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TTULO:
AUTOR/ES:
Lobera, Elizabeth
PUBLICACIN:
TOMO/BOLETN:
XVII
PGINA:
MES:
Abril
AO:
2010
OTROS DATOS:
I_PAT_672_C_2
LA CLAUSURA TRIBUTARIA.
CAUSAS QUE LA MOTIVAN Y PROCEDIMIENTO PARA SU
APLICACIN
ELIZABETH LOBERA
INTRODUCCIN
Desde principios de este ao venimos observando, ya sea a travs de distintos medios periodsticos, o bien, del
propio sitio Web de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos (AFIP), que el Organismo Recaudador viene
aplicando, en forma masiva, la sancin de multa y clausura en distintos comercios ubicados a lo largo del pas, como
consecuencia de numerosos relevamientos llevados a cabo por sus agentes de fiscalizacin durante distintos operativos
destinados -segn enfatiza la AFIP en algunos comunicados- a combatir la informalidad laboral, modificar la conducta
de incumplimientos fiscales, y detectar maniobras evasivas y contrabando.
Los sectores ms controlados, en bsqueda de ese objetivo, son los rubros gastronmico, textil, de indumentaria,
discotecas, playas de estacionamiento, libreras escolares, concesionarias de autos, terminales de mnibus y
"shoppings".
Es por esta razn que consideramos oportuno repasar cules son las conductas que generalmente motivan el
labrado de actas de inspeccin, y que pueden derivar en una posible sancin de multa y clausura, situacin sta muy
gravosa para los contribuyentes, por cuanto se ven afectados no slo econmicamente, sino tambin desde el punto de
vista social, ya que se daa su imagen o prestigio. Asimismo, intentaremos repasar el procedimiento reglado para la
aplicacin de este tipo de sanciones, a fin de tener presente las herramientas necesarias para ejercer debidamente el
derecho de defensa que le asiste al presunto infractor.
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Observacin adicional
Si bien no se trata de una norma dictada por la AFIP, debemos recordar que la ley (Bs. As.) 13987 [BO (Bs. As.):
7/5/2009] dispone que en las facturas y los tiques a consumidores finales emitidos en la Provincia de Buenos Aires
deber constar, en forma legible y destacada, el nmero de telfono gratuito del Departamento de Orientacin al
Consumidor, u organismo que lo reemplace, bajo el siguiente texto: "Orientacin al Consumidor Provincia de Buenos
Aires 0800...".
b) No lleven registraciones o anotaciones de sus adquisiciones de bienes o servicios, o de sus ventas, o de
las prestaciones de servicios de industrializacin, o si las llevaren, fueren incompletas o defectuosas,
incumpliendo con las formas, los requisitos y las condiciones exigidos por la AFIP
En lo que respecta a las normas de registracin de comprobantes, rigen principalmente las resoluciones generales
(AFIP) 1415 y 1361, que regulan la registracin manual y el almacenamiento electrnico, respectivamente, por lo que
debe tenerse especial cuidado en lo all previsto.
Sobre el particular, es importante recordar que la resolucin general (AFIP) 1415 regula expresamente quines son
los sujetos obligados a llevar registros manuales (salvo excepciones expresas del art. 7), cules son los datos que debe
contener la registracin (Anexo VI, aps. A y B), as como tambin las modalidades de registracin (art. 45 y Anexo VI,
ap. C). Por su parte, en cuanto a los plazos para registrar los distintos comprobantes emitidos o recibidos, la norma
dispone que debe realizarse dentro de los 15 das corridos del mes inmediato siguiente a aquel en el cual se haya
producido su emisin o recepcin. Aclara que cuando se trate de sujetos que poseen el carcter de responsables
inscriptos ante el impuesto al valor agregado (IVA), la registracin de los comprobantes emitidos o recibidos en cada
mes calendario se realizar hasta el da hbil inmediato anterior -del mes inmediato siguiente- a aquel en el cual
corresponda presentar la declaracin jurada mensual del citado impuesto.
Por su parte, la resolucin general (AFIP) 1361 regula el almacenamiento electrnico de las registraciones de los
comprobantes emitidos y recibidos. Obliga al resguardo de copias y a la definicin del lugar de resguardo, as como
tambin obliga a que el resguardo de las copias se realice dentro de los primeros 15 das del mes inmediato siguiente a
aquel en el que se haya producido la emisin del comprobante (arts. 17 a 19 de la normativa).
Entre las situaciones que normalmente el Fisco detecta y son causal de la sancin de clausura, observamos:
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Nuestra ley de procedimiento tributario, a travs de la autorizacin expresa del artculo 35, inciso f), faculta al
Fisco a gozar de amplias facultades para clausurar preventivamente un establecimiento, cuando el funcionario
autorizado por la AFIP constatare que se hayan configurado uno o ms de los hechos u omisiones previstos en el
artculo 40 -analizado en extenso en prrafos precedentes-, y concurrentemente, "exista un grave perjuicio", o el
responsable "registre antecedentes" por haber cometido la misma infraccin en un perodo no superior a un ao desde
que se dectect la anterior.
A diferencia del procedimiento reglado para la aplicacin de la sancin de multa y clausura -el cual respeta las
garantas constitucionales del debido proceso y el derecho de defensa-, la clausura preventiva se aplica previo a la
intervencin judicial. Efectivamente, el artculo 75 de la ley de procedimiento expresa lo siguiente:
La previsin legal relativa a esta sancin resulta sumamente cuestionable, por cuanto la intervencin judicial es
posterior a su concrecin e implica, en la prctica, una sancin aplicada sin audiencia ni defensa previa, lo cual la torna
arbitraria y contraria a los principios constitucionales.
Adems, en opinin de Humberto J. Bertazza, cuando la norma menciona "grave perjuicio", es imprecisa. Sostiene
que ello no es propio del mbito penal, en el que los distintos tipos infraccionales deben ser descriptos en forma clara y
precisa. Adems, advierte que el "registrar antecedentes" implica que la sancin se encuentre firme, pues, caso
contrario, no habr sancin y, por lo tanto, no existirn antecedentes registrados.(1)
No obstante ello, hemos observado que, en los ltimos meses, funcionarios fiscales, en distintos operativos, han
empleado esta herramienta legal.
Como consecuencia del empleo de esta modalidad, trascendi un fallo del Juzgado Federal en lo Criminal y
Correccional N 2 de San Martn, de fecha 26 de marzo de 2010, en el que el Juez Juan Manuel Yalj declar la
inconstitucionalidad del artculo 35, inciso f), de la ley de procedimientos fiscales, que habilita a la AFIP a clausurar
preventivamente, por cuanto resulta contraria al artculo 18 de la Carta Magna.
Del texto de la sentencia surge lo siguiente:
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perjuicio a la persona cometido (en igual sentido, ver "Barolo, Guillermo A. c/AFIP" CFed. de Crdoba - 14/11/2005).
IV - SUGERENCIA PROFESIONAL
Como bien puede observarse, ms all de compartir plenamente la jurisprudencia reseada, lo cierto es que la
misma slo es aplicable al caso concreto, por lo que se entiende conveniente, en funcin de todo lo aqu expuesto,
revisar el debido cumplimiento a las normas que pudieran motivar algunas de las infracciones pasibles de multa y
clausura, o bien de clausura preventiva, a fin de evitar consecuencias no deseadas.
Nota:
[1:] Ver Bertazza, Humberto J.: "Modificaciones a la ley de procedimiento tributario"
I_PAT_672_C_2_q1