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Derecho Procesal Civil II 2
Derecho Procesal Civil II 2
Prueba testimonial
Testigo: Es un tercero extrao al juicio que va a deponer sobre hechos que han
cado bajo el dominio de sus sentidos (ha visto u odo).
Testigos excluidos: Puede ser testigo toda persona mayor de 14 aos a la fecha
de la declaracin. Por otro lado estn obligados a comparecer para declarar:
1) Los testigos que tengan su domicilio fuera del lugar del asiento del tribunal pero
en un radio de 70 km. Puede justificar su imposibilidad de concurrir.
2) Hermanos, porque estn en lnea recta colateral.
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-Son considerados excluidos:
Pueden ser citados para que reconozcan los documentos que se le exhiban.
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c) Deber de decir la verdad: Si no declararse la verdad, el testigo ser penado
con el delito de falso testimonio. Conforme lo dispone el art. 275 del Cdigo Penal,
el testigo que no dijese la verdad ser penado con una pena de 1 mes a 4 aos de
prisin.
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Si no fuese posible completar las declaraciones en el mismo da, se fijarn tantas
audiencias como fuesen necesarias, en das inmediatos, determinando qu
testigos depondrn en cada una de ellas.
Carga de citacin: El testigo ser citado por el juzgado, salvo que la parte
asumiera la carga de hacerlo comparecer a la audiencia.
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1) Se le toma al testigo la promesa o juramento de decir verdad. Si no toma el
juramento no podr, luego, ser incriminado de falso testimonio. Es NULA la
declaracin sin juramento.
2) Se le informan las consecuencias penales a que pueden dar lugar sus
declaraciones falsas.
3) Primera pregunta por las generales de la ley: nombre, edad, profesin,
domicilio; si es consanguneo o afn de alguna de las partes; inters directo e
indirecto en el pleito; amigo ntimo o enemigo; si es dependiente, acreedor o
deudor de alguno de los litigantes.
4) Interrogatorio: A los testigos est prohibido hacerles afirmaciones.
5) ltima pregunta: De pblico y notorio. Es decir, si lo expresado es conocido por
todos.
6) La parte contraria podr solicitar que se formulen preguntas al testigo.
7) El testigo que declar debe permanecer en la sala del juzgado, salvo
disposicin contraria del juez.
8) Se puede solicitar careo: En caso de que existan contradicciones entre los
testigos. El careo es una confrontacin de testigos en la que se les hace las
mismas preguntas que contestaron diferente.
Forma de las preguntas: Estas deben ser claras y concretas. Se debe referir a
slo un hecho por vez. Y no se tiene que preguntar en afirmativo.
Tampoco se formularn las que sugieran la respuesta o sean ofensivas o
vejatorias.
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1) Declaracin de un testigo de edad avanzada, o que est gravemente enfermo o
prximo a ausentarse del pas.
Para adelantar la prueba testimonial es necesario acreditar prima facie los
supuestos que se invocan y la prueba puede producirse con intervencin y
contralor de la parte contraria.
Con el pedido de prueba anticipada debe indicarse el futuro demandado, su
domicilio, los hechos sobre los cuales se va a preguntar al testigo y anexarse el
interrogatorio.
Si el testigo no muere o ha vuelto al pas puede ser citado a declara nuevamente
en el perodo probatorio.
1) Si falta con causa justificada, se fijar, a pedido de parte, una nueva audiencia
para recibir la prueba.
Si el absolvente se encuentra a ms de 300 km de la sede del juzgado no tiene la
carga de concurrir. Deber absolver posiciones por oficio o rogatoria.
2) Si la ausencia es injustificada y la otra parte hubiere presentado el pliego, cabe
la confesin ficta al momento de dictar sentencia.
Aunque falte uno de los absolventes, pueden tomarse posiciones al otro, si est
agregado el pliego o se encuentra presente el apoderado del absolvente que no
concurri.
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Personas que pueden ser citadas a absolver posiciones
b) Personas fsicas.
c) Representantes necesarios: Pueden absolver posiciones slo sobre hechos
en que hayan intervenido personalmente.
d) Representantes convencionales: Los apoderados pueden ser citados a
absolver posiciones sobre hechos en los que intervinieron en representacin de
sus mandantes. Tambin sobre hechos anteriores, cuando el mandante est fuera
del lugar del juicio.
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Notificacin a la audiencia: La absolucin de posiciones debe ser notificada con
3 das de antelacin: 1) En el domicilio real o denunciado si la parte acta por
apoderado; 2) En el domicilio constituido si la parte acta por derecho propio.
La notificacin puede hacerse con ms das de anticipacin, pero vale si se hace
hasta tres das antes de la audiencia. Es decir, la cdula deber diligenciarse con
3 das de anticipacin.
Ser citado por cdula, bajo apercibimiento de que si dejare de comparecer sin
justa causa ser tenido por confeso.
Partes:
Pliego de posiciones
Si la parte que pidi las posiciones no compareciere sin justa causa a la audiencia,
ni hubiere dejado pliego y compareciese el citado, perder el derecho de exigirlas.
Este es un caso de caducidad automtica de la prueba que se decreta a pedido de
parte.
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3) Forma de las posiciones: Estas deben ser: 1) Claras y concretas; 2) No
contendrn ms de un hecho; 3) Sern redactadas en forma afirmativa. Las
negativas conducen al error; 4) Versan sobre puntos controvertidos personales del
absolvente.
El juez podr modificar de oficio y sin recurso alguno, el orden y los trminos de
las posiciones propuestas por las partes, sin alterar su sentido. Podr eliminar las
que fueren intiles.
Estas decisiones no son susceptibles de recursos.
El juez puede permitirle al absolvente la consulta de anotaciones o apuntes
cuando deba referirse a nombres, cifras, operaciones contables, etc.
1) Dicho medio de prueba estuviere excluido por la ley respecto de los hechos que
constituyen el efecto del juicio, o incidiere sobre derechos que el confesante no
puede renunciar o transigir vlidamente.
2) Recayere sobre hechos cuya investigacin prohba la ley.
3) Se opusiere a las constancias de instrumentos fehacientes de fecha anterior,
agregados al expediente.
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Si no se produce ALGUNO de estos supuestos se configura la NEGLIGENCIA
PROBATORIA, siempre y cuando se den los supuestos para que exista
negligencia: 1) Debe hacerse a pedido de parte; 2) Con substanciacin.
Juicio sumario: En Buenos Aires, el art. 488 dice que la absolucin de posiciones
proceder una sola vez en segunda instancia.
Sin embargo, sostiene Saiach que si hay hechos nuevos ya no juega la
prohibicin.
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Se trata de un instituto de gran utilidad cuando existe inmediacin y oralidad. El
juez en contacto directo con las partes puede autorizar la examinacin cruzada y
ha de valorar los resultados en la sentencia.
Prueba pericial (art. 427 CPCCN): Perito es un tercero extrao al juicio que
declara por escrito o rinde explicaciones sobre hechos de naturaleza tcnica para
los que tiene ttulo que acredita su idoneidad en la materia o bien es idneo,
cuando no se expidan ttulos sobre la materia a periciar.
La diferencia con los testimonios es que los testigos son infungibles y los peritos
fungibles. Esto es porque el testigo que presencia los hechos es irremplazable
mientras que los peritos pueden ser reemplazados.
Los peritos exponen ante el juez sus observaciones materiales y sus impresiones
personales acerca de los hechos, y las inducciones que deben derivarse
objetivamente de los hechos observados o tenidos como existentes. Por lo tanto
los peritos deben tener determinados conocimientos tericos o prcticos o
aptitudes en especiales esferas, de tal ndole que no deben ser necesariamente
posedos en igual grado por toda persona culta.
Es decir que hay peritos cultos con ttulo y sin ttulo. Nuestro Cdigo procesal
admite ambos.
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Nmero de peritos: A partir de la reforma se realizan por perito nico designado
de oficio por el juez en todos los supuestos, salvo que una ley especial establezca
un rgimen distinto.
Se abandon as la figura del perito de parte, la que se mantiene en la Provincia
de Bs. As. Y para poder salvar la asistencia tcnica de las partes, aparece con la
reforma, en Nacin, la figura del consultor tcnico.
En los procesos de declaracin de incapacidad y de inhabilitacin se designarn 3
peritos. En los juicios por nulidad de testamento, el juez podr nombrar hasta 3
peritos de oficio segn la importancia y complejidad del asunto. Si los peritos
fuesen 3 el juez les impartir directivas sobre el modo de proceder para realizar
las operaciones tendientes a la produccin y presentacin del dictamen.
En la Provincia de Bs. As., el art. 429 del CPCBA, de acuerdo a la teora
contractualista, permite el perito de parte con bastantes limitaciones. La oposicin
de las partes bastar para que se vuelva a una designacin de oficio.
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Trmite posterior hasta la designacin del experto: Luego de presentada la
prueba pericial con las formas antes indicadas, la otra parte el contestar la vista
que se le conferir, podr formular la manifestacin del art. 478 o proponer otros
puntos que deban ser objeto de prueba segn l, y observar la procedencia de los
mencionados por quien la ofreci, si ejerciese la facultad de designar consultor
deber indicar en el escrito su nombre, profesin y domicilio.
Si hubiesen presentado otros puntos de pericia u observado los propuestos, se
otorgar traslado a la parte que presento la prueba pericial.
Cuando los litisconsortes no concordaran en la designacin del consultor tcnico
de su parte, el juzgado desinsacular a uno de los propuestos.
La reforma de la ley 25.488 consiste en una adecuacin a la supresin del juicio
sumario. Agregamos, es una incorrecta adecuacin
En cuanto a los plazos, como dice el artculo, sern los plazos que rigen para la
presentacin y contestacin de la demanda, en los restantes casos el plazo que
corre es el de 5 das.
Flores dice que tambin es vlida la posibilidad de hacer lo propio con los puntos
de pericia a partir del momento de la celebracin de la audiencia preliminar.
Para Saiach en caso de ofrecerse pericia y puntos de pericia con la contestacin
de la demanda hay que correr traslado al actor, notificndolo por cdula para que
realice anlogas manifestaciones; es decir corren los plazos que corren para la
presentacin y contestacin de la demanda. Esto es porque todo debe estar
aclarado para el momento de celebrar la audiencia preliminar, sino de nada servir
o deber repetirse.
Recusacin: El perito podr ser recusado por justa causa, dentro del quinto da
de la audiencia preliminar, el cual comienza a correr al da siguiente de realizada
la audiencia.
No se admite en materia de peritos la recusacin sin causa.
En cuanto al trmite, deducida la recusacin se har saber al perito para que en el
acto de la notificacin o dentro del tercer da manifieste si es o no cierta la causal.
Reconocido el hecho o guardado silencio, ser reemplazado; si se lo negare, el
incidente tramitar por separado, sin interrumpir el curso del proceso.
De la resolucin no habr recurso pero esta circunstancia podr ser considerada
por la alzada al resolver sobre lo principal.
De admitirse la recusacin el juez de oficio reemplazar al perito, sin
sustanciacin.
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Prctica de la pericia: Las partes y los consultores pueden estar y presenciar las
operaciones tcnicas e incluso realizar observaciones.
La pericia se presenta por escrito, con copias para su traslado a las partes. En la
pericia el perito debe dar cuenta de las operaciones tcnicas realizadas y de los
principios cientficos en que se funde la pericia.
Los consultores pueden presentar, dentro del mismo plazo que el perito, informe
por separado. Empero ello no es una pericia, ya que esta solo la realiza el perito
oficial.
Luego de realizado el dictamen por el perito se dar traslado a las partes, que se
notificar por cdula o personalmente. De oficio o a instancia de cualquiera de
ellas, o el juez podr ordenar que el perito d las explicaciones necesarias, en
audiencia o por escrito. Si el acto se cumple en la audiencia y los consultores
estuvieren presentes, con autorizacin del juez, podrn observar lo que fuere
pertinente; si no comparecieren esa facultad podr ser ejercida por los letrados.
Si las explicaciones debieran presentarse por escrito, las observaciones del
dictamen podrn hacerse dentro del quinto da de notificada a las partes por
ministerio ley. Para hacer esto, es decir para impugnar el dictamen y pedir
explicaciones, es necesario atacar el dictamen y la fuerza probatoria con
argumentos cientficos o tcnicos. La falta de impugnacin o pedidos no es causa
para que la eficacia probatoria del dictamen pueda ser cuestionada por los
letrados hasta la oportunidad de alegar. Cuando el juez lo estimare necesario
podr disponer que se practique otra pericia, o se perfeccione o ample la anterior,
por el mismo perito y otro de su seleccin.
En cuanto a la Provincia, el tema de los peritos es anlogo, solo difiere que no
existe consultor tcnico.
La pericia puede ser objeto de un incidente de nulidad.
Aunque las partes no hayan impugnado pueden cuestionar la eficacia probatoria
del dictamen hasta el alegato. Tambin pueden pedir al juez la designacin de otro
perito, o la intervencin de un Cuerpo de peritos oficial, el juez decidir.
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Cuando el dictamen fuese inmediato, es decir, que por la naturaleza de la
diligencia pericial pueda hacerse inmediatamente, el consultor podr en ese
mismo acto realizar observaciones.
Prueba anticipada: Cuando los que sean o vayan a ser parte de un proceso
tuvieran motivos justificados para creer que una prueba puede perderse o ser
dificultosa para el perodo de prueba podrn solicitar esta medida que les permite
presentarla antes de la etapa que corresponde dentro del proceso.
Hay 3 supuestos: 1) Cuando se tratara de un testigo de muy avanzada edad o que
este gravemente enfermo o prximo a ausentarse del pas; 2) Reconocimiento
judicial o dictamen pericial para hacer constar la existencia de documentos; o 3) El
estado, calidad o condicin de cosas o de lugares, y pedido de informes.
La absolucin de posiciones podr pedirse nicamente en proceso ya iniciado.
En el primer supuesto (testigos), cuando se realiza la presentacin hay que
acreditar a prima facie estos extremos (avanzada edad, etc.) y la prueba debe
producirse con intervencin de la parte contrario, quien podr proponer, preguntar
o repreguntar. Con el pedido de la prueba anticipada debe indicarse al futuro
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demandado, su domicilio, los hechos sobre los que se ha de preguntar y anexarse
el interrogatorio.
En caso de que producida la prueba no se cumpla con el supuesto (fallecimiento,
o irse del pas) es procedente una nueva interrogacin en la etapa que
corresponde.
En cuanto al segundo supuesto podra por ejemplo, solicitarse la presencia de un
ingeniero mecnico que justiprecie los daos, estime quien es el embistente,
determine el valor de reparacin.
La ley 24.432 introdujo un nuevo prrafo al art. 77 del CPCCN donde se estableci
que los peritos intervinientes en un proceso, podrn reclamar hasta el 50% de los
honorarios que le fueran regulados an contra la parte no condenada en costas
En Provincia nada se modific al respecto, por lo que los peritos intervinientes
podrn reclamar la totalidad de los honorarios, bajo ciertas circunstancias, a la no
condenada en costas (parte vencedora).
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No hay limitacin alguna al respecto.
Iter para reclamar del no condenado en costas: El orden de prelacin que debe
observarse para la persecucin del cobro de honorarios de los peritos:
Primero se va en contra la parte condenada en costas y acreditada su insolvencia
contra la no condenada en costas.
b) Causa Zccoli y aplicacin del art. 505 Cdigo Civil: La ley 24.432
contiene normas operativas. Por ejemplo el art. 1 incorpor el prrafo al 505 CC,
estableciendo el tope del 25% del monto fijado en la sentencia.
ste por el carcter que reviste, en razn de la sustancia que regula
(responsabilidad en materia de costas por incumplimiento de la obligacin
principal), no requiere adhesin algunas; siendo aplicable en la Provincia sin que
ello implique vulnerar en modo alguno la autonoma local.
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Slo podr exigrsele a la actora dicho pago en efectivo, si tiene la posibilidad de
recuperar de la demandada ese pago en la misma especie; y adems el perito
adquirira una condicin de acreedor preferente.
Eficacia: Su valor podr ser muy grande. Pero no lo es, en la mayora de los
casos, en virtud de que el juez investiga como un historiador sobre hechos del
pasado, al inspeccionar lugares o cosas no puede descifrar la realidad de lo
ocurrido al tiempo que los hechos se dieron.
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Entre otras cosas que debe contener la sentencia de primera instancia, establece
que las presunciones no establecidas por ley constituirn prueba cuando se
funden en hechos reales y probados y cuando por su nmero, precisin, gravedad
y concordancia, produjeren conviccin segn la naturaleza del juicio, de
conformidad con las reglas de la sana crtica.
Chiovenda dice que las presunciones hominis o facti son aquellas de las cuales el
juez, como hombre, se sirve durante el pleito para formar su conviccin, cual lo
hara cualquiera que razonase fuera del proceso.
Echanda entiende que no puede confundirse presunciones con indicios y que la
prueba de indicios es un cabal medio de prueba. De acuerdo con esto
entendemos por indicio, un hecho conocido del cual se induce otro hecho
desconocido, mediante un argumento probatorio que de aqul se obtiene, en
virtud de una operacin lgica-crtica basada en normas generales de la
experiencia o principios cientficos o tcnicos.
En esta concepcin es muy importante la relacin entre hecho indicador y hecho
investigado o indicado y este mecanismo lgico es la prueba de indicios lo que no
puede confundirse con las presunciones de hombre que el juez o el magistrado
extrae de tales indicios.
Saiach opina que la meticulosidad con que Echanda define el mecanismo lgico
de su resultado revela la enorme debilidad de la teora confrontada con la realidad.
Parece mucho ms ajustada la definicin del Cdigo Napolen al respecto cuando
dice que es partir de un hecho conocido para llegar a un hecho desconocido por
va de la induccin.
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Producido esto, si se hizo en diferentes cuadernos, si se trata de juicio ordinario se
proceder a establecer si el expediente est en condiciones de pasar a la etapa de
conclusin. Si existe prueba pendiente de nuestra parte hay que desistirla; si
existe prueba pendiente de la contraria hay que solicitar la negligencia o la
caducidad de las pruebas pendientes.
Firme o consentido este trmite se solicita el pase a la siguiente etapa de alegatos
y conclusiva.
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Las providencias, autos, resoluciones, sentencias se clasifican en simples,
interlocutorias y definitivas. Las homologatorias participan de la categora de las
simples, si el juez se limitar a aprobar y de las interlocutorias si el juez funda el
rechazo de la transaccin o el allanamiento que se le ha formulado.
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1) Ejercer de oficio, antes de la notificacin de la sentencia, la facultad que le
otorga el artculo 36, inciso 6. Los errores puramente numricos podrn ser
corregidos aun durante el trmite de ejecucin de sentencia.
2) Corregir, a pedido de parte, formulado dentro de los tres das de la notificacin y
sin substanciacin, cualquier error material; aclarar algn concepto oscuro sin
alterar lo sustancial de la decisin y suplir cualquier omisin en que hubiese
incurrido sobre algunas de las pretensiones deducidas y discutidas en el litigio.
3) Ordenar, a pedido de parte, las medidas precautorias que fueren pertinentes.
4) Disponer las anotaciones establecidas por la ley y la entrega de testimonios.
5) Proseguir la substanciacin y decidir los incidentes que tramiten por separado.
6) Resolver acerca de la admisibilidad de los recursos y sustanciarlos, en su caso,
decidir los pedidos de rectificacin a que se refiere el artculo 246.
7) Ejecutar oportunamente la sentencia.
La cosa juzgada: En Roma se justific la cosa juzgado como que era la verdad.
Cuando se produjo la codificacin en Francia, la cosa juzgada fue tratada como
una presuncin de verdad absoluta.
Savigny fue el primero que entendi que la cosa juzgada era una necesidad legal
del legislado para mantener el fallo por razones de seguridad jurdica. No era la
verdad ni la presuncin de la verdad. Justamente por esta razn es que se crean
los recursos.
La sentencia es un acto de autoridad estatal que impone la decisin, se
independiza del juez que la cre. La sentencia tiene vida propia. Puede ser que la
sentencia no sea la expresin de la verdad, pero si han pasado los plazos para
recurrirla, el Estado debe mantenerla por razones de seguridad jurdica.
Para que un pronunciamiento pase en autoridad de cosa juzgado debe
encontrarse firme. Una sentencia puede adquirir firmeza por estar consentida o
ejecutoriada. Se consiente cuando pasan los plazos legales y no se recurre, y se
ejecuta cuando interpuestos todos los recursos, son rechazados.
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Cosa juzgada formal y material: La cosa juzgada formal es cuando no puede
reverse la sentencia en el juicio en el que fue dictada, pero el vencido puede
promover otro juicio para dejar sin efecto el pronunciamiento, por ejemplo juicios
ejecutivos.
La cosa juzgada materias es cuando ni en ese juicio ni en ningn otro entre las
mismas partes, por el mismo objeto y causa, teniendo en cuenta la continencia,
conexidad y subsidiariedad, puede modificarse lo resuelto quedando firme.
Chiovenda define a la cosa juzgada material, como la indiscutibilidad de la esencia
de la voluntad concreta de la ley afirmativa en la sentencia.
Limites objetivos y subjetivos: Los lmites son para establecer hasta cuando se
producen o a quines comprende los efectos de la cosa juzgada.
2) Lmites subjetivos: Sabido es que la cosa juzgada slo produce efectos entre
las partes y no afecta ni perjudica a terceros, salvo excepciones.
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Fundamentos de la caducidad: Se basa en evitar el recargo de la tarea de los
tribunales con expedientes que no se movilizan y que ocupan los casilleros de
mesa de entradas.
Concepto de instancia: Para que exista caducidad de instancia debe existir una
instancia abierta.
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Funcionamiento actual de la caducidad en la Provincia de Buenos Aires:
Transcurrido los plazos previstos por el artculo 310 del CPCBA la parte contraria o
el juzgado debe pedir la caducidad y la intimacin a la contraria para que active
efectivamente el expediente.
El juzgado debe ordenar la intimacin por el plazo de cinco das, intimacin que a
nuestro juicio y como vimos para el procedimiento laboral, debe notificarse
personalmente o por cdula. Se ordena una intimacin con un eventual resultado
perjudicial, se impone la notificacin por cdula.
Recibida la cdula la parte o partes deben realizar en el plazo de cinco das una
actividad til para el avance del expediente. Pedir la apertura a prueba, agregar
una cdula y pedir se corra traslado de la documentacin, devolver un
mandamiento y pedir sentencia de remate, devolver una cdula y pedir traslado de
las excepciones, etc.
De no contestar el traslado o no verificarse una actividad til, amn de haber
trascurrido los plazos, la caducidad se decretar.
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expediente es de oficio y en materia civil es a pedido de partes y es una excepcin
que se haga de oficio.
Para Saiach esta fue una reforma desafortunada porque implica prcticamente, la
anulacin del instituto.
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Dentro de los recursos ordinarios, estn la revocatoria, reposicin, y en algunos
casos la reconsideracin, la aclaratoria la apelacin y la consulta.
Mientras que los recursos extraordinarios, atentos a la organizacin federal,
pueden dividirse en locales y federales.
El recurso extraordinario federal (art. 14, ley 48) es consecuencia de nuestra
organizacin federal. En la Provincia de Bs. As., a partir de la reforma de 1994 de
la Constitucin Provincial, hay 3 tipos de recursos, el de inaplicabilidad de la ley o
doctrina legal, el extraordinario de nulidad por vicios de la sentencia, violacin de
la mayoras decisorias, falta de fundamentacin legal o violacin de la forma de
voto individual, y el de inconstitucionalidad.
En el orden local de la Nacin se ha establecido el plenario o recurso de
inaplicabilidad de la ley para uniformar la jurisprudencia dentro de las salas de una
misma cmara.
Y por ltimo, estn los recursos auxiliares, que son los de queja, de hecho o
directos, por apelaciones denegadas, sean estas ordinarias o extraordinarias.
Recurso: Son los medios o remedios que la ley procesal pone a disposicin de las
partes para que una providencia judicial sea modificada o dejada sin efecto.
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Medios extraordinarios: Se dan solamente para ciertos cuestionamientos o
vicios de la sentencia, no se refieren jams a cuestiones de hecho, salvo el
supuesto de arbitrariedad, solo se refieren a cuestiones de derecho o jurdicas,
actuando la Corte o Tribunal Superior con jurisdiccin preponderamente negativa.
Y a diferencia de los ordinarios, su admisibilidad puede estar subordinada a un
depsito a ttulo de multa, la cual se pierde en el caso de desestimacin de la
impugnacin.
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Requisitos de admisibilidad del recurso de reposicin:
2) Objeto del recurso: Que el juez que las dicto las revoque por contrario imperio.
Permite la ratificacin del error por el mismo juez que dict la resolucin.
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En cambio cuando se trate de una providencia dictada a pedido de la parte
contraria, solo en este supuesto se dar el traslado correspondiente del pedido.
Esto es as para poder cumplir con los principios de contradiccin y bilateralidad,
los cuales son satisfechos con una vista o traslado a la contraparte. Caso
contrario, el procedimiento estara viciado y seria nula la resolucin, la cual podra
ser impugnada por va de revocatoria y apelacin subsidiaria o bien por incidente
de nulidad.
En cuanto a la prueba, el art. 240 de ambos Cdigos permite la posibilidad de abrir
a prueba la reposicin cuando existan hechos controvertidos. Incluso puede darse
a la cuestin el trmite de los incidentes y producirse prueba.
Con la reposicin deben acompaarse, la prueba instrumental y ofrecerse la
dems de la que intente valer quien solicita la reposicin.
Por otro lado, el trmite de incidente va a suspender normalmente el proceso
porque, permitiendo esta posibilidad el art. 176, el cual establece que los
incidentes no suspendern la prosecucin del proceso principal, a menos que el
Cdigo disponga lo contrario o cuando el juez lo considere necesario por la
naturaleza de la cuestin planteada. La resolucin ser irrecurrible.
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Por otro lado, el art. 248 de ambos Cdigos estable que no es necesaria la fundar
el escrito que contenga el recurso de apelacin subsidiaria. Esto es as, porque el
escrito presentado hace las veces de sostenimiento del segundo recurso.
Recurso de aclaratoria: Es aquel que se presenta ante el mismo juez que dict la
sentencia, no suspensivo del procedimiento y que tiene por finalidad aclarar, salvar
omisiones o corregir errores.
Cuando se dicta una sentencia o un auto interlocutorio se pueden deslizar errores.
La correccin de esos errores, la rectificacin de los mismos, se hacen por
intermedio de este recurso.
Esto es as, porque puede ocurrir que al escribir el redactar la sentencia o la
ordenanza, y al copiar el secretario dichas providencias, se incurra en errores
materiales, en omisiones, o en errores de clculo. En tales casos, se admite este
recurso, ya que la correccin o rectificacin son la esencia misma de la aclaratoria.
Esta siempre va a proceder contra las sentencias definitivas, siendo estas las que
ponen fin al litigio, ya que lo que se persigue con este recurso es evitar el doble
grado jurisdiccional y solucionar problemas que pueden ser resueltos por el mismo
juez que dict la sentencia.
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errores o rectificar la diferencias que puedan surgir, siempre y cuando se respete
la idea objetiva del juzgador y no su motivacin subjetiva.
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La aclaratoria sirve para enmendar un defecto de expresin, mientras que los
recursos sirven para enmendar un defecto de volicin. Por ende no es un recurso
porque no se impugna con ella la sentencia, no se la considera equivocada, no se
pretende su rescisin ni sustitucin por otra, etc.
Trmite del recurso: El recurso de presentar ante el juez o tribunal que dict la
providencia, cuya correccin se pide.
Por otro lado, se considera que el cambio, muerte o sustitucin del juez, no
condiciona la eventual procedencia o improcedencia de la aclaratoria. Esto es as
porque lo que importa es el rgano y el acto de voluntad.
Si la aclaratoria es rechazada y no se interpuso el recurso de apelacin queda
firme la resolucin cuya aclaracin se solicit. Pero si la misma es admitida, esta
pasar a integrar la sentencia, se da a lugar una nueva notificacin, y la sentencia
integrada por la aclaratoria es susceptible del recurso de apelacin.
A partir de la notificacin de la aclaratoria, que integra la sentencia, empiezan a
correr los plazos para apelar.
En cuanto a los efectos suspensivos, la aclaratoria no suspende el plazo para
interponer otros recursos, por lo que es necesario interponer la apelacin, en
primera instancia, o un recurso extraordinario o casatorio en segunda instancia, si
es que no se quiere, ante un eventual rechazo de la aclaratoria, la firmeza de la
resolucin recurrida. Por eso bueno interponer ambos recursos en forma directa y
principal. Si luego con la aclaratoria se subsana la omisin o se aclara el error, se
puede desistir del recurso de apelacin.
Por otro lado, si el resultado de la aclaratoria nos causa un gravamen ya sea
porque nos da algo distinto a lo pedido o bien nos coloca en una situacin ms
desfavorable a la que estbamos, tendremos la posibilidad de poder apelarla. Si
no lo hacemos la resolucin se tomara como consentida y quedara firme.
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Consulta (Art. 253 bis CPCCN): En el proceso de declaracin de demencia, si la
sentencia que la decreta no fuera apelada se elevar en consulta. La cmara
resolver previa vista al asesor de menores e incapaces y sin otra sustanciacin.
Recurso de apelacin: Es aquel en virtud del cual se pasa del primer al segundo
grado de la jurisdiccin. La apelacin implica la doble instancia: es decir, la
posibilidad de que las resoluciones de los jueces inferiores puedan ser
examinadas nuevamente a pedido de las partes por los tribunales superiores.
Este tipo de recursos hay una adquisicin de competencia por un Tribunal
Superior, usualmente colegiado, que va a entender en este segundo grado de la
jurisdiccin. Y lo que hace es trasportar el derecho de un tribunal a otro.
Por otro lado es considerada un medio de gravamen, ya que el tribunal tendr la
facultad de confirma o modificar, total o parcialmente el pronunciamiento del juez
de grado anterior.
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La admisibilidad es el cumplimiento de los recaudos formales para que el recurso
sea admitido. Se refiere a la procedencia formal del recurso, es decir, a los
presupuestos necesarios para que se lo conceda.
Esto hace a las formas extrnsecas del recurso y no a lo intrnseco del mismo, al
contenido. El contenido debe ser analizado por el Superior. Y por ende la
procedencia sustancial debe ser resuelta por el Superior.
Por otro lado el superior posee facultades de revisin de la admisibilidad formal del
recurso por parte del inferior. Y esto se encuentra consagrado por el art. 276 del
CPCCN y el art. 271 del CPCBA, el cual establece que la Cmara posee
facultades de oficio para examinar la concesin del recurso. Como as tambin
facultades para indicar que el recurso ha sido mal concedido. Sobre esto existe
una plenitud en los poderes de la Cmara.
Ante quien se interpone?: Es reglar de oro que todo recurso debe interponerse
ante el mismo juez o tribunal que dict la resolucin recurrida.
Y una excepcin a este principio es el recurso de queja, el cual es un recurso
directo porque se interpone ante el superior del rgano que dict la resolucin, y
no ante el inferior, como es en la mayora de los recursos.
Por lo tanto, la apelacin debe interponerse ante el juez de primera instancia. Este
juez juzga la admisibilidad del recurso y, por ende, debe limitarse a admitirlo o
rechazarlo y en su caso correr los pertinentes traslados para fundar y contestar
traslado del memorial.
1) Sentencias definitivas.
2) Sentencias interlocutorias.
3) Providencias simples que causen un gravamen irreparable que no pueda
ser reparado por la sentencia definitiva: Son aquellas providencias que, una
vez consentidas, sus efectos no pueden subsanarse o enmendarse en el curso
ulterior del procedimiento. El problema bsico es que la calificacin de irreparable
no la puede hacer ni fundar el litigante, ya que el mismo no se funda al
interponerlo. Por lo tanto, en la mayor parte de los casos ha de ir el litigante en
queja, pues el juez de grado ha de denegar el recurso.
1) Las medidas para mejor proveer: Son discrecionales y por ende, en principio
son irrecurribles.
2) Inapelabilidad en razn del monto: El ltimo prrafo del art. 242 establece
que sern inapelables las sentencias definitivas y las dems resoluciones
cualquiera fuera su naturaleza, que se dicten en procesos en los que el valor
cuestionado no exceda de los $4375,80. Este monto se determinar conforme el
monto reclamado en la demanda. Esto solamente est previsto en Nacin,
mientras que en la Provincia de Bs. As., no hay inapelabilidad por razn del monto
disputado.
Por otro lado, la jurisprudencia ha declarado constitucional esta limitacin
recursiva que tiene por objeto que juicios de poco monto lleguen a las Salas de las
Cmaras y contribuyan a un mayor recargo de tareas.
Sin embargo esto posee ciertas excepciones, como sera el juicio de alimentos, el
caso de desalojo de un inmueble y las sanciones procesales.
59
Respecto de este ltimo supuesto, Saiach considera que cuando la ndole,
naturaleza y gravedad del pronunciamiento genera un gravamen irreparable,
corresponde declarar admisible el recurso de apelacin, aunque el monto sea
inferior, porque de lo contrario se estara violando el servicio de justicia
garantizado por la Constitucin Nacional.
Inters para recurrir: El tema de inters no es un tema que deba ser resuelto por
el juez inferior, ni entra en el campo de la admisibilidad formal sino en el de la
procedencia substancial, en el del derecho, calidad e inters que son requisitos de
la accin.
El juez de primera instancia no puede considera si existe o no perjuicio o agravio,
ya que el mismo es tema reservado para el Juez de Cmara.
61
escrito. Si se interpone verbalmente se har constar por diligencia que el
secretario o el oficial primero deben asentar en el expediente.
El escrito es de mero trmite y solo contiene la resolucin que se apela y la
voluntad de apelarla.
Por otro lado, la apelacin no se funda al momento de interponerla. En el escrito
de apelacin slo debe constar la resolucin que se apela y su intencin de
apelarla.
Si quien apela, acompaa la fundamentacin, esta deber desglosarse y el
secretario o el oficial primero debern dejar constancia de la interposicin del
recurso.
63
b) Ejecucin de sentencia y juicios ejecutivos: Las apelaciones siempre se
conceden en estos casos con efecto diferido, salvo que sea una apelacin contra
la sentencia de venta y las posteriores a la misma.
Las apelaciones anteriores a la sentencia de remate, en el juicio ejecutivo, tambin
se concede con efecto diferido, salvo que se trate de las que proceden contra la
sentencia de remate y la providencia que denegare la ejecucin.
c) Juicio sumario en la Provincia de Bs. As: Por aplicacin del art. 494 del
CPCBA, las apelaciones contra la resolucin que desestima las excepciones que
se refieren a cosa juzgada y las asimilables (como transaccin homologada) y las
defensas temporarias del Cdigo Civil (beneficio de inventario, de divisin y
excusin, etc.)
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Efectos del recurso de apelacin: Como existen sentencias que se ejecutan
resulta que hay dos efectos: 1) El suspensivo, cuando la sentencia no se ejecuta
y 2) El no suspensivo (efecto devolutivo), cuando la sentencia se ejecuta. Sin
embargo Saiach considera que hay un solo efecto, el suspensivo, el cual puede
darse o no.
Adems, considera que el efecto natural de la concesin del recurso de apelacin
es la suspensin de los efectos de la sentencia recurrida, es decir, la sentencia no
se cumple ni se ejecuta.
b) Juicio de alimentos: La sentencia que admite los alimentos ser apelable con
efecto devolutivo. No se suspende el cumplimiento de la misma dada la naturaleza
de la obligacin alimentaria y los daos que se derivaran de su incumplimiento.
66
Esta carga se cumple al interponer el recurso, para el apelante, y dentro del quinto
da de concedido el recurso, para el apelado, en la apelacin libre y en los
memoriales en la apelacin en relacin.
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Trmino para fundar: El plazo de 5 das comienza a correr a partir del da
siguiente de notificada la providencia por ministerio de la ley.
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El procedimiento continua con la substanciacin y el traslado tambin es por
ministerio legis.
La contestacin del memorial es sencilla ya que el litigante tiene que sostener la
resolucin apelada y para ello tiene los argumentos del juez de grado, los que
tratar de ampliar o mejorar. La rplica se limita a contestar punto por punto los
ataques del apelante.
La carga de contestar el memorial, no genera costas a favor de quien tena que
contestarlo, y su no contestacin genera la prdida de un derecho que se ha
dejado de usar.
Tambin se llevara a cabo el traslado del mismo cuando se aporten nuevos
documentos o cuando se hayan aceptado nuevos hechos. Por otro lado no se
dar traslado del planteo o replanteo de prueba denegada o de aquella que medio
declaracin de negligencia, ya que la Cmara en estos casos resuelve sin
substanciar. Tampoco se da traslado de la absolucin de posiciones ni del pedido
de apertura a prueba. En estos casos, el traslado tambin ser por 5 das y se
notifica por ministerio legis. Por otro lado, el mismo ser realizado por el
Presidente del Tribunal (y contra su resolucin tendremos el recurso de
reposicin).
Objecin sobre los modos de concesin y los efectos: Si un recurso tiene que
ser concedido libremente y es concedido por error, en relacin, el litigante tendr
dos vas para cuestionar dicha situacin.
Una de ellas es pedirle la rectificacin o revocatoria al juez, dentro del tercer da
de notificada por ministerio legis la concesin del recurso; o bien solicitarle a la
Cmara el cambio de modo. En este ltimo caso se deber presentar el memorial
con la cuestin de modo y la fundamentacin del resto en primera instancia y
plantear en dicho memorial la cuestin y luego reiterar en Cmara dentro del
70
tercer da de radicada la causa la resolucin de esa cuestin previa. El recurso de
queja no sirve para modificar el modo de concesin.
73
Sin embargo se ha establecido que los documentos posteriores o los que se
agreguen bajo afirmacin de no haber tenido antes conocimiento de los mismo,
posteriores al llamamiento de autos para sentencia de primera instancia pueden
ser agregados en Alzada.
La apelacin libremente concedida no solo permite que las partes aleguen nuevos
hechos, sino que tambin autoriza la presentacin de estos documentos y el poder
solicitar la confesin judicial de la contraria respecto de hechos que no fueron
objeto de tal prueba en la instancia anterior. Por otro lado, esto es considerado
una facultad excepcional por parte de la jurisprudencia, ya que siempre deben
darse razones para su interposicin.
-Hecho nuevo: Pueden ser objeto de prueba en segunda instancia los hechos
nuevos posteriores a la oportunidad de poder alegarlo en primera instancia (quinto
da de la apertura de la prueba) y tambin pueden serlos los hechos nuevos
rechazados por el juez de primera instancia que son objeto de fundamentacin en
la apelacin diferida. Para ello hay que apelarlos oportunamente y fundar en
Cmara dentro del quinto da de dicta la providencia de autos.
En estos casos tambin rige un criterio restrictivo, ya que si no se recurri no se
pueden alegar nuevos hechos.
75
su debida autorizacin. Esto se da siempre en Nacin, mientras que en Provincia
la intervencin de los jueces queda supedita a lo que quieran las partes.
Producida la prueba se podrn llevar a cabo los alegatos (informar in voce), los
cuales deben presentarse dentro de los 6 das y las partes durante ese lapso no
podrn retirar le expediente. El alegato es facultativo, no hay obligacin de llevarlo
a cabo.
El alegato debe referirse al mrito de la prueba producida en la segunda instancia
y quienes pretendan llevarlo a cabo debern manifestar por escrito esa situacin
dentro del quinto da de dictada la providencia de autos al casillero. Sin embargo
dado el criterio restrictivo de la admisin de pruebas en segunda instancia, esta
situacin es prcticamente inexistente.
2) Crtica puntual: La crtica debe ser punto por punto de la sentencia que se
cuestiona. Debe indicar porqu se equivoc el magistrado, cul fue el yerro que
impidi que le otorgara lo que reclamaba.
La crtica no puede ser genrica, es decir, no puede discurrir en trminos vagos,
que se limite a comentar antecedentes o a sealar lo que el juez no nos concedi.
76
3) Crtica seria y objetiva: La expresin de agravios debe contener una anlisis
concreto, serio y pormenorizado de la sentencia apelada y la demostracin de que
la decisin de primera instancia es errnea o contraria a derecho.
Por otro lado, la expresin de agravios no puede ser una mera cita de fallos sin
referenciarlos con la sentencia de la causa. Lo que hay que hacer es establecer en
que consiste el error y luego establecer la norma o doctrina aplicable y ah es
donde la cita de fallos cobra relevancia. Y siempre hay que sealar fallos de
Cmara o de Corte provinciales o nacionales.
La expresin de agravios no puede ser una mera relacin de antecedentes o de
historias representado una mera disconformidad con lo resuelto o con cuestiones
anteriores ya resueltas. Tampoco puede el apelante, en ella, incluir cuestiones
nuevas, no consideradas en los escritos constitutivos del proceso.
77
Plazo para presentar la expresin de agravios: En Nacin, el plazo para
expresar agravios en el juicio ordinario es de 10 das. Mientras que en Provincia
es de 10 das para los procesos ordinarios y de 5 das para el proceso sumario
Estos plazos corren desde que se notifica la providencia de autos en el casillero o
de autos para expresar agravios, y la misma se hace por cdula o personalmente.
En el caso de que cada parte este conformada por varios litisconsortes, el plazo
para presentar esta expresin es individual.
80
es dictada por la Cmara, pero si se trata del memorial va a ser declarada por el
juez de primera instancia.
-Causales de desercin:
Caracteres
Plazo: El plazo es de 5 das desde la notificacin por ministerio legis del auto que
deniega la apelacin.
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1) Acompaar copia simple suscripta por el letrado recurrente: a) Del escrito
que dio lugar a la resolucin recurrida; b) De la resolucin recurrida; c) Del escrito
de interposicin del recurso; d) De la providencia que deneg la apelacin.
2) Indicar la fecha en que: a) Qued notificada la resolucin recurrida; b) Se
interpuso la apelacin; c) Qued notificada la denegatoria del recurso.
83
La Casacin tiene que respetar dos cosas: 1) El principio de legalidad, en cuanto a
que se busca que la sentencia sea justa a lo dicho por la ley; 2) Y mantener la
justicia del fallo.
Por otro lado, la casacin puede ser:
b) Cuando en una colisin de normas, entre una ley, decreto, etc. Nacional y una
ley, decreto, etc. provincial, se da preeminencia a la ley local. Si se da
preeminencia a la norma nacional, no existe un caso federal.
Requisitos de admisibilidad
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e) Deben expedirse con copias: El art. 257 del CPCCN prev la substanciacin,
por lo que el recurso debe acompaarse con tantas copias como contrapartes
haya. El apercibimiento de no presentar las copias, es declarar no presentado el
recurso.
g) Contenido del escrito: 1) Tiene que tener hasta 40 carillas; 2) En hoja A4; 3)
26 renglones por hoja; 4) Letra cuerpo 12; 5) Indicar el caso constitucional; 6) Etc.
Y por otro lado, elaborar una caratula en la cual se tiene que sintetizar el estado
del expediente, la Cmara o el juez que intervino, las partes, lo que se plantea, o
que se pretende, cuando se plante el caso federal, etc.
Nota: las salas tambin pueden auto convocarse para fijar doctrina.
Obligatoriedad del plenario: Mientras no sea modificado por otro plenario, este
plenario es obligatorio para todas las Salas de una misma Cmara y para los
jueces inferiores de esta Cmara.
Mientras est pendiente el plenario, se suspenden las causas con las mismas
cuestiones jurdicas pues las mismas dependen de las resultas del mismo.
90
Recursos extraordinarios en la Provincia de Buenos Aires: La Constitucin de
la Provincia de Buenos Aires prev 3 recursos extraordinarios: a) Recurso de
inaplicabilidad de la ley o doctrina legal; b) Recurso de nulidad extraordinario; c)
Recurso de inconstitucionalidad.
a) Monto mnimo de la sentencia: Conforme a los arts. 278 a 280 del CPCBA el
monto de le sentencia debe superar los 500 jus arancelarios, el cual es un valor
mvil de $77.500. Segn la SCBA esta limitacin por el monto es constitucional.
Para determinar el monto se deben tener en cuenta pautas objetivas obrantes en
la causa, tales como:
b) Depsito previo: El art. 280 CPCBA establece que debe depositarse el 10%
del valor del pleito. El monto no puede ser inferior a 100 jus arancelarios ($15.500)
ni superior a 500 jus ($77.500)
Slo se eximen de depositar los que cuentan con el BLSG, la provincia y los que
actan con nombramiento de oficio.
Si no se efecta el depsito previo, el art. 280 del CPCBA dispone la intimacin
previa por 5 das para integrarlo. Esta intimacin se notifica personalmente o por
cdula.
91
En caso de desestimarse el recurso en su fondo puede perderse total o
parcialmente el depsito.
En materia laboral, en diversos fallos, la CSJN ha llegado a establecer la
inconstitucionalidad del depsito previo.
93
Concedido, se eleva a la SCBA, la que se expide admitiendo o rechazando el
recurso.
Si lo admite, se limita a anular, es decir, que acta con jurisdiccin negativa y
devuelve el expediente a otro tribunal hbil para que dicte un nuevo
pronunciamiento. La nulidad es de la sentencia. Es decir, que la SCBA acta
como Tribunal de casacin con jurisdiccin negativa.
Quejas de la provincia (arts. 290 a 292 del CPCC Bs. As.): En el caso de todos
los recursos provinciales est prevista la queja, en el plazo de 5 das, para
concurrir directamente a la SCBA en caso de denegatoria de los mismos.
No tiene efecto devolutivo y no es necesario realizar el depsito.
c) Causa petendi distinta: Los incidentes debe tener una causa de peticin o
causa fuente distinta de la que motiva a las actuaciones principales.
97
En su responde el incidentado (la parte contraria) debe cumplir las cargas de una
contestacin a la demanda, agregar la prueba documental y ofrecer los restantes
medios de prueba.
-Tramitacin conjunta: El art. 186 de ambos Cdigos establece que todos los
incidentes que por su naturaleza pudieren paralizar el proceso, cuyas causas
existieren simultneamente y fuesen conocidas por quien los promueve, debern
ser articulados en un mismo escrito, siempre que sea posible su tramitacin
conjunta. Se desestimarn sin ms trmite los que se entablaren con
posterioridad.
99
Unidad 21: Medidas cautelares. Procedimiento cautelar. Medias
autosatisfactivas
3) Exigencia de cautela: Sirven para evitar que una medida sea tomada sin
derecho. El juez tiene el derecho de graduar una contracuatela que sirva para
hacer efectiva la responsabilidad de quien pidi la medida. Puede variar desde
una simple caucin juratoria hasta la exigencia de una fianza personal y una
caucin real (embargo de un inmueble o dinero, etc.).
100
Proceso Cautelar
101
Estas tramitaran por expedientes separados, al cual le agregaran, en su caso, las
copias de las pertinentes actuaciones del principal.
Poderes del juez: Los poderes que tiene son amplios en esta materia, ya que
puede otorgar una medida distinta a la pedida, existiendo un poder cautelar
genrico. Y no estar vinculado con lo solicitado cuando la medida pedida no es
procedente y la cautela podra obtenerse por otro medio.
La medida cautelar genrica o innominada es la que puede dictar el juez
atendiendo a las necesidades del caso, si no existe en la ley especifica que
satisfaga la necesidad de aseguramiento.
Quien tuviere fundado motivo para temer que durante el tiempo anterior al
reconocimiento judicial de su derecho, ste pudiere sufrir un perjuicio inminente o
irreparable podr solicitar las medidas urgentes que, segn las circunstancias,
fueren ms aptas para asegurar provisionalmente el cumplimiento de la sentencia.
El juez tambin puede limitar u aumentar los alcances de lo que fue pedido.
103
Se impondr un monto por los daos y perjuicios ocasionados a aquel que
dispusiera de una medida sin derecho y en abuso, este monto se sustanciara por
el trmite de los incidentes o por juicio sumario.
105
5) Intervencin judicial: Si la medida tiene por objeto nombrar un administrador
judicial en una sociedad, resulta necesario haber promovido la accin por
remocin del administrador.
La aplicacin de la ley procesal es supletoria, por cuanto las leyes especiales y los
cdigos contienen normas respecto de esta cuestin.
Puede pretenderse la designacin de un interventor recaudador, un interventor
informante o veedor y un interventor que signifique un desplazamiento del
administrador.
El interventor recaudador es una medida que se toma a falta de otras y que
consiste en que, preferentemente, un contador o auditor, sea designado para que
recaude por la sociedad o empresa hasta obtener el monto objeto de la cautela.
No se puede retener ms del 50% de la entrada bruta.
El interventor informante debe informar el desarrollo de los negocios sociales con
la prioridad que se determine.
Cualquiera sea la intervencin dispuesta debe tenerse en cuenta que la ley
dispone que el juez la apreciar con criterio restrictivo. Debe recaer el
nombramiento en persona idnea, debe estar claramente determinada su funcin
y el plazo que ha de durar. La contracautela se fijara segn la clase de
intervencin y los perjuicios que pueda ocasionar. Los gastos extraordinarios
sern autorizados previa substanciacin y el nombramiento de auxiliares para el
interventor requiere autorizacin previa.
El cargo de interventor es personal, debe desempearlo personalmente. Debe
cumplir las directivas del juez, debiendo el interventor, adems, informar
peridicamente lo previsto por el magistrado. Este podr ser removido por oficio o
a peticin de parte. En cuanto a sus honorarios los mismos podrn ser anticipados
cuando la gestin es de larga duracin.
7) Prohibicin de contratar: El art. 231 establece que cuando por ley o por
contrato o para asegurar la ejecucin forzada de los bienes objeto de juicio,
procediese la prohibicin de contratar sobre determinados bienes, el juez ordenara
la medida. Individualizara lo que sea objeto de prohibicin y lo inscribir en el
registro correspondiente notificando a los interesados y terceros que indique el
solicitante. La medida quedara sin efecto sin quien la obtuvo no dedujere la
demanda dentro del plazo de 5 das de haber sido dispuesta y en cualquier
momento en que se muestre su improcedencia.
Esta medida es muy severa, es casi una muerte civil. Es la razn de ello que se
prev plazo de caducidad. No debe existir otra medida.
Reformas al art. 195: Este establece que las providencias cautelares podrn ser
solicitadas antes o despus de deducida la demanda a menos que de la ley
resultare que esta debe establecerse previamente. El escrito deber presentar el
derecho que se pretende asegurar, la medida que se pide, la disposicin de la ley
en que se funde y el cumplimiento de los requisitos que corresponda.
Los jueces no podrn decretar ninguna medida cautelar que afecte, obstaculice,
comprometa, distraiga de su destino o de cualquier forma perturbe los recursos
propios del Estado, ni poner a los funcionarios cargas pecuniarias.
107
Aspectos procesales de las nuevas normas: El amparo ahora se divide en dos
vertientes. Por un lado la tradicional en donde la accin tiene por finalidad la
proteccin de un derecho constitucional ante la inexistencia de otra va. Y por otro
lado los anticipos jurisdiccionales, en lo que se persigue, con el amparo, y la
cautela material que se solicita a su iniciacin. Es la satisfaccin inmediata pero a
la vez provisoria del derecho a las resultas de la sentencia de mrito con la
posibilidad cierta del cumplimiento inmediato de esa sentencia, aun no dictada.
La admisin de la cautela material obra como ejecucin de la sentencia aun no
aparecida.
La accin de amparo no ser admisible si la demanda no hubiese sido presentada
dentro de los 15 das a partir de la fecha en la que el acto fue ejecutado o debi
producirse, el plazo para interponer la accin debe respetarse salvo que el dao
por el acto u omisin en el que se funda la accin de amparo se perpete en el
tiempo.
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2) Providencias cautelares de ejecucin: Se toman para evitar la irreparabilidad
del dao que se dara en el supuesto de no anticipar los resultados de la ejecucin
de la sentencia.
Contracautela: Se requiere para regular los efectos de una medida tomada sin
derecho y para responder a los eventuales perjuicios.
Por lo general es denominada caucin y se impone para dar seguridad de
cumplimiento a lo pactado o prometido.
Existe un gradualismo en las cauciones: 1) A mayor verisimilitud en el derecho se
requiere una menor contracautela; 2) Cuando la verosimilitud es menor, la caucin
es mayor.
Existen 3 clases de caucin:
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Caracteres de las medidas cautelares
Suspensin de las medidas: El art. 16 texto segn ley 25589 establece que se
suspenden por el plazo de 180 das corridos, contados a partir de la vigencia de la
presente:
-Art. 498: Solo sern apelables la sentencia definitiva y las providencias que
decreten o denieguen medidas precautorias. La apelacin se conceder en
relacin, en efecto devolutivo, salvo cuando el cumplimiento de la sentencia
pudiese ocasionar un perjuicio irreparable en cuyo caso se otorgara con efecto
devolutivo.
-Ley 25587: El nuevo sistema prohbe toda medida cautelar que no sea la
prohibicin de innovar. El art. 1 establece que en los procesos judiciales de
cualquier naturaleza en que se demande el estado nacional a entidades
integrantes del sistema financiero de seguros o mutuales de ayuda econmica en
razn de los crditos, deudas, obligaciones, depsitos que pudieran considerarse
afectados por lo contenido en la ley 25561, solo ser admisible la medida cautelar
reglada por el art. 230 del cdigo procesal civil y comercial de la nacin cuando
existiere peligro de que se mantuviere o se alterare en su casa la situacin de
hecho o derecho la modificacin pudiere interferir en la sentencia o convirtiese su
ejecucin en imposible o eficaz .
111
Bolilla 23: Proceso Sucesorio.
117
Vencido el plazo del art. 699 o de la aplicacin que prev el art. 700 si no se
presentaron herederos o los presentados no acreditaron su calidad de tales, la
sucesin se reputar vacante y se designar curador al representante de la
autoridad encargada de recibir las herencias vacantes, quien desde ese momento
ser parte.
Las operaciones de inventario y avalo se practicarn por peritos designados a
propuesta de la autoridad encargada de recibir las herencias vacantes. En cuanto
a los trmites posteriores los derechos y obligaciones del curador, la liquidacin de
los bienes y la declaracin de vacancia y sus efectos se regirn por el Cdigo Civil
aplicndose supletoriamente las disposiciones sobre administracin de la herencia
contenida en el art. IV.
Divorcio: Tramita por las normas del juicio ordinario pero luego de las reformas de
la ley. 23.515 ha desaparecido prcticamente.
El art. 227 C.C., establece que las acciones de separacin personal, divorcio
vincular y nulidad, as como acciones que versen sobre los efectos del matrimonio
deben intentarse ante el juez del ltimo domicilio conyugal efectivo o ante el del
domicilio del cnyuge demandado.
4) Divorcio contradictorio: Tramita por las reglas del juicio ordinario, con un
trmite engorroso, con testigos chismosos y parientes.
119
Alimentos: Es un juicio abreviado que tiene caractersticas propias y se trata de
un proceso "urgente" por cuanto proveer alimentos no admite dilaciones.
Es un proceso especial, y la especialidad est dada por la estructura del juicio en
s misma, el que poco tiene que ver con un proceso de conocimiento tpico.
Los procesos especiales son aquellos procesos judiciales contenciosos que se
hallan sometidos a trmites especiales, total o parcialmente distintos a los del
proceso ordinario. Para Palacio se clasifican en plenarios, rpidos o abreviados y
sumarios.
Los alimentos son sumarios pues el conocimiento judicial no reviste, en estos
procesos, carcter pleno o total, sino fragmentario. Se han simplificado las formas
y tramita, en principio, sin el alimentante, ya que, la prueba es recibida an sin su
presencia (los testigos en primera audiencia).
-Padres e hijos: Los padres deben alimentos a sus hijos, los hijos menores de
edad estn bajo la autoridad y cuidado de sus padres. Tienen estos la obligacin y
el derecho de criar a sus hijos, alimentarlos y educarlos conforme a su condicin y
fortuna, no slo con los bienes de los hijos, sino con sus bienes propios. La
obligacin de los hijos, con relacin a sus padres surge del art. 266 del C.C.
establece que los hijos deben respeto y obediencia a sus padres, aunque estn
emancipados, estn obligados a cuidarlos en su ancianidad y en estado de
demencia o enfermedad y a proveer a sus necesidades, en todas las
circunstancias de la vida en que le sean indispensables sus auxilios. Tiene
derecho a los mismos cuidados y auxilio los dems ascendientes.
10) Necesidad de alimentos: El art. 370 C.C., establece que el pariente que pida
alimentos, debe probar que le faltan los medios para alimentarse, y que no le es
posible adquirirlos con su trabajo, sea cual fuere la causa que lo hubiere reducido
a tal estado.
16) Cosa juzgada: los alimentos hacen cosa juzgada en sentido formal y no
material Si bien la sentencia sobre alimentos produce los efectos de cosa juzgada
respecto al derecho, es esencialmente mutable al producirse el cambio de las
circunstancias fcticas que se tuvieron en mira en su momento para determinarlos.
127
17) Carcter declarativo de la sentencia: Los alimentos atrasados son los
devengados durante la substanciacin del juicio hasta la sentencia, la sentencia
de alimentos declara que son debidos, pero la retroactividad de esa declaracin es
a la fecha de promocin de la demanda, no antes. Desde la fecha de la demanda
y hasta la de la sentencia se van devengando cuotas hipotticas que luego son los
alimentos atrasados. Cuando no existieren circunstancias de excepcin que
pudieren impedir aplicar la normativa general del art 641 los alimentos concedidos
son debidos desde la fecha de interposicin de la demanda. Si no se reclamaron
alimentos con anterioridad a la promocin efectiva de la demanda, corresponde
interpretar que no los necesit por lo que resulta improcedente el pedido de
alimentos anteriores a la interposicin de la misma.
128
4) Caso de convenio: No corresponde eximir de costas al alimentante en caso de
acuerdo.
ART 505: Base y fundamento de todas las ejecuciones: Este artculo establece
cuales son los efectos de las obligaciones respecto del acreedores. Estos son:
1) Darle derecho para emplear los medios legales, a fin de que el deudor le
procure aquello a lo que se ha obligado.
2) Para hacrselo procurar por otro a costa del deudor.
3) Para obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes.
131
Clasificacin de ttulos:
-Ttulo ejecutivo: Un ttulo ejecutivo es aquel que contiene una obligacin liquida
y exigible de dar una suma de dinero. En los Cdigos de Nacin y de Provincia
solo se permite la ejecucin sobre sumas de dinero.
Una obligacin es liquida porque el importe esta expresado en una suma de dinero
y es exigible porque ha transcurrido el plazo interpuesto para cumplir con la
obligacin.
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3) Vencimiento del plazo: La sentencia debe ser exigible, por tanto para su
ejecucin es necesario que haya vencido el plazo fijado para su cumplimiento.
133
Tres clases de embargos:
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Requisitos (art. 517 del CPCCN y art. 515 del CPCBA): Las sentencias de
tribunales extranjeros tendrn fuerza ejecutoria en los trminos de los tratados
celebrados con el pas de que provengan.
Cuando no hubiese tratados, sern ejecutables si concurriesen los siguientes
requisitos:
3) Que la sentencia rena los requisitos necesarios para ser considerada como tal
en el lugar en que hubiere sido dictada y las condiciones de autenticidad exigidas
por la ley nacional.
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3) Confesin de deuda y cuenta aprobada: La confesin de deuda liquida y
exigible, prestada ante el juez competente para entender de la ejecucin, tambin
trae aparejada ejecucin. Ocurre lo mismo con la cuenta aprobada y reconocida
en la preparacin de la va.
4) Cheque: Es una orden de pago pura y simple librada contra un banco (ahora
hay cheques diferidos que han modificado un poco el concepto).
Para que este tenga fuerza ejecutiva resulta necesario que sea presentado al
cobro dentro de los 30 das corridos desde la fecha del mismo. Si el ltimo da
fuera inhbil para los Bancos, la presentacin el da siguiente hbil a la expiracin
del plazo no perjudica al cheque, sea que le presentacin se realice en ventanilla o
por clearing. Si no se presenta el cheque dentro de ese plazo (cheques librados en
la Argentina) se perjudica la accin cambiaria y no puede iniciarse la va ejecutiva
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Se admite, como excepcin en este juicio, el pago documentado total o parcial, a
diferencia de la ejecucin de sentencia en que solo se admite el pago
documentado total. Tambin estn las excepciones sustanciales de prescripcin y
de cosa juzgada.
Tambin se admite plantear la nulidad de la ejecucin por incidente o excepcin
cuando no se realiz la preparacin de la va ejecutiva o no se hizo legalmente la
intimacin de pago. Y el juez puede rechazar in limine, si no son las contempladas
en el Cdigo, dictando a continuacin sentencia de remate.
De las excepciones se le da traslado al ejecutante. En Nacin se notifica
personalmente o por cdula y en Provincia por Ministerio de la Ley.
La carga de la prueba le corresponde a la ejecutada.
Por ltimo, si las excepciones fueran de puro derecho o no hubiere prueba a
recibir el juez dictara sentencia dentro de los 10 das de haberse contestado el
traslado o desde que se hubiese requerido la resolucin si no se contest el
traslado o desde que se hubiera requerido la resolucin si no se contesto el
traslado.
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Recursos: Hay restricciones para poder apelar. Si no se oponen excepciones la
sentencia de remate es inapelable. Es apelable si las excepciones se rechazan in
limine, si se resuelven de puro derecho, si se produce prueba respecto de las
mismas. En la nacin se ha agregado un inciso que permite apelar cuando la
cuestin versare sobre puntos ajenos al marco del juicio ejecutivo, los que
despus no puedan ser objeto del juicio ordinario posterior. Aunque la sentencia
no sea apelable, las regulaciones de honorarios son apelables.
La apelacin se concede en efecto devolutivo si el ejecutante presta fianza.
En el juicio ejecutivo las apelaciones son con efecto diferido, salvo la apelacin
contra la sentencia de remate y contra la providencia que deniega la ejecucin que
son con efecto inmediato. Las apelaciones diferidas hay que fundarlas con la
interposicin del recurso de apelacin contra la sentencia de remate.
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Realizada la subasta se adjudicar el inmueble al mejor postor. Si no hubiere
oferentes se tendr que realizar una nueva subasta, con la reduccin de la base a
un 25%. Si el remate fracasa, se fijar uno nuevo sin base.
El martillero realiza una especie de suerte de boleto (en el constituye domicilio el
comprador) percibe la comisin y la sea de estilo y luego en un plazo de 3 das
de efectuado el remate rinde cuentas y deposita el remanente en el Banco de
Depsitos Judiciales. De la rendicin de cuentas se da traslado y si no hay
objeciones se aprueba la subasta en cuanto ha lugar por derecho y empieza a
correr el plazo de 5 das. Una vez notificada por cdula al comprador de la
providencia de aprobacin de la subasta, para que el adjudicatario integre el saldo
de precio. En caso de no hacerlo, debe realizarse una nueva subasta y el
comprador es responsable por los daos y perjuicios y la reduccin del precio en
la nueva subasta. Empieza a intervenir el comprador quien puede pedir la
indisponibilidad de los fondos hasta que se le otorgue la escritura de
protocolizacin de la subasta.
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impondr al peticionario una multa que podr ser del 5% al 10% del precio
obtenido en el remate.
Si el pedido de nulidad fuere admisible, se conferir traslado por 5 das a las
partes, al martillero y al adjudicatario; dicho traslado se notificar personalmente o
por cdula.
Mientras que la nulidad de oficio, el juez deber decretarla cuando las
irregularidades de que ella adoleciere comprometieren gravemente la actividad
jurisdiccional; no podr hacerlo si hubiere decretado medidas que importen
considerar vlido el remate.
Sobreseimiento del juicio ejecutivo: Una vez depositado el saldo de precio por
el comprador ya no puede el deudor sobreseer el juicio ejecutivo. Sobreseer es
cesar en una instruccin sumarial y por extensin dejar sin curso ulterior el
procedimiento y sobreseimiento es el que por ser evidente la inexistencia de delito
o la responsabilidad del inculpado pone trmino al proceso con efectos anlogos
de la sentencia absolutoria. Se adopt, en la ejecucin forzada esta institucin que
tiene por fin terminar el proceso e incluso dejar sin efecto una venta judicial ya
realizada con la sea paga.
Se tiene a esta institucin por razones humanitarias y para evitar que el deudor
pierda su vivienda. Es de interpretacin restrictiva.
Es importante saber que a pesar de lo que dice la norma, se puede sobreseer o
terminar el juicio incluso antes de la sentencia.
Una de las bsicas objeciones es que la figura procesal atenta contra la seguridad
jurdica, la seriedad de las subastas y los derechos del comprador o adquiriente de
la subasta. Pero esos derechos son compensados y si se tiene en cuenta que no
se ha depositado el saldo del precio no se advierte el perjuicio concreto para el
comprador.
Si el emplazado paga la totalidad del importe por el cual es intimidado se opera un
verdadero sobreseimiento del proceso y no resulta justo que el acreedor asuma
una actitud pasiva frente a la dacin en pago efectuado por el deudor porque tal
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inactividad produce un agravamiento de la situacin de este ltimo que haba
cumplido debidamente la intimacin cursada por el rgano jurisdiccional,
constituyendo un abuso de derecho.
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Se limitan un poco las excepciones. Puede oponerse las procesales de
incompetencia, falta de personera, litispendencia. La falsedad o inhabilidad de
ttulo y la cosa juzgada, prescripcin, pago total o parcial, quita, espera o remisin.
Las cuatro ltimas tienen que estar documentadas. Tambin se puede oponer la
caducidad. Y la Provincia no contempla la excepcin de falsedad o inhabilidad de
ttulo, pero la doctrina si las considera.
Dictada la sentencia, el juez, a pedido del acreedor, ordenar verificar el estado
fsico y de ocupacin, designando a tal fin al escribano que proponga el acreedor.
Si de esto resulta que el inmueble se encuentra ocupado, en el mismo acto se
intimar a su desocupacin en el plazo de 10 das, bajo apercibimiento de
lanzamiento por la fuerza pblica. No verificada la desocupacin se proceder al
lanzamiento, para rematar el inmueble sin ocupantes. La tenencia del inmueble se
le otorgar al acreedor.
La venta quedar perfeccionada una vez pagado el precio en el plazo que se haya
estipulado y otorgada la tradicin al comprador. El pago se podr realizar
directamente al acreedor, quien deber depositar el remanente dentro del quinto
da de verificado el cobro.
Si del informe surge que el deudor transfiri el inmueble hipotecado, dictada la
sentencia de remate contra aqul, se intimar al tercer poseedor para que dentro
del plazo de 5 das pague la deuda o haga abandono del inmueble, bajo
apercibimiento de que la ejecucin se seguir tambin contra l. En este ltimo
supuesto, se observarn las reglas establecidas en los artculos 3165 y siguientes
del Cdigo Civil.
Hipoteca extrajudicial: Para que el procedimiento tenga lugar tiene que haber
una mora de 60 das. Luego de transcurrir este plazo se intima por medio de modo
fehaciente para que el deudor hipotecario proceda a cumplir con el pago total de la
hipoteca bajo apercibimiento de rematar el inmueble por va extrajudicial. En este
tipo de hipoteca est la posibilidad de la contestacin y el lanzamiento previo a la
subasta extrajudicial. La tenencia queda en manos de los acreedores, los trmites
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se hacen con intervencin de escribano y martillero designado por el acreedor
hipotecario. La admisiones de las excepciones en este proceso son: 1) Que no
est en mora; 2) Que no haya sido intimado de pago; 3) Que no hubiera pactado
la va elegida o 4) Que existieran graves vicios en la publicidad .
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