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Los Derechos Del Niño PDF
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FOTOGRAFIA 2
152 Arch.argent.pediatr 2001; 99(2) / Conferencia
se produzca un hecho o dao que afecte la delictuosa, aun en las 12 Tablas de la anti-
salud. El enfoque de riesgo se basa en la gua legislacin romana, hay que llegar al
medicin de esa probabilidad, es un mto- siglo XIX para que se abra paso la idea de
do que se emplea para medir la necesidad que el nio joven que acta contra lo
de grupos especficos, ayuda a determinar normado por el ordenamiento penal no es
prioridades de salud, no es igualitario, dis- equiparable al adulto y que debe seguir un
crimina en favor de quienes tienen mayor propio derecho de menores, basado en la
necesidad de mayor atencin. reeducacin, segn la primera etapa de
Y los nios y adolescentes tienen priori- evolucin, y no simplemente en la atenua-
dad en este sentido. cin de la penalidad.
En este siglo, se cumplieron las expecta- Tambin sealaremos ms adelante las
tivas, las metas que nos propusimos? Hellen falencias y fracasos de esa nueva concep-
Keller deca que este era el siglo de los nios. cin. Hasta el siglo XVI el menor no exista
Algunas cosas se lograron, pero la inequidad, o, por lo menos, no pareca gravitar como
la perspectiva de vida en el mundo desarro- un ente jurdicamente autnomo; una de
llado y no desarrollado, los ndices de desnu- las pautas ms certeras en torno a esa suer-
tricin, de natalidad, de alfabetizacin, de te de desconocimiento reside en la tcita
hogares con necesidades bsicas insatisfe- aceptacin social del infanticidio y de los
chas, que en el Nordeste, por ejemplo alcan- castigos corporales ms severos aplicables
za a ms del 25% y de este procentaje, ms de a los menores de edad.
un 40% son hogares con hijos, segn los Recin en el siglo XVIII se echa mano de
datos del INDEC de 1998. un recurso que hoy llamaramos mecanis-
Observemos este cuadro: mo informal de control social que fue la
escuela, organizada bajo la trada de la
Mortalidad infantil vigilancia permanente, la obligacin de
Pas 1960 1997 delatar las faltas de los condiscpulos y la
Cuba 39 7 imposicin de castigos fsicos.
Chile 107 11 Y como ya expresamos, es preciso llegar
Costa Rica 80 12 al siglo XIX para encontrar mecanismos
Panam 67 18 incipientes de categorizacin sociopenal
Uruguay 48 18 de los menores que, por no tener acceso al
Argentina 57 21 sistema escolar o por resultar expulsados
En el 60, Argentina tena casi la mitad de la MI de Chile; del mismo, incurran en una categora di-
en el 97, la duplica. fusa, mezcla de abandono y transgresin
En el 60, slo Cuba y Uruguay tenan menor tasa que
Argentina; en el 97, la tienen todos los pases selecciona- que era preciso proteger, por no decir con-
dos. trolar, que es, a su vez, el eufemismo de
reprimir.
Estos no son temas nuevos para la So- En efecto, a lo largo de la pasada centu-
ciedad Argentina de Pediatra. En el ao ria la idea de proteccin a los menores de
83, con Mario Gutirrez Leyton se realiz edad disimul a duras penas el objetivo
una encuesta en todo el pas mostrando las real de proteccin de la sociedad frente a la
inquietudes que tena nuestro pas por es- amenaza representada por los futuros de-
tos temas: nios institucionalizados, traba- lincuentes.
jo infantil y otros aspectos sociales. Paralelamente proseguan ignorndose
los derechos elementales del menor vcti-
Vigilar y castigar en el tiempo ma. Como dato representativo de esa sub-
Cul es la respuesta jurdica que hist- estimacin, cabe sealar que el primer caso
ricamente se ha dado a la situacin de los conocido de una criatura sustrada al po-
nios hasta llegar a la concepcin del nio der de sus padres por la autoridad judicial
como sujeto de derechos? tuvo lugar a fines del siglo XIX, en 1875, por
Si bien es cierto que es posible hallar iniciativa de la Sociedad Protectora de Anima-
rudimentos de un tratamiento diferencial les de Nueva York, fundada mucho antes que la
para el menor de edad que lleva a cabo una Sociedad de Prevencin de la Crueldad a los
conducta reputada genricamente como Nios.
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Dijimos antes que el sistema de control coincidencia. Los 200 habitantes de Chicago
a los menores abandonados y transgresores de 1833, se haban transformado en un
fue perfilndose como resorte subsidiario milln en 1890; el proceso econmico impe-
del control informal de la escuela, de tal rante produjo la gran riqueza de algunos y
manera que la construccin de casas de la gran miseria de muchos. Hombres y
refugio, hogares y reformatorios cobr mujeres trabajaban como operarios indus-
impulso con la fortificacin de la finalidad triales por salarios insuficientes. Los hijos
reeducativa de los tratamientos institucio- quedaban, pues, abandonados en un am-
nales y la inclusin en los nuevos Cdigos biente entre pobre y miserable, en muchos
de un tope de edad bajo el cual no exista casos extrao a su pasado inmediato, por
responsabilidad penal; apresurmonos a tratarse de inmigrantes.
aclarar que, pese a esta aparente evolu- El resultado social de esa situacin no
cin, bien traspuesta la mitad de dicho se hizo esperar; una corriente creciente de
siglo, en Inglaterra sobrevinieron ejecucio- nios y jvenes comenz a desfilar ante los
nes a nios de 8 a 14 aos, en Francia eran Tribunales. Asociaciones de carcter cvi-
procesados por delitos graves nios que no co, siempre en Estados Unidos, propugna-
tenan 6 aos de edad y en Espaa, aun en ron la creacin de un Tribunal especial y
1895, la gran humanista y jurista Concep- as se lleg a la creacin de la llamada
cin Arenal, llamaba la atencin acerca de Corte Juvenil.
la depravacin que tena lugar en las sec- Pero esas asociaciones y las primeras
ciones de los presidios destinados a los experiencias judiciales que originaron se
delincuentes ms precoces. movieron segn cnones conservadores y
Hasta aqu hemos dado una descrip- hasta reaccionarios.
cin somera que se ha dado en llamar pre- En primer lugar, no tuvieron inconve-
historia del Derecho de Menores. niente en recomendar el uso creciente del
La creacin en EE.UU. del primer Tri- encierro para apartar al menor de los influ-
bunal de Menores en el ao 1899, marca un jos corruptores. A pesar de que afirmaban
hito de indudable significacin, inaugu- el valor del hogar y la familia como institu-
rando segn esa misma nomenclatura ciones bsicas de la Sociedad Americana,
historiogrfica, la historia de las leyes de separaron sin reparo a los nios proceden-
proteccin de la minoridad. tes de hogares que textualmente haban
Con esa creacin norteamericana de una dejado de cumplir esas funciones.
jurisdiccin especializada para este grupo Lo injusto del caso radicaba en que por
de transgresores tambin se pone en mar- las razones socioeconmicas antes apunta-
cha el perodo tutelar o protector de los das, eran los hogares de clases deshereda-
menores. das los nicos afectados por este sistema
Ese tribunal, creado en la ciudad de de disposicin.
Chicago, comenz su actuacin bajo un Por lo dems, prescindieron de las ga-
rgimen distinto al preexistente: por un rantas procesales que ya eran reconocidas
lado la edad de capacidad penal se elev de para los delincuentes adultos y robustecie-
7 aos a 16; por otro, el Tribunal poda ron la imagen de un juez patrono frente al
apartarse del derecho comn para actuar cual no caban defensas ni recursos.
de manera ms flexible con carcter tute- El ejemplo de Chicago se extendi rpi-
lar, de acuerdo con la teora del parens damente por EE.UU., pas a Europa casi
patrie traducible como Patronato del Es- simultneamente y comenz a analizarse
tado de los menores. en Amrica Latina.
Los estudiosos del tema, tras pregun- Ese derecho tutelar admiti, adems, la
tarse porqu Chicago haba sido el sitio en indeterminacin de la naturaleza y la du-
que hubo de tener lugar la nueva jurisdic- racin de las medidas a imponer con el
cin para la minoridad, han hallado su nico lmite cierto de la mayora de edad.
respuesta en el extraordinario desarrollo De tal modo y paradjicamente, lo que en
industrial y urbano en un mbito econmi- principio pareci significar un gran avance
co de crudo liberalismo; cualquier simili- en la humanizacin del derecho de los
tud con los tiempos que corren no es mera menores, pas a constituirse en el medio de
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restringir su libertad por largos aos, sin para los mayores de edad en la jurisdiccin
que debieran observarse las exigencias pro- penal ordinaria.
cesales que todo Cdigo reserva para el La intervencin en la vida del menor por
juzgamiento de los adultos que trasgreden parte de los Tribunales tutelares requiere
una ley penal. una proteccin no inferior a la de un adulto.
Este cambio de orientacin reconoci
La ideologa tutelar indudablemente serias razones de orden
No es extrao, pues, que desde muy tem- prctico; el fin que tericamente persigue
prana poca se levantaran voces de los cons- la jurisdiccin tutelar, rara vez se alcanza
titucionalistas que vean conculcadas las ele- en la realidad. Falta en muchos casos en los
mentales garantas individuales, pero tal tribunales o en las instituciones que de
descontento fue puntualmente desestimado ellos dependen el personal especializado
por los sostenedores de la ideologa tutelar en psiquiatra, psicologa, sociologa, asis-
pues esas exigencias segn se dejaba a salvo, tencia social; no siempre se dispone de
no tenan cabida en una jurisdiccin que no adecuados servicios clnicos o de centros
pretenda castigar sino proteger. idneos para impartir enseanza profesio-
De ese modo, los nios y tambin los nal o para descubrir la vocacin del menor
locos, vivieron anticipadamente los iatro- y lo que no es menos grave, los miembros
gnicos efectos de lo que dcadas ms tar- de esos tribunales carecen con frecuencia
de, referido a toda la poblacin transgre- de todo tipo de preparacin adecuada. En
sora adulta, se diera en llamar ideologa Estados Unidos esas realidades han dado
del tratamiento, afortunadamente abando- lugar a una reforma sustancial en la legis-
nada por los pases ms civilizados, jurdi- lacin sobre tribunales tutelares. El caso
camente hablando. Kingsley es un buen ejemplo. El nio mal-
El fracaso de la panacea positivista con- tratado por sus padres, se separ de ellos y
dujo, tanto en Estados Unidos como en recurri a la justicia para que lo adoptaran
Europa, a una paulatina toma de concien- otros padres. La Fotografa 6 muestra el
cia de que las medidas que se imponen a saludo del nio y el juez despus del fallo,
los menores, aunque pretendan un fin de en presencia de su madre adoptiva.
proteccin o correccin, se concretan en En nuestros pases, aquel positivismo y
realidad en un grave ataque a bienes jurdi- aquellas concepciones tutelares gozaron
cos fundamentales, ataque slo admisible de un inmerecido prestigio hasta nuestros
si quien lo decreta es la autoridad judicial das. Ello retras la variacin en la poltica
y si la imposicin se realiza sin quebrantar adoptada en torno a los menores transgre-
aquellas garantas procesales reconocidas sores, pero justo es admitir que en los lti-
mos aos han sido prdigos los avances
filosficos y prcticos tendientes a superar
FOTOGRAFIA 6 la amarga paradoja de una mayor despro-
teccin.
Cuando hablo de esto, y hablo de Ar-
gentina y Latinoamrica, no hablo de una
realidad sustancial en las leyes, porque en
el Cdigo de procedimientos para el siste-
ma federal, apenas se ocupan tres o cuatro
artculos para hablar del problema del en-
juiciamiento del menor donde ni siquiera
se le reconoce el derecho de defensa. La
figura de un asesor de menores nos retrotrae
al reino del como si; en verdad el juez
acta como si fuera el defensor, y no lo es.
El asesor no puede suplir al defensor de
menores.
En nuestra legislacin actual, aunque la
especfica en materia de menores no con-
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polticas de bienestar y el rol de los munici- El Grupo de Trabajo Los Derechos del
pios y las organizaciones no gubernamenta- Nio de la SAP forma parte del Comit
les como ejecutores de las mismas, privile- Argentino de Seguimiento y Aplicacin de
giando la descentralizacin hacia donde sur- la Convencin Internacional de los Dere-
gen los problemas de la gente. chos del Nio, instaurado en 1993.
Esto plantea el fundamento de una nue- Se promovieron encuentros que pusie-
va tica: ron de manifiesto objetivos comunes y se
Todo lo que es derecho del nio, es deber de consensuaron documentos.
las generaciones adultas.
A la perspectiva del derecho, es necesa- Los derechos del nio hospitalizado
rio agregarle la perspectiva de la accin, Despus de varios encuentros con la par-
promoviendo un amplio y profundo reor- ticipacin de profesionales del equipo de
denamiento institucional en el rea de aten- salud peditrico, la elaboracin de estos de-
cin a la infancia. rechos culmin en el XXX Congreso Argenti-
Se hace necesario la complementariedad no de Pediatra con la Propuesta de Santa Fe,
y la convergencia de las acciones; debe en septiembre de 1994, con la colaboracin
asumirse el desafo de intervenir en las de la Dra. Mara Luisa Ageitos.
polticas pblicas para ampliar la cobertu- 1. Derecho a la vida sin discriminacin de
ra, mejorar la calidad y tornarlas capaces ningn tipo.
de incluir al conjunto de la poblacin 2. Derecho a una muerte digna, en compa-
infanto-juvenil. a de sus familiares o en su hogar,
cuando se hayan agotado los recursos
En Pediatra, los Derechos teraputicos disponibles.
del Nio tienen historia 3. Derecho a ser hospitalizado cada vez
Desde nuestro espacio, como Sociedad que lo requiera para mejor tratamiento
cientfica, como organismo no guberna- de su enfermedad, sin distincin de su
mental, la SAP se ha alineado en la causa cobertura social.
por la defensa de los derechos del nio y 4. Derecho a no ser objeto de internaciones
del adolescente hace ya muchos aos. innecesarias o prolongadas por razones
Ms all de la especificidad de sus obje- ajenas al mejor tratamiento de su pro-
tivos, con una mirada integradora, desde blema de salud.
los primeros temas en pediatra social, el 5. Derecho a no ser separado de su madre
nio, su familia y su medio llev a un en el momento del nacimiento si esto no
compromiso que se concret luego en el es imprescindible para su vida.
accionar del grupo sobre Los Derechos del 6. Derecho a permanecer acompaado por
Nio (Fotografa 7). su madre o familiar cercano y a recibir
visitas.
FOTOGRAFIA 7 7. Derecho a recibir alimentacin al pecho
de su madre sin restricciones.
8. Derecho a no padecer dolor cuando exis-
tan recursos terapeticos para calmarlo.
9. Derecho a que sus padres o tutores par-
ticipen activa e informadamente en los
cuidados que se le brinden.
10. Derecho a ser considerado sujeto de
derechos, y ser humano ntegro en sus
aspectos biopsicosociales.
11.Derecho a recibir adecuada y cuidadosa
explicacin de los cuidados a que va a
ser sometido.
12.Derecho a recibir apoyo espiritual y re-
ligioso segn la prctica de su familia.
13.Derecho a mantener su escolaridad y a
disfrutar de recreacin.
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