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OBJETO, CONTENIDO Y NATURALEZA JURDICA DEL DERECHO

INTERNACIONAL PRIVADO

1. OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

Al intentar precisar el objeto del Derecho Internacional


Privado nos encontramos, como lo sealan acertadamente los
profesores Fernandez Rozas y Sanchez Lorenzo1, frente a una
dialctica entre la norma y la relacin jurdica como
elemento caracterizador del objeto del Derecho
Internacional Privado. Tenemos por un lado las
concepciones normativistas o formalistas cuyo punto de
partida siempre es la norma de Derecho Internacional
Privado, a la cual se le atribuye una funcin especfica
dentro del sistema jurdico; a partir de esta funcin se
enuncia el objeto del Derecho Internacional Privado.
Dentro de este pensamiento normativista, el objeto del
Derecho Internacional Privado y el objeto de la norma de
Derecho Internacional Privado seran la misma cosa, y por
tanto, toda materia regulada por una norma de Derecho
Internacional Privado sera incluida dentro del objeto de
nuestra disciplina. De este modo, el punto de partida
sera, en este caso, la norma y no la relacin jurdica. De
acuerdo con esta concepcin, la norma de Derecho
Internacional Privado tendra que realizar una eleccin
entre las distintas leyes en presencia en cada caso
particular, lo cual equivaldra a una verdadera
determinacin de las esferas de competencia legislativa de
los diferentes Estados. Por ello, dentro de esta
concepcin, el objeto del Derecho Internacional Privado no
puede ser otro que el conflicto de leyes: un verdadero
conflicto de soberanas legislativas que se produce en el
transcurso de las relaciones privadas internacionales y

1
CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio. Derecho Internacional Privado. Introduccin a sus problemas
fundamentales. Madrid: Editorial Tecnos, 1985, p. 21.
que el derecho internacional privado debe resolver
delimitando la esfera de actividad que corresponde a cada
Estado soberano respecto a las relaciones jurdicas
surgidas dentro del comercio internacional.
Por otro lado tenemos las concepciones modernas que
sealan como objeto del Derecho Internacional Privado a la
relacin privada internacional. En tal contexto, el objeto
del Derecho Internacional Privado estara configurado por
la relacin jurdica y ya no por el conflicto de leyes, el
cual pasa a convertirse en un mtodo normativo, en una
tcnica o instrumento de reglamentacin.
Actualmente, apartados de la doctrina clsica que seala
como objeto de nuestra disciplina al conflicto de leyes, la
tendencia mayoritaria actual reconoce a la relacin privada
internacional como el objeto del Derecho Internacional
Privado, y al mtodo del conflicto de leyes como un
instrumento metodolgico fundamental del cual se vale el
Derecho Internacional Privado en su tarea reguladora de los
supuestos de trfico externo. Hoy en da, pensar que el
objeto del Derecho Internacional Privado se agota en el
conflicto de leyes es tener una visin incompleta del
Derecho actual.
Compartimos la opinin del profesor Carrillo Salcedo cuando
sostiene que El derecho internacional privado slo puede
ser entendido en funcin de la realidad sobre la que opera,
el trfico jurdico externo, y en este orden de cosas
podra decirse que nuestra disciplina se configura como
bsqueda de la reglamentacin jurdica de aqullas
relaciones y situaciones humanas cuyos elementos no se
realizan en un nico ordenamiento jurdico, en una sola
esfera jurdica , sino por el contrario estn conectados a
dos o ms ordenamientos2.
Habiendo reconocido la relacin privada internacional como
el objeto del derecho internacional privado, nos viene la

2
CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio. Op. Cit, pp 37 y 38
duda sobre los alcances de ste trmino; es decir, qu tipo
de relaciones jurdicas quedaran comprendidas dentro del
objeto del derecho internacional privado. Consideramos que
el objeto de nuestra disciplina debe abarcar aqullas
relaciones de trfico externo que cumplan con dos elementos
fundamentales: que sean privadas y que sean
internacionales.

1.1 La relacin jurdica internacional debe ser privada:


De este modo, adhirindonos a la opinin de los
profesores Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo3,
consideramos que el carcter privado de la relacin
jurdica internacional, objeto de nuestra disciplina,
vendra proporcionada por los sujetos que intervienen
en dicha relacin; estos son sujetos de Derecho
Privado o tambin de Derecho Pblico que actan con
carcter privado. En tal sentido, la situacin
privada internacional se circunscribe a la relacin
humana, social o jurdica entre dos sujetos que
actan con carcter privado. Por ello, la diferencia
entre una relacin privada internacional y una
relacin especfica de Derecho Pblico radicara
esencialmente en los sujetos de la relacin y no en el
presunto carcter pblico de las normas, ni tampoco
en el mayor o menor grado de intervencionismo del
poder pblico. En efecto, el grado de autonoma que
el Estado concede a los sujetos privados en la
autorregulacin de sus relaciones no altera de modo
alguno el carcter privado de la relacin.

1.2 La relacin jurdica privada debe ser internacional:

Un amplio sector de la doctrina ha sealado


tradicionalmente la simple presencia de un elemento
extranjero, como el criterio ms idneo para
3
FERNANDEZ ROSAS, Jos Carlos y Sixto SANCHEZ LORENZO.Op. cit., p. 49
determinar el carcter internacional de una relacin
jurdica. El profesor Maury sostuvo en 1936 que cada
vez que un elemento de la relacin jurdica sea
extranjero - ya sea uno de los sujetos (por su
nacionalidad o su domicilio), un bien (por su
situacin) o un acto (por el lugar de su conclusin o
ejecucin)- estaremos en presencia de una relacin
donde el Derecho Internacional Privado interviene en
aras de brindarle una reglamentacin adecuada a dicha
relacin. Esto significa que el elemento extranjero
presente en la relacin jurdica podr estar dado
por:

a) La persona; Por ejemplo, se celebra un contrato


con un extranjero o con una persona domiciliada fuera
del Estado donde se celebra el contrato.

b) Los bienes; Por ejemplo, en un pas determinado,


dos nacionales contratan sobre bienes situados en el
extranjero.

c) El acto; por ejemplo, se discute ante los


tribunales de un Estado la validez o nulidad de un
matrimonio celebrado por nacionales en el extranjero.

d) El hecho de ser extranjeros a la soberana local


dos y hasta los tres componentes fundamentales de la
relacin jurdica. Esto sucedera, por ejemplo: si se
discutiera ante los tribunales de un pas un contrato
celebrado por domiciliados en el pas del foro, pero
que deba ejecutarse en el extranjero y sea tocante a
bienes situados en el extranjero.

1.2.1. Relevancia del elemento extranjero

La jurisprudencia espaola ofrece ejemplos


ilustrativos de este juicio de relevancia del
elemento extranjero que realizan los tribunales
espaoles como presupuesto de aplicacin de las
normas de Derecho Internacional Privado. Los casos
Larios (Sent. T.S. de 10 de febrero de 1926) y
Campomar (Sent. T.S. Sala 1a. de 27 de Mayo de 1968)
son particularmente interesantes, ya que aunque ambas
parten de un supuesto similar - esto es, la sucesin
de un sujeto cuya nacionalidad no estaba
suficientemente determinada -, fueron resueltos de
forma diversa por las tribunales, al emitir estos en
cada caso un juicio de relevancia diferente sobre el
elemento de extranjera. Efectivamente, en el primer
caso se consider que el causante era espaol; en
contra de 1a pretensin sostenida par un sobrino en
el sentido de que este posea la nacionalidad
britnica y, por lo tanto, deba aplicarse a la
sucesin el Derecho material ingls, de acuerdo con
la norma de conflicto espaola, Dicha norma material
lo favoreca al atribuirle, gracias a su calidad de
primognito, la totalidad de la herencia de su to
con exclusin de sus dems primos. El T.S. se
pronunci a favor de la nacionalidad espaola del
causante, declarando que la sentencia de primera
instancia haba aplicado indebidamente la norma de
conflicto espaola ante la no existencia de elemento
de extranjera alguno en la relacin. De forma
contraria, en el segundo caso (Campomar), el T.S.
consider que el causante tena una nacionalidad
extranjera (argentina). As se puso en marcha el
mecanismo de Derecho Internacional Privado, que
determin que la herencia pasara a manos de la viuda,
en aplicacin del Derecho material argentino, en
contra del inters del hijo. Este, por su parte,
alegando la nacionalidad espaola de su difunto
padre, reclamaba sus derechos sucesorios en base al
Derecho material espaol, ante la inexistencia de
elemento de extranjera alguno que permitiera
siquiera plantearse la aplicacin del Derecho
argentino."
Todo esto nos lleva a concluir que estaremos frente a
una relacin privada internacional regulada par el
Derecho Internacional Privado, cuando el elemento
extranjero presente en aquella sea relevante,
esencial y no tan solo un factor accidental.

1.2.2. Presencia del elemento extranjero y


grado de internacionalidad de la relacin.

El lugar, el momento y la forma cmo se presenta el


elemento extranjero en una relacin jurdica nos
permite determinar el grado de internacionalidad de
la misma, y clasificada tanto desde una dimensin
espacial como desde una dimensin temporal.

a) Clasificacin de la relacin jurdica


internacional de acuerdo con su dimensin espacial:

J. Jitta4 clasifica las relaciones jurdicas


internacionales en:

Situaciones absolutamente internacionales

Son aquellas que, desde su gnesis, presentan


elementos conectados con varios sistemas jurdicos de
diferentes pases. Por consiguiente, las situaciones
absolutamente internacionales son situaciones privadas
internacionales cuyo presupuesto es la pluralidad de
legislaciones. Es el caso, por ejemplo, de las
relaciones jurdicas que nacen cuando una persona
domiciliada en Chile contrae matrimonio con una
domiciliada en el Per.

4
JITTA, J. Mtodo del derecho internacional privado (Traduccin de Frida J. Fernndez). Madrid: s.F.
pp. 207 y ss.
Situaciones relativamente internacionales

Son aquellas que, desde su origen, presentan


elementos que se vinculan a un solo sistema jurdico,
a un solo pas; y se tornan multinacionales al
adquirir accidentalmente una posterior vinculacin
con otro pas. Por consiguiente, las situaciones
relativamente internacionales son situaciones
privadas internacionales cuyo presupuesto es la
pluralidad de jurisdicciones. Es el caso, por
ejemplo, de un juez venezolano que conoce de la
legitimacin de una filiacin y debe pronunciarse, de
conformidad con la ley colombiana, sobre la validez o
invalidez de Un matrimonio contrado entre una pareja
de colombianos en Colombia, por el simple hecho de
que las partes mudaron su domicilio a Venezuela.

b) Clasificacin de la relacin jurdica internacional


de acuerdo con su dimensin temporal.

Al respecto, resulta importante la clasificacin que


efecta J.D. Gonzlez Campos5, quien diferencia las
relaciones jurdicas internacionales segn el momento
en que adquirieron el elemento extranjero
jurdicamente relevante. En tal sentido, distingue:

* Aquellas relaciones que fueron internacionales


desde el momento de su constitucin.

* Aquellas relaciones que, siendo internas en su


gnesis, adquirieron con el transcurso del tiempo
una dimensin internacional.

2. CONTENIDO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:


Hoy en da, la tendencia moderna hace una importante
5
GONZALES CAMPOS, J.D. Derecho Internacional Privado. Introduccin. Madrid: 1984, pp. 2-20.
diferenciacin entre el objeto del Derecho Internacional
Privado y el contenido del mismo. De esta forma, mientras
el objeto de nuestra disciplina estara configurado por la
relacin privada internacional, su contenido, en cambio,
estara conformado por las materias que integran su tem-
tica. Existen, al respecto, tres concepciones
tradicionales: la concepcin estricta, la concepcin
intermedia y la concepcin amplia.

2.1 La concepcin estricta

Segn este criterio sostenido principalmente por la


doctrina alemana el Derecho Internacional Privado debe
limitarse al estudio y solucin de los conflictos de
leyes. Este encuentra su fundamento en la norma de
conflicto, considerada como pilar de nuestra disciplina.
Por consiguiente, esta concepcin excluye del contenido
del Derecho Internacional Privado a los conflictos de
jurisdiccin, a la nacionalidad y a la condicin
jurdica de los extranjeros.

2.2 La concepcin intermedia

De acuerdo con este criterio, sostenido por Inglaterra y


Estados Unidos, el contenido del Derecho Internacional
Privado abarcara los conflictos de leyes y los
conflictos de jurisdiccin. Constituyendo estos ltimos
el conjunto de problemas de derecho judicial privado en
materia internacional y ms precisamente de competencia
judicial. As, por ejemplo, el domicilio de un
extranjero en el Per resulta suficiente para dar
competencia a los tribunales peruanos.
Los defensores de la concepcin estricta le han
objetado a esta concepcin intermedia que los
conflictos de jurisdiccin no son ms que conflictos de
leyes de carcter procesal, con lo cual el contenido
del Derecho Internacional Privado quedara reducido al
conflicto de leyes.

2.3 La concepcin amplia

De acuerdo con esta corriente doctrinal, el Derecho


Internacional Privado no puede ser concebido nicamente
como el conjunto de reglas encaminadas a salvar el
desequilibrio producido por la diversidad legislativa
existente entre los diferentes ordenamientos jurdicos
en presencia. Por ello, aun cuando los conflictos de
leyes constituyen la materia central de nuestra
disciplina, resulta necesario adems incluir dentro del
contenido del Derecho Internacional Privado a otras
materias que son inseparables de la materia central: en
primer trmino, la nacionalidad; en segundo lugar, la
condicin jurdica de los extranjeros y en tercer lugar
los conflictos de jurisdiccin y el reconocimiento y
ejecucin de sentencias y laudos arbitrales
extranjeros, pertenecientes al campo de la sancin de
los derechos. Estas materias, junto con el conflicto de
leyes, el cual pertenece al campo del ejercicio de los
derechos, constituirn los cuatro pilares de la
concepcin amplia del contenido del derecho
internacional privado, de la cual participan muchas
legislaciones, entre ellas la francesa, la espaola y
la peruana.

2.3.1. La nacionalidad:

Batiffol6 justifica la inclusin formal de la


nacionalidad dentro del contenido del Derecho
Internacional Privado dada su estrecha vinculacin con
su condicin de extranjero. Ahora bien; la existencia
de una condicin de extranjero en un Estado determinado
significa que el extranjero goza de derechos civiles,
pero no de todos los que goza un nacional de dicho
6
BATIFFOL, Henri y Paul LAGARDE. Droit internacional Priv. Tomo I. Sptima edicin. Paris:
LibrairieGenerale de Droit et Jurisprudence, 1981, pp. 3-7.
Estado; de all la necesidad de dejar establecido en
forma previa el carcter de nacional o de extranjero de
un sujeto que rec1ama el ejercicio de algn derecho.

2.3.2. La condicin de extranjero


La razn fundamental por la cual se incluye esa materia
dentro del contenido de nuestra disciplina obedece a la
necesidad de determinar en forma previa la calidad de
nacional o extranjero de los sujetos involucrados como
factor condicionante del goce de ciertos derechos
reconocidos a estos por la ley del foro. En efecto,
para decidir si un extranjero puede ejercer un derecho
es preciso determinar primero si este realmente goza de
tal derecho. As, por ejemplo, si en un pas cualquiera
los extranjeros carecieran de status y no se les
concedieran derechos civiles, resultara vana la
preocupacin sobre la eventual aplicacin de leyes de
otro Estado. La privacin se fundamenta nica y
exclusivamente en la condicin de extranjera de la
persona en cuestin. De esta manera, la constitucin
peruana de 1993, aun cuando establece en la primera
parte del artculo 71 la igualdad de derechos entre
peruanos y extranjeros con relacin a la propiedad, en
la segunda parte del mismo artculo establece la
prohibicin para los extranjeros de adquirir o poseer,
por ttulo alguno, minas, tierras, bosques, aguas,
combustibles o fuentes de energa, directa o
indirectamente, dentro de cincuenta kilmetros de las
fronteras, salvo caso de necesidad pblica expresamente
declarada por decreto supremo aprobado por el Consejo
de Ministros.

2.3.3. El conflicto de leyes

Son la materia central del Derecho Internacional


Privado. Suponen un procedimiento indirecto de
determinacin del Derecho aplicable a una relacin
privada internacional, que consiste en la designacin de
la ley competente para regir el asunto en cuestin a
travs del empleo de las normas de conflicto, tambin
denominadas normas formales, indirectas o de atribucin
en la medida que no resuelven directamente el asunto a
regular, sino que cumplen una funcin sealando la ley
material, sustantiva o de fondo que va a reglamentar
dicho supuesto. De esta manera, si una persona
domiciliada en el Per compra en Venezuela un inmueble
situado en Colombia, su capacidad de contratar ser
regida por la ley peruana: la forma del contrato, por la
ley Venezolana; y la transferencia de la propiedad, por
la ley Colombiana. No tenemos en presencia ninguna ley
material o sustancial, sino solamente la simple
designacin de la ley competente para regir el asunto en
cuestin.

2.3.4 El conflicto de jurisdiccin y el reconocimiento y


ejecucin de sentencias y laudos arbitrales extranjeros.

Como lo mencionamos anteriormente, ambas materias


pertenecen al campo de la sancin de los derechos, y el
inters de incluirlas radicara fundamentalmente:
a) En cuanto a los conflictos de jurisdiccin, en la
necesidad de determinar previamente el tribunal
competente para poder saber cul ser la ley
aplicable a una situacin privada internacional; ya
que, de acuerdo con el mtodo conflictual, ser el
juez que conoce del asunto quien determinar,
basndose en sus normas de conflicto, las cuales
varan de un Estado a otro, cul es la ley competente
para regirlo, En cal sentido, si una relacin privada
internacional suscita un litigio, ser preciso saber
en primer lugar, cul ser el tribunal competente
para resolverlo, la eleccin deber efectuarse entre
los tribunales de los Estados involucrados que
podran resultar competentes, ya sea de forma
alternativa o acumulativa, salvo que al respecto
medie eleccin expresa de las partes en los casos que
la ley as lo permita; y en segundo lugar, ser
necesario saber cules sern las condiciones de
ejecucin de los fallos judiciales y de los laudos
arbitrales emitidos por un tribunal extranjero.

b) En lo que atae al reconocimiento y ejecucin de


sentencias y laudos arbitrales extranjeros, en la
necesidad de garantizar la continuidad y estabilidad
jurdica de las relaciones privadas internacionales,
que es tarea fundamental del Derecho Internacional
Privado.

3. NATURALEZA JURIDICA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO


La naturaleza jurdica del derecho internacional privado
radica en el hecho, encuentra su objeto o campo de
estudio en la materia que trata de regular y que, en
este caso, es los conflictos de intereses o
incertidumbres jurdicas que nacen de las relaciones
jurdicas entre particulares y donde lo esencial es que
las partes no pertenecen a una sola nacionalidad y por
ende nos encontramos ante el enfrentamiento de dos
legislaciones y jurisdicciones distintas; por tanto
desde su aparicin el derecho internacional privado
tiene como funcin ejercer una jurisdiccin diferente a
las otras; es decir, como si fuera una jurisdiccin
dirimente.

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