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Convenio de transformacin
El proceso de transformacin est regulado por la LGSM, mismo que comienza con
el convenio de la sociedad. El convenio vara segn el tipo de sociedad.
Una vez que se hayan acordado los convenios, el siguiente paso en el proceso de
transformacin es registrar formalmente el convenio ante un notario pblico e
inscribirlo en el Registro Pblico de Comercio, as como publicarlo.
Entrada en vigor de la transformacin
En trminos de la LGSM, la transformacin entrar en vigor de manera inmediata.
En el proceso de transformacin se sigue las normas de la fusin.
La transformacin de la sociedad no tiene ningn impacto fiscal importante, salvo que en
las sociedades participantes la exencin del impuesto al activo no aplica. Las sociedades
deben cumplir con la obligacin de entregar ante las autoridades fiscales correspondientes
una notificacin sobre la transformacin.
Cuando una sociedad decide transformarse, tiene que cumplir con ciertas obligaciones
fiscales: lo primero que debe hacer es notificar del cambio de razn social en la oficina
receptora, en un plazo de 10 das, acompaado de la escritura correspondiente.
Posteriormente debe presentar, dentro de los 90 das siguientes a aquel en que se hizo el
cambio de razn social, una declaracin para efectos del impuesto sobre la renta, la cual
debe abarcar desde el da siguiente a la fecha en que termin el ltimo periodo declarado
hasta la fecha de cambio de razn o social.
A la fusin y a la transformacin, se les aplicarn los mismos preceptos legales, entre las
diferencias ms significativas, esta que al hacer el procedimiento de la fusin, la sociedad
fusionada pierde su personalidad jurdica. La transformacin a diferencia de la fusin y la
escisin, no establece o hace suponer la disolucin de la sociedad transformada, y las
normas aplicables a la fusin, solo se aplicarn a la transformacin, sino afecta a la
naturaleza de la transformacin. Y la legislacin, bien lo establece en sus artculos 223,224
de la LGSM. Que la sociedad transformada no se extingue.
La transformacin, no tienen por qu afectar a la personalidad jurdica, ni tampoco implica
la falta de legitimacin, para ocurrir en juicio en defensa de sus intereses, solo va a resentir
algunas modificaciones en su contrato social y estas dependern de la forma que adopte la
sociedad, uno de los cambios, ser lgicamente el de la organizacin as como del respeto a
los principios fundamentales de que la ley establece para esa sociedad. La fusin siempre
va a afectar solo a los patrimonios no a los socios. Otra diferencia, es en que la fusin, se
transmite el total del patrimonio de la sociedad, y en la transformacin no siempre ocurre
as.
II. RGIMEN JURDICO
El rgimen de transformacin de Sociedades Mercantiles se regula en la Ley 3/2009, de 3
de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles.
La importancia de la citada Ley se manifiesta en la unificacin y en la ampliacin del
rgimen jurdico de las denominadas "modificaciones estructurales", entendidas como
aquellas alteraciones de la sociedad que van ms all de las simples modificaciones
estatutarias para afectar a la estructura patrimonial o personal de la sociedad, y que, por
tanto, incluyen la transformacin, la fusin, la escisin y la cesin global de activo y
pasivo.
Se trata de una normativa general mercantil sobre modificaciones estructurales de las
sociedades y, en cuanto ley general mercantil, aplicable a cualquier sociedad de esta
naturaleza, con independencia de la forma o del tipo social, salvo que expresamente se
establezca lo contrario, como ocurre en las fusiones transfronterizas intracomunitarias.
En el caso de una sociedad con uno o ms socios industriales que se transforman en un tipo
social en que no existan tales socios, la participacin de stos con el capital de la nueva
sociedad ser la que corresponda a la cuota de participacin que les hubiera sido asignada
en la escritura de constitucin de la sociedad o, en su defecto, la que se convenga entre
todos los socios, reducindose proporcionalmente en ambos casos la participacin de los
dems socios, conforme al artculo 12 de la citada Ley.
La transformacin de sociedades que tuvieran emitidas obligaciones u otros valores slo
podr acordarse si previamente se hubieran amortizado o convertido.
El artculo 14 de la mencionada Ley se refiere a la publicacin del acuerdo de
transformacin en el Boletn Oficial del Registro Mercantil, con las excepciones previstas
en dicho precepto.
Los socios que no hubieran votado a favor del acuerdo podrn separarse de la sociedad que
se transforma, conforme a lo dispuesto para las sociedades de responsabilidad limitada, de
acuerdo con lo dispuesto por el artculo 15 de la Ley 3/2009.
La transformacin no podr llevarse a efecto si, dentro del mes siguiente a la publicacin en
el Boletn Oficial del Registro Mercantil del acuerdo de la misma o del envo de la
comunicacin individual por escrito, se opusieran titulares de derechos especiales distintos
de las acciones, participaciones o cuotas que no puedan mantenerse despus de la
transformacin, salvo si la oposicin es realizada por un socio que hubiese votado a favor
de la transformacin.
El artculo 17 establece que la transformacin de la sociedad podr ir acompaada de la
incorporacin de nuevos socios.
V. INSCRIPCIN DE LA TRANSFORMACIN
La escritura pblica de transformacin habr de ser otorgada por la sociedad y por todos los
socios que pasen a responder personalmente de las deudas sociales, hacindose mencin en
la misma de los socios que hubiesen hecho uso del derecho de separacin y el capital que
representen, as como la cuota, las acciones o las participaciones que se atribuyan a cada
socio en la sociedad transformada.
La eficacia de la transformacin quedar supeditada a la inscripcin de la escritura pblica
en el Registro Mercantil, conforme al artculo 19 de la Ley 3/2009; una vez inscrita, la
transformacin podr ser impugnada en el plazo de tres meses, a tenor del artculo 20 de la
citada Ley.
Se deben observar aspectos propios de cada sociedad para realizar cada transformacin
tales son:
- Pluralidad de asociados
- Capacidad para ser socio
- Forma de pagar los aportes
- Si admiten razn social o denominacin social
- Divisin del capital en partes de inters cuotas o acciones
- rganos obligatorios o facultativos
- Observar la administracin si corresponde a todos los asociados o solo a una parte de
ellos, la delegacin o forma de intervencin del gobierno de la sociedad
- La transferencias de partes de inters, cuotas o acciones - Las detracciones de utilidades
que en algunas sociedades son obligatorias
- Las causales especficas que motivan la disolucin del tipo social
- La subsistencia de la sociedad, cuando por causa de muerte, quiebra o incapacidad de un
asociado se crea la necesidad
- La responsabilidad que asumen los asociados conforme a las operaciones sociales - Las
cualidades morales, los vnculos de amistad o confianza recproca de los asociados que
presuponen ciertas formas societarias
- Atributos personales de quienes administras los negocios sociales
- Si conviene la vinculacin de nuevos asociados con aportacin de capital o de trabajo
personal o colaboracin tcnica de algunos
- La valoracin del patrimonio si disminuye o aumenta - Si la administracin de la sociedad
debe disminuir o aumentar.
Estos aspectos son un molde para adecuar de mejor manera el nuevo tipo de sociedad,
deben ser tenidos en cuenta por los socios y los nuevos socios asumiendo riesgos y
obligaciones anteriores al nuevo tipo o clasificacin de la empresa. La transformacin debe
proteger a los socios o terceros sin desconocer aquellos derechos y obligaciones que fueron
aceptados por voluntad de las partes en los estatutos anteriores, s que se pueda adecuar
alguna conducta fraudulenta o ilcita, por ello es que este tipo de transformaciones deben
ser vigilados por las autoridades competentes reflejando los principios de transparencia,
igualdad y seguridad en los actos propios de la empresa.