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Miguel CARBONELL*
I. INTRODUCCIN
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2 Vase la evidencia terica y emprica que nos ofrecen Tate, Neal C. y Vallinder,
Torbjrn (eds.), The Global Expansion of Judicial Power, Nueva York-Londres, New York
University Press, 1995.
3 Una defensa de este punto de vista se encuentra en Waldron, Jeremy, Derecho y de-
sacuerdos, Madrid, Marcial Pons, 2005 y en Pintore, Anna, I diritti della democrazia, Roma,
Laterza, 2003, entre otros.
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4 Ferrajoli, Luigi, Derechos y garantas. La ley del ms dbil, Madrid, Trotta, 1999, pp.
23 y ss., 50 y ss.
5 Courtis, Christian, La legitimidad del Poder Judicial ante la ciudadana, Nexos, M-
xico, nm. 329, mayo de 2005. El autor ya haba hecho una reflexin ms amplia sobre el
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7 Una visin general del tema, escrita por un juez con larga experiencia en su cargo,
vase en Barak, Aharon, The Judge in a Democracy, Princeton, Princeton University Press,
2006.
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mar en cuenta que el hecho de recurrir ante la justicia federal por parte
de grandes empresas tiene como objetivo final el no pagar impuestos
(objetivo que se suele alcanzar gracias, entre otras cuestiones, a la p-
sima tcnica legislativa con que se disean las leyes tributarias en M-
xico).
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16 En el terreno acadmico se suscit una viva discusin alrededor del tema; la mayor
parte de las intervenciones fueron recogidas por Aljovn, Jorge David y Roldn Xopa, Jos
(comps.), El debate sobre el veto del Presupuesto de Egresos de la Federacin, Docu-
mento de trabajo, nm. 22, Departamento Acadmico de Derecho, ITAM, noviembre de
2005. La mayor parte de los documentos de la Corte relevantes para el tema pueden con-
sultarse en Gngora Pimentel, Genaro, El veto al Presupuesto de Egresos de la Federa-
cin, Mxico, Porra, 2005.
17 Cosso, Jos Ramn, Sobre jueces y poltica; Orozco Henrquez, Jos de Jess,
Judicializacin de la poltica y legitimidad judicial, ambos en Nexos, Mxico, nm. 332,
agosto de 2005.
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20 Un primer esfuerzo en ese sentido, muy meritorio y en buena medida innovador, va-
se en Observatorio Judicial, Primer reporte anual de las actividades de la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin 2006, Documento de trabajo, nm. 92, Mxico, UNAM, Instituto de
Investigaciones Jurdicas, mayo de 2007.
21 Sobre la personalizacin de la crtica dirigida a rganos jurisdiccionales Ferrajoli
apunta que uno de los principales factores de la irresponsabilidad de los jueces, es el ano-
nimato en el que a veces se esconde su actividad. Con la personalizacin de las funciones
judiciales, la paternidad de los juicios no estara referida a entidades annimas sino a los
magistrados concretos que toman las decisiones, o que participan en ellas, y que, as, que-
daran expuestos personalmente al juicio y a la crtica de la opinin pblica, Derecho y ra-
zn, 7a. ed., Madrid, Trotta, 2006, pp. 602 y 603.
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22 Y, de forma complementaria, haran bien en revisar la obra del propio Orozco, Justi-
cia electoral y garantismo jurdico, Mxico, Porra, UNAM, 2006, en donde se plantean va-
rios acercamientos prcticos a problemas que fueron resueltos mediante una interpreta-
cin garantista por el TEPJF.
23 Magaloni, Ana Laura y Zaldvar, Arturo, El ciudadano olvidado, Nexos, Mxico,
nm. 342, junio de 2006.
24 Una tesis parecida es la que sostiene Ricardo Raphael en su ensayo Justicia de
baja intensidad, Nexos, Mxico, nm. 342, junio de 2006, si bien poniendo nfasis en el lu-
gar que el ciudadano debe tener en una democracia de calidad.
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25 Sobre la Corte Warren y sus ms des tacadas sentencias, as como sobre sus inte-
grantes, existen centenares de libros y quiz miles de artculos publicados. Ha sido una de
las etapas de la Suprema Corte de los Estados Unidos que ha merecido una mayor aten-
cin de los especialistas. Para una primera aproximacin puede ser de utilidad revisar el li-
bro de Tushnet, Mark (ed.), The Warren Court in Historical and Political Perspective, Char-
lottesville, Londres, Virginia University Press, 1993. Una muy completa biografa del propio
Earl Warren vase en Newton, Jim, Justice for All. Earl Warren and the Nation he Made,
Nueva York, Riverhead books, 2006.
26 Patterson, James, Brown versus Board of Education. A Civil Rights Milestone and its
Troubled Legacy, Nueva York, Oxford University Press, 2001; Kluger, Richard, Simple Jus-
tice. The History of Brown v. Board of Education and Black Americas Struggle for Equality,
Nueva York, Viontage Books, 2004; Cottrol, Robert J. et al., Brown v. Board of Education.
Caste, Culture and the Constitution, Lawrence, Kansas University Press, 2003.
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27 Cooper versus Aaron es una especie de continuacin del caso ms famoso de la Su-
prema Corte de los Estados Unidos durante el siglo XX: la sentencia Brown versus Board of
Education, a partir de la cual se orden la integracin racial en las escuelas. El caso Cooper
se origina por el rechazo de algunas autoridades de Arkansas de cumplir con la decisin ju-
dicial emitida en Brown. Varios jueces haban dictado sentencias para ir implementando en
la prctica el criterio integrador de Brown. En Arkansas algn juez apoy un plan a diez
aos para ir logrando de buena fe una integracin racial en las escuelas. Parte de ese plan
pasaba por aceptar a nueve nios de color en una escuela superior de Little Rock. La deci-
sin del juez federal fue emitida el 3 de septiembre de 1957. Los nimos de los racistas se
encendieron de inmediato, animados por el gobernador de Arkansas Orval Faubus.
Un da antes del comienzo de clases el gobernador sali en televisin diciendo que la
sangre correra por las calles si los nueve nios de color intentaban ir a la escuela. El go-
bernador haba ordenado a la Guardia Nacional que rodeara la escuela e impidiera el paso
a los nios. Ese da ocho nios se reunieron en casa de una dirigente de la NAACP para ir
juntos a la escuela. Otra nia, Elizabeth Eckford de quince aos, decidi ir ella sola. Al lle-
gar a la escuela fue rechazada por militares que portaban rifles con bayonetas. La multitud
que se haba reunido en torno a la escuela identific a Elizabeth y la persigui para linchar-
la. Fue protegida por un hombre blanco que tambin era miembro de la NAACP y logr es-
capar.
Las imgenes televisivas de Elizabeth a punto de ser linchada por el simple hecho de
querer ir dignamente a la escuela toc las fibras ms profundas de millones de norteameri-
canos que nunca haban visto con tanta claridad la cara ms dura del racismo, ni podan en-
tender que alguien quisiera hacer dao a un nio. El presidente Eisenhower decidi no in-
tervenir en el asunto en el primer momento, as que tuvo que ser un juez federal el que le
ordenara al gobernador Faubus que quitara a la Guardia Nacional de la escuela. La polica
de Little Rock acompa a los nios a la escuela, pero de nuevo una multitud impidi su
paso y estuvo a punto de lincharlos. La posibilidad de ver a nios negros linchados por tele-
visin movi finalmente el nimo de Eisenhower que orden a tropas de la armada custo-
diar la escuela. Finalmente los nios pudieron asistir a clases; el primero de ellos que obtu-
vo el grado, Ernest Green, tuvo una carrera profesional exitosa y acab trabajando como
asesor en el gabinete de Jimmy Carter.
El asunto se complic cuando un juez federal atendi una peticin de la directiva escolar
de Arkansas para detener por unos aos la integracin racial en las escuelas. El juez estu-
vo de acuerdo con la peticin, lo que tena como consecuencia posponer sine die la aplica-
cin del criterio expresado en Brown. Los abogados de la NACCP se movieron y el caso
volvi de nuevo a Washington, para la consideracin de la Suprema Corte. El caso fue plan-
teado como Aaron versus Cooper, por William Cooper, director del sistema educativo de
Little Rock, y John Aaron, que era el primero de la lista de los demandantes de color. Para
algunos autores, en realidad las partes en el juicio eran el gobernador Orval Faubus y el
presidente de la Corte Earl Warren. Los abogados de Little Rock sostuvieron que el gober-
nador tena dudas acerca de la obligatoriedad de la sentencia Brown en su Estado; dichas
dudas, dijeron los abogados, pudieron crear legtimamente alguna incerteza entre la pobla-
cin acerca de cul era el derecho aplicable y, en consecuencia, si la integracin racial en
las escuelas deba ser aplicada o no. La cuestin tcnica de fondo se refera a la siguiente
pregunta: qu autoridad tena competencia para pronunciar la ltima palabra en materia
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voluntaria del embarazo: Roe versus Wade de 1973. En Griswold la Corte dedic buena
parte de su sentencia a justificar la existencia de un derecho a la intimidad derivado de
otros derechos establecidos explcitamente en algunas de las enmiendas que conforman el
Bill of Rights. Para la Corte los derechos establecidos por el Bill of Rights tienen zonas de
penumbra, de las cuales emanan otros derechos que ayudan a los primeros a tener vida y
sustancia. En Griswold se estaba discutiendo la constitucionalidad de una ley del Estado de
Connecticut, del ao de 1879, que impeda la difusin de informacin y el uso de anticon-
ceptivos; la Corte afirm que esa ley violaba la intimidad de las parejas y se pregunt:
Permitiremos a la polica vulnerar los sagrados precintos de las recmaras maritales para
encontrar evidencias del uso de contraceptivos? Esta simple idea es repulsiva para la no-
cin de privacidad que rodea a la relacin matrimonial.
34 Para un acercamiento a la obra judicial de Brennan vase Sepinuck, Stephen y
Treuthart, Mary (eds.), The Conscience of the Court. Selected Opinions of Justice William J.
Brennan on Freedom and Equality, Edwardsville, Southern Illinois University Pres, 1999.
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37 Lara, Roberto et al., De verdad deseamos una Corte redentora?, Nexos, Mxico,
nm. 344, agosto de 2006.
38 De los defectos de la Constitucin y la forma de superarlos me he ocupado en Carbo-
nell, Miguel, La Constitucin pendiente. Agenda mnima de reformas constitucionales, 2a.
ed., Mxico, UNAM, 2004, e Igualdad y libertad. Propuestas de renovacin constitucional,
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Mxico, UNAM, CNDH, 2007 (en esta ltima obra se hace referencia solamente a los dere-
chos fundamentales de igualdad y libertad, como su ttulo lo indica); en torno a la insatisfac-
toria situacin de nuestra teora constitucional vase Carbonell, Miguel, Sobre la teora
constitucional mexicana en el siglo XX, Lex. Difusin y Anlisis, Mxico, nm. 117, marzo
de 2005, pp. 41-45.
39 Algunos de los casos ms significativos de malas decisiones de la Corte en materia
de derechos se han analizado en Carbonell, Miguel, La debacle de los derechos, Enfo-
que. Informacin, reflexin y cultura poltica, suplemento dominical de Reforma, nm. 609,
6 de noviembre de 2005. Simplemente sobre el caso de Sergio H. Witz en torno a los alcan-
ces de la libertad de expresin se han escrito casi una docena de artculos acadmicos (lo
cual es verdaderamente inslito para nuestra tradicin acadmica, que no suele prestar de-
masiada atencin a las sentencias de la SCJN) y todos ellos han sido muy crticos con el
sentido de la resolucin.
40 Uno podra pensar si la teora constitucional espaola estaba muy desarrollada a
principios de la dcada de los ochenta, cuando el Tribunal Constitucional de ese pas inicia
su andadura y cuando se da la etapa ms activista que ha tenido. Con anterioridad a esa fe-
cha, que yo sepa, solamente destacaban las aportaciones de Manuel Garca Pelayo (y so-
bre todo su libro de Derecho constitucional comparado). Los grandes autores del constitu-
cionalismo espaol apenas comenzaban a rendir sus primeros frutos (Rubio Llorente,
Manuel Aragn, Pedro Cruz Villaln) y estaban lejos de ver la luz los textos que a la pos tre
han marcado un antes y un despus en la teora constitucional espaola; el ni co que ya
se haba publicado para entonces era el conocido ensayo de Eduardo Garca de Enterra
sobre la Constitucin como norma y el tribunal constitucional (aparecido en el nmero 1
de la Revista Espaola de Derecho Constitucional, ya desde entonces dirigida por Rubio
Llorente).
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IX. CONCLUSIN
Desde luego, las discrepancias que permiten identificar los textos que
componen el debate que se ha reseado brevemente contribuyen a
ofrecer elementos para que cada lector se forme su propio criterio, pero
adems creo que realzan el pensamiento y la actuacin de todos los
participantes. Solo se discrepa de quien se toma en cuenta, de quien
merece nuestra mxima consideracin y respeto, adems de la atencin
necesaria para dar respuesta a sus planteamientos. Y es precisamente
de este tipo de discrepancias, basadas en cuestiones conceptuales y
formuladas con el rigor que es propio de la ciencia jurdica, de las que
est urgido el escenario poltico y jurdico nacional. Por eso es que hay
que felicitar a todos los participantes en el debate y animar a otros acto-
res a seguir su ejemplo.
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41 Vase su nmero 354, Mxico, junio de 2007, donde se analizan las sentencias de
los casos de militares con VIH/Sida (por Jos Ramn Cosso y Miguel Carbonell, en dos en-
sayos separados), de las candidaturas independientes (por Lorenzo Crdova), de la prisin
vitalicia (por Pedro Salazar) y de la violencia intrafamiliar (por Arturo Zaldvar).
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