin de incumplimiento queda con-
sentida.o :ejecutoriada.
rNSTrruro pncrrco
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ANIBAL TORRES VASAUEZ
1297 Max ARIAS-SCHREIBEB sostuvo "en la Exposicin de Motivos del Anteproyecto, que el
precepto no admita pacto en contrario. De otro modo, se estara dejando abierta una va
por la cual el contratante de mayor podero estara imponiendo su voluntad. Como el tema
no fue tratado en la Comisin Revisora, considera que este temperamento se manliene"
(ARTAS-SCHRETBER PEZET, Exgesis del Cdigo civil peruano de 1984, cit. [ed. 1998], T. I
fContratos. Pa e gene rall, 9. 220).
1298 MESSINEO, Doctrina general del contrato, cit., T. ll, p.443.
1299 SPOTA, lnstituciones de Derecho civil. Contratos, cit., vol. lll, p. 463. Especifica este autor
que "es una clusula en cuya virtud quien se ha obligado debe, en primer trmino, cumplir,
y despus, si demuestra que la otra parte no tena derecho al cumplimiento de 1, enton-
ces, podr exigr el reembolso, la devolucin. Es una clusula interesante, que evita que
ante la accin de uno de los contratantes contra el otro, ste oponga una excepcin de,
incumplimiento" (ibdem, p. ao).
TNSTtTUTo pRcrtco g
ANBAL TORRES VSAUEZ
1302 Como dice ALLARA (citado por MESSNEO, Doctrina general del contrato, cil., T. ll, p. 437):
"en el derecho de retencin, la garanta est dada por la existencia de una obligacin ne-
gativa consistente en soportar lpattilla posesin de la cosa por parte del otro hasta que se
cumpla la propia obligacin".
1303 SPOTA, lnstituciones de Derecho civil. Contratos, cit., vol. lll, p.446.
AN8AL TORRES VSAUEZ
Subcaptulo 2
EXCEPCIN DE CADUCIDAD DEL PLAZO
1304 SALA CIVIL DE LA CORTE SUPREMA, EXP. Ns 275-97-LIMA: "El conlrato de compraventa
del sistema de televisin por cable es uno de prestaciones reciprocas, porque la presta-
cin que se obliga a cumplir una de las partes viene a ser el motivo de la obligacin que
asume la otra parte contratante, por lo que resulta aplicable el artculo 1427 del Cdigo
Civil que otorga el derecho de suspensin de la prestacin y el artculo 1428 del Cdigo
sustantvo que faculta a solicitar la resolucin del contrato y la indemnizacin de daos".
INSTITUTO PACIFICO
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ANBAL ToRREs vnsouez
l3OS El efecto de la excepcin consiste en legitimar la suspensin del cumplimiento hasta que
cese el peligro de incumplimiento de la contraprestacin o se d una garanta idnea
(ScocNAMlGLto, Contratt in generate, cit., p. 282).
1 306 ARIAS-SCHREBER PEZET , Exgesis del Cdigo civil peruano de I 984, cit. [ed. 1 998], T. I
(Contratos. Parte general, P.222.
1307 ENNECCERUSiKIPPMOLFF, Tratado de Derecho civil, cit. [ed. 1gil], T. ll, vol. l, p. 169.
1 308 LARENZ , Derecho de obligacione,s, cit., T. l, p. 271
INSTITUTO PACIFICO g
AN8AL TORRES VASQUEZ
Subcaptulo 3
RESCISIN Y RESOLUCIN DEL CONTRATO
161. GENERALIDADES
El contrato es el acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modi-
ficar o extinguir una relacin jurdica patrimonial (obligacin) (art. 1351). Es la
manifestacin ms importante del acto jurdico patrimonial.
La satisfaccin de nuestras mltiples necesidades, como alimentacin,
vestido, vivienda, educacin, salud, recreacin, etctera, solamente es posible
mediante el contrato. En el mundo moderno es imposible nuestra existencia
sin contratar.
La rescisin y la resolucin son dos formas de ineficacia funcional del
contrato. Se rescinde o se resuelve un Contrato que existe vlidamente.
1. Concepto
La rescisin es el acto por el cual, mediante sentencia judicial, se deja sn
efecto un contrato vlido por causal existente al momento de su celebracin.
rNsTrTUTo pecflco
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ANBAL ToRRES vsourz
rNsTtruro pecnco
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ANBAL ToRRES vnsouez
3. Anulabilidad y rescisin
Segn el Derecho civil peruano, las causales de rescisin, al igual que
las de nulidad y anulabilidad, existen en el rnomento mismo en que se celebra
1314 Por ejemplo, GHERSI dice: "As como las partes tienen amplitud para darse su propia
regulacin, es lgico acordarles la facultad de extinguirla voluntariamente. Esta es la nota
caracterstca de la rescisin. No depende de hechos posteriores. Los contratantes de-
ciden de mutuo acuerdo poner fin al vnculo contractual" (GHERSI, Contratos civiles y
comerciales. Pafte general y especial, cit., T. l, p. 266).
131 5 CDtco ClvtL DEL EcuADoR, RRrcut-o 1735. El plazo para pedir la rescisin dura cuatro
aos. Este cuadrienio se contar en el caso de violencia, desde el da en que sta hubiere
cesado; y en caso de error o de dolo, desde el da de la celebracin del acto o contrato.
Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contar el cuadrienio desde el da
en que haya cesado esta incapacidad [...].
l3'l 6 ALBALADEJO, Manuel, Derecho civil,9? ed., Bosch, Barcelona, 1994, T. ll (Derecho de
obligaciones), vol. I (La obligacin y el contrato en general), p. 450.
1317 MMEAUD, Lecciones de Derecho civil, cil., Parte segunda, vol. lll, p. 355.
1318 MARTOBEIL, Tratado de los contratos de empresa, cit., T. I, p.214.
rNsrTUTo pcrco
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ANBAL TORRES VASQUEZ
1320 CDtco Ctvtl pEFlUANo, ARrculo',l313. Por el mutuo disenso las partes que han ce-
lebrado un acto jurdico acuerdan dejarlo sin efecto' si Perjudica el derecho de lercero se
tiene por no efectuado.
169';li:1t77,7,a.'!7,8811789:Cia'c;Aits.1o1,i7o3;196.
1. Concepto
La palabra resolucin (del latn resolutio) significa disolucin, deshacer,
destruir, desatar, disolver, extinguir un contrato.
La resolucin es el remedio que confiere el ordenamiento jurdico en pro-
teccin del inters padicular de la parte contratante que sufre el incumplimiento
de la contrapafie, la imposiblidad de la prestacin esperada, la sobrevenida
excesiva onerosidad de la prestacin, etc. En trminos del art. 1371 , la resolu-
cin deja sin efecto un contrato vlido por causal sobreviniente a su celebracin.
2. Resolucin e invalidez
La resolucin deja sin efecto, judicial o extrajudicialmente, un contrato
vlido por causal sobreviniente a su celebracin que impide que cumpla su
finalidad econmica. Ello diferencia claramente a la resolucin de la invalidez
(nulidad y anulablidad).
La invalidez atecla al contrato por causal existente en el momento de
su perfeccionamiento, lo que como consecuencia produce su ineficacia. En
cambio, la resolucin no afecta al contrato, el cual existe vlidamente, sino a
sus efectos, o sea le quita efectos, lo hace ineficaz. La invalidez concierne al
contrato como acto jurdico, la resolucin a Ia relacin jurdica contractual. La
ineficacia contractual por invalidez es ab initio,la ineficacia por resolucin es
sobreviniente.
Con la resolucin se extingue un contrato vlido corno consecuencia de na
causal sobrevenida a su celebracin, como puede ser el que alguna de las partes
falte al cumplimiento de su prestacin, la sobrevenida excesiva onerosidad de
la prestacin, la prestacin a cargo de una de las partes deviene en imposible
de ejecutar, etc. La resolucin produce la disolucn del vnculo contractual.
Si un contrato es invlido por nulo o anulable no tiene sentido pensar en la
resolucin para privarlo de eficacia, puesto que es ineficaz en cuanto invlido.
Cuando sea necesario que se declare judicialment su ineficacia, la accin ser,
segn el caso, una de nulidad o de anulabilidad. Sin embargo, en la prclica,
la invalidez y la resolucn se pueden interferir. Si A demanda a B para que se
rNsnTUTo pncrco
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ANBAL ToRRES vsourz
, 4. Fuentes de la resolucin
Las fuentes de la resolucin son voluntarias y'legales.
a. Fuentes voluntarias .
b. Fuentes legales
Los mecanismos de resolucin legalpermilen que elcontrato se resuelva o
pueda resolverse por disposicin de una norma en presencia de determinados
presupuestos. La resolucin legal est prevista en la norma a favor de una parte
o de ambas. Puede ser de liberacin, de autotutela o de arrepentimientol322.
TNSTTTUTo prcrtco
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ANBAL TORRES VSaUEZ
lNsTrruTo pncnco
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ANBAL TORRES VASQUEZ
anterior al de su celebracin.
1g2S CDtGo cvtl PEBUANo, ARrculo 1503. EI transferente est obligado al saneamiento
por tos vicios ocultos existentes al momento de la transferencia'
1326 El Cdigo incurre en el mismo error de su antecedente, el Cdigo civil italiano, Art. 1492.
"En los casos indicados por el art. ',l490 el comprador puede demandar a su eleccin la
resolucin del contrato o bien la reduccin del precio, salvo que, por determinados vicios,
los usos e'xcluyan la resolucin [...]'.
1927 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Estudios sobre el cantrato pivado, cit., T. ll, pp.469-470.
1328 ARIAS-SCHREIBER PZET, Exgesis del Cdigocivil peruano de 1984, cit. [ed. 1998], T. I
(Contratos. Pae generafi, P. 315.
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ANIBAL TORRES VASGUEZ
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TEORA GENERAL DEL CONTRATO
1329 DE LA PUENTE expresa: "El contrato, como declaracin de voluntad, deja de existir una
vez que cumple su cometido de crear una relacin obligatoria y que es esta relacin lo
que constituye la ley del contrato y tiene por contenido jurdico todos los derechos y todos
los deberes nacidos por efecto del contrato. Por ello, lo que se resuelve por razn del
incumplimiento por una de las partes de la prestacin que le corresponde es esa relacin
obligatoria que tiene" (DE LA PUENTE Y LAVALLE, Estudios sobre el contrato privado, cit.,
T. l, p. 519). Cfr. tambin ARTAS-SCHHEIBER PEZET, Exgesis del Cdigo civil peruano de
1984, cil. [ed. 1 998], T. I {Contratos. Parte general' p. 1 80.
133O.Cfr. TORRES VSOUEZ, Anbal, tntroduccin al Derecho. Teora general del derecho,3a
ed., ldemsa, Lima, 2006, PP. 8-9.
rNsTrruro pncnco
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ANBAL TORRES VSOUEZ
1331 BETTI, Emilio, Teora general de las obligaciones, traduccin del italiano de Jos Luis de
los Mozos, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1970, T. ll, p. 333.
1332 Artculo conforme a Ia 1a DM del Texto nico Ordenado del Cdigo Procesal Civil, aproba-
do por la B.M. Ns 10-93-JUS (23.04.1993), la misma que recoge las modificaciones hechas
anteriormente a esle artculo por la 1 e DM del Decreto Legislativo Ns 768 (04.03.1992) y la
del artculo 5 del Decreto Ley Nq 25940 (11.12.1992).
INSTITUTo PAcFICo
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ANBAL ToRRES veseurz
la resolucin sean exigibles, que es como debe nterpretarse correctamente la norma ma-
terial contenida en el artculo 1371 del Cdigo Civil [...] en cunto respecta a la causal de
inaplicacin de la norma material contenida en el artculo '1372 del Cdigo Civil, esta dis-
posicin legal regula los efectos de la rescisin y la resolucin del contrato y en el presente
caso se pretende el pago de lo adeudado hasta el momento en que oper la resolucin
del Contrato; esto es, la liquidacin del avance de obra efectuado antes de la resolucin
del contrato de ejecucin de obra [...]; en tal sentido, la norma material contenida en el
artculo 1372 del Cdigo Civil resulta pertinente para dilucidar la controversia, pues en su
segundo prrafo prev que por la resolucin los efectos de la sentencia se retrotraen al
momento en que se produce Ia causa que la motiva,.y en su cuarto prrafo establece que
por razn de la resolucin las partes deben restituirse las prestaciones en el estado en que
se encontraran al momento indicado en el prrafo anterior y si ello no es posible deben
reembolsarse en dinero el valor que tenan en dicho momento; siendo este ltimo extremo
lo que precisamente se reclama como pretensin principal al demandarse el cumplimiento
de la obligacin de dar suma de dinero".
a. Efecto liberatorio
Si las prestaciones todava no se han ejecutado, los contratantes se liberan
de ejecutarlas.
b. Efecto resttutoro
Si las prestaciones se han eiecutado, las partes deben restituirse rec-
procamente lo que se han pagado, volviendo las cosas al estado en que se
encontraban al momento de celebrarse el contrato, salvo que la naturaleza de
la prestacin o el pacto en contrario no lo permitan. Como seala Dez-Pica-
zot"'6, "en principio, debe entenderse que la resolucin determina la extincin
de la relacin obligatoria. Sn embargo, los efectos de la resolucin no slo se
proyectan para el tiempo venidero, sino que se producen con efecto retroacti-
vo, por consiguiente, cada una de las partes deber reintegrar o restituir a la
otra las cosas o las prestaciones que hubiesen sido entregadas o ejecutadas.
Surgen, como consecuencia de la resolucin, especficos deberes de liquida-
1336 DEz-PtcAzo, Fundamentos de Derecho civil patimonial cit. [ed. 1986], vol. l, p. 876.
INSTITUTO PACIFICO
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ANiBAL TORRES VASQUEZ
(. Efecto resar(torio
En el caso de la resolucin, la ley dispone (arts. 1 428,1429, 1432) que
el deudor que ha faltado al cumplimiento de su prestacin o por cuya culpa la
prestacin deviene en imposible, debe resarcir los daos irrogados al acreedor.
No existe igual regla para la rescisin, sin embargo, ello no significa que
si uno de los contratantes causa dao a otro no est obligado a indemnizar,
pues el principio es que todo el que causa dao a otro est en la obligacin
de indemnizar.
La parte que obtiene la resolucin, adems de la restitucin, tiene derecho
a la indemnizacin del dao. Ello ocurre cuando la resolucin se produce por
un hecho imputable a la contraparte.
1337 El a|. 1204 del Cdigo civil argentino prescribe que "en los contratos en que se hubiese
cumplido parte de las prestaciones, las que se hayan cumplido quedarn firmes y produci-
rn, en cuanto a ellas, los efectos correspondientes".
1338 OSptNA, refirindose a la resolucin del contrato de compraventa, dice que "la afirmacin
dogmtica de la doctrina tradicional, conforme a la cual el referido contrato es siempre de
ejecucin instantnea, porque ella equivale a negar, contra la evidencia, que en los casos
en que se hayan pactado varios plazos sucesivos para la entrega de la cosa vendida o
' para el pago del precio, el contrato entra a formar parte de la categora de los de elecucin
sucesiva" (OSP|NA PREZ, Guillermo, "Los contratos de ejecucin instantnea y de ejecu-
cin sucesiva", en Universitas, Ne 18, Pontificia Universidad Javerana, Bogot, 1960, p.
104). Cfr. tambin AR|AS-SCHREIBER PEZET, Exgesis del Cdigo civil peruano de 1984,
cit. [ed. 1998], T. I (Contratos. Parle generaf, p. t3O.
rNsrfuro prcrco
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ANBAL ToRRES vsourz
6. Resiliacin y resolucn
Una vez perfeccionado el contrato es imposible jurdicamente que una de
las partes se pueda desvincular con su sola declaracin de voluntad, debido a
que nicamente un mutuus dr'ssensus puede deshacer lo que ha sido hecho por
un mutuus consensus, salvo que la ley o el pacto lo permitan. Por ejemplo, en bl
caso de la clusula resolutoria expresa por la que se conviene que el contiato
INSTITUTO PACIFICO
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ANBAL ToRRES vseurz
1341 En la doctrina chilena se denomina resiliacin al mutuo disenso, que es el acuerdo por el
cual las partes dejan sin efecto un contrato (IPEZ SANTA lvtnnn, Los contratos. Parte
general, cit., pp. 233-234).
1342 LARRoUMET, Teora general del contrato, cit., vol. ll, p. 5.
1343 BoBDA, Manual de contratos, cit., p. 136.
1344 LLAMBAS, Tratado de Derecho civil. Parle general, cit., T. ll, p. 660.
1345 LABRoUMEf , Teora general del contrato, cit., vol. ll, p. 155.
rNsTrruro pncrtco
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ANBAL TORRES VSQUEZ
1348 Resolucin Ministerial Ns 0'10-93-JUS (23.04.1993), que aprob el TUO del Cdigo Pro-
cesal Civil, promulgado mediante Decreto Legislativo Ns 768 y que incluye las normas del
Decreto Legislativo Ne 767, Decreto Ley Ne 25940 y Decreto Ley Ne 25869.
resolucin son para el futuro. Esta es la nica verdad, no hay otra. Lo que se
afirma en el art. 1372 es contrario a la naturaleza de las cosas.
El tercer prrato del nuevo art.1372 dispone que: "Por razn de la reso-
lucin, las partes deben restituirse las prestaciones en el estado en que se
encontraran al momento indicado en el prrafo anterior [...]", o sea, al momento
en que se produce la causal que motiva la resoluc.in. La Corte Suprema ha
resuelto: "[...] segn lo precepta eltercer prrafo delartculo 1372 del Cdigo
Civil es efecto de la resolucin de los contratos que las partes se restituyan las
prestaciones al estado que se ncontraban al mornento en que se produce la
causal que la motiva y, si ello no fuera posible, deben reembolsarse en dinero
el valor que tenan en dicho momento [...]. La restitucin de las prestaciones
es un efecto natural de la resolucin que no requiere ser invocado por ningu-
na de las partes y que opera por el solo hecho de la extincin de la relacin
obligatoria"lss,
Los bienes deben restituirse en el estado en que se encuentran al mo-
mento en que se produce la causal de resolucin considerando su desgaste
natural. La norma no puede interpretarse de tal forma que conduzca a solu-
ciones absurdas como, por ejemplo, que si al momento en que se produce la
causal de resolucin el bien que es objeto de la prestacin.ejecutada ha sido
consumido o destruido en parte, el contratante que resuelve el contrato slo
tendra derecho a recibir lo que quede del bien.
En conformidad con la parte in fine del tercer prrafo delvigente ar|.1372,
si resuelto elcontrato no es posble que las pailes se restituyan las prestaciones
como sucede, por ejemplo, cuando el bien ha sido enajenado o transformado
en otro, se debern reembolsar en dinero el valor de las mismas al momento
en que se produce la causal de resolucin. Hubiese sido ms justo que se
establezca, en conformidad con el art. 1236, que el reembolso en dinero del
valor de la prestacin sea el que tiene al da del pago"*.
Si las prestaciones de una y otra parte no se han ejecutado, sea el contrato
de ejecucin instantnea o de tracto sucesivo, no existe problema, las partes
no tienen nada que restituirse, la resolucin simplemente libera a ambas pates
contratantesdelcumplimientodesusobligaciones.
El penltimo prrafo del vigente arl.1372 establece: "En los casos pre-
vistos en los dos primeros prrafos de este artculo, cabe pacto en contrario",
o sea, en los casos de rescisin y resolucin, cabe que las partes pacten que
los efectos sern no retroactivos, por supuesto cuando lo permite la naturaleza
del objeto de las prestaciones.
INSTITUTo PAciFICO
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ANBAL TORRES VASQUEZ
1. Concepto
En los contratos con prestaciones recprocas cuando una de las partes
contratantes falta alcumplimiento de su prestacin, la otra puede a su eleccin
1gS1 El Cdigo civil contiene una incoherencia, al regular el saneamiento por vicios ocultos o vi-
cios redhibitorios, cuando en el art. 1 511 dispone que "el adquirente puede pedir, en razn
del saneamiento a que est obligado el transferente, la resolucin del contrato", pues en
vez de resolucin debi utilizar la expresin rescisin, puesto que los vicios redhibitorios
deben existir en el momenio de la celebracin del contrato.
ANIBAL TORRES VASQUEZ
2. Evolucin histrica
El Derecho romano no admiti de manera general la resolucin de los
contratos bilaterales o sinalagmticos (que nuestro Cdigo denomina con pres-
taciones recprocas) por incumplimiento de las obligaciones. En lo concerniente
al contrato de compraventa, si el vendedor no lograba que el comprador le
pague el precio, la obligacin quedaba subsistente aunque incumplida, lo que
era peligroso para el vendedor que quedaba expuesto a perder la cosa y el
precio en caso de insolvencia delcomprador. Como proteccin para elvendedor
se estableca en el contrato que sigue siendo dueo de la cosa vendida, aun
despus de la tradcin, mentras no se le pague el preciol3s3. En aplicacin
del principio pacta sunt seruanda, los contratos deban curnplirse tal cual se
haban convenido.
La prctica haba ideado introducir en ef contrato una clusula en virtud de
la cual el vendedor tena derecho a considerar como resuelto el contrato cuando
el comprador no pagaba el preco al vencimiento previsto. A esta estipulacin
se le denomin lex commissoria o pacto comisoriol3.o que vino a atemperar la
rigidez del pacta sunt seruanda permtiendo slo alvendedor resolver la venta
cuando el comprador no paga el precio, promoviendola actio venditi(reclamar
el pago del precio) ola praescripti verbis (el que primero ejecuta su obligacin
puede demandar la restitucin de su propia cosa). Corno consecuencia de Ia
resolucin, el cornprador deba restituir la cosa en el eslado que lo recibi, libre
de cargas, con sus frutos y sn deterioros debidos a su culpa, si esto no era
posible deba los daos, y el vendedor deba restituir el precio. Para proteger
el derecho deltercero subadquirente, Alejandro Severo neg la reivindicacin
al vendedor disponiendo: "El que vendi un predio con esta condicn, que si
no hubiese pagado lo restante del precio dentro de cierto tiempo, revertiese a
l; si no se entreg la posesin precaria, no tiene la reivindicacin de la cosa,
sino la accin de venta".
1352 CASACIN Ns 616-99, PUBLICADA EL 01 .09.1999: "El artculo 1428 del Cdigo civil facutta
demandar acumulativamente la resolucin del contrato y los daos y perjuicios ocasion-
dos como consecuencia del incumplimiento de obligaciones por una de las partes, por lo
que su planteamiento con el carcter de pretensin subordinada no constituye una acumu-
lacin indebida".
1353 CAPITANT, Henri, De la causa de las obligaciones, trad. de Eugenio Tarra Gato y Contre-
ras, Gngora, Madrid, 1922, p. 32O.
1354 LARROUME-|, Teora general del contrato, cit., vol. ll, p.144.
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ANBAL TORRES VSOUEZ
1361 MEsSlNEo, Doctina general del contrato, cit., T. ll' pp. 337-338.
1 362 LEN BABANDIARN , Tratado de Derecho civil, cil-, T. lV,
p' 1 20.
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d. Teora de la sancin
Se afirrna que la resolucin es una sancin13il impuesta al contratante que
no ejecuta su prestacin condenndolo a perder el derecho a la contrapresta-
cin y al pago de daos.
En opinin de Auleta1365, el acreedor est suficentemente tutelado con
el resarcimiento del dao. La resolucin, con la consiguiente disolucin de la
f. Teora de la reparacin -
Se sostiene que el fundamento de la resolucin es la reparacin del per-
juicio causado al acreedor con el incumplimiento de la prestacin por pae del
deudor; al liberar al acreedor de ejecutar su prestacin, o permitir recuperarla
siya la ha efectuado, la resolucin se presenta como un rnodo eficaz de repa-
racin, adems a esa reparacin se puede agregar la indemnizacin de daos
causados con la inejecucin de la prestacin deldeudorl367.
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ANBAL ToRRES vesouez
i. Teora eclctica
Grasso1370 dice que buscar el fundamento de la resolucin es intil porque
su razn es obvia; por qu jams se puede autorizar al vendedor del caballo,
quien ha matado y comido al caballo, a proceder contra el cornprador para que
le pague el precio? La resolucin, por ser obvia, desalienta hacer investiga-
ciones demasiado refinadas sobre su fundamento. Sacco ha propuesto que la
resolucin se fundamentara en el error del acreedor, quien si hubiese previsto
el incumplimiento no hubiese estipulado el contrato. Agrega que el art. 1455 del
'1371 CDtco ctvtl rrALtANo, Anrcut-o 1455. lmportancia del incumplimiento. No se podr
resolver el contrato si el incumplimiento de una de las partes tuviese escasa importancia,
habida cuenta del inters de la otra.
1372 MESSINEO, Doctrina genenl del contrato, cit., T. l, p.411.
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ANIBAL TORRES V,\SOUEZ
a. Requisitos
Estos son los requisitos de la resolucin por incumplimiento:
1) La existencia de un contrato con prestaciones recprocas vlido. El
contrato invlido es nulo o anulable, no es resoluble.
2) Que una de las partes contratantes falte al cumplimientol3T3 de su
prestacin, total o parcalmente.
3) Que el incumplimiento parcial sea importante que de haber sabido el
acreedor que la prestacin no se cumplira en su integridad no habra
celebrado el contratol37a. El art. 1455 del Cdigo civil italiano dispone
que no se podr resolver elcontrato siel incumplimiento de una de
las partes tuviese escasa importancia, habida cuenta del inters de
la otra.
4) Que el incumplmiento no se deba a caso fortuito, fuerzamayor, hecho
de un tercero o del propio acreedor. En estos casos, la resolucin no
es por incumplimiento sino por aplicacin de la teora del riesgo.
5) Que la parte que pretende la resolucin no sea incumplidora.
6) Que se invoque judicial o extrajudicialrnente.
b. Efectos
1) Disuelve el contrato, quedando las partes desligadas de sus obliga-
ciones.
2) Opera retroactivamente, las partes deben devolverse recprocamen-
te lo que hubieran recibido como consecuencia del contrato, salvo
disposicin legal o convencional en contrario o que la naturaleza del
contrato no lo permta.
3) La resolucin no perjudica los derechos de terceros adquiridos de
buena fe.
4) Una vez notificada la demanda de resolucin, eldemandado queda
impedido de cumplirsu prestacin con elfin de paralizar la resolucin.
ffiavaDisposicinComplementariadelDecretoLegislativoN9
1071 (28.06.2008), para efectos de lo dispuesto en el presente artculo, la referencia a
la citacin con la demanda se entender referida en materia arbitral a la recepcin de la
solicitud para someter la controversia a arbitraje.
1376 CONVENCIN DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA
INTERNAC6NAL DE MERCADERAS (coNVENCrN DE vrENA DE 1980), ARTcuLo 25. El
incumplimiento del contrato por una de las partes ser esencial cuando cause a la otra par-
te un perjuicio tal que la prive sustancialmente de lo que tena derecho a esperar en virtud
del contrato, salvo que la parte que haya incumplido no hubiera previsto tal resultado y que
una persona razonable de la misma condicin no lo hubiera previsto en igual situacin.
ARTCULo 26. La declaracin de resolucin del contrato surtir efecto slo si se comunica
a la otra Parte.
ART|CULO 27. Salvo disposicin expresa en contrario de esta Parte de la presente Con-
. vencin, si una de las partes hace cualquier notificacin, peticin u otra comunicacin
conforme a dicha Parte y por medios adecuados a las circunstancias, las demoras o los
errores que puedan producirse en la transmisin de esa comunicacin o el hecho de que
no llegue a su destino no privarn a esa parte del derecho a invocar tal comunicacin.
ART6UL9 28. Si, conforrne a lo dispuesto en la presente Convencin, una parte tiene de-
recho a exigir de la otra el cumplimiento de una obligacin, el tribunal no estar obligado a
ordenar el Jumplimiento especfico a menos que lo hiciere, en virtud de su propio derdbho,
respecto de contratos de compraventa similares no regidos por la presente Conveniin.
ARTCULO 73. 1) En los contratos que estipulen entregas sucesivasde mercaderas, si
el incumplimiento por una de las partes de cualquiera de sus obligaciones relativas a
cualquiera de las entregas constituye un incumplimiento esencial del contrato en relacin
con esa entrega, la otra parte podr declarar resuelto el contrato en lo que respecta a esa
entrega. 2) Si el incumplimiento por una de las partes de cualquiera de sus obligaciones
relativas a cualquiera de las entregas da a la otra parte fundados motivos para inferir
que
se producir un incumplimiento esencial del contrato en relacin con futuras entregas, esa
otr parte podr declarar resuelto el contralo para el futuro, siempre que lo haga dentro de
,n pi"ro razonable. 3) El comprador que declare resuelto el contrato respecto de cualquier
entiega podr, al mismo tiempo, declararlo resuelto respecto de entregas ya efectuadas
o de iuturas entregas si, por razn de su interdependencia, tale entregas no pudieren
destinarse al uso previsto por las partes en el momento de la celebracin del contrato.
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EI art. 1453 del Cdigo civil italiano, el mismo que ha servido de fuente al
art.1421de nuestro Cdigo civit, prescribe: Art. 1453." Resolubilidad delcontrato
por incumplmiento. En ls contratos con prestaciones recprocas, cuando uno
de los contratantes no cumpliese su prestacin, el otro podr, a su eleccin,
pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato, sin perjuicio en todo caso del
resarcimiento de daos. La resolucin podr ser demandada tambin aunque
el juicio hubiese sido promovido para obtener el cumplirniento; pero no podr
pedirse ya elcumplimiento cuando se hubiera demandado la resolucin. Desde
la fecha de la demanda de resolucin, el incumplidor ya no podr curnplir su
obligacin". Como se aprecia, cuando una de las partes contratantes no ejecuta
su prestacin o prestaciones, la otra est facultada legalmente para exigir el
cumplimiento o demandar la resolucin delcontrato. Sea que elacreedor opte
por una u otra alternativa, puede acumular a su demanda la indemnizacin de
los daos que se le ha causado con el incumplimiento-
El a. 1428 establece que si una de las partes no cumple, la otra podr
optar por el cumplimiento o por la resolucin del contrato, sin precisar que esta
puede tambin haberincumplido. En este caso, el demandado por cumplimiento
puede defenderse con la excepcin de incumplimiento @rf. 1426) o con la de
caducidad del plazo @rt..1427), si es que se cumple con los elementos del pre-
supuesto normativo en cada caso. Si la demanda eS por resolucin y el hecho
que la motiva es imputable a ambas paes contratantes, no habr resolucin
porque la culpa del demandado se compensa con la culpa del demandante.
Si ambas partes contratantes demandan la resolucin, lo razonable es que la
resolucin sea concedida a favor del contratante que ha incurrido en el incum-
plimiento menos grave.
El incumplimiento es el presupuesto que condiciona la demanda de cumpli-
miento, la de resolucin y la de indemnizacin. Para demandar el cumplimiento
o la resolucin no eS necesario que del incumplimiento se derive un dao.
El remedio de la resolucin del contrato por incumplimiento es de aplicacin
a los contratos con prestaciones recprocas por los que Se crean obligaciones
y a los contratos con efectos regulativos, modificativos, extintivos, ascomo a
los traslativos de derechos reales. Tambin es de aplicacin a los contratos
plurilaterales con prestaciones autnomas, en los que la resolucin del con-
trato es con respecto al incumplidor, salvo que el incumplimiento se considere
esencial, caso en el que la resolucin afecta a todo el contrato.
La resolucin por incumplimiento no es de aplicacin a los contratos
con prestaciones a cargo de una sola parte (p. ej., el contrato de donacin),
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ANiBAL TORRES VASQUEZ
Como nadie puede hacer justicia por sus propias manos, si el acreedor
decide ejecutar l mismo el hecho prometido o que lo realice un tercero dis-
tinto del deudor, requiere de autorizacin judicial. Pero en casos de urgencia
en los que el acreedor no puede esperar que se le otorgue la autorizacin
judicial despus de un dilatado proceso, previamente a realizar l mismo el
hecho prometido o hacer que lo realice una persona distinta del deudor, ya
no por cuenta de ste, sino para poder exigirle con facilidad la indemnizacin
de los daos, lo constituir en mora con el fin de que quede constancia de su
incumplimiento culposo o doloso.
Cuando el cumplimiento de la prestacin de haer ha sido parcial, tarda
o defectuosa por culpa del deudor, el acreedor conforme al art. 1 151 puede:
1) exigir la ejecucin forzada del hecho tal como ha sido prometido, a no ser
que sea necesario para ello emplear la violencia contra la persona del deudor;
2) exigir que la prestacin sea ejecutada por persona distinta al deudor (el
propio acreedor o un tercero)y por cuenta de ste; 3) considerar no ejecutada
la prestacin, si resultase sin utilidad para l; 4) exigir al deudor la destruccin
de lo hecho o destruirlo por cuenta de l (previa autorizacin judicial), si le
fuese perjudicial; 5) aceptar la prestacin ejecutada, exigiendo que se reduzca
la contraprestacin, si la hubiere.
Si la prestacin es de no hacer, frente al incumplimiento del deudor, el
acreedor puede: 1) exigir la ejecucin forzada, a no Ser que fuere necesario
para ello emplear violencia contra la persona del deudor; 2) exigir la destruccin
de lo ejecutado o destruirlo por cuenta del deudor (previa autorizacin judicial);
3) dejar sin efecto la obligacin. Adems, el acreedortiene el derecho de exigir
el pago de la correspondiente indemnizacin por daos (arts. 1158 y 1 159).
1 385 CASACIN Ns 421 6-2007-L|MA, PUBLICADA 02.12.2009: "[La] norma del artculo 1428 esl
referida a un supuesto general de incumplimiento de la prestacin, y en ninguno de sus
extremos prev la necesdad de que exista un contrato escriturado o'materializado' para
poder dar lugar a su resolucin, [...] la norma citada ha sido errneamente interpretada
por la Sala Superio quien sin hacer mayores precisiones respecto a la procedencia de
la resolucin del contrato por incumplimiento de las prestaciones, desva la materia on-
trovertida al anlisis de aspectos netamente probatorios, sustrayndose de su deber- de
administrar justicia y resolver el conflicto de intereses con sujecin a un debido proceso".
1386 CASACTN Ne 2366-97-oONO NORTE, PUBLTCADA EL 28.09.1998: "[Para] el caso del in-
cumplimiento de la obligacin, el artculo 1428 del Cdigo Sustantivo faculta a la parte tmtil
per,iudicada [...] plantear directamente anle el Poder Judicial la resolucin del contrato, sin
requerir la intimacin previa. [...] ello se encuentra ratificado por el inciso 3) del artculo
11 50 del Cdigo Civif , que faculta al acreedor en caso del incumplimiento de la obligacin
[...] ms an el inciso 2) del artculo 1333 del Cdigo acotado, determina que no es nece-
sario la intimidacin a la demandada, para accionar por resolucin del contrato [...]".
CnStCtl Ns 2838-2001 : "Para solicitar judicialmente la resolucin del contrato basta que
una de las partes haya incumplido su obligacin, no siendo necesario requerir va notarial a
la otra parte el cumplimiento de una o unas determinadas obligaciones, pues dicho reque-
rimiento no es requisto sine qua non para acudir al rgano judcial para dicho fin, ya que el
mismo es de carcter optativo y no obligatorio".
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1387 SACCo, R. y DE NOVA, G., ll contrattoll,2" ed., UTET, Turn, 1993, p.588; FRANCES'
CHETTI, ll contratto, ct., P. 450.
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1392 MMEAUD, Lecciones de Derecho civil, cil., Parte segunda, vol. lll, p. 353.
1393 CDrGo crvtl DE BoLrvrA, Anrculo 568. Resolucin por incumplimiento. l. En los con-
tratos con prestaciones recprocas cuando una de las partes incumple por su voluntad
la oblgacin, la parte que ha curnplido puede pedir judicialmente el cumplimiento o la
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1394 La jurisprudencia italiana ha resuelto: "La formal constitucin en mora del deudor est
prescrita por la ley para determinados efectos, como aquel por el que corre a cargo del
deudor el riesgo de la sobrevenida imposibilidad de la prestacin por causa que no le
es imputable, pero no con el fin de resolver el contrato por incumplimiento, siendo su-
ficiente para ello el hecho objetivo del incumplimiento de no escasa importancia (Cass.
23.07.1991 , nq 8199)" (FHANCESCHETTT, ll contratfo, cit., p. a36).
1395 En el Derecho alemn, cuando un contratante no ejecuta su obligacin, el otro puede con-
cederle un plazo para cumplirla y si no cumple la obligacin a la expiracin del plazo, el
acreedor puede demandar por daos y perjuicios o rescindir el contrato (art. 326 del BGB).
1396 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel, El contrato en general. Comentarios a la.Seccin
Prmera del Libro Vll del Cdigo civ| Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 'l 993,
segunda parte, T. lV, pp. 346-342.
1397 OSTERLTNG PARoDl, Felipe y CASTTLLo FREYFTE, Mario, Tratado de las obligaciones,
Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima,2003, T. X, pp. 81-82.
NSTrruro pcrrco
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ANBAL ToRRES vesourz
.l
3gg MESSTNEO dce que la mora del deudor no es un presupuesto esencial de la resolucin;
la intimacin es lisa y llanamente incompatible con la resolucin (MESSINEO, Doctrina
general del contrato, cit., T. ll, p.341).
IEORiA GENERAT DEL CONTMTO
1399 CDtGo ctvtL trALtANo, Anrcut-o 1455. lmportancia del incumplimiento. No se podr
resolver el contrato si el incumplirniento de una de las partes tuviese escasa importancia,
habida cuenla del inters de la otra.
1400 Para BETT|, la apreciacin del interesado y su inters en la resolucin estn sometidos, en
general, a la crtica de la parte contraria y al control del juez, lo que excluye la legitimidad
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A diferencia del art. 1428 que regula la resolucLn judicial del contrato, el
arl.1429 norma la resolucin de pleno derecho, sin declaracin judicial, llarna-
da tambin resolucin por requerimiento o resolucin automtica, resolucn
por autoridad del acreedor, o resolucin por intimacin para curnplir como lo
denomina elCdigo civilitaliano (art. 1454).
El art. 1429 prescribe que la parte que se perjudica con el incumplimiento
de Ia otra puede requerirla mediante carta por va notarial para que satisfaga
su prestacin, dentro de un plazo no menor de quince das, bajo apercibimiento
de que, en caso contrario, elcontrato queda resueltola01. Consiguientemente, si
la prestacin no se cumple dentro del plazo sealado, el contrato se resuelve
de pleno derecho, quedando a cargo del deudor la indemnizacin de daos.
Lo que opera de pleno derecho es solamente la resolucin del contrato,
pero si el deudor no indemniza los daos causados a su acreedor o no resti-
tuye la prestacin ya ejecutada en su favor, la sentencia judicial ser siempre
necesaria. Adems, la parte requerida puede cumplir, caso en el que el con-
trato se salva; en cambio si la parte incumplidora es citada con la demanda de
resolucin, la demandada pierde la posibilidad de curnplir a efectos de impedir
la resolucin (ltimo prrafo del a. l42Bl.lgualmente, si se resuelve extra-
judicialmente un contrato que ha sido inscrito en los registros pblicos, para
cancelar la inscripcin se requiere de sentencia judicial (an.2019.8).
La resolucin de pleno derecho en aplicacin de la norma del art. 1429 es
facultativa, no es obligatoria. El acreedor puede, en aplicacin del aft. 1428,
acudir directamente a la va judicial, sin necesidad de cursar carta notarial con-
cediendo plazo a su deudor para que satisfaga su prestacin. La Corte Suprema
ha resuelto: "[...] la resolucin de pleno derecho por incumplimiento de acuerdo
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ANBAr ToRRES vasouez
que si no cumple con sus requerimientos con relacin al conlrato de compraventa del
vehculo materia de litis, le iniciar una accin judicial de resolucin de contrato por incum-
plimiento, la que se halla prevista en el artculo 1428 del Cdigo Civil. Consecuentemente
queda descartada la posibilidad de que estemos frente a. la resolucin de pleno derecho
prevista en artculo 1429 del citado Cdigo; toda vez que del contenido del documento se
aprecia que no cumple con los presupuestos de esta ltima norma, entre los cuales est
el otorgamento de un plazo no menor de quince das, bajo apercibimiento de resolverse el
contrato de pleno derecho".
1404 Cas. 2090-T-96-Lima.
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1405 FARINA, Juan M., Rescisin y resolucin de los contratos, Orbir, Rosario, 1g65, p. 1g1.
1406 CDlco cvlt etEutt 1aea, RnrcuLo 1326: Si en un contrato bitateral una parte est en
mora en cuanto a la prestacin que le incumbe, la otra parte puede sealarle un plazo pru-
dencial para la efectuacin de la prestacin con la declaracin de que rehusar la aceptacin
de la prestacin despus del transcurso del plazo. Despus del transcurso del plazo est
autorizada a exigir indemnizacin de daos a causa de no cumplimienlo o a desistir del con-
trato, si la prestacin no est realizada a tiempo; la pretensin al cumplimiento est excluida.
Si la prestacin, hasta el transcurso del plazo, no es efectuada en parte, se aplica oportuna-
mente la disposicin del pargrafo 325, prrafo 1, inciso 2. Si el cumplimiento del contrato
no tiene ningn inters para Ia otra parte a consecuencia de las mora, le corresponden los
derechos indicados en el prrafo 1 sin que sea necesaria las determinacin de un plazo.
'
Ala clusula resolutoria expresa, en el art. 1 109 del derogado Cdigo civil
de 1936, se le denomin condicin resolutoria expresa (teora en abandono),
tambin se le conoce como pacto comisoriolaoe expreso.
Con la clusula resolutoria expresa insertada en el contrato, las partes
acuerdan que ste se resolver si una determinada obligacin contractual es
incumplida. Es indiscutible la utilidad de la clusula resolutoria expresa, por
cuanto permite la resolucin de un contrato sin que sea necesario acudir al
juez. Al igual que el requerimiento a cumplir va carta notarial, es un mecanismo
de resolucin de pleno derecho. A diferencia del requerimiento a cumplir, que
depende totalmente de la voluntad de la vctima del incumplirniento, aqu el
mecanismo resolutorio se funda en el acuerdo previo de las partes.
La resolucin judicialdel contrato no es un principio de orden pblico, por
consiguiente, las partes contratantes para liberarse de los inconvenientes de
un proceso judicial, pueden estipular en el contrato una clusula resolutoria. El
ordenamiento jurdico civil faculta a las partes contratantes para que regulen
14Og "El pacto comisorio, conocido en derecho francs, es, conforme a su origen en el Derecho
romano, una clusula del contrato de venta que estiputa la resolucin de pleno derecho
por iniciativa del vendedor en caso de no pago del precio por parte del comprador. Por
extensin, designa una estipulacin en vidud de la cual un contratante se hace atribuir, en
aplicacin del pacto, la propiedad de un bien. Efectivamente, en consecuencia del pacto,
el vendedor recobra la propiedad de la cosa vendida en caso de no pago del precio. De la
misma manera, en el contrato de prenda, el pacto comisorio autoriza al acreedor prendario
a conseryar a ttulo de propetario la cosa dada en prenda en caso de no pago de su crdito
al vencimiento. Por consiguiente, si en la venta, el pacto comisorio corresponde a una clu-
sula resolutoria expresa, en la prenda no se trata sino de la atribucin al acreedor prendario
de la propiedad de la cosa dada en prenda, ya que el pacto no tene entonces nada que ver
con una clusula resolutoria" (LABROUMET, Teora general del contrato, cil., vol. ll, p. 145).
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bre de 1996 se pacta en el acpite 11.3 de la clusula dcimo primera que'El Banco'podr
dar por resuelto en forma automtica y sin asumir por ello ninguna responsabilidad, tanto
el contrato de prstamo a que se refiere esta escritura, como las dems obligaciones de
'El Cliente', y por tanto vencidos todos los plazos, si dejara de pagar dos o ms cuotas o
armadas mensuales del prstamo, sea en forma alternada o consecutiva, o si incumple
con sus obligaciones con 'El Banco' [...] en aplicacin de la facultad conferida en la citada
clusula dcimo primera del aludido contrato, el Banco ha procedido a entablar la presente
accin [...] en autos no obra la carta notarial que objetiviza la formalidad de dar por resuelto
el contrato, sin embargo, respecto a dicho extremo, el recurrenle, conforme a lo denuncia'
do, reconoce la materializacin de tal resolucin contractual [...], por lo tanto, al haberse
resuelto el contrato y con l todas las obligaciones que el cliente tiene con el Banco, y
vencidos todos los plazos, el demandante tiene expedilo su derecho para la ejecucin de
la garanta hipotecaria otorgada".
CnSeCll Ns 2094-02-L|MA, DEL 21 .02.2003: "[En] la clusula cuarta del contrato de com-
praventa, se pact que en caso de que la compradora dejara de pagar una de las ciento
ochenta armadas mensuales que constituan el saldo restante de la venta, la Caja poda, a
su eleccin, optar entre ejecutar la hipoteca legal o resolver dicho contrato de pleno dere-
cho [...] si bien se pact que no era necesaria comunicacin alguna a la compradora para
resolver el contrato [...] se curs la carta notarial comunicando la resolucin del contrato
[...] resulta as, que el artculo novecientos once del Cdigo Civil es aplicable, porque al
haber sido resuelto el contrato de compraventa y no habiendo objetado la recurrente la
comunicacin que se le curs en tal sentido, tiene la condicin de precaria, porque el ttulo
que tena ha fenecido [...] al cursarse la carta notarial se ha cumplido con lo dispuesto por
el artculo mil cuatrocientos treinta del Cdigo Civil".
141'l MESSINEO, Doctrina general del contrata, cit., T. ll, p.349.
1412 CMAHA, Hctor, "El nuevo artculo 1 204 del Cdigo civil: pacto comisorio", en Revista del
Notariado, Ao LXXll, Ne 702, noviembre-diciembre, Buenos Aires, 1968, p. 1346.
tlO CastcrN Ne 50-2005-MoQUEGUA, DEL 10.01.2006: "Del artculo 1430, segundo prrato,
del Cdigo Civil se aprecia que dicho numeral establece que la resolucin se produce de
pleno derecho cuando la parte interesada comunica a la otra que quiere valerse de la clu-
sula resolutoria. La comunicacin de resolucin tiene carcler recepticio, o sea, que no slo
debe ser dirigida a la parte deudora o infiel sino que debe estar destinada a ser conocida
por sta, entendindose conocida por el destinatario en el momento en que llega a su direc-
cin; por tal razn, esta comunicacin es indispensable para que se produzca la resolucin
de pleno derecho, no pudiendo ser reemplazada por una declaracin debtro tipo".
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ANBAt TORRES VASQUEZ
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Subcaptuto 4
RESOLUCIN POR SOBREVENIDA IMPOSIBILIDAD DE LA PRESTACN
1418 LAFALLE, Hctor, Derecho civil,Ediar, Buenos Aires, 1947, T.Vl (Tratado de las obligacio'
nes), vol. l, p. 459.
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14'l 9 CAZEAUX, Pedro N. y TRIGO REPRESAS, Flix A., Derecho de las obligaciones,3e ed.,
Librera Editorial Platense, La Plata, 1991, T. lll, p. 620.
1420 CDtco CtvtL MEXtcAto, Anrculo 2o'l4.En las enajenaciones de cosas ciertas y deter-
minadas, la traslacin de la propiedad se verifica entre los contratantes, por mero efecto del
contrato, sin dependencia de tradcin, ya sea natural, ya sea simblica; debiendo tenerse
en cuenta las disposiciones relativas del Flegistro Pblico.
ARrcut-o 2017. En los casos en que la obligacin de dar cosa cierta imporle la traslacin
de la propiedad de esa cosa, y se pierde o deteriora en poder del deudol se observarn las
reglas siguientes: [...] V. Si la cosa se perde por caso fortuito o fueza mayor, la obligacin
queda sin efecto y el dueo sufre la prdida, a menos que otra cosa se haya convenido.
1421 ZAMORA Y VALENCIA, Miguel ngel, Contratos civiles,6a ed., Porra, Mxico, 1997, p. 93.
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1422 CDlGo clvlL lTALlANo, Anrculo 1256. lmposibilidad definitiva o imposibilidad tempo-
ral. La obligacin se extingue cuando, por una causa no imputable al deudor, la prestacin
se hace mposible. Si la imposibilidad es slo temporal, el deudor, mientras la misma
perdura, no es responsable del retardo en el cumplimiento. Sin embargo, la obligacin se
extingue si la imposibilidad perdura hasta el momento en que, en relacin al ttulo de la
obligacin o a la naturaleza del objeto, el deudor no puede ya ser considerado obligado a
ejecular la prestacin o bien el acreedor no tene ya inters en conseguirla.
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1423 CDtGo ctvtl pERUANo, ARrculo 1149. La prestacin puede ser ejecutada por persona
distinta al deudor, a no ser que del pacto o de las circunstancias resultara que ste fue
elegido por sus cualidades personales.
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1424 El caso fortuito es el hecho azaroso, ajeno a las partes y derivante de lo casual. Resulta in-
dependiente de la voluntad humana y hace imposible el cumplimiento de las obligaciones,
independientemente de la voluntad del deudor. La tuerza mayor constituye una accin
extraa y ajena al sujeto, que el deudor no puede superar (TRIGO FIEPRESAS, Flix A. y
CoMPAGNUCCI DE CASo, Rubn H., "El caso fortuito y la fuerza mayor: su funcionamiento
en los casos de responsabilidad por culpa y responsabilidad objetiva", en AA.VV., Iemas
de Derecho civil, Editorial Universidad, Buenos Aires, 1980, p. 109).
1425 OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLo FREYHE, Mario, Tratado de las obligaciones,
Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 2003, T. Xl, pp. 611 y ss.
1426 La diferenciacin entre caso fortuito y tuerza mayor slo tiene atingencia con relacin a la
distincin entre obligaciones de medio y obligaciones de resultado. En estas slo el caso
fortuito puede exonerar de responsabilidad al deudor; en cambio, en las obligaciones de
medio, el deudor tiene la posibilidad de eximirse de responsabilidad civl probando que en
el cumplimiento de su obligacin ha actuado con normal diligencia.
lqZl LteualS define al caso lortuito y fverza rnayor como el hecho imprevisible, ajeno al
deudor, que impide absolutamente el cumplimiento de la obligacin. Las caractersticas
que lo configuran son: 'l) su imprevisibilidad, 2) su inevitabilidad, 3) ser ajeno al deudor, 4)
ser actual, 5) ser sobreviniente a la constitucin de la obligacin. Agreguemos el carcter
extraordinario sealado por el artculo 131 5 de nuestro Cdigo civil (LuuanS, Jorge Joa-
.l
qun, Tratado de Derecho civit. Obligaciones, 4a ed., Perrot, Buenos Aires, gB3, f. I lTeo-
ra general de la obligacin. Efectos de las obligaciones. Teora general de los privilegiosl,
pp. 231-2321. El Cdigo civil argentino, al que se refiere Ll-lMeeS, utiliza indistintamente
el caso fortuito o fueza mayor definindolo como aquel que "no ha podido preverse o que,
previsto, no ha podido evitarse" (art. 514).
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ANBAL TORRES VASOUEZ
1428 Solucin distinta contiene el Cdigo civil chileno, que en el art. 1550 establece que el
riesgo de cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor, de modo
que si la prestacn deviene en imposible porque el bien que es objeto de ella se enngue
por caso fortuito o fuerza mayor, antes de su entrega, se extingue la obligacin del deudor,
pero el acreedor debe cumplir su contraprestacin. Por ejemplo, si la cosa vendida perece
por caso fortuito, el vendedor queda liberado de su obligacin de entrega debiendo el
comprado sin embargo, cancelar el precio.
INSIIIUTO PACiFICO
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ANBAL ToRREs vsouez
Nada impide que las partes puedan modificar la carga del riesgo estableci-
da por la norma del art. 1138.5, por ser supletoria de la voluntad de las pafies,
quienes pueden convenir que el riesgo de la prdida del bien corre a cargo del
acreedor (pericutum est creditoris) o que el riesgo de la prdida es asumido
por el deudor y por el acreedor en partes iguales.
La norma del art. 1 138.5 aplica el principio perculum est debiforis para
resolver el riesgo de la obligacin en general. Para resolver el riesgo de la obl-
gacin proveniente delcontrato (riesgo del contrato), la solucin es la misma y
st contenida en el art. 1431. La diferencia est en que el art. 1 138.5 se refiere
a las obligaciones de dar bienes ciertos, y la delart. l1 concierne tanto a las
obligaciones con prestaciones de dar, hacer y no hacer.
El deudor pierde el bien y la contraprestacin (res perit debitorD; impedido
de pagar por caso forluito o tuerza mayor, se extingue su obligacin y pierde
el derecho a la contraprestacin. Por su parte, el acreedor pierde el derecho
a exigir el pago de la prestacin y, correlativamente, queda liberado de pagar
la contraprestacin.
La relacin obligacional queda resuelta de pleno derecho, sin necesidad de
hacer intervenr a los tribunales. Como dicen los Mazeaudla2e, "el incumplimiento
de la obligacin por una de las partes, debido a la fuerza mayor, lleva consigo,
retroactivamente, la desaparicin del contrato". Si se demanda la resolucin,
eljuez no tiene los poderes de disponer como cuando la prestacin incumplida
es posible, por lo que no puede hacer otra cosa que verificar la desaparicin
de la relacn obligatoria por sobrevenida mposibilidad de la prestacin: sta
produce de pleno derecho la desaparicin de la obligacin del deudor de prestar
y del acreedor de pagar la correlativa contraprestacin, es decir, la sentenca
es declarativa, no constitutiva.
Como sabemos la prestacin de dar bienes ciertos puede seren propiedad
o cuaiquier otro derecho real menor (uso, usufructo, etc.). Cuando la obligacin
es de dar bienes ciertos en propiedad, si el bien es inmueble, la propiedad se
transmite desde el instante en que se perfecciona el contrato de enajenacin
(art. 949); y si es de bienes muebles la propiedad no se transmite solo consensu,
sino con la tradicin a su acreedor, salvo disposicin diferente de la ley o pacto
en contrario (art. 947). Por disposicin de la norma del art. 1138.5, si el bien,
mueble o inmueble, se pierde, despus de celebrado el contrato y antes de su
entrega, sin culpa de las partes, la prdida lo sufre el deudor (enajenante). El
deudor asume el riesgo de la prdida del bien mueble, del cual es propietario; y
delbien inmueble, delcualya no es propietario, ya no debe la transferencia de
la propiedad (derecho que pertenece ya a su acreedor), slo debe su entrega.
1429 MAZEAUD, Henri, Len y Jean, Lecciones de Derecho civil, Parle segunda, trad. de Luis
Alcal-Zamora y Castillo, Ejea, Buenos Aires, 1978, vol. lll (Cumplimiento, ertincin y
transmisin de las obligaciones), p. 361.
TEORA GENERAL DEL CONTMTO
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ANBAL ToRRES vnseutz
1430 Conforme al Code Napoleon el principio res perit debitori es aplicable al arrendamiento
(arl. 1722). El art. 1 790 se refiere al contrato de empresa en el cual se suministra al opera-
rio la materia que haya de trabajarse; si esa cosa desaparece por caso fortuito, y coloca al
operario en la imposibilidad de terminar el trabajo prometido, no se le debe ningn salario.
1431 MAZEAUo, Lecciones de Derecho civil, cit., Parte segunda, vol. lll, p, 368. "La compraven-
ta romana no era traslativa de la propiedad; la transmisin se realizaba con la traditio, el
. riesgo era para el comprador, el acreedor de la cosa. En el origen la compraventa no era
1432 LANIOUFIIPERT, Tratado prctico de Derecho civil francs, cit., T. Vl, pp. 587-588.
1433 Los MMEAUD, comentando este artculo expresan: "En los contratos sinalagmticos que
implican transmisin de la propiedad, por ejemplo, la compraventa, el artculo'1138 del
Cdigo civil hace que pese sobre el adquirente la carga del riesgo, cuando l se convierte
en propietario de la cosa: res peit domino (la cosa perece para el dueo). La regla no
se aplica, pues, ms que cuando el conlrato haya transmitido la propiedad. En principio,
la propiedad se lransmte solo consensu, desde el nslante del contrato. Pero las partes
pueden decidir sobre ello de manera distinta: por otro lado, cuando la cosa vendida sea
una cosa genrica, la propiedad de la misma no se transmite sino desde el momento de
su individualizacin. En eslos dos casos, el riesgo corresponde al enajenante hasta la
transmisin de la propiedad" (MAZEAUD, Lecciones de Derecho civil, cil-, Parte segunda,
vol. lll, p. 361).
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ANBAL ToRRES vseurz
Cdigo civil peruano: "Art. 1138. En las obligaciones de dar bienes ciertos se ob-
servan, hasta su entrega, las reglas siguientes: [...] 5. Si el bien se pierde sin culpa
de las partes, la obligacin del deudor queda resuelta, con prdida del derecho a la
contraprestacin, si la hubiere. En este caso, corresponden al deudor los derechos y
acciones que hubiesen quedado relativos al bien."
Cdigo civil francs. "Art. 1138. La obligacin de entregar la cosa, es pefecta, por el
solo consentimiento de las partes. Hace al acreedor propietario y pone a su cargo la
cosa y sus riesgos, desde el instante en que debi entregrsele, aun cuando no se
haya verificado la tradicin, a no ser que el deudor sea moroso en entregrsela; en
cuyo caso queda la cosa por cuenta y riesgo de ste ltimo'l43s.
1494 OSTERL|NG PARoDt, Felipe y CASTILLo FREYRE, Mario, Tratado de las obligaciones,
Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima,2001, T. ll, pp. 61-62.
1495 CODE NA?OLEON, ARTCUI-O 1138 [texto originall: L'obligation de livre la chose est par-
faite par le seul consentement des parties contractantes. Elle rend le crancier propritaire
et met la chose ses risques ds I'instant o elle a du etre livre, encor que la tradition
n'en ait point t taite, moins que le dbiteur ne soit en demeure de la libre; auquel cas
la chose reste aux rtsques de ce dernier-
El sentido del art. 1 138.5 que antes hemos sealado, es decir, que el
deudor de la entrega sufre la prdida del bien, aun del bien inmueble del que
ya no era propietarior resulta, adems, de una interpretacin sistemtica de
nuestro ordenamiento civil: La resolucin deja sin efecto un contrato vlido por
causal sobreviniente,a su celebracin (aft. 1371 ); precisamente el a1, 1 138.5
regula la resolucin de la obligacin del deudor; tratndose de contratos con
prestaciones recprocas, la resolucin es del contrto, por sobrevenida impo-
sibilidad de la prestacin del deudor como consecuencia de la prdida del bien
objeto de ella, por caso fortuito o fuerza mayor. Los efectos de la resolucin
del contrato se retrotraen al momento inmediatamente anterior al del perfec-
cionamiento del contrato, aunque l segundo prrato del art. 1372 seale que
los efectos retroactivos son "al momento en que se produce la causal que la
motiva", pues es irrefutable que, por ejemplo, si se resuelve un contrato de
compraventa por una causal sobreviniente cualquiera, elvendedor del inmueble
recupera la propiedad que enajen asumiendo todos sus riesgos. En el caso,
de sobrevenida prdida del bien ya no hay propiedad que pueda recuperar,
pero se recuperan "los derechos y acciones que hubiesen quedado relativos
a ella", perdiendo el derecho a exigir el pago del precio y siya lo recibi debe
devolverlo, pues carecera de causa para quedarse con 1, ya que en la com-
praventa, como en todo contrato con prestaciones recprocas, la prestacin es
causa de la contraprestacin y viceversa.
El Derecho peruano opta por el principio res perit debitori, que significa
que el riesgo de prdida de la contraprestacin lo sufre el deudor, sin embar-
go, en razn de que la aplicacin de la teora de los riesgos no es de orden
pblico sino slo se trata de un inters particular, el art. 1431 en su prrafo
final establece que las partes contratantes pueden convenir que el riesgo de
prdida de la contraprestacin est a cargo del acreedor, o sea que ste no
recibe nada, pero debe pagar el ntegro de la contraprestacin. Por ejemplo,
cuando en un contrato de compraventa se conviene que si el bien vendido se
pierde o destruye, sin culpa del vendedor, antes de su entrega, el comprador
siempre estar obligado al pago del precio1a36.
Nada prohbe que se convenga que el riesgo de prdda de la contrapres-
tacin lo asumen ambas parles contratantes (acreedor y deudor) por igual, en
cuyo caso si la prestacin deviene en imposible, el acreedor no recibe nada,
pero debe pagar la mitad de la contraprestacin.
En suma, conforme al art. 1431, si la prestacin deviene imposible en su
totalidad por una causa que no es imputable a ninguno de los contratantes, el
1436 CDtGo CtvlL DE BoLrvtA, ARTcuLo 577. lncumplimiento por imposibilidad sobrevinien-
fe. En los contratos con prestaciones recprocas la parte liberada de su prestacin por
imposibilidad sobreviniente no puede pedir la contraprestacin de la otra y deber restituir
lo que hubiera recibido. Las partes pueden, sin embargo, convenir en que el riesgo est a
cargo del acreedor.
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ANIBAL TORRES VASQUEZ
INSIITUTO PACIFICO
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ANBAL TORRES VASGUEZ
1437 CD|GO C|VIL PERUANO DE 1936, ARICUI-O 1177. S la cosa mueble se deteriorase sin
culpa del deudor, el acreedor podr resolver la obligacin, o recibir la cosa en el estado en
que se hallare, con disminucin proporcional del precio, si lo hubiese.
rNsTrruro pcinco
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ANBAL TORRES VASAUEZ
1 439 S la obligacin se torna imposible por culpa del deudor, o, con mayor razn de su dolo, la
obligacin no se extingue sino que se transforma en la de satisfacer la indemnizacin de
los daos y perjuicios ocasionados (CMEAUX/TH|Go REPRESAS, Derecho de las obtiga-
ciones, cit., T. lll, p.622).
lNsTtruTo pecrrco
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ANIBAL IORRES VASGUEZ
144O El Cdigo civil alemn (BGB) dispone que "si existen dudas acerca de si la imposibilidad
es imputable al deudor, a ste incumbe la carga de la prueba, (ad.2B2).
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AiIBAL TORRES VASOUEZ
1443 LARROUMET,TeoTa general del contrato, cit., vol. ll, pp. 10-11.
rNsTrruro pncrco
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ANBAL ToRRES vsourz
cancelado el precio; los dos compradores han actuado de buena fe; todava
no ha entregado el bien a ninguno de los dos compradores. En conformidad
con el primer prrafo del art. 2A22, el comprador C es el propietario, y, como
tal, tiene la preferencia a que se le entregue la casa (art. 1 135). Por culpa del
vendedor A (deudor) es imposible que pueda transferir la propiedad y entregar
la casa a Su comprador B (acreedor); por tanto, el contrato queda reuelto de
pleno derecho (as. 1 138.1 y 1432), consecuenternente, el vendedor se libera
de entregar la casa y el comprador deja de estar obligado a pagar el precio, y
si ste ya se pag debe ser restituido. Adems et vendedor est sujeto al pago
de la correspondiente indemnizacin (gastos del cootrato en que ha incurrido
el comprador, etc.), la misma que no puede comprender elprecio.
En el Derecho alemn, la Ley de Fleforma del BGB (Ley de Modernizacin
det Derecho de Obligaciones)1a$, vigente desde el 1 de enero de\2002, en
cuanto a la responsabilidad por incurnplirniento de las obligaciones, el deudor
responde del dao que causa al acreedor siempre que el incumplimiento le sea
imputable. Si bien la imposibilidad contina siendo una causa de extincin del
deber de cumplimiento en forma especfica (ar1.275.1 BGB), la violacin de
un deberde la relacin obligatoria (art.280 BGB)es presupuesto bsico de la
indemnizacin. La expresin violacin de un deberes ms apropiada que la de
incumptimiento,la cual difcilmente puede comprender a las contravenciones
positivas del crdito como son el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso. El
acreedor puede desistir del contrato independientemente de si el deudor es
responsable del hecho debido al cual la prestacin se volvi imposible o se
retras (arts. 323 a326). El derecho a la indemnizacin por daos y perjuicios
por imposibilidad posterior imputable al deudor resulta del art. 283: "Si el deu-
dor no tiene qu prestar segn el art. 275, prrato I a lll, el acreedor puede
pedir bajo las condiciones del art. 280 prrafo I una indemnizacin por daos
y perjuicios en lugar de la prestacin". El incumplimiento no se considera de-
finitivo hasta que el acreedor fija, sin xito, un plazo razonable al deudor para
el correcto cumplimiento (art. 28'1 ll), pero cuando la prestacin se ha hecho
imposible para el deudor, la fijacin de un plazo como condicin del derecho
a la indemnizacin de daos, resulta superfluals.
Para el Derecho alemn, la consecuencia jurdica de la imposibilidad es
que el deudor se libera del deber de prestar y pierde el derecho a la contra-
prestacin. Conforme al art. 275 del BGB, si el deudor solamente ha prestado
parcialmente y no tiene que prestar la parte faltante, la contraprestacin dismi-
1444 La ley tiene tres grandes objetivos: 1. lmplementar las propuestas de reforma de partes
centrales del Derecho de obligaciones del BGB formuladas durante los aos ochenta. 2.
'lncorporar al ordenamiento jurdico alemn las ltimas directivas europeas. 3. Llevar al
BGB las leyes especiales sobre proteccin de consumidores y usuarios.
1445 EHMANN, Horst y SUTSCHET, Holger, La reforma del BGB. Modernizacin del Derecho
alemn de obligaciones, trad. de Claudia Lpez Daz y Ute Salach de Snchez, Universi-
dad Externado de Colombia, Bogot, 2006, p. 45.
de extincin, sino de nulidad del acto jurdico por el cual se crea la obligacin.
La obligacin que tiene por objeto una prestacin imposible es nula (art. 209.3).
1446 CDrco crvrl pEHUANo, Anrculo 1153. El cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de
la obligacin de hacer, sin culpa del deudor, permte al acreedor optar por lo previsto en el
artculo 1151, incisos 2,3 4.
ARrcuLo 1151 . El cumplimiento parcial, tardo o delectuoso de la obligacin de hacer
por culpa del deudor, permite al acreedor adoptar cualquiera de las siguientes medidas: 1.
Las previstas en el artculo 1150, incisos 1 2.2. Considerar no ejecutada la prestacin,
si resultase sin utilidad para 1. 3. Exigir al deudor la detruccin de lo hecho o destruirlo
por cuenta de 1, si le fuese perjudicial. 4. Aceptar la prestacin ejecutada, exigiendo'que
se reduzca la contraprestacin, si la hubiere.
Anrculo 1 150. El incumplimiento de la obligacin de hacer por culpa del deudor, faculta
al acreedor a optar por cualquiera de las siguientes medidas; 1. Exigir la ejecucin torzada
del hecho prometido, a no ser que sea necesario para ello emplear violencia contra la per-
sona del deudor. 2. Exigir que la prestacin sea ejecutada por persona distinta al deudor y
por cuenla de ste. 3. Dejar sin efecto la obligacin.
Anrcut-o 1154. Si la prestacin resulta imposible porculpa del deudor, su obligacin
queda resuelta, pero el acreedor deja de estar obligado a su contraprestacin, si la hu-
biere, sin perjuicio de su derecho de exigir el pago de la indemnizacin que corresponda.
La misma regla se aplica si la irnposibilidad de la prestacn sobreviene despus de la
constitucin en rnora del deudor.
INSTITUTO PACFICO
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ANBAL ToRRES vsouEz
tNSTTTUTo pcinco
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ANIBAL TORRES VASQUEZ
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447 EHMANN/SUTSCHET, La reforma del BGB. Modernzacin del De:recho alemn de obliga-
ciones, cil., pp. 44-45.
1448 Artculo modificado por la Ley Ns 26451 (El Peruano, 1 0.05.1 995).
ANBAL ToRRES vsouz
1449 CDlco clvll lTALlANo, RRrcut-o 1454. lmposibilidad parcial. Cuando la prestacin de
una parte hubiese llegado a ser slo parcialmente imposible, la otra parte tendr derecho a
una reduccin correspondiente de la prestacin debida por ella, y podr tambin rescindir
el contrato cuando no tuviese un inters apreciable en el cumplimiento parcial.
TEORA GENEML DEL CONTMTO
1450 DEz-PtCpo, Fundamentos de Dereichocivil patrimonial, cit. [ed. 1986], vol. l, p. 206.
rNSTrruro PAcFrco
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AN|BAT ToRRES vsourz
171. GENERALIDADES
El contrato debe cumplirse fielmente, pacta sunt seruanda, si la situacin
en que se celebr permanece en el momento del cumplimiento, pero si esa
situacin ha sufrido una alteracin extraordinaria de carcter imprevisible,
produciendo una desorbitante desproporcin en las prestaciones, procede
la revisn del contrato, en aplicacin de la clusula rebus sic stantibus, para
adecuarlo a las nuevas circunstancias o resolverlo.
En otros trrninos, los contratos se ejecutan pacta sunt servanda siempre
que rebus s ic stantibus, es decir, las obligaciones contractuales deben cumplirse
fielmente, en tanto y en cuanto las circunstancias que rodean la estipulacin
contractual permanezcan en el momento de la ejecucin, pero si en este mo-
mento tales circunstancias se han modificado profundamente por hechos que
escaparon a la habitual y prudente previsibilidad de los contratantes, tornando
a una de las prestaciones en excesivamente onerosa, procede, en aplicacin
de la teora de la excesiva onerosidad de la prestacin, demandar judicialmente
para que se restablezca el equilibrio de las prestaciones o, si ello no es posible,
que se resuelva el contrato.
El ordenamiento civil regula dos instituciones jurdicas: la excesiva one-
rosidad de la prestacin (arts. 144O y ss.) y la lesin (arls. 1447 y ss.), como
instrumentos que permiten revisar el contrato oneroso y conmutativo por el
excesivo desequilibrio en el momento de perfeccionarse elcontrato, en elcaso
de la lesin, o sobrevniente, tratndose de la excesiva onerosidad.
El juezcon elfin de restablecer elequilibrio entre las prestaciones, tratn-
dose de la lesin, analizarel contrato para determinar el grado de desequilibrio
coetneo de las prestaciones, el obrar antijurdico del lesionante que se ha
aprovechado del estado de inferioridad del lesionado. En el caso de la excesiva
onerosidad examinar eldesequilibrio sobreviniente, el hecho extraordinario e
imprevisible extrao a las partes causante del desequilibrio. De las diferencias
de comportamiento de las parles y del desequilibrio coetneo sobreviniente,
se desprende una distinta naturaleza y finalidad de la accin: reajuste de las
rNSTrruro pnclco
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ANBAL ORRES VSQUEZ
172. TERMINOLOGA
A la teora de la excesiva onerosidad se le conoce tambin coR las de-
nominaciones siguientes: clusula rebus sic stantibus, denominacin que se
mantiene desde los glosadores y postglosadores. Francia adopt el nombre de
imprevisin Hauriou lo llama "riesgo imprevisibld'. El profesor alemn Winds-
cheid lo denomina presuposicin.lJn gran sector de ta doctrina lo conoce bajo
los trminos de teora de la imprevisin, v. gr., la doctrina y jurisprudencia ar-
gentina es casi unnime en utilizaresta denominacin. Algunos autores italianos
lo llaman sobreveniencia contractual4sl. Nuestro Cdigo civil lo regula bajo el
ttulo: "Excesiva onerosidad de la prestacin" (arts. 144Oy ss.), denominacin
que es utilizada, tambin, por la mayora de autores italianosras2.
De las varas denominaciones, tres son las ms cornunes: clusula rebus
sic stantibus, teora de la imprevisin y excesiva onerosidad de la prestacin.
Con ellas se significa que en los contratos de ejecucin continuada, peridica
o diferida, la sobrevenida excesiva onerosidad de la prestacin de una de las
partes, que dependa de la verificacin de sucesos extraordinarios e imprevisibles,
legitima a la parte perjudicada para solicitar al juez que restablezcael equilibrio
original de las prestaciones y, si ello no fuera posible, que decida la resolucin
del contrato. En este trabajo utilizaremos indistintamente estas tres expresiones.
173. ORIGEN
Como expresa Cosso, la teora de la imprevisin tiene sus primeras ma-
nifestaciones en el Derecho romano. Africano deca: Tacite enim inesse haec
conventio stipulationividetur si in eadem causa maneat. Sneca expres: "Para
tener que cumplir lo prometido, todo debe permanecer en el mismo estado de
cosas que exista cuando se form la promesa". Despus encontr su brillante
formulacin en el Derecho cannico: Contractus qui habent tractum successivum
145't OSTI, G., "Revisione critica della teoria sull'impossibilit della prestazione", en Rivista di
Diritto civile, Padua, 1918, p. 212; OSlLlA, P., "La soprawenienza contrattuale", en Bivista
di Diritto Commerciale, l, Padua, '1924, p.3'13; BARBERo, Sislema del Derecho privado,
cit., T. l, p. 661.
1452 DE MARTINI, A-, "Eccessiva onerosit da evenli di carattere generale", en su L'eccessiva
onerosit nell'esecuzione dei contratti, Giuffr, Miln, 1950, pp. 61 y ss.; BOSELLI, A., La
isoluzione del contratto per eccessiva onerosit, UTET, Turn, 1952, p. 139; PINO, 4.,
L'eccessiva onerosit della prestazione, Cedam, Padua, 1952, p. 176; TARTAGLIA, P., Ec-
cessiva onerosit ed appalto, Giuffr, Miln, 1983; TERRANOVA, C. G., "L'eccessiva onero-
sit nei contratti", en SCHLESINGER, P. (dir.), ll Codice Civile. Commentanb, Giuffr, Miln,
1995, p. 130; GAMBINo, A., "Eccessiva onerosit della prestazione e superamento dell'alea
normale del contrato", en Rivista di Diritto Commerciale, l, Padua, 1960, pp. 428 y ss.
1453 FLAH, Lily R. y SMAYEVSKY, Miriam, Teora de la imprevisin, Depalma, Buenos Aires,
1989, p.5.
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ANiBAL TORRES VASQUEZ
174. FUNDAMENTO
Para fundamentar la procedencia de la excesiva onerosidad de la pres-
tacin, hay quienes paen de la voluntad presunta de los contratantes, otros
se apoyan en la base del negociojurdico, otros argurnentan la buena fey la
equidad, y no faltan quienes se apoyan en la teora del abuso del derecho.
oe rn pnrsnoN
@ capruto XrX: EXCESTvA oNERostDAD
TEOR|A GENEML DEt CONTMTO
Nuestro derecho positivo est vinculado con la teora de la buena fe. El art.
1362 del Cdigo civil establece que "los contratos deben negociarse, celebrarse
y ejecutarse segn las reglas de la buena fe y comn intencin de las partes".
Es obvio que no acta de buena fe el acreedor que pretende obtener un lucro
,desmedido aun a costa de la desgracia de su deudor, cuando el lucro deluno
y la recproca desgracia del otro son la consecuencia de la obra y gracia de un
hecho extraordinario e imprevisible que irrumpe en el contrato deformando sus
efectos naturales. Precisamente uno de los fines del principio de Ia buena fe
consiste en corregir la injusticia sobrevenida con el rompimiento delequilibrio
contractual original.
Para los fines de revisin del contrato por excesiva onerosidad, la buena
fe debe ser indagada considerando los fines delcontrato, la conducta anterior,
simultnea y posterior de los contratantes, su actuar diligente o negligdtte, con
previsin o sin ella, las condiciones que rodearon la estipulacin, la extraordi-
nariedad y la imprevisibilidad de las condiciones sobrevinientes.
I 463 LARENZ , Base del negocio jurdico y cumplimiento de los contratos, cil., pp. '100 y ss.
1464 CDlGo ClvlL lTALlANo, ARrcuLo 1458. Efectos de la resolucin. La resolucin del con-
trato por incumplimiento tiene efecto retroactivo entre las partes, salvo el caso de contralos
de ejecucin continuada o peridica, respecto de los cuales el efecto de la resolucin no
se extiende a las prestaciones ya efectuadas. La resolucin, aunque se hubiese pactado
expresamente, no perjudica los derechos adquiridos por los terceros, salvo los efectos de
la transcripcin de la demanda de resolucin.
rNSTrruTo pnctco
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ANBAL TORRES VSQUEZ
1465 LARENZ , Base del negocio juridico y cumplimiento de los contratos. cit., pp. 125 y ss.
cuando el acto en que conssta la prestacin del deudor contine siendo posible,
aparece en los conocidos "casos de coronacin", anlogos al clsico ejemplo
del alquiler de ventana, como los siguientes:
a) Es leading caseelcaso Krellvs. Henry. El demandante haba alquilado
al demandadosu vivienda, situada en Londres, para el da del desfile
de la coronacin de Eduardo Vll, en cuyo itinerario se encontraba
la casa. El demandado subarrend los puestos en la ventana de la
vivienda. El destile de la coronacin se suspendi. El Juez desestim
la demanda encaminada al pago de la renta convenida, porque el
motivo para celebrar estq contrato era para ambas partes el que este
acontecimiento se realice, o sea, haba cado la base del contrato.
b) Caso paralelo Herne Bay Co. vs. Hutton. Tambin con motivo de la
coronacin de Enrique Vll, un empresario haba fletado un barco con
el propsito de facilitar a los curiosos la conternplacin de la anun-
ciada revista de la flota. La revista fue suspendida. Eljuez admiti la
demanda del propietario delbarco, considerando que la suspensin
de la revista cae dentro del riesgo que el propietario ha de soportar.
La celebracin de la revista ha sido nicamente el motivo de una
de las partes (merely the motive or inducement to one party), del
empresario, pero no la base objetiva (bas en atencin a la cual
haban celebrado ambas el contrato-
El diferente tratamiento de ambos casos est justificado. En el prime-
ro, la vivienda slo podra alquilarse por uno o dos das pensando en el
desfile de la coronacin. Elmotivo era para ambas partes elque este
acontecimiento se realice. El propietario del barco, por el contrario,
lo alquilaba con frecuencia, no importndole elfin determinado para
el que quera usarlo la otra parte. Esta hubese podido organizarcon
' el barco otro viaje. El facilitar a los curiosos la contemplacin de la
revista de la flota era tan slo un fin unilateral y arbitrario de una parte,
y no elfin comn del contrato. La celebracin de la revista no era la
base del contrato. En el primer caso ha cado la base del contrato,
mientras que en el otro slo se ha frustrado el motivo, elfin unilateral
de una de las partes. Los tribunales ingleses han establecido que en
el prmer caso ha cado la base del contrato, mientras que en el otro
slo se ha frustrado elmotivo unilateralde una de las partes.
c) El caso Horlockvs. Beal, un barco ingls fue incautado en Hamburgo
al estallar la guerra el 4 de agosto de 1914, pero la tripulacin no
fue internada en Alemania hasta dos rneses ms tarde y reclam la
paga convenida correspondiente a estos dos rneses. El tribunal re-
solvi que elcontrato qued resuelto desde el4 de agosto de 1914,
porque the further performance of the service became impossible in
a commercial sense as from August 4th. En otros casos similares,
Ios tribunales ingleses resolveron admitiendo que el impedimento
rNsTtruTo plcrco
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ANBAL ToRRES vsouz
1. Definicin
En los contratos con prestaciones recprocas, conmutativos, de ejecucin
continuada, peridica o diferida, cuando antes de su ejecucin una de las pres-
taciones deviene en excesivamente onerosa por el advenimiento de circuns-
tancias extraordinarias e imprevisibles, que creen un grave desequilibrio entre
prestacin y contraprestacin, siempre que la ejecuoin no sea diferida pordolo
o culpa de la parte perjudicada, nique la excesiva onerosidad entre en el riesgo
normal del contratot+06, l? par:te perjudicada puede solicitar aliuez la revisin
del contrato con elfin de restablecer el equilibrio original de las prestaciones,
mediante la reduccin de la prestacin o el aumento de la contraprestacin, y
si ello no fuera posible o lo solcitara el demandado, se resuelva el contratol467.
Si el contrato es con prestacin a cargo de una sola de las paftes, el obliga-
do puede accionar por excesiva onerosidad para que Se reduzca la prestacin
o, si ello no es posible, se resuelva el contrato.
Elaft. 144O lo define en los siguientes trminos: "En los contratos conmu-
tativos de ejecucin continuada, peridica o diferida, si la prestacin llega a ser
excesivamente onerosa por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles,
la parte perjudicada puede solicitar al juez que la reduzca o que aumente la
contraprestacin, a fin de que cese la excesiva onerosidad. Si ello no fuera
posible por la naturaleza de la prestacin, por las circunstancias o si lo solicitara
el demandado, eljuez decidir la resolucin del contrato. La resolucin no se
extiende a las prestaciones ejecutadas."
'1466 FLAH y SMAYEVSI<Y sostienen que para que proceda la teora de la imprevisin se requiere:
"a) que sobrevenga un hecho o hechos de naturaleza totalmente imprevisible y extraordi-
naria; b) que no est vinculado al riesgo propio del contrato; c) que sea ajeno y externo a
quien lo invoca; d) que no medie culpa, negligencia, mora relevante o falta de cuidado del
' damnificado; e) que convierta la obligacin en excesivamente onerosa para el obligado,
sin necesidad de que se torne de cumplimiento imposible; f) que evidencie un desequilibrio
muy notorio en las prestaciones que de ninguna manera poda haber sido representado por
las partes al contrata/' (FLAH/SMAYEVSKY, Ieoria de la imprevisn' cit.' p' 35).
1467 pRtNctptos UNtDBorr. Anricul-o 6.2.2 (Definicin de la "excesiva onerosidad" fHard-
shrpl). Hay "excesiva onerosidad" (hardship) cuando el eguilibrio del contrato es alterado
de modo fundarnental por el acontecimiento de ciertos eventos, bien porque el costo de
la prestacin a cargo de una de las partes se ha incrementado, o porque el valor de la
prestacin que una parte recibe ha disminuido, y: (a) dichos eventos acontecen o llegan
a ser conocidos por la parte en desventaia despus de la celebracin del contrato; (b) los
eventos no pudieron ser razonablemente tenidos en cuenta por la parte en desventaja en
el momento de celebrarse el contrato; (c) los eventos escapan al control de la parte en
desventaja; y (d) el riesgo de tales eventos iro fue asumido por la parte en desventaja.
Nota: En el cornercio internacional existe, formando parte de la lex mercatoria,la clusula
hardship (hardship clausesl, vinculada con la excesiva onerosidad. Es un mecanismo de
adaptacin del contrato, creado por las costumbres en el comercio internacional. La doctri-
na la define en los trminos siguientes: 'Una clusula hardship implica una renegociacin
del contrato si el cumplimiento de una de las partes deviene excesivamente onerosa a
causa de circunstancias imprevistas ocurridas fuera del control de dicha parte" (MOSSET
ITUBRASPIPIEDECASAS, La revisin del contrato, cit., p. 382).
rNSTrruTo pncco
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ANBAL TORRES VSOUEZ
1 468 Citado por ARIAS-SCHREIBER PEZET, Exgesis del Cdigo civil peruano de 1984, cit. [ed.
1998], T. I (Contratos. Parte general, p.245.
1469 CASILLO FREYBE, Mario y VSOUeZ KUNZE, Ricardo, Analizandoel anlisis. Autopsa
del Anlisis Econmico del Derecho por el Derecho civil, Panlificia Universidad Catlica
del Per, Lma, 2004, p. 82. Ante la afirmacin de que nada es imposible de prever, que
incluso el evento ms impensable puede ser previsto usando nuestra imaginacin, estos
autores sostienen que asumir que todo es previsible tiene como premisa la omnisciencia
y el equilibrio perfecto de un mundo de fantasa. Es el mundo de los dioses omniscientes
a los que ningn hecho escapa por ms futuro e incierto que sea, en el que ninguna falta
hace el Derecho para arreglar entuertos, porque no los hay donde todo es previsible. Pero
quienes no vivimos en el Olimpo de los analistas econmicos del Derecho, sino en el mun-
do de la realidad, necesitamos del Derecho, porque no conocemos el equilibrio perfeclo ni
somos omniscientes para preverlo todo (ibdem, pp. 83-84). Esta verdad tan obvia es un
duro golpe para los analistas econmicos del Derecho, del cual es difcil que se levanten
si no respiran un poco de solidaridad y fraternidad humana, un poquito de amor al prjimo
y de respeto a la libertad de los dems.
3. mbito de aplicacin
La revisin del contrato por sobrevenida excesiva onerosidad de la pres-
tacin se aplica a los contratos con prestaciones recprocas, conmutativos,
de ejecucin continuada, peridica o diferida; a los contratos con prestacin a
cargo de una sola de las partes, tambin de ejecucin continuada, peridica o
diferida;a los de ejecucin inmediata cuando la ejecucin de la prestacin se
ha diferido por causa no imputable al deudor; a los aleatorios cuando la exce-
siva onerosidad se produce por causas extraas al riesgo propio del negocio.
Conforme al art.144O, la teora de la excesiva onerosidad se aplica a "los
contratos conmutativos de ejecucin continuada, peridca o diferida", quedando
marginados los contratos de ejecucin inmediata. De acuerdo con esta norma,
el principio de la excesiva onerosidad de la prestacin es aplicable a todas las
obligaciones contractuales que puedan ser afectadas por la accin del tiempo,
ya sea la prestacin de ejecucin continuada, peridica o diferida, como ocurre
con las sometidas a condicin o a plazo. En una palabra, la teora se aplica a
todos los contratos conmutativos en fos que hay un lapso entre la celebracin
y el cumplimiento del contrato.
Con relacin al contrato de compraventa a plazos existen opiniones en-
contradas. De un lado se sostiene, como en la jurisprudencia argentinal470, que
1471 Se refiere al art. 1198 del Cdigo civil argentino que en su segunda parie prescribe: "En
los contratos bilaterales conmutatvos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de
ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes se tornara
excesivamente onerosa [...]".
1472 Citado por FLAHiSMAYEVSKY, Teora de la imprevisin' cit., p. 165.
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ANBAt TORRES VASQUEZ
4. Requisitos
Para que proceda la aplicacin delprincipio de la excesiva onerosidad de
la prestacin se requiere:
1) Que elcontrato, en principio, sea con prestaciones recprocas, con-
mutativo, de ejecucin continuada o peridica, o diferida
El contrato es con prestaciones recprocas cuando engendra obliga-
ciones para todas las partes, hay prestacin y contraprestacin, las
mismas que son interdependientes. Por ejemplo, a la prestacin del
vendedor consistente en transferr la propiedad del bien que se vende
corresponde la contraprestacin del comprador de pagar el precio
en dinero. Como la compraventa, son contratos con prestaciones
recprocas el arrendamiento, el suministro, el mutuo con intereses,
el mandato remunerado, el contrato de locacin de servicios, el de
trabajo, en fin, la mayora de los contratos nominados o innominados.
Ef contrato es con prestacin a cargo de una sola de las partes cuan-
do genera obligaciones para una sola de las partes, una de ellas es
solamente acreedora y la otra solamente deudora; hay prestacin
sin contraprestacin, por ejemplo, la donacin.
1474 SALVAT dice que en los contratos aleatorios, "las ventajas o prdidas para ambas par-
tes contratantes o solamente para una de ellas, dependen de un acontecimiento incierto"
(SALVAT, Raymundo M' Tratado de Derecho civil argentino. Fuentes de las obligaciones,
2a ed., Tea, Buenos aires,1954, T' I, p. a5).
ANBAL ToRRES vnsourz
'1475 BORDA dice que "por contrato de ejecucin diferida debe entenderse aquellos en los cuales
la exigibilidad de las prestaciones nacidas entre las partes ha quedado postergada en el
tiempo, como ocurre con las obligabiones suetas a plazo o condicin" (BOHDA, Guillermo
A., Obligaciones, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, I970, T. l, p. 135).
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ANIBAL TORRES VASQUEZ
rNsTrruro pcinco
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ANBAL ToRRES vsourz
1478 Citado por GOLDENBERG, lsidoro H., "La clusula rebus sic stantibul', en Enciclopedia
Jurdica Omeba, Buenos Aires, Driskill, 1979, Apndice, T. l, p. 112.
1479 pgtNctptos UNtDRotT. ARrcut-o 6.2.3 (Efectos de la "excesiva onerosidad" fhardship].
(1) En caso de "excesiva onerosidad" (hardshipl, la parte en desventaja puede reclamar
la renegociacin del contrato. Tal reclamo deber formularse sin demora injustificada, con
indicacin de los fundamentos en los que se basa. (2) El reclamo de renegociacin no
autoriza por s mismo a la parte en desventaja para suspender el cumplimiento. (3) En
caso de no llegarse a un acuerdo dentro de un tiempo prudencial, cualquiera de las partes
TNSTITUTo pncrrco
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ANBAt TORRES VASGUEZ
El art. 1440 propcia el reajuste o revisin del contrato en todos los casos
en que sea posible, limitando el remedio de la resolucin a los supuestos en
que la naturaleza de la prestacin o las circunstancias no toleren el reajuste, o
cuando lo solicite eldemandado. El reajuste, reduciendo la prestacin devenida
en excesivamente onerosa o incrementandO la COntraprestacn, debe, en la
medida de Io razonable, restablecer los valores iniciales, enmendando lo que
elacontecimiento extraordinario e imprevisible ha venido a modificar, para que
el cumplimiento del contrato no signifique una ftagrante injusticia.
Como seala Alterinil0, "la recomposicin de la ecuacin econmica del
contrato no significa rehacerlo ntegramente, pues nb se trata de conveftir un
mal negocio en uno bueno. Unicamente corresponde evitar la situacin ruinosa
para el deudor, eliminando las aristas ms agudas de injusticia resultantes del
acontecimiento extraordinario e imprevisible".
En proteccin del principio de conservacin del contrato, la parte perjudi-
cada solicita al juez, que en primer lugar, reduzca la prestacin o aumente la
contraprestacin, o sea que se modifique las prestaciones repaftiendo equita-
tivamente entre las partes el riesgo sobrevenido, a fin de que cese la excesiva
onerosidad, y, solamente si por su naturaleza no es posible que se reduzca
la prestacin o se aumente la contraprestacin, o si lo solicita eldemandado,
decida la resolucin del contrato. De este modo se favorece la justicia correctiva
y la conservacin del contrato hasta donde sea posible.
El ltimo prrafo del art. 1440 dispone que "la resolucin no se extiende a
las prestaciones ya ejecutadas", esto es as cuando el contrato es de ejecucin
continuada, dado a que por la naturaleza de las prestaciones continuadas es
imposible fsicamente la restitucin de la parte de la prestacin ya ejecutada,
en consecuencia la resolucin del contrato no puede afectar a las prestaciones
ya ejecutadas. En los contratos de ejecucin peridica, cada par de prestacin
y contraprestacin son autnomas de las derns, razn por la que, tambin,
la resolucin no tiene por qu afectar a las prestaciones ya ejecutadas, las
mismas que deben quedar firmes y definitivas.
puede acudir a un tribunal. (4) Si el tribunal determina que se presenta una situacin de
"excesiva onerosidad" (hardship), y siempre que lo considere razonable, podr: (a) resol-
ver el contrato en fecha y condiciones a ser fijadas; o (b) adaptar el contrato con miras a
restablecer su equilibrio.
Nota: Conforme a esta norma, son las partes las que renegocian el contrato buscando un
punto de equilibrio patrimonial. La parte en desventa.ja que pretende la renegociacin debe
solicitarla sin demora, en cuanto se producen los hechos que dan lugar a la excesiva one-
rosidad. La tardanza en la solictud puede dar a entender que la situacin no es grave. La
solicitud de renegociacin debe aportar los hechos que justifiquen la necesidad de llevarla
a cabo. En tanto la situacin no sea modificada por las partes o por el juez, las obligacio-
nes deben ser cumplidas. Si la contraparte no accede a la renegociacin, o realizada sta
no se consigue resultado alguno, se abre las puertas a la solucin judicial.
14BO ALTERTNI/AMEAULPEZ CABANA, Derecho de obligaciones civiles y comerciales, cit., p. 376.
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ANBAL ToRRES VSQUEZ
Para que proceda la accin de revisin del contrato por sobrevenida exce-
siva onerosidad de la prestacin se requiere que la ejecucin de la prestacin
no se haya diferido por dolo o culpa de la parte perjudicada-
Procede dolosamente el deudor que deliberadamente no ejecuta su pres-
tacin (art. 1318). lncurre en culpa inexcusable quien por negligencia grave
no ejecuta la obligacin (art. 1319);y acta con culpa leve quien omite aquella
diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de la obligacin y que corresponda
a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar (a. 1320). Nadie
puede pretender la revisin con el fin de que se reajusten las prestaciones
para restablecer el equilibrio contractual o para que se resuelva el contrato
amparndose en Su propio dolo o culpa, sea sta inexcusable o leve. -
Como dice Goldenberglas2, "la ley slo concede el beneficio al deudor cuya
conducta sea jurdcamente irreprensible. Esta postura, corolario del principio
non auditir propriam allegans turpitudinem, Se ve en este caso reafirmada por
1481 En la legislacin comparada, por ejemplo, el art. 1460 del Cdigo civil italiano, encontra-
mos qu en los contratos con obligaciones para una sola de las partes, la reduccin de la
prestacin a trminos equitativos es el nico remedio, no permitindose la resolucin.
1482 GoLDENerAc, 'La clusula rebus sic stantibud', cit-, p. 110.
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ANBAL IORRES VASQUEZ
el carcter excepcional del instituto. Mal puede, por otra parte, compadecerse
un comportamiento doloso o culpable con la regla de la buena fe que anida en
la esencia de la doctrina".
En la legislacin comparada, el penltimo prrafo del art. 1 198 del Cdigo
civil argentino, establece que no procede la resolucin delcontrato por excesiva
onerosidad "si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese el mora".
El Cdigo civil peruano no contiene una norma que impida al deudor mo-
roso ejercitar la accin por excesiva onerosidad, sin embargo, la ley no puede
amparar a quien con su conducta provoca el desequilibrio de las prestaciones.
Poi tanto, no puede proceder el remedio legal cuando'el deudor moroso con Su
dolo o culpa ha determinado la sobrevenida excesiva onerosidad de Ia prestacin.
En todo CaSo, elcontratante perjudicado que demanda por excesiva one-
rosdad de la prestacin, podr acumular a su accin la de indemnizacin por
'1336 y 1339).
los daos que le ha irrogado eldemandado moroso (arts.
Por principio, si la excesiva onerosidad de la prestacin se debe a la culpa
del contratante perjudicado, ste no podr invocar la excesiva onerosidad de
Ia prestacin.
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LA LESIN
183. GENERALIDADES
1. Concepto
La rescisin por lesin es una forma de ineficacia del contrato que tutela a
quien contrata en condiciones desiguales por encontrarse en estado de nece-
sidad. Se ejercita "cuando la desproporcin entre las prestaciones al momento
de celebrarse el contrato es mayor de las dos quintas partes y siempre que tal
desproporcin resulte del aprovechamiento por uno de los contratantes de la
necesidad apremiante del otro" (arl.1447).
Sus elementos son tres:
1) El primero es el elemento objetivo que consiste en la desproporcin
entre prestacin y contraprestacin, al momento de celebrarse el
contrato, de ms de las dos quintas partes. En talvirtud, la rescisin
es el remedio contra la injusticia creada con el desequilibro de las
prestacones en dao de la parte que contrata en estado de necesi-
dad.
2) El segundo elemento es la anmala situacin subjetiva que impulsa a
la parte lesonada a celebrar el contrato: la necesidad apremiante. El
que se ve constreido a celebrar el contrato en estado de necesidad
reduce su libertad en torno al contrato. En este sentido, la rescisin
es un remedio contra la disminucin de la libertad de contratar y la
libertad contractual.
3) El tercer elemento es el comportamiento subjetivo de la parte lesio-
nante: que explota la inferioridad de quien se encuentra en estado
de necesidad, para obtener el perfeccionamiento de un contrato
desequilibrado que lo beneficia. As, la rescisin es un remedio con-
tra el aprovechamiento por uno de los contratantes de la necesidad
apremiante del otro.
rNSTIruTo pcrco
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ANBAL TORRES VSAUEZ
2. Evolucin histrica
El contrato lesivo, denominado tambin contrato usurario, por el que una de
las partes sufre un perjuicio en raznde la desproporcin entre las prestacones
al momento de su celebracin, fue desconocido en el Derecho romano clsico
debido al culto a la voluntad y alformalismo ritual1483. La lesin es el qesultado
del obrar antijurdico de una de las partes (el lesionante) que se aprovecha
del estado de inferioridad de la otra (el lesionado). Persigue la sancin de la
conducta ilcita del contratante aprovechado.
La lesin enorme fue admitida como remedio pretorianol484, hasta que en
el siglo lll d.C. las constituciones de los emperadores Diocleciano y Maximi-
liano establecieron que si una persona venda un bien en menos de la mitad
de su valor estaba autorizada para solicitar la rescisin del contrato. La laesio
enormis se concedi por motivos de humanidad, y fue considerada como un
supuesto de rescisin conjuntamente con la restitutio in integrumy el interdictum
fraudatorium. Cay en desuso con la invasin de los brbaros. Fue rescatada
por Justiniano; El Codex o Cdigo de Justinian o, lex Secunda, Ttulo 44, Libro
4, concedi accin slo al vendedor para rescindir la venta si hubiese sufrido
lesin en ms de la mitad deljusto precioraas, que vala la cosa vendidalo; en
c,qpruLo)x:t{tESlN
TEORA GENERAL DEL CONTMTO
la Ley octava, Ttulo XLIV, Libro IV, seala: "Ni la buena fe permite, ni razn
alguna concede, que se rescinda un contrato concluido por el consentimiento;
salvo que se haya dado menos de la mitad deljusto precio altiempo de la venta,
y deba reservarse alcomprador la eleccin ya otorgada" ("Neque bonam fidem
, pati, neque ullam rationem concedere, rescindiconsenso finitud contractum; nisi
minus dimidia justi pretil, quod fuerat tempore vendilionis, datum est, electione
jam emtori praestita servanda").
El Derecho cannico le dio impulso bajo la inspiracin aristotlica deljusto
precio y en el principio expresado por Santo Toms de Aquino que sostuvo
que en los contratos de cambio debe prevalecer la reciprocidad proporcional.
Restringida en los siglos XV y XVl, vuelve a surgir en el renacimientolasT pero
limitada a la compraventa no aleatoria de inmuebles.
En el antiguo Derecho espaol, el Fuero Juzgo no dio lugar a accin alguna
por lesin enorrne o enormsima. "Si alguno orne, dice, vende algunas cosas o
lierras o vinnas, o siervos, o siervas, o animales, u otras cosas, no debe desfacer
la vendicin porque dis que lo vendi por poco" (L. 7, Tt.4, Lib. 5 del F. J.).
El Fuero Realexige que la lesin sea en ms de los dos tantos y da accin
slo al vendedor (L. 5, Tt. 10, Lb. 3). La da al vendedor y comprador, cuando
hubiese lesin en rns de la mitad deljusto precio (L. 56, Tt.3, Part. 5c).
El Ordenamiento Real(Ley 4,Tt.7, Lib. 5), la concede al comprador y
vendedor, cuando hay lesin en ms de la mitad deljusto precio; y fue la primera
que generaliz la doctrina, extendiendo el remedio de la lesin al arrendamiento,
a la permuta, a la dacin en pago, etc.; fue la primera que puso trmino a la
accin, dndole cuatro aos para su ejercicio.
La Novsima Recopilacin (Ley 2,Tl- 1 , Lb. 10) concedi el remedio de
la lesin al comprador y vendedor cuando ella importase ms de la mitad del
justo precio, pero no generaliz su disposicin.
La gestacin del Cdigo civilfrancs de 1g04 fue motivo de encendidos
debates entre los que defendan la firmeza del contrato y los defensores de
la equivalencia de las prestaciones en los contratos onerosos. lnicialmente la
defendieron Domat, limitndola a la venta de inmuebles, y Pothier, admitin-
dola en todos los contratos y en beneficio de cualquiera de los contratantes;
posteriormente fue sustentada por Portalis y Tronchet, con la oposicin de
Berlier y Thomasius. Napolen durante los debates que precedieron a la pro-
mulgacin del Code puso fin a la discusin pronuncindose por la lesin en la
compraventa, nicamente a favor del vendedor, y en la particin de inmuebles.
Napolen expres: "poco importa cmo un individuo dispone de unos diamantes
o cuadros; pero la manera como lo hace respecto de su propiedad territorial
no puede ser indiferente a la sociedad y a sta le pertenece rnarcar lmites al
derecho de disponer de ella".
1487 Movimiento literario, artstico y cientfico que tuvo lugar en Europa en los siglos XV y XVl,
basado en gran parte en la imitacin de la antigedad clsica.
rNsrruro pncrco
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ANIBAL TORRES VAsQUEZ
a. Lesin objetiva .j
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ANBAL TORRES VASAUEZ
b. Lesin subjetiva
La lesin subjetiva se fundamenta no solamente en el desequilibrio de
las prestaciones, sino en que tal desequilibrio se deba a que la vctima de la
lesin se encuentre en estado de inferioridad por razones de necesidad, inex-
periencia o ligereza.
Algunos autores distinguen entre lesin subietiva pura que exige una
evidente desproporcin entre las prestaciones sin indicar el quantum y que
la parle beneficiada haya explotado la necesidad, ligereza o inexperiencia
de la otra, y la lesin subjetiva-objetva que requiere del desequilibrio entre
las prestaciones con fiiacin del quantum y que la parte beneficiada se haya
aprovechado del estado de inferioridad en qUe Se encuentra la otra1ael. No es-
tamos de acuerdo con esta subclasificacin de la lesin subjetiva en subjetiva
pura y subjetiva-objetiva; no hemos encontrado en la legislacin comparada
un Cdigo civil que regule la lesin puramente subjetiva sin tener en cuenta
para nada el desequilibrio entre las prestaciones. Lo que hay es Cdigos que
toman en cuenta exclusivamente el elemento econmico (lesin objetiva), y
Cdigos que consideran adems del elemento econmico, con o sin indicacin
del quantum, la explotacin por una de las partes del estado de necesidad, la
ligerezao inexperiencia de la otra; unas legislaciones requieren de todos estos
elementos subjetivos, otras slo de alguno de ellos (lesin subjetiva). En la
lesin subjetiva, adems del elemento subjetivo, siempre el desequilibrio entre
las prestaciones es elelemento caraclerizante. Se habla de lesin obietivapor
oposicin a la lesin subietiva.
El primer cuerpo legislativo que consagr la lesin subjetiva fue el BGB
alemn de 1900, el cual dispone:'A. 138. Un negocio jurdico que atente
contra las buenas costumbres es nulo. Es en especial nulo un negocio jurdico
por el cual alguien, explotando la necesidad, la ligereza o la inexperiencia de
otro, se haga prometer o se procure para so para un tercero, a cambio de una
prestacin, unas ventajas patrimoniales que sobrepasen de tal forma el valor de
la prestacin, que segn las circunstancias estn en manifiesta desproporcin
con dicha prestacin".
1491 AHAS-SCHRETBEB PEZET, Exgesis del Cdigo civil peruano de 1984, cit. [ed. 1998], T. I
(Contratos. Parte general), p. 264.
"Arl. 1M7. Contrato concluido en istaAo de petigro. El contrato mediante el que una
de las partes hubiese asumido obligaciones en condiciones inicuas, por la necesidad
conocida por la otra parte de salvarse a s misma o salvar a otros del peligro actual de un
dao grave a la persona, podr rescindirse a instancia de la parte que se haya obligado.
El juez, al pronunciar la rescisin, podr, segn las circunstancias, asignar a la oira parte
una retribucin equitativa por la obra prestada".
"Art. 1448. Accin general de rescisin por lesin. Si hubiere desproporcin entre la
prestacin de una de las partes y la de la otra y la desproporcin dependiese del es-
tado de necesidad de una de ellas, de la que se ha aprovechado la otra para obtener
ventaja, la parte damnificada podr demandar la rescisin del contrato. La accin no
ser admisible si la lesin no excediese la mitad del valor que la prestacin ejecutada
o prometida por Ia parte damnificada tena en el momento del contrato. La lesin debe
perdurar hasta el momento en que se proponga la demanda. No podrn ser rescindidos
por causa de lesin los contratos aleatorios. Quedan a salvo las disposiciones relativas
a la rescisin de la divisin
1492 BARBEBO, comentado el Cdigo civil italiano, afirma que la rescindibilidad proviene de dos
posibles vicios del contrato: a) el hecho de que una de las partes mediante el contrato,
haya asumido obligaciones en condiciones inicuas, por la necesidad, conocida de la con-
traparte, de salvarse a s misma o a otro del peligro actual de un dao grave a la persona
(ar1culo 1447);b) y el hecho de que, entre la prestacin de una parte y de la otra, haya
una desproporcin que dependa del estado de necesidad de una de ellas, y de la cual
se haya aprovechado la otra para sacar de ello una ventaja, y tal, que su lesin (llamada
lesin enorme) exceda de la mitad del valor que la prestacin dada o prometida por la
parte damnificada tena en el tiempo del contrato (artculo 1448) (BARBERO, Sistema del
Derecho privado,cil., T. I, pp.643-644).
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ANBAL TORRES VASQUEZ
- El estado de necesidad-
- El aprovechamiento de tal estado.
- La lesin excedente de la mitad del valor de la prestacin ejecutada
o prometida por la parte damnificada en el momento delcontrato.
El Cdigo civit de Mxico prescribe: "Ar1. 17. Cuando alguno, explotando
la suma ignrancia, notoria inexperiencia o extrema miseria de otro, obtiene
un lucro excesivo que sea evidentemente desproporcionado a lo que l por su
parte se obliga, el perjudicado tiene derecho de pe$ir la rescisin del contra-
io, y de ser sta posible, la reduccin equitativa de.su obligacin. El derecho
concedido en este artculo dura un ao".
El Cdigo civitde Portugal, en el art. 282, ubicado en el acpite denominado
"NegOciOS USUrarios", en la Seccin dedicada al"Objeto negocial", dispone: "ES
anulable, por uSura, el negocio jurdico cuando alguien aprovechando conscien-
temente la situacin de necesidad, inexperiencia, dependencia o deficiencia
psquica de otro, obtiene de ste, para s o para un tercero, la promesa o rea-
lizacin de beneficios manifiestamente excesivos o injustificados".
El Cdiga civitargentino, en su versin original, no consagr la lesin, sin
embargo, un sector de la doctrina y de la jurisprudencia la admiti apoyndose
en el art. g53 que declara nulos los actos jurdicos contrarios a las buenas cos-
tumbres. Cuando una de las partes contratantes obtiene una ventaja despropor-
cionada aprovechndose del estado de necesidad de la otra, es indudable que
se ha colocado al margen de las buenas costumbres. El art. 954 fue modificado
por Ley Ns 17.711, incorporando la lesin subjetiva.
El art. 954 del Cdigo civil argentino, modificado por Ley 17.711, bajo la
inspiracin del Cdigo civil italiano de 1942seala: "Podrn anularse los actos
viciados de error, dolo, violencia o simulacin. Tambin podr demandarse
la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes
explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por
medio de ellos una ventaja patrimonal evidentemente desproporconada y sin
justificacin. Se presume, Salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin
en caso de notable desproporcin de las prestaciones. Los clculos debern
hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir
en el momnto de la demanda. Slo el lesionado o sus herederos podrn
ejercer la accin cuya prescripcin se operar a los cinco aos de otorgado
el acto. E[ accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste
equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se transformar
en accin de reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado al contestar
la demanda".
El Cdigo civit de Etiopa dispone: "Art. 1710. Lesin (1) El contrato no
puede ser anulado por la sola razn de que sea mucho ms ventajoso para
una parte que para la otra. (2) Puede, sin embargo, Ser anulado en ese caso,
si la moral lo exige, cuando el consentimiento de la parte lesionada ha sido
1493 ARIAS-SCHREIBER PEZET , Exgesis del Cdigo civil peruano de 1984, cit. [ed. 1998], T. I
rrstruro pcrco
w
ANBAL ToRRES vnsourz
1494 ARIAS-SCHFIEIBER PEZET, Exgesis del Cdigo civil peruano de 1984, cit. [ed. 1998],
@ T. | (Contratos. Parte generaf , pp. 265-266; BAUDRY-LACANTINERIE, Gabriel y BARDE,
Louis Joseph , Trait thorique et pratque de Droit civil, 3a ed., Sirey, Pars, 1906, T. l, p.
164; BORDA, Manual de contratos, cit., p. 60; Vlez Srsfield, Dalmacio, Nota al artculo
943 del Cdigo civil argentino, La Ley, 1989, p. 209; OLAECHEA, Haca un nuevo Cdigo
civil, cil., pp. 93 y ss.; Scnez Rot, Felipe, Estudios de Derecho civil, t. lV, Madrid,
1989, pp.199-200.
4 cnplulo x, n uslt
TEORIA GENE&AL DEL CONTMTO
1495 AHIAS, Contratos civites, cit., T. l, pp. 144-145; REZZr.ICO, Estudio de los contratos en
nuestro Derecho civil, cll., pp. 25, 16,l, 162 y 183; MAZEAIJD, Lecciones de Derecho civil,
cit., Parte tercera, vol. lll, pp. 156 y ss.
1496 AR|AS, ctando a DEMOGUE, dice que la solidaridad social exige cierta igualdad en las
prestaciones. Si cada contratante busca realizar un gran beneficio, el derecho no lo puede
permitir autorizando la ruina y la miseria de sus cocontratantes. "La teora de la lesin, que
se presenta como destinada a la desaparicin, tiene frente a ella un hermoso porvenir a
. medida que las ideas liberales pierden terreno".
1492 Frenle a la tesis del pacta sunt seruanda se contrapone el principio equitalivo para resta-
blecer una situacin injusta, buscndose el justium pretium, o sea, remedindose Ia des-
proporcin existente etre el valor de las respectivas prestaciones (LEN BRReolRRN,
Tratado de Derecho civil, ctl., T. V, p. 36).
rNsTrruro pncrtco
E
ANBAL TORRES VASQUEZ
u rsltt
@ cnpTULo xx,
IEORA GENERAL DEL CONTMTO
del contratante que aprovechndose del estado de necesidad del otro determi-
na una grave desproporcin entre las prestaciones, razn por la que faculta al
lesionado para que pueda demandar la rescisin del contrato vlido.
Si elser humano es un fin en smismo, su estado de necesidad apremiante
que reduce al mnimo su fibertad de elegir, no lo puede convertir en instrumento
delenriquecimiento de los dems. Portanto, elfundamento de la lesin es sub-
jetivo: elaprovechamiento porel lesionante delestado de necesidad apremiante
del lesionado, que es lo que determina la desproporcin entre las prestaciones.
Es decir, con la lesin se protdge a la persona para evitar que sea explotada
econmicamente aprovechndose del estado de necesidad en que se encuentra.
a. Concepto de lesin
1498 PRINCIPIOS UNIDROIT. ARTCUI-O 3j0 (Excesiva desproporcin). (1) Una parte puede
anular el contrato o cualquiera de sus clusulas si en el momento de su celebracin el con'
trato o alguna de sus clusulas otorgan a la otra parte una ventaja excesiva. A tal efecto,
se deben tener en cuenta, entre otros, los siguientes factores: (a) que la otra parte se haya
aprovechado injustificadamente de la dependencia, afliccin econmica o necesidades
apremiantes de la otra parte, o de su falta de previsin, ignorancia, inexperiencia o falta de
habilidad en ta negociacin; y (b) la naturaleza y finalidad del contrato. (2) A peticin de la
parte legitimada para anular el contrato, el tribunal podr adaptar el contrato o la clusula
'en
a fin de ajustarlos a criterios comerciales razonables de lealtad negocial. (3)
"r"rlin,
El tribunal tambin podr adaplar el contrato o la clusula en cuestin, a peticin de la par-
te que recibi la notificacin de la anulacin, siempre y cuando dicha parte haga saber su
decisin a la otra inmediatamente, y, en todo caso, antes de que sta obre razonablemen-
te de conformidad con su voluntad de anular el contrato. Se aplicarn, por consiguiente,
las disposiciones del Artculo 3.13'
rNslruTo pncirtco
E
ANBAL ToRRES vseutz
Del art. 1447 se deduce que la lesin es el perjuicio econmico que sufre
una de las partes en un contrato oneroso y conmutativo, debido a la despropor-
cin de ms de las dos quintas partes (4O%) entre las prestaciones al momento
de cetebrarse el contrato, siempre que tal desproporcin resulte del aprove-
chamiento por el contratante beneficiado de la necesidad apremiante del otro.
Hay lesin en los contratos aleatorios cuando la desproporcn'entre las
prestaciones se produce por causas extraas al riesgo propio de ellos.
Se debe tener en cuenta el criterio bien onocido, correspondiente a la
autonoma contractual, por elcual solamente las pates Son competentes para
determinar la rnedida, conveniente para cada una ile ellas, de una y de otra
prestacin. Sin embargo, esta regla que corresponde alnormalfuncionamiento
de los contratos conmutativos, puede dar lugar a no pocos abusos, como en
la hiptesis en que uno de los contratantes aprovechndose del estado de ne-
cesidad del otro le impone condiciones inicuas. En este caso, el legislador ha
derogado el principio fundamentalde la equivalencia subjetiva, legitimando a
la parte lesionada a impugnar el contrato, Siempre que la grave desproporcin
de las prestaciones dependa efectivamente del aprovechamiento que uno de
los contratantes hace de las condiciones de la otra, que Se encuentra en estado
de necesidadtaee.
No es verdad, como sostienen todava algunos seguidores del anlisis
econmico del Derecho'soo, que la lesin es un vicio de la voluntad, dado a que
quien se obliga bajo condiciones inicuas debido al estado de necesdad en que
se encuentra, situacin de la que Se aprovecha la otra parte contratante, no
obra por error, ni es sorprendido por el dolo de su cocontratante, ni determinado
por la violencia o intimidacin de ste.
Se ha afirrnado, bajo la perspectiva del anlisis econmico del Derecho,
que los que defienden la lesin tienen una mala comprensin del valor, el cual
no es objetivo sino subjetivo, tal que dos personas diferentes pueden dar dos
valores distintos al mismo bien; no existe una regla nica de medicin del valor;
que por medio de la lesin el Cdigo civil est regulando los precios; que se
desincentiva la obtencin de un lucro mayor al que se obtendra en una ope-
racin de mercado comn y corriente; que Se trata de desincentivar a que las
personas obtengan contraprestaciones que no guarden un supuesto equilibrio
econmico15o1.
Todas estas premisas son falsas, puesto que el Cdigo no fija precios
para los bienes, sino que deja a las partes para que lo fijen libremente, las
cpruLo H: tA LESIN
TEORA GENEMI DEL CONTRATO
cosas valen lo que las partes contratantes dicen que valen; si los contratantes
a un bien que en el mercado tiene un valor de cambio de millones de soles
le asignan el precio de un sol, eso es lo que vale y a ello estn obligadas
como a la misma ley; no hay fijacin de lmites a las ganancias que puedan
, obtener las personas por las legtimas oportunidades que se les presentan
en e[mercado.
Con la figura de la lesin lo que hace el Cdigo es evitar el abuso del
derecho, la mala fe, busca que las personas se comporten lealmente, solida-
riamente, fraternalmente, lo qu'e es propio slo de los seres humanos; nada de
eso sucede cuando una de las partes se aprovecha del estado de necesidad
en la que se encuentra la otra para esquilmarla. De ah que slo se admite la
accin rescisoria por lesin cuando una de las partes estima que su prestacin
vafe hasta 40oA ms de lo que se seal en el contrato y sempre que tal valor
de su prestacin obedeci alaprovechamiento de su estado de necesidad que
lo aquejaba y que era conocido por la otra parte. Caso contrario, por simple
ejercicio de sentido comn, el futuro es "una sociedad destinada a la extincin,
porque incentivando a que sea el"hombre lobo del hombre", todos terminarn,
ms temprano que tarde, por devorarse unos a otros"1502.
1502 CAST|LLo FREYRE^/SQUEz KUNZE, Analizando el anlisis. Autopsia del Anlisis Econ'
mico del Derecho por el Derecho civil, cil., pp. 95 y ss.
1S03 CASAo|N Ns 3710-2001-L!MA: "Lesin. lmprocedencia de la accin de enriquecimiento
sin causa. La accin de enriquecimiento sin causa no es procedente cuando la persona
que ha sufrido el perjuicio puede elercitar otra accin para obtener la respectiva indem-
nizacin, como la accin rescisoria por lesin de acuerdo a lo establecido por el artculo
1447 del Cdigo Civil, o el aumento del precio conforme lo seala el artculo 1579 del c-
digo sustantivo. Si los recurrentes consideraban que el valor del terreno obieto de la venta
no era el que le corresponda al momento de la compraventa, estuvieron facullados para
interponer la accin rescisoria por lesin, de acuerdo a lo establecido por el arlculo 1447
del Cdigo Civil"'
ANBAt TORRES VSQUEZ
'1504 MAZEAUD, Lecciones de Derecho civil, cit., Parte tercera, vol. lll, p. 157.
No hay accin por lesin en los contratos riesgosos, puesto que el riesgo
propio de estos contratos es la desproporcin entre las prestacones, salvo
que la desproporcin no sea el resultado del lea. Como expresa Biancals06,
el lea no quita que las prestacidnes tengan siempre un valor de mercado
en cuanto se trata de una lea preventivamente determinada segn clculos
corrientes de probabilidad o bien en cuanto se trate de una lea reducida que
importa slo una limitada reduccin del precio. As, por ejernplo, cuando en
la venta de una cosecha futura el comprador asume el riesgo de una menor
produccin o tambin el riesgo de una total destruccin de la cosecha no quita
que la cosecha vendida tenga ya al momento de la estipulacin del contrato
su precio de mercado. La venta de la cosecha a la cual ha sido constreido el
propietario que Se encuenlra en estado de necesidad puede por consiguiente
ser objeto de rescisin por lesin.
En el contrato aleatorio, la parte que se encuentra en situacin de sufrir
una lesin (lo que da es gravemente desproporcionado con lo que recibe)
no puede invocar el remedio de la rescisin por la lesin que se produzca ex
post ala realizacin del lea asumido; quien juega y pierde, quien se asegura
sin que luego el riesgo asegurado se produzca, da una prestacin sin recibir
nada a cambio, lo que resulta una situacin normal en un contrato aleatorio.
"Por el contrario, tambin un contrato aleatorio es rescindible cuando la lesin
resulta ex ante, como desproporcin entre la medida de la prestacin a cargo
del contratante en estado de necesidad y la medida del riesgo deducida en el
contrato: por ejemplo, la apuesta aceptada 'tres a uno', cuando por el grado
de probabilidad delevento inciedo est normalmente calculado'dieza uno';o
el seguro por el cual se paga una prima triple respecto a la prima normal que
el mercado exige para eltipo de riesgo asegurado"1507.
1505 CORTE SLPERIOR DE LIMA, SALA Ne 3, Exp. Ne 3133-97: "El contrato de concesin es un
contrato oneroso y conmutativo dado a que existe para ambas partes contratantes un sa-
crificio y una ventaja que estiman anticipadamente. No cabe invocar lesin si la ganancia
proyectada para el concesionario- no es proporcional a la inversin realizada,
-ingresos
si no se ha establecido que los propietarios se hayan comprometido a que el concesionario
obtenga tales ingresos por la explotacin de la concesin. Ms an, al no haberse estableci-
do que existe desproporcin entre la concesin recibida y el pago por dicha concesin y que
la supuesta desproporcin provenga del aprovechamiento de los propietarios, de un eslado
de necesidad del concesionario demandante, deviene en inatendible su pretensin".
1506 BIANCA, Diritto civile, cil., T. lll (// contratol, p. 691 .
1507 ROPPO, El contrato, cit., P. 821 .
rNslTUTo pecnco
w
ANIBAL TORRES VASQUEZ
1508 AR|AS-SCHRETBEFI PZET, Exgesis del Cdigo civit peruano de 1904, cit. [ed. 1998], T. I
(Contratos. Parte generat, p. 267.
15Og OLAECHEA, contrario a la figura de la lesin, expresa: "La nocin del valor no es plena-
mente objetiva. Las cosas valen lo que se ofrece por ellas. El concepto de valor juega den-
tro de un orden de intereses relativos y precarios que varan en el tiempo y en el espacio
ry al margen de avalos inflexibles [...] Pero donde el asunto llega a reveslir caracteres inve-
rosmiles es cuando en el artculo 2112 del Cdigo civil de 1984 hace extensiva la lesin y
la excesiva onerosidad de la prestacin a los contratos de compraventa, permuta, mutuo,
depsito y fianza de naturaleza mercant|. Es sabido que en Derecho comercial nunca ha
existido la lesin. La posibilidad de anular contratos comerciales sin excluir ventas hechas
en Bolsa debe crear, Ilegado el caso, el caos en la vida de los negocios" (OLAECHEA, Ma-
nuel P., Hacia un nuevo Cdigo civil, Cultural Cuzco, Lima, 1993, pp. 95-97).
De conformidad con la norma del art. 1447, para que la lesin sea causal
de rescisin del contrato es necesario que concurran copulativamente los tres
elementos sealados.
Veamos un ejemplo: Primus para salvar la vida de su hijo, gravemente
enfermo, debe conducirlo a una c[nica en el extranjero, pero para ello necesita
Sl. 58,000.00 que no los tiene. Recurre al prestamista Secundus solicitndole
le preste esa suma, ofreciendo en garanta hipotecaria su casa valorizada en
S/. 100,000.O0. Secundus contesta que no acepta hipotecas por su ejecucin
judicialcomplicada; que si desea eldinero, le venda la casa. Primus replica: te
vendo en S/. 90,000.00, su valor es de S/. 100,000.00. Secundus contraofefta
dicindole, te pago los S/. 58,000.00 que necesitas, ni un sol ms. Dado al
estado de necesidad apremiante por el que atraviesa, Primus acepta y vende
su casa por esa suma. En esta cornpraventa concurren el elemento objetivo
y los dos elementos subjetivos, por lo que procede la rescisin por lesin. La
operacin matemtica para establecer el elemento objetivo es: 100,000 x 2/5
= 40,000; 100,000 (5/5 partes) - 40,000 (2/5 partes) = 60,000 (las otras 3/5
partes). Entre 100,000 y 60,000 hay una diferencia de 215 partes' Para que la
diferencia entre el valor del bien (100,000) y el precio supere las 215 partes,
el precio de venta debe ser menor de 60,000, lo que sucede en el ejemplo al
haberse pagado la suma de 58,000 (la diferencia entre el valor del bien y el
precio pagado es de 42,000, ms de las 2/5 partes de 100,000).
Sera distinto el caso, si Primus, urgido de contar con los S/. 58,000.00
para tratar mdicamente a su hiio, saca un aviso en un diario ofreciendo en
venta su casa por esa suma, no obstante que su valor es de Sl. 100,000.00;
y Secundus, quien no conoce que Primus tiene un hijo gravemente enfermo,
compra la casa por ese precio. Aquexiste la desproporcin de ms de los2l5
entre el precio y el valor real del bien (elernento objetivo), elvendedor Se en-
uentra en un estado apremiante de necesidad (elemento subjetivo), pero falta
el aprovechamiento por el comprador del estado de necesidad del vendedor
(elemento subjetivo), por tanto no hay lesin.
Analicemos a continuacin cada uno de los elementos de la lesin.
TNSTTTUTo pacrtco
@
ANBAL ToRRES vsourz
1510 MAZEAUD, Leccones de Derecho civil, cil., Parte tercera, vol. lll, p. 166.
1511 Es de opinin conlraria LEN BARANotnnru, quien, citando a OSS|POW, dice que si se
considera a la lesin como un vicio del consentimiento, hay que remontarse al momento
en que Ia promesa ha sido hecha. Por el contrario, si nos atenemos a la teora obletiva,
"es preciso apreciar la lesin en el da de acoger la opcin, es decir, en el da en que el
adquirente adhiere al contrato y en el cual ste deviene, despus de un estado preliminar
perfecto. Pensamos que es a esta ltima solucin a la que nos debe conducir una interpre-
tacin estricta del artculo 1674 (del Cdigo francs): la lesin no alcanza sino a la venta
propiamente dicha (y no a la promesa), pues es desde ese momento en que se perfeccio-
na que es preciso considerarla" (LEN BARANoIeRN, Tratado de Derecho civil, cil.,T. V,
pp.44-afl.
1512 Segn CARRESI, la necesidad se presenta todas las veces en las cuales el sujeto debe
afrontar gastos que, por su estado y circunstancias, deben considerarse necesarias (CA-
BRESt, // contratto, cit., p. 356). Se discute si el estado de necesidad debe ser objetivo o
subjetivo, es decir, si debe ser valorado exclusivamente desde la ptica del sujeto con-
tratante (visin preferida por quienes encuadran la figura de la rescisin en el mbito de
los vicios del consentimiento), caso en el que se considera aun el estado de necesidad
putativo, o bien si se debe retroceder a criterios ricamente objetivos, con exclusin de la
tutela del caso de necesidad putalivo. Es improbable la utilizacin de un criterio nica-
mente objetivo, porque la necesidad no es una cosa objetivamente valuable, sino que
depende siempre de las condiciones del sujeto. Aun la necesidad de un somnfero puede
consderarse una necesidad putativa, puesto que no hay duda que el insomnio dependa
de un estado psicolgico del sujeto. De otra parte, no se ve molivo por el cual deba negar-
se tutela a quien errneamente considera encontrarse en estado de necesidad, cuando la
otra se ha aprovechado de tal estado (FRANoESCHETI, ll contratto' cit., p. 419).
1513 "Puig Brutau cita una sentencia del Tribunal ingls de la Cancillera, dictada en 1762,
cuyas palabras son las siguientes: 'los hombres menesterosos no son verdaderamente
libres, sino que para atender a una necesidad apremiante se sometern a cualesquiera
condiciones que los poderosos les impongan'" (DE LA PUENTE Y LAVALLE, Estudios sobre
el contrato privado,cil., T. ll, p.25).
1514 BIANCA, Diritto civile,cil., T. lll (,/ contrato), p.687.
INSTITUTO PACIFICO
w
ANBAL TORRES VsCUEZ
de tal entidad, que quite a una de las parles contratantes, dotada de normales
poderes de valoracin, la libertad de eleccin en orden a la conclusin del
contrato impugnadol515.
Cuando en la celebracin de un contrato una de las partes se encuentra
en estado de necesidad y la otra, conociendo ese estado de necesidad, se
aprovecha de 1, los derechos subjetivos de una y otra parte colisiohan y se
resuelven por el sacrificio del derecho de una de ellas (del lesionado) a favor
de la otra (del lesionante).
El estado de necesidad debe entenderse no como una absoluta indigencia
sno como una objetiva dificultad econmica. Messineolsl6 sostiene que "no es
necesaro que el sujeto est en estado de indigencia. Tampoco es elemento
relevante la escasa potencialidad econmica del deudorque se dice lesionado".
La jurisprudencia italiana ha establecido que el estado de necesidad no coincide
con la absoluta indigencia o total incapacidad patrimonial, siendo necesario,
simplemente, para que se pronuncie la rescisin que la momentnea dificultad
econmica est en relacin de causa a efecto con la determinacin para con-
tratar, constituyendo el motivo por el cual ha sido aceptada la desproporcin
entre las prestacioneslslT.
Un sector de la doctrina consdera que no es necesario el requisito de la
patrimonialidad del estado de necesidad, pudiendo tratarse de una necesidad
moral o fsica. Expresa Gazzonils1B que no obstante que el estado de necesidad
suele estar ligado a un momento de dificultad econmica, no puede excluirse
el estado de necesidad ligado a la falta de un bien dverso del dinero, aun de
carcter no econmico, con talque la falta comporte un dao de carcter pa-
trimonial. Por su pafte, Franceschettilsrs dice que del examen de la casustica
emerge que la jurisprudencia italiana ha considerado estado de necesidad a
la urgencia de procurarse dinero en efectivo, pero no a la venta de un bien a
precio exiguo para afrontar los gastos del matrimonio, o para darse unas vaca-
ciones (aun cuando sean importantes), para pagar una deuda de juego. No se
ha considerado rescindible la venta de un bien que no es posible administrar
convenentemente o efectuada para pagar una deuda contrada con un familiar
o bien la venta de un bien infructfero para conseguir liquidez.
El elemento subjetivo se refiere al estado de necesidad aprerniante en que
se encuentra el sujeto titular del derecho subjetivo materia del contrato, no al
estado de necesidad de su representante legal o voluntario. La jurisprudencia
d.3. El aprovechamiento
El art. 1447 requiere expresamente que una de las pades se haya apro-
vechado del estado de necesidad apremiante de la otra.
Para rescindir el contrato por lesin, adems de la desproporcin y del es-
tado de necesidad, debe concurrir el aprovechamiento de la contraparte. Que la
contraparte se haya aprovechado del estado de necesidad para obtener ventaja.
El aprovechamiento debe entenderse como la explotacin con conocimiento
delestado de inferioridad del contratante necesitado. La explotacin resulta del
hecho mismo de la estipulacin delcontrato en condiciones injustificadamente
ventajosas con conocimiento del estado de necesidad en el cual se encuentra
la parte lesionadals2r.
No puede rescindirse el contrato por lesin si no se prueba que la despro-
porcin entre las prestaciones es el producto delaprovechamiento por uno de
los contratantes, en beneficio propio o de un tercero, del estado de necesidad
apremiante del otro. La demostracin del abuso del estado de necesidad es
de cargo del contratante que se considera lesionado.
Es indispensable, en la contraparte, el conocimiento del estado de nece-
sidad del otro1s22 y que se aproveche de esa circunstancia, pero no se requiere
1520 Corte de Casacin italiana, en Bassegna di Dirifto civile, Ne 1/87, Npoles, 1987, p. 503.
1521 BIANCA, Diritto civile, cil., T. lll (// cantratot, p. 687.
1522 MESSTNE0, Ooctrna general del contrato, ct., T. ll, p. 292.
rNSTrruro PAciFlco
E
ANIBAL TORRES VASOUEZ
. Fuente normativa
La fuente del art. 1447 es el art. 1448 del Cdigo civil italiano, el cual pres-
cribe:"Accin generalde rescisin por lesin. Si hubiere desproporcin entre la
prestacin de una de las partes y la de la otra y la desproporcin dependiese
del estado de necesidad de una de ellas, de la que se ha aprovechado la otra
para obtener ventaja, la parte damnificada podr demandar la rescisin del
contrato. La accin no ser admisible si la lesin no excediese la mitad del
1523 Por ejemplo, el que por un precio menor a las dos quintas partes compr un inmueble em-
bargado que se encontraba para remate en un proceso judicial que se le sigui al propie-
tario vendedor, habindose inscrito el embargo en el Registro de la Propiedad lnmueble,
no puede alegar qu no se aprovech del estado de necesidad en que se encontraba el
vendedor. Ntese que estamos hablando de compraventa fuera del proceso.judicial, no de
venta en remate pblico en la cual no procede la accin por lesin (a. 1455.2).
1524 Cass. 17.03.1970, ne 697 y Cass. 06.'1 2.1988, nq 6630 (citados por FFIANCESCHETTI, //
contratto, cit., p. 41 9).
INSTITUTO PACIFICO
E
ANIBAL TORRES VASQUEZ
3. Apreciacin de la desproporcin
El texto de este arl. 1449 est contenido en el art. 1447, por lo que debe
suprimirse.
En adicin a lo expuesto en el comentario al art. 1447 diremos que no es
atendible la pretensin del demandante por rescisin del contrato por lesin si
no se ha establecido que existe desproporcin de ms del cuarenta por ciento
(2/5 partes) entre la prestacin recibida o debida y la contraprestacin pagada o
prometida. Mirabellils2s escribe: "La cosa que se ha venddo debe ser avaluada
en la consistencia que ella presenta al momento de la conclusin del contrato.
Si la cosa es susceptible de aprovechamiento til, para que el aumento de
valor relativo se tenga en consideracin es necesario que tal aprovechamien-
to se presente objetivamente posible para ambas partes (p.ej.: montaa de
aprovechamiento como mina, plantas fructferas, animales de carrera, etc.) si
la mayor utilidad deriva del particular tratamiento que poda exigir el compra-
dor (el cual, p. ej., construye una va privada y transforma en edificatorio un
fundo cultivado), tal mayor utilidad no puede ser tenida en cuenta. Si la cosa
es susceptible de depreciamiento por causas intrnsecas o extrnsecas, de las
cuales en base alcontrato el riesgo cae sobre el comprador, tal depreciamiento
El antecedente normatiyo del art. 1450 es el art. 1441 del Cdigo civil
de 1936 que dspona: "En cualquer estado del juicio, el comprador puede
1526 Es infundada la demanda de rescisin de contrato por lesin cuando no se puede advertir
desproporcin entre las prestaciones. Tratndose de un contrato de alquiler con opcin
de venta, en el que las partes han convenido la prestacin del vehculo- y la
contraprestacin
-alquiler
de la cuota mensual del arrendamiento-, se rige por el valor que
-pago
libremente las partes le asignen, al momento de celebrarlo (Corte Superior de Lima, Sala
' Na 3, Exp. Ne 1432-98).
tNSrtruro pcirrco
@
ANBAL ToRRES vAsouEz
ponerle trmino, pagando alvendedor la parte del precio que dio de menos".
Comentando este artculo, Len Barandiarn1527 dice que la idea es mantener el
contrato apartndolo de la rescisin. Basta para ello que se satisfaga el inters
legtimo del vendedor con la recepcin por ste del complemento del precio
real de la cosa; el vendedor no podr oponerse a la solucn adoptada por el
comprador. Esta solucin es unilateral, pues se halla in facultate solu.tionis de
dicho comprador. Elvendedor no tiene esta facultad, o sea, sielcomprador no
opta por tal camino, la rescisin sobrevendr.
'l
527 LEN BeRnruOrRn , Tratado de Derecho civil, cit., T. V, p. Ba.
6. Accin de reajuste
1528 BIANCA, Diritto civile, cil.,T. lll (ll contrato), pp. 694-695.
152g CASACIN Ne 1374-2004-L|MA, DEL 06.12.2005: 'La accin de reajuste es una figura ju-
rdica que est expresamente regulada en el artculo 1452 del Cdigo Civil y aun cuando
sea o no viable esta accin, para los intereses de los actores, lo cual deber ser analizado,
lo cierto y real es que la accin de reajuste es una pretensin perfectamente vlida, permi-
tida y regulada por nuestro Ordenamiento Jurdico, por ende, no puede ser calificada como
una pretensin imposible jurdicamente"'
ANIBAL TORRES VASAUEZ
tNsrruTo pcrtco g
ANIBAL TORRES VASQUEZ
.1530
En algunas legislaciones el plazo de caducidad de la accin por lesin se cuenta no a
partir de cumplida la prestacin a cargo del lesionante, sino a partir de la celebracin del
contrato. As, el art. 954 del Cdigo civil argentino establece que la accin nacida de la
lesin prescribe a los 5 aos de otorgado el acto.
1531 En cuanto a los contratos precedidos de contratos preparatorios, MIFIABELLI dice: "Si el
contrato rescindible es el contrato preliminar y no el definitivo, no es posible transferir el
momento inicial del perodo de la prescripcin a un tiempo posterior a la fecha de conclu-
sin del contrato preliminar mismo. Es ste el contrato viciado; es con la conclusin del
contrato preliminar que viene a tener existencia la lesin del sujeto perjudicado; es a los
estados subjetivs subsistentes en la conclusin del contrato y al equilibrio entre las pres-
taciones de esle contrato, que debe referirse por la verificacin de la rescindibilidad; es, en
consecuencia, desde el momento de la conclusin del contrato prelirninar que tiene inicio
la proponibilidad de la accin por rescisin y es desde este momento que comienza a co-
rrer el perodo de prescripcin. La accin de rescisin puede ser propuesta aun cuando el
@P contrato preliminar no haya sido todava seguido de la estipulacin del contrato definitivo,
como en otros contratos de ejecucin diferida; la conclusin del contrato definitivo no tiene,
entonces, alguna influencia sobre el curso de la accin y sobre el curso de la prescripcin"
(citado por LEN BARANDTARN, frafado de Derecho civil, cit., L V, p. 48).
1532 CASACTN Ne 818-2004-LA LIBERTAD, PUBLTCADA EL 30.09.2005:'La actora, interpuso
demanda de perfeccionamiento de derecho de propiedad a fin de que se independice el
@
TEORiA GENERAL DEL CONTMTO
inmueble adquirido mediante escritura pblica de compraventa; por su parte los deman-
' dados formularon reconvencin de accin rescisoria por lesin solicitando que se deje sin
efeclo la minuta y la escritura pblica de compraventa por cuanto refieren que la celebra-
cin del contrato ha sido efectuada aprovechando de su necesidad aprerniante, debido
a que tenan un proceso de ejecucin de garantas iniciado por el Banco Continental,
pactndose como precio del inmueble la suma de diez mil nuevos soles que tena una
desproporcin en ms de dos terceras partes en relacin con el precio del bien. Es im-
procedente la reconvencin de accin rescisoria por lesin, al haber operado el plazo de
caducidad de seis meses a que se refere el artculo 1454 del Cdigo Civil, si se tiene en
cuenta que la supuesta lesionante cumpli con pagar el precio mdante transferencia db
fondos bancarios que efectu con fecha 14 de,iunio del 2001 y la reconvencin se formul
el 17 de julio del 2002, oo resultando aplicable en el presente caso el plazo de dos aos
desde la fecha de celebracin del contrato de compraventa".
t Sg3 CASACTN Ne 1253-2004-LIMA, PUBLICADA EL 28.02.2006: 'La accin rescisoria por lesin
puede ser interpuesta por cualquiera de las partes contratantes siempre que concurran los
elementos que la configuran y dentro de un plazo de seis meses de cumplida la prestacin
a cargo de lesionante o en todo caso, a los dos aos de la celebracin del contrato'.
1534 CDtco CtvtL BoLlvrANo, ARTicuLo 562: "Queda excluido del rgimen de la lesin [...]: 3)
La transaccin.4) Las ventas,iudiciales, tanto foaosas como voluntarias..-".
153S El Cdigo civil italiano prescribe que la lransaccin no puede ser impugnada por causa
de lesin".
TNSTTTUTO pnCiflCO
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ANiBAL ToRRES vsQuez
rNsTlruro pncntco
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ANIBAL TORRES VASQUEZ
1538 MAZEAUD, Lecciones de Derecho civil, cil., Parte tercera, vol. lll, p. 164.
@ ceptuLo x, t ustN
TEORA GENERAL DEL CONTMTO
El art. 763 del Cdigo civil italiano prescribe: "La divisin puede rescindirse
cuando alguno de los coherederos prueba haber sido lesionado en ms de la
cuarta parte. La rescisin se admite tambin en el caso de divisin hecha por el
testador, cuando el valor de los bienes asignados a alguno de los coherederos
es inferior en ms de una cuarta'parte a la cuanta de la cuota correspondiente
al mismo. La accin prescribe a los dos aos de la divisin". Conforme a esta
norma, la rescisin de la divisin se caracteriza porque basta que la lesin haya
ocurrido por encima de la cuarta parte, y no se necesita el concurso de otra
circunstancia, como sera elaprovecharse delestado de necesidad de la parte
damnificada; en otros trminos, b4sta el hecho objetivo de la desproporcin,
con la lesin superior a la cuada parte.
lNsTrruro prcrrco g
RESPONSABILIDAD CIVIL
CONTRACTUAL
185. GENERALIDADES
Todo sujeto de derecho tiene el deber general de no causar dao a otro. El
que daa a otro, con sus actos, lcitos o ilcitos, o con los actos de sus depen-
dientes o de otros terceros con l vinculados, o con sus bienes, es responsable
de reparar el dao padecido por la vctima.
Responsable cvil es aquel que, por disposicin de la ley, debe reparar
el dao causado a otra persona con el ejercicio de una actividad cualquiera.
El dao puede ser generado con la inejecucin de la obligacin o con el
cumplimiento parcial, tardo o defectuoso irnputable aldeudor (responsablidad
civil contractual) o por quien, sin ser deudor, con su proceder doloso o culposo
o mediante un bien riesgoso o elejercicio de una actividad riesgosa o peligrosa
lesiona los derechos de otro (responsabilidad civil extracontractual).
La responsabilidad civil persigue la reparacin del dao. Es la ley la que
atribuye la responsabilidad civily la que, simultneamente, concede alafectado
elderecho a la reparacin o resarcimiento.
La ley imputa la responsabilidad civil a quien no ejecuta su obligacin
por dolo o culpa (art. 1321); o a quien, sin ser deudor, con sus actos dolosos
o culposos o con sus actividades o bienes riesgosos o peligrosos causa dao
a otro (responsabilidad directa). O le atribuye la responsabilidad por ser re-
presentante del autor del dao o mantener con l algn otro tipo de relacin
legal o contractual (responsabilidad indirecta), v. gr., la responsabilidad de
los representantes legales de los incapaces (art. 1976), la responsabilidad
del asegurador (art. 1987), la responsabilidad del arrendatario por la prdida
o deterioro del bien arrendado por causas imputables a las personas que ha
admitido al uso de dicho bien (art. 1683).
La responsabilidad contractual es generada por el incumplimiento de una
obligacin especfica y la extracontractual por violacin del deber general de
no daar a nadie (neminem laedere).
INSTITUTO PACIFICO
@
ANBAL ToRRES vseuez
1. Acepcin amplia
En una acepcin amplia, responsable ciiiles quien est obligado a re-
parar el dao causado a otro con el incumplimientoimputable de un deber de
prestacin o por la violacin del deber de no daar (neminem laedere), sea
que el dao lo haya causado l mismo, Sea por persona que por ley debe res-
ponder, Sea por un bien de su propiedad o que Se encuentra bajo su cuidado
o del cual se sirve.
Se es civilmente responsable, Como apunta Castaeda153s, cuando existe
la obligacin de reparar un dao sufrido por otro. La responsabilidad se concreta
en la obligacin de indemnizar, o sea, de resarcir, de reparar.
Como expresa Wayarlsao, 'loda responsabilidad tiene su gnesis en Ia vio-
lacin de un deber jurdico, ya se trate del"deber de prestacin", ya del"deber
de no daad'; pero en uno u otro caso la infraccin -hecho ilcito- genera
una obligacin nueva. En la rbita llamada "contractual" el hecho generador
de Ia responsabilidad es el incumplimiento imputable, en tanto que en la rbita
"extracontractual" la responsabilidad nace de la infraccin a un deber jurdico,
que tambin puede ser considerado un "incumplimiento" si se toma esta infrac-
cin en su significacin ms amplia, pero que difiere de aqul porque en este
ltimo no se viola ninguna "obligacin" preexistente".
Es responsable civil el deudor que con la inejecucin o mala ejecucin de
SU prestacin causa dao a SU aCreedOr, o el que, sin ser deudOr, cauSa daO
a otro violando el neminem laedere, estando en ambos casos, el responsable,
obligado a indemnizar al perjudicado.
El Cdigo civil regula la responsabilidad civil dividindola en contractual
(responsabilidad por incumplimiento de las obligaciones, regulada en elTtulo
lX, lnejecucin de las obligaciones, de la Segunda Seccin, Efectos de las
obligacones del.Libro Vl, Las obligaciones, y en otras normas distribuidas
en el Derecho de las obligaciones y Fuentes de las obligaciones) y ertracon-
tractual, denominada tambin aquiliana (est normada en la Seccin Sexta,
Responsabilidad extracontractual, del Libro Vll, Fuentes de las obligaciones.
1S39 CASTAEDA, Jorge Eugenio, El dao aquiliano en la legislacin del Peru, separala de la
Revista de Derecho y Ciencias Polticas, Aos XXV Ns lll (1961) y XXVI, N'g I (1962), Fa-
cultad de Derecho, Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 1962, p. 438.
'I
540 WAyAR, Ernesto C., Derecho civil. Obligaciones, t. l, Concepto. Naturaleza. Elementos.
Efectos. Teora del incunplimiento, Depalma, Buenos Aires, 1990, p. 67.
1s4l CDlco Ctvtl tTALrANo, Anrcur-o 2740. El deudor responde del cumplimiento de las
obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros. Las limitaciones de la responsabi-
lidad slo se admiten en los casos eslablecidos por la ley.
'1542 Citado por ALTERINI/AMEAULPEZ CABANA, Derecho de obligaciones civiles y comercia-
les, cit., p.22.
INSTITUTO PACIFICO
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ANBAL ToRRES vseuez
cumple su deuda; cuando el acreedor tiene que obtener esa entrega por va
judicial, o procurarse el piano de un tercero, o tiene que conformarse con la
indemnizacin, ejercita la responsabilidad de su deudor.
En la esenca de la responsabilidad civil contractual est el incumplimiento,
como obrar antijurdico del deudor, que origina la obligacin de indemnizar los
daos causados, como una nueva oblgacin que sustituye a la preexistente
creada por el contrato.
1543 C)DE NAP2LE?N, ARrcut-o 1382. Cualquier acto del hombre que causa a otro un dao,
obliga a aquel que lo ha hecho a repararlo.
ARfCut-o '1383. Todos son responsables del perjuicio que han causado, no solamente por
una accin suya, sino tambin por su negligencia o su imprudencia.
1544 MAZEAUD/TUNC, Tratado terico y prctico de la responsabilidad civil delictual y contrac-
tual, cil., T. I, vol. l, p. 2.
rNSTrruTo pncrco
E
AN|BAL TORRES VASQUEZ
rNsTrruro pecncc
r
ANIBAL TORRES VASAUEZ
(Con'
GS Weven, Ernesto C., Derecho civil. Obligaciones, Depalma, Buenos Aires, 1990, T. |
cepto. Naturaleza. Elementos. Efedos. Teora del incumplimiento), p, 509.
ANBAL ToRRES vesouez
daos causados con la violacin del deber general de no dar a otro (neminem
laedere) sin que preexista una obligacin concreta que se incumple.
Entre responsabilidad civil contractual y extracontractual existen las si-
guientes diferencias:
1) Por el origen de la responsabilidad. El origen de la responsabilidad
contractual es una obligacin preexistentelss3 que se incumple;
mientras que Ia extracontractualtiene su origen en la ley por la mera
violacn del deber general, no obligacional, de no daar a otro. En
la contractual hay un deudor, y en la extracontractual no existe un
deudor, sino un victmario.
En la responsabilidad aquiliana con la violacin del deber no obli-
gacional de no hacer dao a otra (neminem laedere) nace un deber
obligacional de resarcir o reparar el dao causado. En cambio, la
responsabilidad contractual surge con la transgresin del neminem
laedere por el incumplimiento total, parcial, tardo o defectuoso de
una obligacin preexistente.
En la responsabilidad extracontractual, eldao surge de la violacin
del deber genrico de no hacer dao a otro, sin que preexista una
relacin jurdica entre el autor del dao y la vctima; con la produccin
del dao surge la relacin obligacional especfica por la que el cau-
sante deldao (deudor) debe indemnizar a la vctima (acreedor). En
cambio, en la responsabilidad contractual preexiste una obligacin
INSTITUTO PACiFICO g
ANIBAL TORRES VASOUEZ
1555 CDlGo clvll PERUANo, AnrcuLo 1329. Se presume que la inelecucin de la obligacin, o
su cumplimiento parcal, tardo o defectuoso, obedece a culpa leve del deudor.
1 556 CASACTN Ns 820-95-L|MA, PUBLTCADA EL 20. 12.1 996: "[Habiendo] quedado definido que
tres aos ( 195 BGB). Ese cmpulo del plazo de prescripcin de tres aos se inicia con el
establecmiento de la pretensin. El acreedor deber conocer, o haber podido conocer ra-
zonablemente, la persona del deudor y las circunstancias que fundamentan su pretensin.
En los trminos del 199.1 BGB, "el cmputo del plazo de prescripcin empieza con el
final del ao" en que se dan las circunstancias anteriores, esto es, en el primer da del ao
siguiente. Se fijan adems plazos mximos (Hchstfrisfen) de diez y treinta aos, segn
loi casos, para el elercicio de las pretensiones, por causa de los anteriores criterios subje-
tvos que pueden retrasar el inicio del cmputo del plazo de prescripcin. Las pretensiones
contractuales y exlracontractuales estn sometidas al mismo plazo de prescripcin de tres
aos. De este modo se evitarn las polmicas sobre la calificacin de las pretensiones.
1S5g CDtGo ctvtL PERUANo, RRrcut-o'1318. Procede con dolo quien deliberadamente no
ejecuta la obligacin.
1589 CDtGo clvtl pEHUANo, Anrculo 1319. lncurre en culpa inexcusable quien por negli-
gencia grave no ejecuta la obligacin.
1560 CDtco clvtl pERUANo, Anrcut-o 1320. Acta con culpa leve quien omite aquella dili-
gencia ordinaria exigida por la naluraleza de la obligacin y que correponda a las circuns-
tancias de la persona, del tiempo y del lugar.
156l El deudor que acta con la diligencia ordinaria requerida, no es imputable por la inejecu-
cin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso (art. 1314).
INSTITUTO PACIFICO
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ANBAL roRREs vsouez
't562 OSTERLTNG PARODI/CASTILLO FREYRE, Tratado de las obligaciones, cit., T. Xl, p. 86a.
1s63 CDtGo ctvtL eERUANo, Rnrcut-o 1195. El incumplimiento de la obligacin por causa
imputable a uno o varios codeudores, no libera a los dems de la obligacin de pagar so-
INSTITUTO PACiFICO
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ANIBAL TORRES VASQUEZ
1564 OSTERLING PABODI/CASTILLO FREYRE, Tratado de las obligaciones, ct., T. Xl, p. 893.
lNSTlruro pcrrco g
ANBAL ToRRES vnsourz
que no sufrir daos a toda persona que ingresa en un local a adquirir el bien
o servicio que all se expende, o por violacin del deber de no daar a otro en
la vida de relacin, si el principio rector eS que todo aquel que sufre un dao
injusto debe ser indemnizado.
Si bien en muchos casos no es fcil determinar si la responsabilidad civil es
contractualo extracontractual, pero como lo ha sealado la Corte de Gasacin
francesa, ello no justifica la teora de la acumulacin de las acciones de respon-
sabilidades, porque dara la impresin que la vctima o sus herederos pueden
ejercitar dos acciones distintas, una para la reparacin de daos contractuales
y otra para la reparacin de daos extracontractuales, por un mismo hecho
y por una misma persona perjudicadal568, habiendo predominado la teora de
la opcin de la vctima o sus herederos de accionar por responsabilidad con-
tractual o por responsabilidad extracontractual de acuerdo a las ventajas que
le proporcione la una o la otra. En el mismo sentido de la casacin francesa
se ha pronunciado nuestra Corte Suprema: "[De] la exposicin de los hechos
que motivan la demanda se adviefte una zona gris o indefinida en la medida
que existen hechos que pueden encuadrar tanto en la culpa contractual como
en la extracontractual y es aqudonde surge el problema procesalque puede
definirse con el criterio siguiente: que es doctrna comnmente admitida que
el perjudicado puede optar entre una y otra accin cuando el hecho causante
del dao sea al mismo tiempo incumplimiento de una obligacin contractual y
violacin deldeber genrico de no causar dao a otro [,..], eligiendo entre una
u otra de las acciones que tienden al mismo fin, cual es la reparacin del dao
causado, queda claro, por tanto, que sobre esta proposcin el Juez califica
jurdicamente los hechos, a menos que eldemandado al contestar la demanda
cuestione la calificacin de la accin, promoviendo un debate jurdico sobre el
particula/'1s6e. Si el demandado contesta la calificacin hecha por el deman-
dante, el juez debe resolver antes de fijar los puntos controvertidos, pues es
necesario saber cul es la materia controvertida objeto del proceso judicial.
Si la eleccin de la responsabilidad civil efectuada por el demandante es
contestada por el demandado, es el juez el que en definitiva hace la calificacin
jurdica estableciendo si la accin o es por responsabilidad civil contractual o por
responsabilidad civil extracontractual, valindose si es necesario del principio
iura novit curia (art. Vll del TP del CC y art. Vll detTP del CPC) segn el cual
"eljuez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque no haya
sido invocado por las partes o lo haya sido errneamente". Como, de acuerdo
a nuestro ordenamiento jurdico, en la responsabilidad extracontractual el des-
cargo por dolo o culpa corresponde al demandado autor del dao (art. 1969),
y en la responsabilidad contractual la prueba del dolo o culpa inexcusable co-
1568 OSTERLNG PARoDl, Felipe y CASTLLo FBEYRE, Mario, Tratado de las obligaciones,
Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 2003, T. Xlll, p. 2019.
'1569 Cas. Ne 344-00, Lima, publicada el 25.08.2000.
1570 Segn SAVATIER: "El mdico no debe jams tratar al enfermo sino como un ser humano con
un principio de razn y de liberlad. La ausencia de pormenores tcnicos no impide mostrar
sinceramente los riesgos del tratamiento aconsejado; la necesidad de salvaguardar la mo-
ral no debe ser sobreestimada en relacin al derecho de saber hacia dnde lo conducen.
En todo caso, si consideraciones de orden moral le impiden instruir cabalmente al paciente,
el mdico debe la verdad completa a los miembros de la familia con autoridad sobre el
enfermo" (citado por OE AGUIAR DIAS, Tratado de la responsabilidad civil, cit., T. l, p. 31 8).
1571 DE AGUIAB OIAS, Tratado de la responsabilidad civil, cit., T. I, p. 321.
1572 La Ley Ne 29414, modificatoria de la Ley General de Salud, en el inc.2 del art. '15 seala
que la persona tiene derecho "a ser informada adecuada y oportunamente de los derechos
que tiene en su calidad de paciente y cmo debe eiercerlos, tomando en consideracin su
idioma, su cultura y circunstancias particulares''. La Ley argentina Ne 26529 (19.11.2009)
INSTITUTO PACIFICO
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ANIBAT TORRES VASQUEZ
1575 Sentenza di 23 maggio 2001 (citado por ZENO-ZENCOVICH, Vincenzo, "Una commedia
degli errori? La responsabilit medica fra illecito e inadempimento", en Rivista di Diritto
Civite, Anno LlV, Ne 3, maggio-giugno, Cedam, Padova, 2008, p' 301)-
1576 La Constitucin de 1979 estableca correctamente que "La persona humana es el fin su-
premo de la sociedad y del Estado. Todos tienen la obligacin de respetarla y protegerla".
1Sl7 El art. 13 de la Constitucin italiana establece: "La libertad personal es inviolable. No ser
adrnitida ninguna forma de detencin, inspeccin o registro personal ni otra restriccin
cualquiera de la libertad personal salvo por auto razonado de la autoridad judicial y nica-
mente en los casos y del modo previsto por Ia ley. En casos excepcionales de necesidad
y de urgencia, especificados taxativamente en la ley, la autoridad de orden pblico podr
adoptar medidas provisionales que debern ser comunicadas dentro de las cuarenta y
ocho horas siguientes a la autoridad judicial y que, de no ser confirmadas por sta en
las cuarenta y ocho horas subsiguientes, se considerarn revocadas y no surtirn efecto
alguno. Se castigar toda violencia fsica y moral sobre las personas suietas de cualquier
modo a restricciones en su libertad. La ley establecer los lmites mximcs de la detencin
preventiva". El ar1.32 de la Constitucin italiana prescribe que "nadie puede ser obligado a
INSTIfUTO PACIFICO
E
ANIBAL TORRES VASQUEZ
Esta norma prohbe los actos de disposicin del propio cuando ocasionen
una disminucin perrnanente de la integridad fsica o psquica (integridad
psicosomtica), o cuando tales actos sean contrarios al orden pblico y a las
buenas costumbres. Por tanto, puede disponer de su propio cuerpo cuando
no represente una disminucn permanente de la integridad fsica, como es el
de disponer de uno de los rganos dobles, de la sangre, etc. La prohibicin
tene por finalidad que la persona logre su perfeccin individual y pueda servir
mejor a su farnilia y a la sociedad. Esta prohibicin presenta dos excepciones:
la disposicin del propio cuerpo, aun cuando con ello ocasione una disminucin
permanente, por razones de estado de necesidad, por ejemplo, la amputacin
de extremidades para salvar la propia vida, y cuandd la disposicin est des-
tinada a fines altruistas, de solidaridad, como el salvar la vida a otra persona.
El paciente es tan libre como el mdico, por lo que la relacin entre ambos
no puede ser asimtrica, razn por la que el mdico no puede actuar sin el
consentmiento del paciente, consentimiento que lo prestar luego de recibir la
informacin adecuada. La Ley General de Salud (literal f del inc. 2 del art. 15,
modificada por la Ley Ne 29414 [30.09.2009]), prescribe que la persona tiene
derecho "a recibir en trminos comprensibles informacin completa, oportuna
y continuada sobre su enfermedad, incluyendo el diagnstico, pronstico y
alternativas de tratamiento; ascomo sobre los riesgos, contraindicaciones, pre-
cauciones y advertencias de las intervenciones, tratamientos y medicamentos
que se prescriban y administren. Tienen derecho a recibir informacin de sus
necesidades y atencin y tratamiento alser dado de alta".
El Cdigo de tca y Deontologa del Colegio Mdico del Per1s78 prescribe
que el paciente tiene derecho a obtener "toda la informacin que sea veraz,
oportuna, comprensible, acerca de su diagnstico, tratamiento y pronstico"
(literal "d" del aft. 63). En la relacin paciente-mdico, el mdico "debe pre-
sentarse al paciente en condiciones de ecuanimidad e higiene y tratarlo con
lealtad, decoro, correccin, dedicacin, cortesa y oportunidad" (art. 65), "con
consideracin y pleno respeto de su intimidad y privacidad" (literal "a" del art.
63); las "intervenciones quirrgicas requieren del consentimiento informado
escrito, salvo en situacin de emergencia" (art. 62); esta "autonoma de la per-
sona obliga moralmente al mdico a solicitar su consentimiento informado y
respetar su decisin, en consonancia con sus valores personales y culturales"
(numeral 3.b detTtulo l, Declaracin de Principios, de la Seccin Primera).
La Ley General de Salud (modificada por la Ley Ne 29414, del 30.09.2009)
establece que la persona tiene derecho a "ser atendida con pleno respeto a su
un determinado tratamiento sanitario sino por imposicin de la ley" y agrega que "la ley no
puede en ningn caso violar los lmites impuestos por el respeto a la persona humana'. El
art. 3e Cdigo de Deontologa Mdica italiano (16.12.2006) seala: "Es deber del mdico la
tutefa de la vida, de la salud fsica y psquica del hombre y el alivio de su sufrimiento dentro
del respeto a la libertad y de la dignidad de la persona hurnana" (inc. 3 del art. 1S).
1578 Res. Ns 5295-CN-CMP-2007, del Consejo Nacional del Colegio Mdico del Per, del
19.1O.2007 (vigente desde el 19.04.2008, conforme a ta Res. Ns 5425-CN-CMP-2OOB).
hrrslruTo PAcfFao
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ANBAL TORRES VSOUEZ
1581 Citado por FERNNDEZ SESSAREGo, La responsabilidad civil del mdicoy el consenti-
miento informado, cit., p. 154.
1582 Segn el arl. 4 de la Declaracin de los Derechos de los Pacientes de la Asociacin Ame-
ricana de Hospitales (aprobada el 06.02.1973): El paciente tiene derecho a rechazar el
tratamiento en la medida que lo permita la ley. Tambin tiene derecho a ser informado de
las consecuencias mdicas de su accin.
1s83 CoNsTlrucrru |TALIANA oe1947, ARrcut-o 32: La Repblica proteger la salud como
derecho fundamental del individuo e inters bsico de la colectividad y garantizar asis-
tenca gratuila a los indigentes. Nadie podr ser obligado a sufrir un tratamiento sanitario
determinado, a no ser por disposicin de una ley. La ley no podr en ningn caso violar los
lmites irnpuestos por el respeto a la persona humana.
rNSlrruro pcrtco
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ANBAL TORRES VASQUEZ
1585 La distincin entre las dos clases de obligaciones depende de su contenido. El deudor est
obligado a procurar un resultado deterrninado al acreedor o est obligado simplemente a
hacer todo lo que tenga derecho de esprarse de un deudor normalmente diligente para
procurarle satisfaccin al acreedor, sin que est obligado a garantizar esa satisfaccin
(cfr., LABROUMT, Teora general del contrato, cit., vol. ll, p. 20).
1586 CASACIN Ne 458-05-LlMA, PUBLICADA EL 01.08.2006: "[La] responsabilidad que asume,
la Clnica demandada es indirecta, por los hechos culposos, de los mdicos de los cuales
tambin es contractual, conforme al aft. 1325 que prescribe: "El deudor que
para ejecutar la obligacin se vale de terceros, responde de los hechos dolo-
sos o culposos de stos, salvo pacto en contrario." En conformidad con el afi.
48 de la Ley Ne 26842, Ley General de Salud, el establecimiento de salud es
soldariamente responsable por [os daos ocasionados al paciente, derivados
del actuar culposo del personal que labora en dichocentro, siempre que exista
una relacin de dependencia1567.
En el mismo sentido, el Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumdor,
en el a. 68 prescribe:. "Responsabilidad por la prestacin de servicios de
salud.68.1 El establecimiento de alud es responsable por las infracciones al
presente Cdigo generadas por el ejercicio negligente, imprudente o imperito
de las actividades de los profesionales, de los tcnicos o de los auxiliares que
se desempeen en el referido establecimiento, sin perjuicio de las responsabili-
dades que les correspondan a stos.68.2 Elestablecimiento de salud tambin
es responsable por los actos de los profesionales que de manera independiente
desarrollen sus actividades empleando Ia infraestructura o equipos del prime-
ro, salvo que el servicio haya sido ofrecido sin utilizar la imagen, reputacin o
marca del referido establecimiento y esa independencia haya sido informada
previa y expresamente al consumidor; sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo
68.1. La responsabilidad del establecimiento de salud conforrne a esta norma
es solidaria."
se vali para atender a la demandante, por lo que es dicha Clnica quien debe asumir en
ntegro el resarcimiento por los daos y perjuicios reclamados".
1587 CASACIN Ne 507-99-LAMBAYEQUE, PUBLIoADA EL 01.09.'1999: 'Que, en la responsa-
bilidad contractual las partes involucradas en el dao, causante y vctima, han tenido un
trato previo, o sea se han vinculado voluntariamente y han buscado en comn ciertos
propsitos, su reunin no es casual o accidental y, esta reunin se ha producido en torno
a obtener un cierto resultado [...] Que, los emplazados sostienen que la materia controver-
tida es de naturaleza contractual por haber accedido la menor Giuliana Francisca Rivera
Andonayre en razn de su calidad de hija de asegurada, a las prestaciones asistenciales
[...] Que, el Estado mediante contrato genrico, por mandato de ley que no permite discutir
la condiciones del contrato ni sus alcances, vincula a toda persona que mantenga relacin
laboral con empleador del sector pblico a las prestaciones del lnstituto Peruano de.Segu-
ridad Social hoy ESSALUD a efectos de acceder a atencin mdica, estudios, exmenes
mdicos, hospitalizacin, servicio de farmacia y otros que velan por la salud integral del
suieto asegurado, en consecuencia, no puede aseverarse que el dao ocasionado a la
menor ha sido originado directamente en el incumplimiento de las obligaciones contenidas
en el convenio de seguro 1...1 Que, la responsabilidad subietiva que robustece el campo
de la responsabilidad extracontractual, establece que aqul que por dolo o culpa causa
un dao a otro est obligado a indemnizarlo [...] Oue, el galeno demandado al intervenir
quirrgicamente a la menor pese a haberse obtenido un diagnstico impreciso y dudoso,
como lo expresa en su contestacin a la demanda, procede a extirpar un tumor (neurofi-
broma), asumiendo un riesgo que segn su especialitJad no estaba en capacidad de aten-
der, teniendo como resultado la lesin en la integridad fsica de la menor, dao que debe
ser resarcido [...] Que, por lo expuesto la institucin debe asumir solidariamente con el
mdico emplazado, el pago de la indemnizacin correspondiente en aplicacin del aftculo
1981 del Cdigo Sustantivo".
INSTITUTO PACiFICO
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AN8AL TORRES VASOUEZ
1S8B Cass.28 maggio 2004 (citado por ZENo-ZENCOVICH, "Una commedia degli errori? La
responsabilit medica fra illecito e inadempimento", cil., p. 31i).
15gg ALrERlNt, Atilio Anbal y LPEZ CABANA, Roberto M., "Hacia la reforma del sistema", en
ALTERIN|, Atilio Anbal y LPEZ CABANA, Boberto M., Temas de responsabilidad civil,
Departamento de Publicaciones de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Uni-
versidad de Buenos Aires, Buenos Aires, 1995, p' 30.
1590 MMEAUD/TUNC, Tratado terico y prctico de la responsabilidad civil delictual y contrac'
tual,cil., T. l, vol. I, PP. 115-121 .
tNSTrruTo pncrtco g
ANBAL TORRES VASGUEZ
la efectiva reparacin del dao sufrido injustamente por la vctima. Por estas
razones es necesario ir a una unificacin legislativa bajo la denominacin
genrica de "Responsabilidad civil", a cuyo efecto puede abrirse en el Cdigo
civil una Seccin que comprenda tres ttulos sobre: l) Disposiciones generales.
Esto con el fin de no dar, un trato diferenciado a lo que es lo mismo, como para
suprmir cualquier obstculo que impda la efectiva reparacin del dao sufrido
injustamente por la vctima; ll) Responsabilidad cntractual y lll) Responsa-
bilidad extracontractual. Los puntos ll y lll se justifican porque no se puede
desconocer que existen diferencias, si bien pueden ser no sustanciales, pero
diferencias al fin.
1. Generalidades
Para los efectos de la responsabilidad civil contractual recordemos que
la obligacin es la relacin jurdica patrimonial que vincula a un deudor con un
acreedor. El objeto de la obligacin es la prestacin y el objeto de la prestacin
son los bienes, los servicios y las abstenciones.
Deudores el que debe algo: una prestacin de dar un bien, de realizar un ser-
vicio o de abstenerse de hacer alg o. Acreedores la persona a quien se le debe algo.
La prestacin debida puede ser posible o imposible de ejecutar.
La obligacin cuyo objeto es posible de ejecutar se extngue con: el pago,
la novacin, compensacin, condonacin, consolidacin, transaccin, mutuo
disenso. Las oblgaciones con prestacin imposible, con culpa o sin culpa del
deudor, se extinguen por resolucin automtica.
Cuando siendo posible la prestacin el deudor no la ejecuta, el acreedor
puede exigir, judicial o extrajudicialmente, el curnplimiento en cualquier momento
(art. 1333), o, cuando la obligacin proviene de un contrato con prestaciones re-
cprocas, puede solicitar el cumplimiento o la resolucin del contrato (art. 1428).
Si el acreedor ha sufrido daos con el incumplimiento culpable, total o
parcial, de la prestacin o con la sobrevenida imposibilidad de la prestacin
por culpa del deudor, tiene derecho, adems de exgir el cumplimiento foaoso
o [a resolucin delcontrato, a que se le indemnice los daos.
El deudor transgrede el derecho del acreedor cuando, siendo posible la
prestacin, no la ejecuta o la ejecuta en forma parcial, tarda o defectuosa.
Tambin transgrede el derecho del acreedor cuando por Su cu!pa la prestacin
deviene en imposible.
Frente a la transgresin del derecho del acreedor, para tutelar los derechos
de ste, la ley establece una serie de remedios contractuales: Por ejemplo, el
curnplimiento coactivo delcontrato, la resolucin, rescisin, revocacin, retracta-
tNSTrruro pcrtco
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ANIBAL TORRES VASQUEZ
2. Definicin
Hay responsabilidad civil contractual y, consiguientemente, la obligacn
de indemnizar, cuando se ha causado daos con la inejecucin o con elcumpli-
miento parcial, tardo o defectuoso de una obligacn especfica por dolo, culpa
inexcusable o culpa leve, cualquiera sea la fuente de la obligacin incumplidalssz.
La responsabilidad contractual, ascomo la obligacin, protege el inters
del acreedor a la prestacin.
El Derecho peruano equipara la inejecucin de una obligacin derivada de
un contrato a todos los casos de inejecucin de obligaciones, cualquiera sea
su fuentelse3. Esta responsabilidad por violacin de una obligacin especial se
a. Dolo
Hay que diferenciar el dolo'civil del penal, pues, el primero se conforma
con una voluntariedad teida de mala fe, pero sin eigir la intencin de daar;
basta que el deudor no ejecute deliberadamente su obligacin. As, si el arren-
datario infringe voluntaria y conscientemente las garantas legales de respeto
a los derechos del propietario que resultan de la propia naturaleza del contrato
de arrendamiento, por ejemplo, rlo cumple con comunicar al propietario la
necesidad de reparar la tubera por la que se produce una fuga de agua, que
causa graves daos en la vivienda que conduce; tal conducta ha de reputarse
no simplemente culposa o negligente, puesto que ha previsto las consecuencias
de su conducta antijurdica. La causalidad dolosa es lo que la ley castiga y no
la entidad del dao ni la finalidad primordial de daar, que podra configurar
el dolo penal. El dolo civil coincide con la mala fe, para cuya existencia no se
precisa la intencin de daar, bastando infringir de modo voluntario el deber
jurdico que pesa sobre el deudor, con la conciencia de que con su conducta
realiza un acto antijurdico, debiendo entenderse dolosamente queridos los
resultados que, sin ser intencionalmente perseguidos, sean consecuencia ne-
cesaria del incumplimiento de la obligacin. En pocas palabras, se entienden
dolosamente queridos los resultados que, sin ser intencionalmente perseguidos,
Sean consecuencia necesaria de la accin u omisin del deudor que volunta-
riarnente incumple con sus obligaciones, esto es, "deliberadamente no ejecuta
la obligacin", y con ello causa un dao al acreedor.
Conforme al art. 1 318, procede con dolo quien deliberadamente no eiecuta
la obligacin. Se refiere esta norma al incumplimiento intencional (doloso) de
una obligacin preexistente, aunque su fuente sea diversa al contrato (prome-
sa unilateral, gestin de negocio ajeno, etc.); se trata deldolo contractual o rn
adimplendo, el mismo que es fuente de responsabilidad civil, siempre que el
acreedor pruebe el comportamiento doloso de su deudor o de aquel de cuya
obra se ha valido ste para el cumplimiento de la obligacin. Como dice Messi-
neo1sso, eldolo contractualconsiste en el perverso propsito (mala fe objetiva).
de no cumplir, por ello, es tratado con mayor rigor que la culpa contractual:
"el misrno da lugar siempre a responsabilidad del deudor, a condicin de que,
sin embargo, el acreedor d la prueba correspondiente; y puede darla con
cuatquier medio, con tal que sea prueba especfica y positiva del dolo, como
causa del dad'.
en otro tipo de figuras, que tcnicamente no son contratos, a saber: gestin de negocios
(art. 1950 del Cdigo civil), promesa unilateral (numeral 1956), entre otros" (ESPINOZA
ESptNozA, Juan, Derecho de la responsabilidad civil, Gacela Jurdica, 5a edicin, Lima,
2007, p.6s).
1 594 MESSINE}, Manual de Derecho civil y comercial, cil., T. lY, p. 234.
rNSTrruro pncnco
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ANIBAT TORRES VASAUEZ
b. Culpa inexcusable
En el Derecho romano, completado por los glosadores, se reconoci tres
clases de culpa: 'l) culpa grave consistente en no cornprender lo que cualquiera
comprende; 2) culpa leve, con dos vertientes: l) la culpa leve en abstracto que
tomaba como modelo el buen padre de familia, y, ll) la culpa leve en concreto (o
quam in suis),cuyo paradigma era la diligencia del propio deudor en sus dems
relaciones; y, 3) la culpa levsima que tena como arquetipo al muy buen padre
de famila, de manera que la ms mnima desatencin significaba culpalses.
Para los romanos la culpa lata, que corresponde a la culpa inexcusable,
estaba en el mismo nivel que el dolo. Los romanos decan: "Lata culpa dolo
comparabitur;... latiorum culpam dolum est; dissoluta negligentia prope dolum
est; lata negligentia... prope fraudem accedit; cupae... quae dolo proxima est;
dolum accipere debemus et culpam latam; Culpa dolo prxima; magnarn negli-
gentiam placuit in doli crimen cadere; culpa dolo prxima dolum repraesentat;...
Magna culpa dolus esf'1se6.
INSIITUTO PACIFICO
w
ANIBAL TORRES Vr'QUEZ
(. Culpa leve
El deudor que acta con la diligencia ordinaria a la que est obligado en
cada caso concreto eS exonerado de responsabilidad por la inejecucin de
la obligacin, o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso (art. 1314);
el incumplimiento no le es imputable. En cambio, si el deudor, por accin u
ornisin, incumple con ejecutar exactamente su prestacin (de dar, hacer o no
hacer) por no aportar la diligencia ordinaria a que estaba obligado (culpa leve;
ar1. 1320) o por negligencia grave (culpa inexcusable; art. 1319) o incumple
intencionalmente (dolo; art. 1318) incurre en incumplimiento imputable y debe
responder por las consecuencias.
Segn el art. 1320, acta "con culpa leve quien omite aquella diligencia
ordinaria exigida por la naturaleza de la obligacin y que corresponda a las
circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar''. El antecedente del art.
1320 es el arl.1322 del Cdigo civil derogado de 1936, el cual dispona: "La culpa
consiste en la omisin de aquella diligencia que exija la naturaleza de la obliga-
cin y corresponda a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar."
El art. 1322 del Cdigo civil de 1936 contena un concepto nico de culpa,
inspirado en el afi. 1.104 del Cdigo civil espaol1s3 y el art. 512 del Cdigo civil
1602 CASTAEDA, lnstituciones de Derecho civil. El Derecho de las obligaciones, cit., T. ll, pp.
1 65-1 66.
1 603 CDtcO ctvtL ESPAOr-, ARTCU|-O 1 .1 04. La culpa o negligencia del deudor consiste en
la omisin de aquefla diligencia que exija la naturaleza de la obligacin y corresponda a las
circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar. Cuando Ia obligacin no exprese la
diligencia que ha de prestarse en su cumplimiento, se exigir la que correspondera a un'
bien padre de familia.
1604 LEN BARANDIARN, Jos, Comentarios al Cdigo civil peruano, Ediar, Buenos Aires,
1956, T.lf, P.603.
16os CASAoIN No 23-2003-L|MA, puBLlcADA EL01 j2.2004: "La entidad demandada al eje-
cutar su obligacin para con la entidad demandante, consistente en expedir el formulario
de solicitud de talonario de cheques, no actu con la diligencia ordinaria requerida en
atencin a la naturaleza de la obligacin, pues, de la'Trjeta de Flegistro de Firmas' se
verifica que uno de los representantes de la entidad demandante est registrado bajo el
nombre de Mesa Vela Miryam, difiriendo ostensiblemente del consignado en el formulario
de solicitud de talonario de cheque, en el que se consigna la post firma como 'M. Mesas
Vela', cuestin que debi ser advertida por los dependientes de la enlidad emplazada que
expidi el aludido talonario, lo que a la postre ocasion que en un misrno da se cobrasen
indebidamente los cheques con evidente perjuicio para la entidad demandante. Es ms,
en el proceso penal seguido contra los empleados del Banco, se ha determinado que Ia
firma puesta en dicho documento no corresponde a la mencionada representante de la
entidad accionante. Por lo que se concluye que el Banco demandado y el emplazado que
entreg la chequera son responsables solidarios de los daos cuya indemnizacin se de-
manda, cuyo resarcimienlo debe limitarse al dao que se pudo prever en el tiempo en que
ocurri, esto es, el monto total que representa el importe de los aludidos cheques, siendo
rNSTrruro pRcnco
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ANiBAI. TORRES VASGUZ
de observancia lo dispuesto por el numeral '1320 del Cdigo Civil, el mismo que seala que
acta con culpa leve quien omite aquella diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de la
obligacin y que corresponda a las circunstancias de las personas, del tiempo y del luga/'.
'1606 "Es conocido el apotegma que reza: Jura vigilantibus, non dormientibus subveniunt (las le-
yes protegen a los diligentes, no a los descuidados), y es tambin sabido que l rige nues-
tro Cdigo Civil. Un ejemplo rnuy patente se encuentra cuando se premia la diligencia de
quien primero inscribi su ttulo de propiedad de un inmueble caso de concurrencia
-en
de acreedores-, aun por encima de quien primero adquiri la propiedad u otro derecho
sobre el mismo. En derecho de Obligaciones es explcito el deber de obrar con diligencia"
(OSTEFIL|NG PARoDT/CASTILLo FREYRE, Tratado de las obligaciones, cit., T. Xl, p. 581).
1607 CASAo|N Nn 1125-2001-LIMA, PUBLICADA EL 31.05.2002 "Para que suria la respon-
sabilidad por incumplimiento de obligaciones, se requiere determinar la presencia de los
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ANBAL ToRRES vsourz
b. El dao o periuico
El dao, denominado tambin perjuicio, es otro elemento esencial de la
responsabilidad civil contractual.
si la mora o la mala ejecucin (parcial, tarda o defectuosa) o la impo-
sibilidad sobrevenida de la prestacin, por causa imputable al deudor, no
acarrean dao para el acreedor no habr responsabilidad civitcontractual del
deudor. Para que el acreedor demande el cumplimiento del contrato basta
que pruebe la existencia del misrno, sin tener que probar que la inejecucin
de la prestacin o la mala ejecucin le han causado daos, pero si demanda
el pago de daos debe probar en qu consisten stos y su cuanta, y si los
dao no pudieran ser probados en su monto preciso, el juez los fijar con
valoracin equitativa. La indemnizacin tiene por objeto nicamente reparar el
dao causado, consiguientemente, sin dao no existe responsabilidad civil. Por
ejemplo, si el acreedor no tiene ningn inters en la ejecucin de la prestacin,
su inejecucin no le causa dao, en tal virtud no hay responsabilidad civil det
deudor. No toda inejecucin o rnala ejecucin o imposibilidad de ejecucin de
la prestacin genera responsabilidad para el deudor, sino nicamente cuando
se causa dao al acreedor.
EI deudor se puede liberar de la obligacin de indemnizar los daos pro-
bando la ausencia de dolo o culPa. t@
1 610 Citado por WAYAR, Derecho civil. Obligaciones, cit-, T. I' p. 511 '
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ANIBAI ORRES VASAUEZ
5. Responsabilidadcivildeldeudormoroso
Cuando la prestacin es posible de ejecutarse, si el deudor no cumple
con la prestacin debida en eltiempo acordado en elcontrato incurre en mora
desde que el acreedor le exige judicial o extrajudicialmente para que cumpla
(mora ex persona), salvo los casos de mora automtica contemplados en el
art. 1333; por ser posible de ejecutarse la prestacin, el acreedor puede optar
por el cumplimiento o por Ia resolucin del contrato y, en uno u otro caso, la
indemnizacin de daos (art. 1428) efectivamente causados (art. 1331). Si la
mora del deudor se prolonga determinando que la obligacin resulte sin uti-
lidad para el acreedor, ste puede rehusar la ejecucin y exigir el pago de la
indemnizacin de daos (art. 1337).
En la esencia de la responsabilidad civil contractualest el dao debida-
mente acreditado, excepto las obligaciones pecuniarias, las cuales devengan
en forma automtica el inters pactado o, a falta de ste, el inters legal desde
el da en que el deudor incurre en mora, sin necesidad de que el. acreedor
pruebe haber sufrido dao alguno (arls. 1245 y 1324). Si no se ha convenido
el inters rnoratorio, el deudor slo est obligado a pagar por causa de mora
el inters compensatorio pactado y, en su defecto, el inters legal (art. 1246).
Por ejemplo, si el arrendatario no paga opofiunamente la rentaconvenida, debe
pagar el inters moratorio pactado; a falta de pacto se sigue devengando el
'1612 CDtco ctvtl pERUANo, ARrcuuo 1137 . La prdida del bien puede producirse: 1 . Por pere-
cer o ser inutil para et acreedor por dao parcial. 2. Por desaparecer de modo que no se tenga
noticias de l o, aun tenindolas, no se pueda recobrar. 3. Por quedar fuera del comercio.
rNsrrruTo pacflco
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ANIBAL TORRES VASOUEZ
tNsTrruTo pncnco
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ANBAL TORRES VASOUEZ
6. Daos indemnizables
Se indemniza tanto la disminucin del patrimonio existente (dao emergen-
le emergens-) como la frustracin del aumento del mis'ro (lucro
-damnum
cesante cessans-)t0r4, rl cuanto sean consecuencia inmediata y
-luerum
directa de la inejecucin de la obligacin (segndo prrato del art. 1321) y el
dao moral (art. 1322)161s. \
El aft. 1321 dispone: "Queda sujeto a la indemnizacin de daos y per-
juicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa
leve. El resarcimiento por Ia inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento
parcial, tardo o defectuoso, comprende tanto el dao ernergente como el lucro
cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y directa de tal inejecucin.
Si la inejecucin o el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin,
obedecieran a culpa leve, el resarcimiento se limita al dao que poda preverse
al tiempo en que ella fue contrada."
Como sabemos, dao es toda desventaja que experimentamos en nues-
tros bienes jurdicos (patrimonio, cuerpo, vida, salud, honor, crdito, bienestar,
capacidad de adquisicin, etc.)1616. Este concepto de dao comprende tanto el
dao patrimonial como el extrapatrimonial.
La indemnizacin es la reparacin del dao. Tratndose del dao patri-
monial, indemnizacin quiere decir: poner a uno en tanto sea posible en la
misma situacin patrimonalen que se encontrara, si no se hubiera producido
1614 CDtco Crvrl ESpAoL, ARrcuLo 1.106. La indemnizacin de daos y perjuicios com-
prende no slo el valor de la prdida que hayan sufrido, sino tarnbin el de la ganancia que
haya dejado de obtener el acreedor, salvo las disposiciones contenidas en los artculos
siguientes.
CDtco crvtL aLE.t leCA, nnrcuLo 252. El dao a indernnizar comprende tambin
el lucro cesante. Vale como cesante la ganancia que poda esperarse con verosimilitud
segn el curso normal de las cosas o segn las circunstancias especiales --del caso-,
en especial segn las medidas y previsiones adoptadas.
Cnsncl Ne 2193-200'l -LIMA, DEL 10.07.2OO2: "Por lucro cesante, debe entenderse
aquella ganancia dejada de percibir por el perjudicado, con la inejecucin de la obligacin,
o, con el cumpliiniento parcial, tardo o defectuoso".
1615 CASACTN Ne 3020-2002-CAMAN, DL25.04.2003: "El resarcimiento por la ineiecucin
de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, comprende tanto el
dao emergente como el lucro cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y directa
de tal inejecucin. Si la inejecucin o el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la
obligacin, obedecieran a culpa leve, el resarcimiento se limita al dao que poda preverse
al tiempo en que ella fue contrada. El dao moral implica un dao prolundo en el ser de la
persona, el mismo que es de diiicil cuantificacin, ms no imposible, loda vez que implica
un dao subjetivo; en cambio, tanto el lucro cesante como el dao emergente, si son ele-
mentos cuyos monios pueden determinarse atendiendo a que su esencia es objetiva".
'1616 ENNECCERUS/KIPPiVV3LFF, Tratado de Derecho civil, cil.
[ed. 195a], T. ll, vol. l, p.61.
16't7 ENNECCERUSIKIPPMoLFF, Tratado de Derecho civil, cil. [ed. 195a]' T. ll, vol. I' p.62.
1618 Dt MAJo, Adolfo, La tutela civile dei dritti, 34 ed. Giuffr, Miln, 2001 ' p- 237; ESPINOZA
ESPINOZA, Juan, Derecho de la responsabilidad civil, cil-, p. 253.
1619 Ejemplo: A da la orden de compra a una Sociedad Agente de Bolsa para que al da si-
guiente por la maana adquiera una canlidad de acciones de una determinada empresa
financiera. El empleado de la Sociedad Agente de Bolsa que deba encargarse de la ope-
racin se va de paseo y no asiste a trabajar. Al siguiente da, la citada entidad financiera
es intervenida y declarada en proceso de liquidacin por la Superintendencia de Banca y
Seguros. Es evidente que la Sociedad Agente de Bolsa ha incumplido su obligacin, tam-
bin es evidente que el incuniplimiento obedece al comportamiento doloso del empleado
de la sociedad quien deliberadamenle no fue a trabajar ese da (art. 1318). Pero tambin
es evidente que el cliente de la Sociedad Agente de Bolsa no ha sufrido ningn perjuicio,
por el contrario, ha resullado beneficiado con la inejecucin de la obligacin por el deudor,
pues de haberse comprado las acciones habra perdido todo el capital utilizado para la
compra de tales acciones que han perdido todo su valor.
1620 CAZEAUX/TRIGO REPRESAS, Derecho de las obligaclones, cit., T. l, p. 389.
rNSTrruro pncrrco
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ANBAL TORRES VASOUEZ
Dao imprevisible es el que ocurre sin que el deudor haya estado en con-
diciones de suponer que sobrevendra como consecuencia del curso ordinario
y natural de los hechos, v. gr., el vendedor de un caballo no est obligado a
prever que el equino puede matar.a la mascota del comprador.
El dao puede ser actual o futuro. El dao actuales el que ha producido
todas sus consecuencias al momento de dictarse la sentencia definitiva que
dispone que se pague la indemnizacin.
El dao futuro es el que no se ha producido en su totalidad al tempo de
dictase la sentencia, sino que de acuerdo al curso ordinario y natural de los
acontecimientos se puede prever objetivamente sobre la base de las pruebas
actuadas en el proceso, que las consecuencias daosas no han cerrado su
ciclo sino que continuarn como prolongacin o agravamiento del dao actual
o como un dao nuevo que es consecuencia del mismo evento daoso.
El dao emergente y el lucro cesante pueden ser actuales o futuros. Al
respecto, es ilustrativo el ejemplo de Moisset de Espans1621' una casa veraniega
construida en el borde de un acantilado sobre la costa del mar, que se suele
arrendar por muy buen precio por su situacin privilegiada y hermosa vista; si
por un hecho cualquiera, lcito o ilcito, se destruyen los espigones de defensa
que impedan el embate del oleaje y el mar comienza a socavar el acantilado,
puede estimarse con objetiva certeza que, ms tarde o ms temprano, se
derrumbar y con l la casa. En este caso el primer perjuicio en aparecer ser
el lucro cesante, pues aunque la casa todava exista, la peligrosidad de su si-
tuacin impedir arrendarla, ya que eldebltamento de la base delacantilado
hace temer su derrumbe en cualquier momento, con lo que tenemos un lucro
cesante actual consistente en la prdida de los alquileres que se perciban; en
cambio eldao emergente, la destruccin de la casa, es futuro, ya que todava
no se ha producido, aunque pueda preverse con objetiva certeza que acaecer
conforme al curso naturaly ordinario de los acontecimientos.
El art. 1322 prescribe: E/ dao moral, cuando l se hubiera irrogado, tam-
bin es susceptible de resarcimientol622.
1621 Mo|SSET DE ESPANS, Luis, "Reflexiones sobre el 'dao actual' y el 'dao futuro', con rela-
cin al dao emergente y al lucro cesante", en El Derecho, Vol. 59, Nq V, Buenos Aires, p. 795.
1622 CDrco ClvlL ARGENTTo, Anrcut-o 522. En los casos de indemnizacin por responsa-
blidad contractual el juez podr condenar af responsable a la reparacin del agravio moral
que hubiera causado, de acuerdo con la ndole del hecho generador de la responsabilidad
y circunstancias del caso.
INSTITUTO PACiFICO
E
ANiBAL TORRES VASQUEZ
@ydaoalproyectodevida?'l,enCALDEBNPUERTAS,CarloS
Carlos (coordinadores), Per-
Atberto I Zixo. JRr., Mara Elsa / AGURTo GoNZALES,
sona, derecho y tibertad: nuevas perspectivas. Escritos en homenaie al profesor Carlos
Fernndez Sessarego, Motivensa, Lima, 2009, pp.409 y ss'
'1626 FEHNNDEZ SESSABEGo, Carlos, "Deslinde conceptual entre el 'dao a la persona', 'dao
moral,y ,dao al proyecto de vida'", en Foro Jurdico. Revista de Derecho, Ao l, Ne 2,
Lima, 2003, P. 36.
1627 ptNro OLtvEFloS, Sheraldine, "La experiencia latinoamericana del dao a la persona", en
cnloen PUERTAS, Car|os Alberto I ZAPAIA JRN, MATA EI|SA / AGURTO GONZALES,
Carlos (coordinadores), Persona, derecho y libertad: nuevas perspectivas. Escritos en ho-
menaje al profesor carlos Fernndez sessarego, Motivensa, Lima, 2009, p. 400.
.l
62g La Co(e lnteramericana de Derechos humanos, en el caso Loayza Tamayo vs. Per, Re'
paraciones, Sentencia del 27.'11.1998, reconoci el dao al proyecto de vida, afirmando
que atiende a la realizacin integral de Ia persona afectada, considerando su vocacin,
aptitudes, circunstancias, potencialidades y aspiraciones, las cuales le permitiran fijarse
razonablemente determinadas expectativas y acceder a ellas'
INSTTUTO PACIFICO
@
ANBAL ToRRES vsouz
rNSTrruro pncnco
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AN8AL TORRES VASAUEZ
1632 pRoyECTo oE Colco CIV|L ARGENTTNo DE 1998, ARrcut-o 1657. Hecho de tercero.
Toda persona responde por el hecho que compromete la responsabilidad directa de los
terceros que estn baio su dependencia, o de los que autoriza para actuar en el mbito
de su propia incumbencia, se sirve u obtiene provecho. La responsabilidad abarca el dao
causado en el ejercicio o con ocasin de sus funciones.
prevenir los riesgos y eliminar los litigios, presume iure et de iure la culpa del
deudor por mala eleccin o falta de vigilancia de sus auxiliares)1633. El deudor
debe una prestacin que debe ser ejecutada con la diligencia requerida, ya por
el mismo o ya por sus auxiliares a quienes l designa, y a quienes debe viglar
para que la obligacn se cumpla opouna y exactamente.
Para que exista la responsabilidad civil indireCta se requiere que exista
una relacin de crdito (un contrato) entre el deudor y la vctima del dao (el
acreedor), en la cual el deudor para el cumplimiento de la obligacin se vale
de terceros, cualquiera sea la modalidad por la cual los ha contratado con
dicho fin, que stos hayan actuado con dolo o culpa, y que no exista pacto
por el cual se libera al deudor de responsabilidad civil por los actos dolosos o
culposos de auxiliares.
La responsabilidad indirecta del patrono o comitente es objetiva, pues
est obligado a indemnizar a su acreedor, aun cuando su conducta no merez-
ca reproche alguno, por no haber autorizado ni conocido el comportamiento
doloso o culposo de los terceros de quienes se vali para cumplir la obligacin.
El deudor no responde por un hecho propio, sino por un hecho de sus
auxiliares que han obrado con dolo o culpa. El deudor responde por el dolo o
la culpa de sus auxiliares. Si el hecho que ha generado el dao no es imputa-
ble a los auxiliares por haber obrado con la diligencia ordinaria requerida o el
perjuicio se deba a caso fortuito o uerza mayor no existe responsabilidad ni
para el deudor ni para sus auxiliares.
Finalmente, la responsabilidad indirecta requiere que exista una relacin
jurdca entre el deudor y los terceros a quienes autoriza a obrar por 1. El deu-
dor no responde por los daos causados por terceros con quienes no le une
ninguna relacin de dependencia en el sentido de haberles autorizado para
que cumplan la obligacin.
Veamos algunos supuestos legales de responsabilidad indirecta del
deudor:
a) El arrendatario es responsable de los daos o deterioros del bien
arrendado ocasionados por personas que ha admitido que accedan,
aunque sea temporalmente, al uso del bien (ltimo prrafo del art.
1683), por ejemplo, rniembros de su familia, amigos, trabajadores,
huspedes, etctera. Pero no genera responsabilidad civil para el
arrendatario el hecho de que, sin su consentimento, un tercero
ingrese y cause daos en el bien. En tal caso el responsable es el
autor directo del dao.
b) En el contrato de locacin de servicios, el locador debe prestar per-
sonalmente el servicio, pero puede valerse, bajo su propia direccin y
responsabilidad, de auxiliares y sustitutos si la colaboracin de otros
1633 oSTERLING PABODI/CASTILLO FFIEYRE, Tratado de las obligacones, cit., T. Xl, pp. 785 y ss.
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ANBAL TORRES VSOUEZ
.l634
CDtGo ctvtl PEBUANo, RRrcut-o 1693. Tanto el subarrendatario como el arrendatario
estn obligados solidariamente ante el arrendador por las obligaciones asumidas por el
arrendatario.
Nota: El arrendador puede dirigir su accin directamente contra el dubarrendatario con
quien no tiene vnculo contractual.
ARfcuuo 1272. El contratista no puede subcontratar ntegramente la realizacin de la
obra, salvo autorizacin escrita del comitente. La responsabilidad frente al comitente es
solidaria entre el contratista y el subcontratista, respecto de la materia del subcontrato.
1ffis CDtGo ctvtl PERUANo, An'rcut-o 1981 . Aqul que tenga a otro bajo sus rdenes res-
ponde por el dao causado por ste ltimo, si ese dao se realiz en el ejercicio del cargo
o en cumplmiento del servicio respectivo. El autor directo y el autor indireclo estn sujetos
a responsabilidad solidaria.
INSTITUTo PACiFICo
@
ANBAt TORRES VSOUEZ
9. Concurrencia de culpas
El art. 1326 establece: Si el hecho doloso o culposo del acreedor hubiese
concurrido a ocasionar el dao, el resarcimiento se reducir segn su gravedad
y la importancia de las consecuencias que de l deriven.
normativo de la norma del art. 1326 es el primer prrafo del art. 1227 del C-
digo civl italiano que prescribe: "Art. 1227. Concurrencia del hecho culposo
del acreedor. Si el hecho culposo del acreedor ha concurrido a ocasionar el
dao, el resarcimiento queda disminuido segn la gravedad de la culpa y la
importancia de las consecuencias que de ella se han derivado".
Si en la produccin deldao ha concurrido el hecho doloso o culposo del
deudor o de los terceros de los que se ha valido para ejecutar su prestacin
con el hecho doloso o culposo del acreedor o de los terceros de los que se vali
para ejecutar la contraprestacin, si es que existe (concurrencia de culpas, o
concausa), el monto del resarcimiento que debe pagar el deudor: se disminuye
en proporcin a la gravedad del hecho doloso o culposo del acreedor y a la
entidad de las consecuencias que de este hecho se hayan derivado. Se debe
el resarcimiento pero en medida menor que si todo el dao se derivara del dolo
'-:!:." o la culpa del deudor.
En la concurrencia de culpas, el deudor y el acreedor que han ocasionado
:.:, el dao (sea ste slo para el deudor o para deudor y acreedor) responden,
cada uno, en proporcin al grado de su culpa (culpa propiamente dicha, o
dolo), por tanto, el concurso del acreedor perjudicado a la produccin del dao
atena la responsabilidad del deudor coautor del dao y se reduce la medida
del resarcimiento debido1636.
El acreedor asume las consecuencias de su culpa, no puede pretender
que Se le indemnice por SUS propios hechos dolosos o culposos, y el deudor
responde por los daos causados con Su culpa, con derecho a la reduccin
del monto del resarcimiento en proporcin a la concurrencia de la culpa del
acreedor.
La compensacin de culpas de los coautores del dao disminuye o, in-
cluso, desaparece la obligacin de indemnizar. Todo depende de la entidad
de la culpa de cada coautor que e[ juez apreciar de acuerdo a las pruebas
aportadas y a las circunstancias del caso.
Si el dao se produce por Ia concurrencia de actividades riesgosas o
peligrosas (del deudor y del acreedor) que generan daos para una de las
parts o para ambas, por ejemplo, el accidente producido por elchoque de dos
automviles, se apreciar la gravedad de la participacin de cada una de ellas,
de cuya compensacin resultar la disminucin o la extincin de la obligacin
de indemnizar.
1636 MESSINEo, Manuat de Derecho civil y comercia ct.' T. lV p' 251 '
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ANIBAL TORRES VASQUEZ
art.1227 del Cdigo civil italiano, el cual seala: El resarcimiento no se debe por
los daos que elacreedor habra podido evitar usando la ditigencia ordinaria.
A diferencia del aft. 1326 que se refiere a la hiptesis de la concausa en la
produccin del dao, por la concurrencia de culpas del acreedor y del deudor,
causantes del dao, la norma delart. 1327 se refiere a la abstencin delacreedor
de hacer cuanto pueda, usando la diligencia ordinaria, para evtar, interrumpir
o aminorar el dao. Por ejemplo, el acreedor no comunica al deudor que des-
conoce la inminencia de la produccin del dao; el acreedor que ha sufrido un
dao a la salud no se hace tratar mdicamente, lo que agrava la enfermedadl637.
No se est ante [a presencia de concausas a que se refiere el art. 1326,
sino de causa nica deldao, debida al hecho omisivo, doloso o culposo, del
acreedor de evitar el dao usando la diligencia ordinaria que el caso requera; "el
comportamiento del acreedor opera en el sentido de que su abstencin impide
la interrupcin del dao, aunque sea inicialmente debido al hecho del deudor
(incumplimiento), pero que se habra detenido cuando el acreedor hubiese
dado a tal objeto la propia obra, como era su debe/'1638.
El deudor no responde por el dao o por el mayor dao que el acreedor
perjudicado culposamente se ha abstenido de evitar o disminuir. La omisin
de la vctima para evitar o aminorar el dao no puede ser imputado al deudor.
a. lntroduccin
Procede con dolo quien deliberadamente no ejecuta la obligacin (art.
1318), en tanto que acta con culpa nexcusable quien por negligencia grave
1637 CDtGo crvL n-EnlN (BGB), ARTcuLo 254: Si en la produccin del dao ha concurrido
culpa del perludicado, la obligacin a la indemnizacin, as como la cuanta de la indem-
nizacin a prestar, depende de las circunstancias, en especial de hasta qu punto el dao
ha sido causado preponderantemente por una u otra parte. Esto vale incluso si la culpa
del perjudicado se limita a la circunstancia de que ha omitido llamar la atencin al deudor
sobre el riesgo de un dao de consideracin no corriente, el cual
-riesgo- conoca
no ni
deba conocer el deudor, o de que ha omitido evitar o aminorar el dao. Se aplica oportu-
namente la disposicin del artculo 278.
1638 MESSINE}, Manual de Oerecho civil y comercial cit., T. lV, p.252.
no ejecuta la obligacin (art. 1319), esto es, cuando no previ las consecuencias
del incumplimiento de la obligacin, pudiendo y debiendo hacerlo, o cuando se
percat de los resultados, pero confi con imprudencia o ligereza en que no se
produciran; y procede con culpa /evequien omite la diligencia ordinaria exigida
por la naturaleza de la obligacin y que corresponda a las circunstancias de
las personas, del tiempo y del lugar (aft. 1320). i
En el Derecho comparado, a la culpa inexcusablelambin se le denomina
culpa grave o culpa lata.
El ordenamiento jurdico sancjona la responsabilidad civil contractual del
deudor no slo por sus propios hechos (art. 1317), sino tambin por los hechos
ajenos, al disponer que e/ deudor que para eiecutar la obligacin se vale de
terceros, responde de los hechos dolosos o culposos de stos, salvo pacto en
contrario (art. 1325).
El deudor incurre en responsabilidad contractual no slo por su propio dolo
o culpa inexcusable (hecho propio), sino tambin por el dolo o culpa inexcusable
de los terceros (que pueden ser sus dependientes, auxiliares, representantes,
etc.) de quienes se vale para cumplir con su obligacin, o sea responde por
hecho ajeno (responsabilidad indirecta). Por consiguiente, el dolo o la culpa de
los trabajadores, auxiliares o representantes son imputables al deudor.
Las fuentes de la obligacin son el hecho jurdico (acto jurdico, acto ilcito,
etc.) y la ley, en su sentido amplio, o sea el ordenamiento jurdico.
Las normas jurdicas se clasifican en normas dispositivas y normas de or-
den pblico. Las dispositivas, denominadas tambin normas de orden privado,
derogables o Derecho de reserva, Son renunciables, en el sentido de permitir al
sujeto la posibilidad de que en sus actos particulares pueda apartarse de sus
dispositivos, modificndolas o derogndolas total o parcialmente para sustituirlas
por otras. En cambio, las normas de orden pblico, llamadas tambin normas
imperativas, inderogables por voluntad de los particulares, de ius cogens, no
admiten que el sujeto, en sus actos particulares, no haga lo que est prescrito
o haga lo que est prohibido, bajo sancin de nulidad (art. V delTP).
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ANiBAL TORRES VASQUEZ
1639 "No es vlido (atl. 1229) el pacto ne dolus praestetur: esto es, el pacto que previamente
exonere al deudor de responder del propio dolo, o sea del incumplimiento debido a la rnala
fe. As, es invlido el pacto que excluye la responsabilidad por culpa grave o por violacin
de obligaciones derivadas de normas de orden pblico @rt. 1229) (MESSINEO, Manual de
Derecho civil y comercial, cit., T. lV, p. 239).
1640 "Lo que ha hecho [el legislador] ha sido slo sacar la consecuencia evidente de que sera
reprobable y capaz de poner en tela de juicio el valor de una obligacin, si se creara una
exclusin de responsabilidad con respecto a los periuicios conscientes y queridos inferidos
al titular, dando as al obligado la posibilidad de substraerse a todos los deberes derivados
de la relacin obligatoria" (ENNECCERUS/KIPP^^/OLFF, Tratado de Derecho civl, cit. [ed.
19811, T. l, vol. ll, P. 883).
1641 CDtGo CvtL ARGENTIio, Anrculo 11'13. 'La obligacin del que ha causado un dao
se extiende a los daos que causaren los que estn bajo su dependencia, o por las cosas
de que se sirve, o que tiene a su cuidado (...)".
1642 MESSINEO, Manual de Derecho civil y comercial cit., T. lV, p. 250.
lNSTiruTo pncnco
E
ANIBAL TORRES VASQUEZ
1643 cDtco DE PRorEcctt v DErrrusA DEL coNSUMtDoR, ARrcur-o s}e.- Clusulas abu-
sivas de ineficacia absoluta. Son clusulas abusivas de ineficacia absoluta las siguientes:
a. Las que excluyan o limiten la responsabilidad del proveedor o sus dependientes por
dolo o culpa, o las que trasladen la responsabilidad al consumidor por los hechos u omi-
siones del proveedor (.. .).
1644 CASIAEDA, lnstituciones de Derecho civil. El Derecho de las obligaciones, cit., T. ll, p. 165.
1645 MMEAUD, Henri y Len y Andr TUNC, frafado terico y prctico de ta responsabitidad
civil, delictual y contractual, traduccin de Luis Alcal-Zamora y Castillo, Ejea, Buenos '
Aires, 1962, T. l, vol. ll, pp.379 y ss.
1646 LEN BRRRolRRt , Comentarios al Cdigo civil peruano. Obligaciones, cit., T. ll (Moda-
lidades y efectosl, P. 601 .
1647 MAZEAUD, Henri y Len y Andr TUNC, Iralado terico y prctico de la responsabilidad
civit, detictual y contractual, traduccin de Luis Alcal-Zamora y Castillo, Eiea, Buenos
Aires, 1963, T. lll, vol. ll, P. 14.
1648 OSTEBLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mano, Compendio de Derecho de las
obligaciones,con la colaboracin de Vernica Rosas Berastain, Palestra, Lima, 2011, p. B8B.
'1649 Como seala FlOpPO, si se permitera descargarse de responsabilidad por los propios
incurnplimientos dolosos, esto sera un formidable incentivo para que los deudores pue-
dan elegir deliberadamente cumplir mal o incluso no cumplir: algo no muy distinto de una
condicin resolutoria meramente potestativa; algo que destruifa el vnculo contractual. Si
se permitiera escapar de las consecuencias de la responsabilidad derivada de las propias
conductas gravemente cutposas, tendran inmunidad (y por tanto incentivo), negligencias,
imprudencias, impericias macroscpicas e imperdonables. La funcin de disuasin y pre-
vencin, propia de la responsabilidad, sera disuelta (BOPPO, El contrato, cit., p. 912).
ANBAL ToRRES v,qseuez
1650 Convenio para la Unificacin de Ciertas Reglas Belativas al Transporte Areo lnternacio-
nal. Varsovia, l2 de octubre de 1929.
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deudor a la indemnizacin integral de los daos, es decir, debe pagar tanto los
previsibles como los imprevisibles.
El acreedor que no vea satisfecho sus intereses con el pago de los daos
previsibles, para obtener la indemnizacin de la totalidad de los daos, prevsi-
' bles e imprevisibles, debe probar, desvirtuando la presuncin de culpa leve del
art. 1329, que la inejecucin de la obligacin o el cumplimiento parcial, tardo
o defectuoso obedece a dolo o culpa inexcusable del deudor.
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para cada caso. Diverso del id quod interesf es la aestimatio rer, o sea el valor
efectivo o corriente de la prestacin, lo que corresponde aproximadamente al
dao emergente; en cambio, el id quod inferesf se refiere al inters del acreedor
en que el curnplimiento hubiese tenido lugar y, por consiguiente, no se hubiese
verificado el dao ocasionado por el incumplimiento. El id quod inleresf incluye
el valor de la prestacn que no ha entrado en el patrimonio del acreedqr y todas
las ulteriores consecuencias daosas que deben ser resarcidasl6s3.
La cuanta del dao se debe establecer, no.de acuerdo al valor que tenan
los bienes en el momento en que se produjo el periuicio (elincumplimiento), sino
en el momento en que se dicta la sentencia definitiva, o mejor si sta dispone
que se liquide a la fecha en que se hace efectivo el resarcimiento, valor que
puede ser mayor o menor al que tenan cuando se produjo el incumplimiento
(evento daoso), dado a que es la nica forma en que se puede reponer el
patrmonio del acreedor al estado en que se encontrara hipottcamente si el
incumplimiento no se hubiera producidol6sa.
La pretensin indemnizatoria es una obligacin de valor, en la cual, como
dice Arias-Schreiberl6s, "el dinero es slo una medida de valor destinada a la
recomposicin delpatrimonio del acreedor, de modo que cuando se satisface
la reparacin por el incumplimiento, la suma que se paga debe ser la que se
calcula al que tenga al da del pago, esto es, debidamente reajustada para evitar
el desmedro que resulta de una desvalorizacin por ta prdida de Ia capacidad
adquisitiva de la moneda utilizada para elpago del resarcimiento por concepto
de inejecucin o cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin".
Esta tesis encuentra su fundamento en la norma del aft. 1236, segn el cual
"cuando deba restituirse el valor de una prestacn, aqul se calcula al que
tenga el da del pago, salvo disposicin legal diferente o pacto en contrario".
Esta regla se debe extender a todas las obligacones de valor, incluso a los
efectos de la responsabilidad civil contractual y extracontractual, para evitar
injusticias provenientes de la devaluacin monetaria.
1653 Cfr. MESSINEO, Manual de Derecho civil y comercial cit., T. lV, p. 253.
1654 "Entre el patrimonio actual del perjudicado y el estado que su patrimonio tendra de no
haberse producido el acontecimiento que funda la pretensin de indemnizacin, media, si
prescindmos de la pretensin de indemnizacin, una diferencia. Esta diferencia constitu-
ye el dao patririronial o el inters patrimonial que, en general, se denomina brevemente
dao o inters. La prestacin de la indemnizacin equlibra o nivela esta diferencia. Pres-
tacin de indemnizacin y prestacin del inters son la misma cosa" (ENNECCERUSiK|pp/
WOLFF, Tratado de Derecho civil, cil. [ed. 195a], T. ll, vol. l, p. 61). En el common taw
ingls, "despus del incumplimiento contractual, la parte que ha sufrido el incumplimiento
debe ser puesta en la misma situacin (pecuniaria) en la cual se habra encontrado s el
contrato hubiese sido cumplido" (ALPA, Guido, Fesponsabilidadcivil y dao. Lineamientos
y cuestiones, trad. de Nlvar Carreteros Torres, "a cura" de Juan Espinoza Espinoza, Ga-
ceta Jurdica, Lima, 2001, p. 546).
1 655 AR|AS-SCHRETBEFI PZET, Max, Luces y sombras del Cdigo clvr{ Studium, Lima, 1 99'l
,
T. ll, p.64.
1658 El antecedente del art. 1317 es el art. 1319 del derogado Cdigo civil de 1936, el cual
dispona: "El deudor no responde por los daos y perjuicios resultantes del caso fortuito o
de la fueza mayor, sino en los casos expresos de la ley y en los que as lo establezca la
obligacin".
1659 ALPA, Responsabilidad civil y dao. Lineamientos y cuestiones, cit., pp. 517 y ss.
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BIBLIOGRAFIA GENERAL
INSTITUTO PACiFICO
IEORA GENEML DEL CONTMTO
INSTITUTO PACIFICO
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IEORA GENERAL DEL CONTMTO
rNslruro pncrrco
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ANIBAL TORRES VASQUEZ
ZAPATA JAEN, Mara Elisa, "Los daos derivados del divorcio o separacin
de cuerpos por causal, en el Cdigo civl peruano", en CALDERI PUEnTRS,
Carlos Alberto I ZAPAIA JAN, Mara Elisa / AGURTO GoNZALES, Carlos
(coordinadores), Persona, derecho y libertad: nuevas perspectivas. Escritos
en homenaje al profesor Carlos Fernndez Sessarego, Motivensa, Lirna, 2009.
ZENO-ZENCOVICH, Vincenzo, "Una commedia degli errori? La responsa-
bilit medica fra illecito e inadempimento", en Rivista di Diritto Civile, Anno LlV,
Ne 3, maggio-giugno, Cedam, Padova, 2008.
w rNslruro pecnco
ruorce RruRlnco
Las cifras remiten a los tomos (l y ll) y q las pginas de la obra
TNSTTTUTo paciflco
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ANBAL ToRRES vesouez
Acto jurdico
Objetodel-: I 499 y s., I 505 y ss.
Forma del-: I 564 y ss.
Forma del en el Derecho internacional privado: I 578 y ss.
-
Materia del
-: I 517.
La norma creada por I 516.
-:
- consigo mismo: l120-121
- unilateral: I 133-134.
- hbrido: I 134-135.
Evolucin histrica de la nulidad del ll 1045 y ss.
Actos propios (Teora de los): I y
-:
83 ss.
Adhesin por terceros: I 451-452 (vase tambin contratos por adhesin).
Adjudicacin de menor cuanta: 1328-329.
Adjudicacin directa: I 328-329.
Adjudicatario. Vase Remate.
Agencia (Contratos de): 1205.
Alcabala:1109ys.
Animal (es)
Vicios ocultos en la transferencia de
-: I gg3-934.
Transferencia de en ferias y pblica subasta o de caballeras de
-
desecho: ll 935-936.
Anulabilidad del contrato
Causas: ll 1076 y ss.
lncapacidad relativa del agente: ll 1076.
Vicio resultante del error, dolo, violencia o intimidacin: lt 1 076-107g.
simulacin, cuando el acto real que lo contiene perjudica el derecho de
terceros: ll 1078.
Cuando la ley lo declara anulable: ll 1078 y s.
Efectos: ll 1079 y ss.
Accin de anulabilidad. Titulares: ll 1081.
Alegacin de incapacidad: ll 1082-1083.
Anulabilidad de los contratos celebrados por mayores de 16 y menores
de 1B aos: ll 1083 y ss.
Rescisin y ll 1132 y ss.
-:
Resolucin, rescisin, nulidad y ll 1139 y s.
-:
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TEORA GENEML DEL CONTMTO
lNSTrruro pncnco
w
ANBAL ToRRES vasourz
de la
- y equidad en la excesiva onerosidad de la prestacin: l!
1244 y s.
Buena fe lealtad: 176, I 83, I 255.
Buenas costumbres: ll 1065 y ss.
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TEORA GENERAL DEL CONTMTO
rNsTrruro pecrtco
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ANIBAL TORRES VASOUEZ
w tNslruro pcrrco
IEOR GENERAL DEL CONTRATO
Contratacin masiva
Nociones generales: I 343 y ss.
Contrato individualy contrato masivo: I 345 y ss.
Pade dbil en la
-: I 349 y ss.
Supresin de la etapa de la negociacin en la.-: 1352-354.
Derecho del consumo: I 357 y ss.
rNSTrruro pncnco
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TEORA GENERAI DEL CONTMTO
pcflco
rNSfrruro
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IEORA GENERAL DEL CONTRATO
- y contrato
1440-441
concluido mediante clusulas generales de contratacin:
rNsnruro pcinco
w
ANIEAL TORRES VASQUEZ
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- -t
TEORh GENERAL DEL CONTMTO
I
Culpa (s)
ll 875, ll 1346 y ss., Il 1382 y s.
- inexcusable:
leve: ll 1348 ss., ll 1382.
y
-lncumplimiento doloso o culposo imputable al deudor: ll 1351 y ss.
Probanza del dolo y de la ll I382 y s.
- inexcusable:
Dolo o inexcusable del adquirente (en el saneamiento por eviccin):
-
il 875.
Prdida del bien por
- del adquirente: ll 929-930.
Presuncin de incumplimien'to por leve del deudor: ll 1382.
lmposibilidad de la prestacin por
- de los contratantes: ll 1222 y ss.
-
lmposibilidad de la prestacin de dar por del deudor: ll 1223 y ss.
- del deudor: ll '1231 y s.
lmposibilidad de la prestacin de hacer por
-
lmposibilidad de la prestacin por del acreedor: ll 1232 y ss.
ll '1370 y s.
-
Concurrencia de
-:
Dao (s)
indemnizables: I 260, ll 1317 ss., ll 1358 ss.
y y
-Nexo de causalidad entre el hecho imputable al deudor y el ll 1354.
-:
derivados de la inejecucin por causas no imputables al deudor: ll
- 1386 y s.
evitables por el acreedor (en la responsabilidad contractual): 111371
- ys.
- oporperjuicio: !l 1353.
en las obligaciones de dar sumas de dinero: ll
- 1 incurnplimiento
364 y ss.
el acreedor: lt 1371 y s.
- evitables por y perjuicios: ll 1383 y s.
Probanza de los
-
Valorizacin judicial de ll 1385 y s.
-:
Dbil (Parte). Vase Parte (dbil [en la contratacin masiva]).
Defensa de los consumidores y usuarios: 1390 y ss.
Depsito (Contratos de): I 218 y s.
Derecho de retencin: ll 1121 y ss.
Derecho del consumo
Surgimiento del como nueva dsciplina jurdica: I 357 y ss.
- por consurnidor, proveedor y contrato de consumo?:
Qu se entiende
I 364 y ss.
Diferencias entre contrato de consumo y contrato comn: l370-372.
rNSTrruTo pncrrco
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TEORA GENERAL DEL CONTMTO
INSTITUTO PACIFICO
E
AN|BAL TORRES VASQUEZ
Equidad: ll 1244 y s.
Error
y s.
- esencial: ll 902I 259.
lnduccin en
-: j
Vicio resultante del-: ll 1076-1078.
Escritura privada: I 593 y ss.
Escritura pblica: 1596 y ss.
Estado de necesidad: ll 1291 Y ss. i
Eviccin. Vase Saneamiento por eviccin.
Excepcin (es)
saneamiento por hecho propio deltransferente: ll 943-944.
- de prohibicin personas de adquirir derechos reales por contrato:
- alaI 114 y ss. a
por promitente al tercero: ll 795 y s.
- oponibles el contractual:
- de incumplimientoplazo: ll 1124lly 1100 ss.
y
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TEORiA GENERAL DEL CONTMTO
Fabricantes: I 368.
Factoring (Contratos de): I 220 y s.
Ferias: ll 935-936.
Fideicomiso (Contratos de): 1218.
Firma digital: I 337 y ss.
Forma del contrato
Concepto: I 563, I 581-582.
Forma del acto jurdico: I 564 y ss.
Principio de libertad de forrnas: I 567 y s.
Formalidad legal: I 569 y ss., I 589 y ss.
Forma probatoria: I 569 y ss., l5B9 y s., I 604 y s.
Forma solemne: 1571 y ss., I 590 y ss.
Formalidad voluntaria: I 57 4-576.
Ventajas e inconvenientes del formalismo: I 576 y ss.
Contratos consensuales (no formales): I 582 y ss.
Evolucin del formalismo: I 586 y s.
Los contralos formales: I 587 Y ss.
La escritura privada: I 593 y ss.
INSTITUTO PACIFICO
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lmportadores: ! 368.
lmposibilidad
originaria: I 523 Y ss.
- sobreviniente: I 524 Y ss.
-
objetiva: I 527 Y ss.
-
absoluta: I 527 Y ss.
-
relativa: I 527 Y ss.
- jurdica: I 535 Y ss.
-
del obieto: ll '1062-1064.
-
de la confirmacin: ll 1073.
-
lmposibilidad de la prestacin
Resolucin por sobrevenida ll 1201 y ss.
-:
imputable a las partes contratantes: ll 1205 y ss.
- no
por culpa de los contratantes: ll 1222 y ss.
- por culpa del deudor: ll1222Y ss.
-
de dar por culpa del deudor: ll 1223 y ss.
-
de hacer por culpa deldeudor: ll 1231 y s.
- por culpa del acreedor: ll '1232 y ss.
- parcial: ll 1235 y ss.
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IEORA GENEML DEL CONTMTO
- de obrar: entre
I 59.
incapacitacin, discapacidad e
Diferencias I 59-60.
-:
Muerte o
- sobreviniente ddl oferente: I 300-302.
Muee o del destinatario de la oferta: I 310.
-
- absoluta:delll agente:
106'1-1062.
ll 1076.
relativa
-Alegacin de ll 1082-1083.
-:
Repeticin del pago hecho a un incapaz: ll 1091.
Mala fe del incapaz: ll 1091 .
lncumplimiento
Excepcin de contractual: ll 1'100 y ss.
- ll 1157 y ss.
Resolucin por
-:
culposo imputable al deudor: ll 1351 y ss.
- doloso o de
Presuncin
- por culpa leve del deudor: l 1382.
del adjudicatario de bien inmueble (en remate judicial): 1324.
-Dao '1364 y ss.
por
-y en las obligaciones de dar sumas de dinero: ll
lndecopi: 1426 ss.
lndemnizacin
del promitente al otro contratante si el tercero no asume su
- a cargo
obligacin: 11797 y ss., ll 800, ll 800.
Daos indemnizables en la responsabilidad civil precontractual: 1260.
Daos indemnizables en la responsabilidad civil contractual: ll 1317 y
ss., ll 1358 y ss.
lnduccin en error: I 259.
lneficacia de los contratos
Eficacia del contrato: ll 1003 y ss.
Generalidades: ll 1 007-'l 008.
Clases de
-: ll 10OB yll ss.
lneficacia estructural: 1 008-1 01 0.
lneficacia funcional: ll 1010 y ss.
INSTIIUTo PACiFICO
@
ANIBAL TORRES VASGUEZ
@ INSTITUTO PACIFICO
TEORA GENEML DEL CONTMTO
Lesin
Generalidades: lt 1271 y ss.
Concepto: 111271. -
Evolucin histrica: ll 1272 y ss.
@ INSTIUTO PACIFICO
TEORiA GENEML DEL CONTMTO
Negociacin:174.
Negociacin contractual: I 246 y s.
Negociaciones precontractuales: I 65.
Negocio jurdico (Base del): ll 1243 y s.
Neoformalismo: I 564 y s.
Nexo de causalidad (entre el hecho imputable al deudor y el dao): ll
1 354.
Normas dispositivas: I 51 -52, I 493.
Normas imperativas: I 50-51, I 493, ll 1065 y ss.
Novacin
Cesin de posicin contractualy I 649.
-:
Teora del fenmeno novativo (en la resolucin por incumplimiento): ll
1165.
Nulidad absoluta del contrato
Causas: ll 1060 y ss.
Falta de acuerdo de las partes: ll 1060-1061 '
lncapacidad absoluta: ll 1 061 -1 062.
Objeto imposible: llcito o indeterminado: ll 1062-1064.
llicitud de la causa fin: ll 1064-1065.
Simulacin absoluta: ll '1065.
ANIBAT TORRES VASQUEZ
@ INSITUTO PACIICO
IEORA GENERAL DEL CONTMTO
Oferta (s)
Los requisitos de la 1240 y s.
-:
Naturaleza jurdica: 1241 y s.
Amplitud de la autonoma de la voluntad privada del oferente:1242.
l2B2-283.
- alternativas:I 284.
I
-cruzadas:
Obligatoriedad de la I 291 y ss.
-:
Muerte o incapacidad sobreviniente del ofererte: I 300-302.
revocable: I 302-304.
-
Causales de caducidad de la I 304 y ss.
-:
Muerte o incapacidad del destinatario de la
Vase tambin lnvitacin a ofrecer.
-: 310.
Oferta al pblico: I 311 y ss.
Oferta de contratot 1247.
Oferta de negociaciones: 1247.
Opcin. Vase Contratos de opcin.
Orden pblico: ll 1065 y ss.
@ INSTTUTO PACIFICO
IEORA GENERAL DEL CONTRATO
Convocatoria a I 320-321.
-:
Requisitos para ser postor: 1321.
El acto de 1321-322.
-:
Transferencia de la propiedad del inmueble rematado:1322-323.
Transferencia de la propiedad del ben mueble rematado: 1323-324.
lncumplimiento del adjudicatario de bien inmeble: 1324.
Convocatoria a segundo y tercer
-: I 324-325.
Nulidad del-: I 325.
Adjudicacin en pago al ejec'utante: 1325-326.
Pago al ejecutante: 1 326-327-
Remedio resolutorio: ll 1142 y s.
Remedios contractuales: ll 1017 y ss.
Reparacin (Teora de la): l 1165.
Repeticin del pago (hecho a un incapaz): ll 1091.
Representacin (y contrato consigo mismo): 1127-129.
Reporto (Contratos de): I 219.
Rescisin delcontrato
Generalidades: ll 1129.
Concepto: ll 1129 y s.
Su tratamiento en la legislacin y doctrina comparadas: II 1130 y ss.
Anulablidad y
-: ll 1132 y ss. ll
Casos de
- en el Cdigo civil: 1134.
y mutuo disenso: ll 1134.
-Resolucin, nulidad y anulabilidad del contrato: ll 1139 y s.
-, y
Efectos de la de la resolucin: ll 1144 y ss.
- resolucin y ll '1157.
Diferencias entre
-:
lesin: ll 1283 y ss.
Accin de
- por
Resiliacin: ll 1151 y s.
Resolucin del contrato
Concepto: ll 1135.
- e invalidez:y llnaturaleza
1135 y s.
jurdica de la ll 11 6'l y ss.
Fundarnento
-:
Titulares del derecho de resolver el contrato: ll 1136 y s.
Fuentes de la resolucin: ll 1137 y ss.
Rescisin, nulidad, anulabilidad y ll 1139 y s.
-:
Vcios redhibitorios y ll 1140 y ss.
-:
rNslruro pcnco
@
ANBAL ToRRES vnsouez
w INSTITUTo PACFIco
TEORIA GENERAL DEL CONTMTO
rNSTlruro pecrrco
w
ANiEAt TORRES VASQUEZ
w INSTITUTO PACIFICO
TEORh GENEML DEL CONTMTO
TNSTTTUTo plcinco
w
ANIBAT TORRES VASGUEZ
@ INSTIIUTO PACIFICO
TEORA GENEML DEt CONTMTO
- absoluta: llacto
1065.
real que lo contiene perjudica el derecho de terceros:
- cuando el
ll 1078.
Ausencia de la forma solernne: tl 1065.
Software (Contratos de): I 2O2.
So/us consensus obligat (Principio): I 584.
Sponsoring (Contratos de): I 203.
Subasta
Personas prohibidas de adquirir derechos reales por
La en el Cdigo civil: I 316 y ss.
-: I 114 y ss.
-
Transferencia de animales en pblica subasta: ll 935-936.
Venta en pblica de bienes de dominio privado del Estado: 1327-528.
-
Subcontrato:l649yss.
Sucesores a ttulo universal (y efectos del contrato): I g6 y ss.
Supuestos comunes a la nulidad y anulabilidad
lnvalidez del contrato plurilateral: ll 1086-1087.
Nulidad parcial: ll 1087-1089.
Documentacin del contrato y nulidad: tl 1089 y ss.
Repeticin del pago hecho a un incapaz: ll 1091.
Mala fe del incapaz: ll 1091 y s.
INSTfTUIO PACiFICO
@
ANBAI ToRRES vxourz
-delacondicinresoIutoriaimplcita:ll1161yss.
perfeccin del contrato):1261-262.
- de lala declaracin(y(yperfeccin
de expedicin delcontrato): I 263-264.
- de por incumplimiento): ll 1163 y s.
- la falta de causa (en la resolucin
de Ia interdependencia de las prestaciones (en la resolucin por
-incumplimiento): ll 1166.
de la naturaleza preventva de la resolucin: tl 1166.
- de (en el contrato en favor. de tercero): 11763-764.
- de lala oferta
presuposicin o voluntad presunta (en la excesiva onerosidad
-de la prestacin): ll 1242.
la recepcin (y perfeccin del contrato): I 264-265.
- de (en la resolucin por incumplimiento): ll 1165.
- de la reparacin
la sancin (en la resolucin por incumplmiento): ll 1164 y s.
- dede la voluntad unilateral (en el contrato en favor de tercero): ll 768.
- de
actos propios: I 83 y ss.
- del los
-|t 1245.abuso del derecho (en la excesiva onerosidad de la prestacin):
- del conocimiento (y perfeccin del contrato): I 265-267,1 271 y ss.
del enriquecimiento injustificado (en la resolucin por incumplimiento):
-[ 1164.
- del fenmeno novativo (en la resolucin por incumplimiento):
't166.
ll 1165.
- del mecanismo funcional de los contratos: l
del resgo: ll 1201 y ss.
- (en la resolucin por incumplimiento): ll 1166 y s.
- eclctica (del contrato por adhesin): l44Z-448.
- intermedia(del
normativa contrato por adhesin):1444-445.
-
Tercero (s)
Efectos del contrato sobre I '103-105.
propiamente dichos o
-:
penitus
extranei: I 103-10S.
-
Adhesin por I 451-452.
-:
Garantas otorgadas por
- en la cesin de posicin contractual: I 64g.
Declaracin de aceptacin de los herederos del-: ll7gS.
Falta de aceptacin por el 11785-TBT.
-:
w INSTITUTO PACIFICO
IEORIA GENEML DEL CONTMTO
Transferencia
la propiedad del inmueble rernatado:1322-323.
- de del bien mueble rematado: 1323'324.
- de la propiedad
bienes: ll 909-911.
- conjunta deprincipales y accesorios: ll 9'11.
- de bienes en ferias y pblica subasta o de caballeras de desecho:
de animales
- 11935-936.
de bienes con garanta de buen funcionamiento: ll 936-938.
-
Transmisin hereditaria de la obligacin: ll 854-855, !! 855-857.
Tributos:1109ys.
Tutela del crdito: ll 1354 Y s.
w rNSIrruro pncrrco
ruorcE DEL ToMo n
743
747
INSTTTUTO pChCO
@
ANBAI ToRRES VsQUEz
LAS ARRAS
@ INSTITUTO PACFICO
TEOR|A GENEML DEt CONT&qTO
2. Efectos 833
3. Flenuncia al derecho de retractacin.................. 834
4. Destino de las arras por celebracin del contrato definitivo........................ 835
OBLIGACIONES DE SANEAMENTO
INSTITUTO PACiFICO
@
ANIBAL TORRES VASQUEZ
@ rNSTrruTo pnctco
TEORiA GENEML DEL CONTR^TO
l2S.lntroduccin 947
INSTITUTO PACFICO g
ANiBAt TORRES VASCUEZ
134. La interpretacin del contrato en el cdigo civil peruano: sistema mixto...... 975
1. lnterpretacin literal 983
2. lnterpretacin de buena fe ................. 986
3. lnterpretacin sistemtica.............. 991
@ INSTITUTO PACIFICO
IEORA GENERAT DEL CONTMTO
INEFICACIA FUNCIONAL
148. Generalidades
'Subcaptulo 1:
Excepcin de incumplimiento contractual
Subcaptulo 2:
Excepcin de caducidad del plazo
Subcaptulo 3:
Rescisin y resolucin del contrato
161. Generalidades
@ INSTITUTo PACFICo
IEORA GENERAL DEL CONTMTO
contrato
162. Rescisin del .................... 1129
1. Concepto .................. 1129
2. Su tratamiento en la legislacin y doctrina comparadas .,...... 1130
3. Anulabilidad y rescisin................... ................... 1132
4. Casos de rescisin en el Cdigo civil .............. .- 1134
5. Rescisin y mutuo disenso .............:....... ........... 1134
INSTIUTO PACFICO
@
ANBAL ToRRES vsouez
Subcaptulo 4;
Resolucin por sobrevenida imposibilidad de la prestacin
E INSTITUTO PNCTICO
TEORA GENERAL DEt CONTMTO
LA LESIN
INSTITUTO PACIFICO
w
ANIBAL TORRES VASOUEZ
@ rNsTlruro pncrrco
TEORA GENER^L DEL CONTMTO
1389
ndice analtico 't413
INSTITUTO PACIFCO
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