SEMINARIO:

DERECHO ADMINISTRATIVO
Y DERECHO PROCESAL
ADMINISTRATIVO

SEGUNDA SESIN

DISCRECIONALIDAD ADMINISTRATIVA

EL REGLAMENTO

EL FENMENO PARARREGLAMENTARIO

INTRODUCCIN.
EL ESTADO. Como
organizacin
poltica, permanente entre los que
mandan y los que obedecen, como
estructura genrica de dominacin
legtima de unos seres humanos sobre
otros, con el fin de ordenar y potenciar
la vida de las sociedades, entonces
debe limitarse la existencia de ste
como idea y realidad en la modernidad.
(Mario de la Cueva).

La organizacin estatal, en el punto de

vista social, se concibe como la forma
en que en las sociedades capitalistas,
las personas entablan las relaciones de
libertad y autoridad; las relaciones de
dominio legtimo y obediencia o las
relaciones
de
solidaridad
y
subordinacin con miras a un fin
comn. (Weber)

En la teora formalista se le considera

como la conjuncin de los elementos
que lo integran, a saber, poblacin,
territorio, gobierno y/o autoridad,
estructura u orden jurdico y bien
comn inters general-.(Jellinek y Kelsen)

La forma en que la autoridad

se representa en el mundo
moderno, coexiste desde sus
inicios con la aspiracin del
ser humano a la libertad.
PODER

VS.

LIBERTAD

En el Estado moderno, cuando la

autoridad acta lo hace con
fundamento en normas jurdicas,
es decir, en reglas sociales de
conducta declaradas obligatorias.

La teora de Montesquieu se basa en la

premisa que el hace las leyes no sea el

encargado
de
aplicarlas
no
de
ejecutarlarlas; que el que las ejecute no
pueda hacerlas ni juzgar de su
aplicacin; que el que juzgue no las haga
ni las ejecute.

El hombre con poder debe estar limitado

para impedir que abuse del mismo, por
ello el poder es control de otro poder.

EL ESTADO SOCIAL DE
DERECHO

La idea fundacional del Estado liberal ha

sido matizada en la teora del Derecho
constitucional y administrativo bajo la
premisa de que el Poder del Estado es
nico e indivisible y que las
constituciones modernas establecen
una distribucin de facultades entre los
diversos rganos jerrquicos estatales
para
evitar
el
aislamiento
o
antagonismo de los mismos.

EL PODER

Es la capacidad del Estado para decidir y

accionar; en trminos jurdicos es el imperium
y el dominium con que se reviste ste y su
ejercicio requiere la existencia de rganos
que lo lleven a cabo.
Ms que una divisin de poderes existe la
unidad de poder con una pluralidad de
rganos y funciones, que no necesariamente
desnaturaliza la teora tradicional de la
divisin tripartita de los poderes, pero que
abre la oportunidad para crear rganos de
origen constitucional.

La relacin dialctica entre

seguridad jurdica versus
eficiencia administrativa se
conoce
como
gestin
estratgica.

DISCRECIONAL
ADMINISTRATIVA

FACULTAD DISCRECIONAL EN
SENTIDO AMPLIO
VINCULADA O REGLADA
ACTO DISCRECIONAL
CLASIFICACIN
DISCRECIONALIDAD-ARBITRARIEDAD
DISCRECIONALIDAD Y GARANTIAS

FACULTAD DISCRECIONAL

Es aquella que tienen los rganos del Estado

para determinar su actuacin o abstencin, y
si deciden actuar, qu limite darn a su
actuar y cual ser el contenido de la misma.
Es la libre apreciacin que se da al rgano de
Administracin Pblica, con vistas a la
oportunidad, la necesidad, la tcnica, la
equidad o razones determinadas que puede
apreciarse circunstancialmente en cada caso
con todo ello, con los lmites consignados en
a ley.

TIPOS DE FACULTAD
DISCRECIONAL

LIBRE: Deja al rgano administrativo el

ejercicio de la voluntad con amplios
mrgenes.
OBLIGATORIA: Facultad discrecional
cuyo ejercicio es obligatorio dentro de
los lmites de la ley.
TCNICA: La ley seala que deben
considerarse datos tcnicos para su
ejercicio

SUS ELEMENTOS
Es otorgada en la ley.
Sus lmites son marcados por la ley.
Su objeto es que dentro de esos
lmites el funcionario aprecie una
serie de circunstancias que van
desde la decisin de actuar hasta
los lmites de la actuacin.

ACTO DISCRECIONAL
Es el que se emite con base a la
facultad discrecional.
Aunque
implica
posibilidades
diversas de apreciacin, no es un
acto fuera de la ley, pues la norma
jurdica marca las bases, contenido
y lmites de la discrecionalidad.

FACULTAD REGLADA O
VINCULADA

Es aquella que otorga la ley

y exige imperativamente al
rgano su cumplimiento, es
una obligacin ineludible.

ACTO REGLADO

Es aqul que consiste en el

cumplimiento
exacto
de
la
obligacin que impone la ley al
rgano administrativo. (Ejemplos:
informe anual de labores del
ejecutivo; protesta para tomar
posesin de un cargo pblico).

DISCRECIONALIDAD Y
ARBITRARIEDAD
SON CONCEPTOS DISTINTOS.
EL EJERCICIO DE LA FACULTAD
DISCRECIONAL PARTE DE UNA
BASE
LEGAL
EXISTE
UNA
AUTORIZACIN EXPLCITA EN LA
NORMA.
EN EL ACTO ARBITRARIO NO HAY
SUSTENTO LEGAL.

LA FACULTAD
DISCRECIONALIDAD Y LAS
GARANTIAS CONSTITUCIONALES
LEGALIDAD
FUNDAMENTACION
MOTIVACIN
ESCRITO

FUNCIONES DEL ESTADO

Legislativa;

Ejecutiva; y,

Jurisdiccional.

La funcin jurisdiccional es la potestad

de crear, modificar, transformar y
extinguir situaciones particulares de
derecho, a travs de actos concretos
que se integran por medio de un
proceso en el que el Estado interviene
para dirimir una controversia y que
tiene la fuerza de verdad ltima.

La funcin administrativa es la potestad

de crear, modificar, transformar y
extinguir situaciones particulares de
derecho emitidas conforme a un orden
jurdico preestablecido, a travs de
actos jurdicos concretos para la
consecucin de los fines del Estado, la
ejecucin de la Ley y el accionar del
Estado.

La funcin legislativa es la potestad

de crear, modificar, transformar y
extinguir situaciones generales de
derecho, a travs de actos jurdicos
que crean normas abstractas,
universales,
permanentes
e
impersonales.

INTERACCIN DE PODERES EN
EL ESTADO SOCIAL DE DERECHO

El Poder Legislativo como administrador

El Poder Ejecutivo como legislador y

y juzgador;

juzgador,

El Poder Judicial como administrador y

legislador.

El Poder Ejecutivo, cuando reglamenta

ejerce una funcin legislativa.
El reglamento no es propiamente una
funcin legislativa, sino una forma de
concretarla norma general, abstracta e
impersonal.

Con la creacin del Consejo de la

Judicatura Federal, el Poder Judicial
debe
ser
responsable
de
su
autogobierno, la unidad de ese poder,
la conservacin de su autonoma; se
administra y reglamenta sus funciones

EL REGLAMENTO EN LA
ACTUALIDAD

En Mxico, la facultad reglamentaria,

tradicionalmente, se ha apoyado en lo
dispuesto por la fraccin I del artculo
89 de la Constitucin del 1857.
A partir de 1824 en todas las
Constituciones se reconoci siempre en
forma expresa que el Presidente de la
Repblica tena la facultad de dictar
reglamentos.

ELEMENTOS PARA EL
CONCEPTO DE REGLAMENTO

Manifestacin unilateral de voluntad, del

rgano pblico competente, en virtud del
poder y autoridad que le confieren la
Constitucin o la ley.
Expresin de una actividad legislativa de la
administracin.
Se emite a travs de un procedimiento
distinto al de la ley.
El refrendo
Su publicacin en el Diario Oficial de la
Federacin.

EL REGLAMENTO

Es un acto unilateral de voluntad que

establece normas jurdicas generales y
obligatorias
para
regular
situaciones
impersonales, abstractas u objetivas, que
generalmente emana del Poder Ejecutivo,
pero puede provenir de rganos que actan
dentro de su rbita, o de los que pertenecen
a los otros poderes del Estado, siempre que
sta facultades les haya sido especialmente
atribuida.

Se le define tambin como el

conjunto ordenado de reglas y
conceptos que por autoridad
competente se da para la
ejecucin de una ley o para el
rgimen
interior
de
una
corporacin o dependencia.

A diferencia de la ley, no es expresin

de la voluntad popular, sino de la
Administracin Pblica que lo emite.
Es un acto administrativo, en el sentido
de que es una aplicacin de la ley, no
comparte la naturaleza de ste que es
un medio para producir efectos jurdicos
concretos.
Es
formalmente
ejecutivo
y
materialmente legislativo.

La Ley Federal de Procedimiento Administrativo

define al reglamento como acto administrativo
general y lo equipara con otras normas de carcter
general:

Artculo 4. Los actos administrativos de carcter

general, tales como reglamentos, decretos, acuerdos,
normas oficiales mexicanas, circulares y formatos, as
como los lineamientos, criterios, metodologas,
instructivos,
directivas,
reglas,
manuales,
disposiciones que contengan por objeto establecer
obligaciones especificas cuando no existan
condiciones de competencia y cualesquiera de
naturaleza anloga a los actos anteriores, que
expidan
las
dependencias
y
organismos
descentralizados de la Administracin Pblica
Federal...

La potestad reglamentaria del Ejecutivo

Federal, tiene su carcter originario en la
potestad conferida directamente por la
Constitucin, en trminos de la fraccin I,
del artculo 89.
Est sometida al principio de legalidad,
por ello el reglamento est subordinado a
la ley, es un instrumento para la
aplicabilidad de la ley.

PRINCIPIOS QUE RIGEN LA

FACULTAD REGLAMENTARIA
Reserva de ley, ( es una
reaccin al poder ilimitado del
monarca).
Subordinacin jerrquica a la
misma.

Principio de jerarqua normativa no puede

rebasar o ir ms all del contenido de sta.
El reglamento y las reglas generales
administrativas
son,
ambas,
normas
generales abstractas y permanentes, el
primero puede imponer obligaciones a los
particulares y las segundas, slo a quienes
forman parte de la estructura administrativa
interna.

DIFERENCIAS ENTRE EL
REGLAMENTO Y LA LEY

POR EL RGANO QUE LA EMITE: La ley

proviene del Legislativo y el reglamento del
Ejecutivo.
POR LA FORMA DE SU CREACIN: La Ley
sigue el procedimiento del artculo 72 de la
Constitucin; y para emitir un reglamento los
nicos requisitos formales para su validez
son, en su caso, el refrendo ministerial y su
publicacin en el Diario Oficial de la
Federacin.

DIFERENCIAS ENTRE EL
REGLAMENTO Y LA LEY

POR JERARQUIA: La ley es superior al

reglamento.

La ley tiene un situacin de primaca

formal.

Existe una primaca material o de

contenido de ley respecto del reglamento.
Primaca objetiva o de mbito.

DIFERENCIAS ENTRE EL
REGLAMENTO Y LA LEY

La ley tiene una posicin de primaca directiva

respecto del reglamento, al tener plena
determinacin
vinculante
respecto
del
contenido del reglamento y los trminos
formales de su vigencia.
No puede haber reglamento sin ley, pero sta
s puede existir, per se, aunque nunca se
reglamente.
Si una ley se abroga o se deroga, sus
reglamentos siguen la misma suerte (salvo
disposicin expresa en la reforma de la ley).

TIPOS DE REGLAMENTOS
ADMINISTRATIVOS

Reglamentos ejecutivos, de ejecucin o

subordinados;
Reglamentos
autorizados
o
de
integracin;
Reglamentos delegados;
Reglamentos
autnomos
o
independientes; y,
Reglamento de necesidad o urgencia.

REGLAMENTOS EJECUTIVOS, DE
EJECUCIN O SUBORDINADOS

Son emitidos por el Poder Ejecutivo u

otro rgano estatal en ejercicio de sus
facultades
constitucionales,
corresponden a la manifestacin tpica
de la potestad reglamentaria.
Para
ser
vlidos
deben
estar
refrendados por los Secretarios de
Despacho competentes en la materia
conforme a la dispuesto en la
Constitucin.

REGLAMENTOS AUTORIZADOS O
DE INTEGRACIN

Contemplan, interpretan e integran, al precisar

circunstancialmente, el principio jurdico general
contenido en una ley.
No derivan de la facultad constitucional reglamentaria
para completar una ley, de las llamadas leyes en
blanco o leyes marco.
Como ejemplo, las reglas de carcter general que
emiten
las
entidades
supervisoras
de
los
concesionarios de servicios pblicos; reglas de
carcter general en materia tributaria (miscelneas
fiscales); cuotas compensatorias del comercio
exterior; el Manual de Normas Presupuestarias para
la Administracin Pblica Federal y las normas
oficiales mexicana.

REGLAMENTOS EJECUTIVOS, DE
EJECUCIN O SUBORDINADOS

CPEUM Art. 92. Todos los Reglamentos, Decretos, Acuerdos y

Ordenes del Presidente debern estar firmados por el Secretario
de Estado o Jefe de Departamento Administrativo a que el
asunto corresponda, y sin este requisito no sern obedecidos.
LOAPF Art. 13. Los Reglamentos, decretos y acuerdos expedidos

por el Presidente de la Republica debern, para su validez y

observancia constitucionales ir firmados por el Secretario de
Estado o el Jefe del Departamento Administrativo respectivo, y
cuando se refieran a asuntos de la competencia de dos o ms
Secretaras o Departamentos, debern ser refrendados por
todos lo titulares del mismo. Tratndose de los decretos
promulgatorios de las leyes o decretos expedidos por el
Congreso de la Unin, slo se requerir el refrendo del titular de
la Secretara de Gobernacin.

REGLAMENTOS DELEGADOS

Se originan en la voluntad del legislador

que atribuye a algn rgano estatal o
de la Administracin Pblica, una cierta
potestad para regular una determinada
materia.

REGLAMENTOS AUTNOMOS O
DE SERVICIO

No emanan de una ley, los dictan

rganos
estatales
o
de
la
Administracin Pblica en virtud de
poderes constitucionales propios que
regulan aspectos.
Se originan en la zona de reserva que la
Constitucin
garantiza
al
Poder
Ejecutivo o a otros rganos estatales.

REGLAMENTOS AUTNOMOS O
DE SERVICIO

Ejemplos: Las disposiciones generales

que puede dictar el Consejo de
Salubridad General en (Art. 73 f. XVI,
base 1 CPEUM); En materia de
comercio exterior o interior los que
dicta el gobierno federal (Art. 131
CPEUM); Acuerdos generales del
Consejo de la Judicatura Federal, los
bandos de polica y buen gobierno a
que se refieren los artculo 21 y 115,
fraccin II de la Constitucin.

REGLAMENTO DE NECESIDAD O
URGENCIA

Los dicta el Ejecutivo por causas graves

y
urgentes
para
atender
las
necesidades pblicas y regulando
materias que corresponden al rgano
legislativo.

REGLAMENTO DE AUTORIDAD

Regulan la actividad interna de

las entidades y unidades
administrativas que de ellas
depende; por ejemplo, el
reglamento
Interior
del
Congreso de la Unin y de cada
una de sus Cmaras.

LOS BANDOS DE POLICIA Y BUEN GOBIERNO Y LOS

REGLAMENTOS, CIRCULARES Y DISPOSICIONES
ADMINISTRATIVAS DE OBSERVANCIA GENERAL DE
LOS MUNICIPIOS

Bando, significa pregonar o hacer

pblico algo.
Ordenanzas, significa poder orden a las
cosas.
Los bandos y ordenanzas fueron los
principales instrumentos legislativos a
travs de los cuales se regul la vida
municipal durante muchos siglos.

ARTICULO 115 CPEUM

Bandos de polica y buen
gobierno.
Reglamentos (administrativos)
Circulares.
Disposiciones administrativas de
observancia

TIPOS DE REGLAMENTOS QUE

EXPIDEN LOS AYUNTAMIENTOS.

De estructura y organizacin.
Referentes a servicios pblicos.
Referentes
a
zonificacin,
planeacin y desarrollo urbano, La
fraccin V del artculo 115
constitucional.

BANDOS MUNICIPALES

Ordinarios son los que expiden los ayuntamientos

generalmente al inicio de su gestin, para hacer
pblicas las normas a que habr de sujetarse la vida
municipal y que en materias especiales darn cabida
a otros reglamentos particulares.
Los bandos extraordinarios o solemnes son aquellos
que expiden los ayuntamientos para dar realce a un
acontecimiento sobresaliente que debe ser conocido
y difundido en la demarcacin municipal.
Los reglamentos municipales, son la fuente ms
importante de su legislacin interna.

REGLAMENTOS DEL PODER JUDICIAL DE

LA FEDERACIN

Facultad
para
emitir
actos
pararreglamenarios ya que estar
facultado
para
expedir
acuerdos
generales.
Los actos parareglamentarios del
Consejo de la Judicatura Federal son
una verdadera facultad reglamentaria
de un rgano del Poder Judicial Federal.

LAS PRCTICAS Y ACTOS

PARARREGLAMENTARIOS

A nivel de Ministros o Secretarios de Estado y

de niveles jerrquicos subordinados a ellos,
los funcionarios emiten una serie de
disposiciones que llevan los ms variados
nombres y adoptan las ms diversas y
variadas formas de expresin. Encontramos:
circulares, decretos, instrucciones, directivas,
criterios, reglas, disposiciones de orden
interno, medidas, normas, orientaciones,
polticas, cartas, esquemas, guas, modelos,
directrices, notas, etctera.

PROBLEMTICA DEL FENMENO

PARARREGLAMENTARIO
A) La naturaleza y efectos jurdicos de este
conglomerado de normas y disposiciones;
B) Su fundamento acorde al principio de
legalidad;
C) Su trascendencia jurdica hacia los
particulares y los medios de defensa que
puedan;
D) Su jerarqua en la escala normativa
(Artculo 133 constitucional).

LAS PRCTICAS PARARREGLAMENTARIAS, FENMENO

DEGENERATIVO DEL PODER REGLAMENTARIO.

El
fundamento
de
muchas
disposiciones de orden general y de
las prcticas pararreglamentarias
es precisar la jerarqua, a travs del
poder del mando del superior y de
la obligacin de obediencia del
subalterno.

SUS EFECTOS FRENTE A LOS

ADMINISTRADOS

Muchos actos pararreglamentarios no

slo afectan el orden interno de la
Administracin Pblica, en cuya eficacia
se centra el poder jerrquico hacia los
subalternos, sino que tambin afectan
jurdicamente y de hecho a un sector
que no se encuentra subordinado
jerrquicamente (los administrados).

LEYES EN BLANCO CUADRO

A partir de 1926, en Francia surge una

prctica de poltica legislativa que dio origen
a las llamadas Leyes Marco.
Andr de Laubadre sostiene: Leyes Cuadro

consisten en una prctica por medio de la

cual el Parlamento no hace figurar en la ley
sino los principios de la materia respectiva,
dejando a los reglamentos la potestad de
desarrollarlos ampliamente.

LEYES EN BLANCO CUADRO

Jean Rivero: Con la expresin Leyes Cuadro

se design a aquellas que, en una materia
especfica, se limitan a definir las reformas
por realizar, a precisar su cuadro, dejando
la ejecucin de dichas reformas al gobierno,
mediante la expedicin de decretos, pudiendo
a travs de stos modificar la ley.
Maurice Duverger: es una ley que solamente

plantea los principios generales de una

reforma,
remitiendo
a
decretos
gubernamentales la adopcin de los
detalles de aplicacin.

LEYES EN BLANCO Y PRCTICA

PARARREGLAMENTARIA

Las leyes en blanco, cuadro o marco

son resultado de una prctica legislativa
consistente en que el legislador
consigna los principios generales de la
materia respectiva y deja a los
reglamentos el desarrollo. Estas leyes
se limitan a definir las materias que
deben normarse, precisan su cuadro o
marco, dejando su ejecucin al
rgano administrativo, a travs de
decretos o reglamentos.

En la prctica pararreglamentaria
encontramos que en la actualidad
proliferan un universo de circulares,
criterios, reglas generales y normas, en
general,
expedidas
por
rganos
administrativos de la ms variada
jerarqua y que en y que en su esencia
corresponden
a
verdaderos
reglamentos.