Tema 3: fuentes

Introduccin: historia legislativa del arbitraje

En la antigedad cuando todava no exista un poder estatal que resolviese los
conflictos, ya exista esta figura del arbitraje para resolver los conflictos. Cuando se
lleva a cabo la codificacin el arbitraje se incorpora a los textos legales que regulaban el
proceso civil: LEC 1855 Y LEC 1881, en ellas se regulaba dos modalidades de arbitraje
que se ha modificado en la actualidad: juicios de rbitros y juicios de amigables
componedores. Actualmente los juicios de amigables componedores es lo que se conoce
hoy como juicio de equidad y los juicios de rbitros se conocen como arbitrajes de
derecho. Pero esta regulacin del arbitraje era muy parecida a la regulacin del proceso
civil propiamente dicha por eso exista una concepcin jurdica de arbitraje.
A mediados del siglo XIX el p.legislativo pens que era bueno para fomentar el arbitraje
sacarlo de la LEC, por ello nos encontramos con tres leyes de arbitraje hasta llegar a la
actual ley de arbitraje de 2003:
-Ley de Arbitrajes de Derecho Privado, de 22 de diciembre de 1953: fue una ley muy
dogmtica y doctrinal, no fue nada prctica. Estaba alejada de la problemtica real del
arbitraje, era excesivamente formalista; no serva para resolver las controversias del
trfico mercantil, interno ni internacional; era un sistema de recursos que terminaba en
sede judicial( tena los mismos recursos que por va judicial, apelacin y casacin, por
lo que se produce una desnaturalizacin del arbitraje. De hecho en Espaa eran muy
reacios a ejecutar y reconocer los laudos extranjeros.
-Ley 36/1998, de 5 de diciembre, de Arbitraje: Da un paso muy importante para la
solucin de este problema. Se moderniza el arbitraje, adaptndolo a los principios del
arbitraje internacional. Lo abre a los conflictos del trfico mercantil y al arbitraje
comercial internacional; permite que se creen las instituciones arbitrales como en el
resto de pases; contribuye al xito de los arbitrajes sectoriales: consumo, transporte
terrestre, propiedad intelectual etc. donde se establece una regulacin propia y
supletoriamente la ley de arbitraje; es una ley facilitadora de la ejecucin forzosa; y
permite crear un cuerpo doctrinal importante sobre el arbitraje y una mnima cultura
arbitral.
-Ley 60/2003 de 23 de diciembre, de Arbitraje: Ley actual, se crea poco despus, y su
razn de ser fue:
Depurar las lagunas e imperfecciones de la ley anterior; incorporar las innovaciones
introducidas en la LEC 2000; por recomendacin de la ONU, que establece la necesidad
de armonizar el derecho arbitral de los distintos Estados: armonizacin del comercio
internacional. La ONU pide que los estados adecen sus regulaciones del arbitraje en
materia comercial para facilitar el comercio entre los estados.
El poder legislativo espaol va ms all de lo que le pide la ONU, ya que la Ley Modelo
sobre arbitraje comercial internacional de 1985 creada por la Comisin de la ONU para
el Derecho mercantil internacional le pareci tan buena que aplica las mismas reglas
para el arbitraje interno: opcin monista: rgimen comn para el arbitraje interno y el
arbitraje internacional.
Lo que pretende el legislador espaol es modernizar a Espaa en esta materia, y ser un
referente y una sede del arbitraje a nivel internacional.
Caractersticas:
a) Primaca del principio de autonoma de la voluntad: este principio inspira toda la
legislacin arbitral. Hay manifestaciones directas o indirectas de este principio.
Se establece que las partes pueden acordar: el tipo de arbitraje; el procedimiento
para la designacin de los rbitros y su recusacin; las reglas de actuacin de los
rbitros; lugar e idioma del arbitraje; plazo de decisin.

b) Antiformalismo: Se acenta respecto de la ley anterior. Lo podemos ver en: el

convenio arbitral: se flexibilizan sus requisitos formales; en el procedimiento: se
establecen unos principios mnimos esenciales de necesario respeto.
c) Favorece al mximo el desarrollo del arbitraje internacional: disminuyen las
diferencias con el arbitraje interno, aplicando un rgimen comn-> Ley Modelo
de la CNUDMI.
Hay disposiciones especficas: convenio arbitral, arbitrabilidad o ley aplicable al
fondo del litigio.
d) Preferencia de los arbitrajes de derecho: inversin de la regla de la LA 1988,
donde predominaban los arbitrajes de equidad.
e) Adaptacin a las nuevas tecnologas: utilizacin en la conformacin del
convenio arbitral o el laudo; en los actos de comunicacin. Se utiliza el arbitraje
electrnico ( actos de comunicacin va electrnica, laudo electrnico etc.)
f) Fomento del arbitraje institucional: El legislador apuesta por crear instituciones
arbitrales, tanto pblicas como privadas.
g) Prudencia en la regulacin de la intervencin judicial en el arbitraje:
- principio de mnima intervencin judicial ( art. 7 LA)
-Relaciones arbitraje-jurisdiccin:
De cooperacin: nombramiento de los rbitros, asistencia en la prctica de la
prueba, medias cautelares, ejecucin del laudo.
De control: accin de anulacin; revisin del laudo; exequatur de laudos
extranjeros.
Pero todava hay defectos en esta ley, por lo que se reforma en 2011. La reforma de la
LA se lleva a cabo mediante dos leyes:
-Ley 11/2011, de 20 de mayo, de reforma de la ley 60/2003, de Arbitraje y de regulacin
del arbitraje institucional en la Administracin general del Estado.
-LO 5/2011, de 20 de mayo, complementaria a la anterior, para la modificacin de la
LOPJ.
La razn de ser de esta reforma es la iniciativa legislativa de impulso a los sistemas
alternativos de resolucin de conflictos, sin convertir a la va judicial en una va
residual; y adems para dotar de mayor seguridad y confianza a esta institucin,
acrecentamiento de arbitrajes, sobre todo desde el plano internacional. Se trata de
modificar algunas normas que podan hacer pensar que Espaa no era un pas atractivo
para el arbitraje.
Principales modificaciones:
a) Reasignacin de funciones judiciales en el arbitraje: Es decir, un cambio en
cuanto al tribunal competente para esos supuestos de intervencin judicial en el
arbitraje. La accin de anulacin del laudo hasta 2011 era competencia de las
audiencias provinciales, y contra su decisin no caba recurso. Esto determinaba
una gran dispersin jurisdiccional, cada audiencia interpretaban de forma
distinta los motivos de anulacin del laudo, lo que iba en contra del principio de
seguridad jurdica. Por ello, se pasa la competencia a la Sala de lo Civil y Penal
del TSJ, para conseguir una mayor unificacin de criterios. Por tanto ahora en
vez de mbito local es mbito de comunidades autnomas.
b) Aclaracin del arbitraje estatutario en las sociedades de capital
c) Aumento de la seguridad y eficacia de los procedimientos arbitrales:
-fortalecimiento del papel de las instituciones arbitrales
- Ampliacin del abanico de profesionales que pueden intervenir como rbitros
- exigencia de seguro de responsabilidad civil a los rbitros
-posibilidad de solicitud de medidas cautelares con anterioridad a las actuaciones

arbitrales
d) reformas que afectan al laudo arbitral:
-Solucin a favor del arbitraje cuando el aludo se dicte fuera de plazo ( art. 37.2)
-exigencia de motivacin del laudo ( art. 37.4)
- remedio especfico para poder rectificar la extralimitacin parcial del laudo cuando
resuelve cuestiones no sometidas a su decisin o no susceptibles de arbitraje ( art. 39)
- mejora en el procedimiento de anulacin del laudo( art. 42)
- eliminacin de la diferencia laudo definitivo/ laudo firme: siempre produce efectos de
cosa juzgada, aunque se ejerciten contra l acciones de anulacin o revisin.( art. 43)
e) reformas en el mbito del concurso: se potencia la eficacia del convenio arbitral en
las situaciones de concurso, siempre que se proyecte sobre meras acciones civiles y bajo
determinadas condiciones dirigidas a evitar perjuicios sobre la tramitacin del concurso
f) se regula un arbitraje consistente en la resolucin de conflictos entre la
Administracin estatal y sus entes instrumentales, que no tiene nada que ver con el
arbitraje en el mbito privado
mbito de aplicacin de la LA
Es una ley monista, se aplica tanto al derecho interno como al derecho internacional. Es
arbitraje del derecho privado, en concreto el mbito civil mercantil. Se basa en el
principio de territorialidad: se aplica a los arbitrajes que se celebren en Espaa, ya sean
internos o internacionales: art. 1.1 LA: ser de aplicacin a los arbitrajes cuyo lugar se
halle dentro del territorio espaol, sean internos o internacionales. Art. 26 LA: las
partes y, en su defecto, los rbitros, determinarn libremente el lugar del arbitraje.
Triple excepcin:
a) En el arbitraje internacional:
-principio de jerarqua normativa ( art. 96 CE). Preferencia de los convenios
internacionales suscritos por Espaa respecto de la LA. ( Convenio de Nueva
york sobre reconocimiento y ejecucin de sentencias arbitrales extranjeras de
1958; Convenio de Ginebra sobre arbitraje comercial internacional de 1961;
convenios multilaterales sobre materias especficas que prevn el arbitraje como
frmula de solucin de controversias; convenios bilaterales sobre
reconocimiento y ejecucin de decisiones judiciales y arbitrales extranjeras.)
b) En el arbitraje interno:
-Principio de especialidad ( art. 3.1 LA), aplicacin supletoria a los arbitrajes previstos
en otras leyes. Se excluye el arbitraje laboral del mbito de aplicacin de la LA( art. 1.4)
c) Art. 1.2 LA: Normas que se aplican an cuando el lugar del arbitraje se encuentre
fuera de Espaa:
justificacin: son normas procesales internacionales que tienen que ser aplicadas por
nuestros tribunales. Se basan en el principio de colaboracin
El art. 8 La establece tribunales espaoles competentes objetiva y territorialmente para:
-adoptar medidas cautelares
- ejecutar forzosamente el laudo en nuestro pas
- el exequatur de laudos extranjeros
El art. 9 hace referencia a la validez del convenio arbitral y arbitrabilidad de la
controversia si se cumplen los requisitos de las normas jurdicas:
-elegidas por las partes para regir el convenio arbitral o
-las aplicables al fondo de la controversia o
-las de derecho espaol.
Art. 11 LA: efectos del convenio arbitral:
Declinatoria: invocacin del convenio arbitral relativo a arbitraje que tenga lugar fuera

de Espaa
Art. 23 LA: adopcin de medidas cautelares
Ttulo VIII LA: ejecucin forzosa del aludo
Ttulo IX LA: exequatur de laudos extranjeros.
Reglas generales de interpretacin:
* Ley Modelo- art. 4 LA: carcter dispositivo de la mayora de las
normas de la LA: slo se aplican si las partes no han decidido una
regulacin diferente
* la autonoma de la voluntad es la ley fundamental del arbitraje.
* regla 1: art 4.a: se extiende a autorizar a un tercero, incluida la
institucin arbitral, a que adopte las decisiones qeu la ley deja a la
facultad de las partes, fortalecimiiento de las instituciones arbitrales.
-- excepcin: art 34 LA: temas de fondo:
-- eleccin entre arbitraje de derecho/ de equidad.
-- eleccin de las normas jurdicas conforme a las que los rbitros han de
resolver la controversia. N.o. si las partes no las indican, los rbitros
las que estimen apropiadas.
* regla 2: art 4.b: se entiende que integran el contenido del convenio
arbitral y cualquier otro acuerdo de las partes las disposiciones de
reglamento arbitral al que las partes se hayan sometido.
*regla 3. interpretacin del procedimiento arbitral: art 4.c cuando una
disposicin de esta ley se refiere a la demanda, se aplicar tambin a
la reconvencin y cuando se refiera a la contestacin se aplicar a si
mismo la contestacin a la reconvencin.
- Excepciones: conclusiones de las actuaciones arbitrales.
- art 31a LA por la no presentacin de la demanda en plazo.
ar 38.2 ) LA: por el desistimiento del demandante.

Clases de arbitraje
A) Por su origen:
-Contractual: regla general: convenio de las partes
-Testamentario: art. 10 LA