Exp N 228-2009

Esp. Marcelo Davalos C.

Cuaderno de Medida Cuatelar
Esc. N 1
As. Asignacion Anticipada de
Alimentos.
SEOR JUE DEL JUZGADO DE PAZ LETRADO DE LINCE Y SAN ISIDRO:
MELINA MARTINEZ NUEZ, representante legal de mi menor hijo,
SALVADOR SMEINARIO MARTINZ, en los seguidos con don GUSTAVO
SEMINARIO SAYAN, sobe alimentos, a Usted con respeto digo:
Que habindose sealado Vista para la causa, estimo pertinente solicitar qu
se CONFIRME la Resolucion N 21 en cuanto declara FUNDADA la
demanda y se REVOQUE nicamente en el extremo en el que fija la pension
alimenticia en el 23% de los ingresos mensuales del demandado, el cual
RECTIFICANDOSE, corresponde que se die en el 40% de los citados
ingresos, en virtud de los siguientes:
1. Los alimentos son un derecho humano fundamental para la
subsistencia del nio?
Esta pregunta pudiera parecer irrelevante y hata absurda. Sin embargo,
existen padres irresponsables que no solo tratan de evadir su
responsabilidad alimentaria o, en todo caso, minimizarla recurriendo a
argumentos insostenibles y tcticas inconsistentes.
Felizmente, existen magistrados que responden adecuada yeficientemente
a los postulados imperativos que consagran el inters superior del nio a la
vida. Asi, en el dictamen de fs. 472 y 473 la Fiscal Provincial Especializada
en Fmailia, reconociendo el derecho de mi menor hijo, es de opinin que se
CONFIRME la apelada. Empero la mayor riqueza jurdica la ubicamos en la
Resolucion de fecha 12 de julio del 2010 expedida por el Juzgado, y cuya
vigencia ha quedado diferida circunstancialemnte por involuntario error del
notficiador.
El sexto considerando de la citada Resolucion acertadament dice: su fin es
fijar el quantum que permite facilitar los medios indispensables para que el
sujeto satisfaga sus necesidades bsicas a fin de lograr el mantenimiento y
subsistencia, esto en aras de la tutela de intereses superior de la persona
como base de la dignidad y de una socidad usta y democrativa para
atende las necesidades del menor referidos a la habitacin, vestido,
alimentos, salud, educacin y recreo
Esta decisin responde eficientemente a la norma contenida en el art 4 de
la Constitucion Politica del Estdo concordada con el art 472 del Codigo Civil
y el Codigo del Nio y del Adolescente, en cuanto prevn qe la comunidad y
el estado tiene el deber de proteger especialmente al nio, y en

consecuencia, los padres estn obligados a acudirle con todo lo necesario

para el sustento, habitacin, vestido y asistencia medica.
2. Basta con satisfacer las necesidades bsicas del nio o hay
que procurar su desarrollo?
La respuesta a este pregunta que implica una evolucin progresiva del
derecho alimentario, la encontramos en ela Declaracion de los Derechos del
Nio aprobada en la Asamblea Genera de las Naciones Unidas de fecha 28
de noviembre de 1959. Asi el art 2 establece que el nio gozara de una
proteccin especial y dispondr de oportunidades, y servicios para que
pueda desarrollarse espiritualmente y socialmente en forma saludable y
normal, asi como en condicione sde libertad y dignidad. Al promulgar leyes
con este fin, la condideracion fundamental que se atender ser el itneres
superior del nio, el art 4 tendr derecho a crcer y desarrollarse con
buena salud. El nio tendr derechos a disfrutar de alimentacin, vivienda,
recreo y servicios mdicos adecuados, art 7 a desarrollar sus aptitudes y
su juicio individual, su sentido de responsabilidad moral y social y llegar a
ser un miembro til a la sociedad
De lo anterior podemos colegir que el inters superior del nio que sintona
con el inters de la comunidad significa que el nio se desarrollo
plenamente para llegar a ser un miembro til a la sociedad. Entonces, esta
claro que este inters del nio se yergue como superior en la medida que
luego como persona sea til socialmente. Y en el medio para lograr este fin
indispensable para el bien comn es que le nio pueda desarrollarse.
Siguiendo el razonamiento de la norma supranacional, cuya observancia es
imperativa en nuestro mbito jurdico, tenemos que los alimentos no solo
deben ser prestados para atender la susbstencia del nio. L mas
trascendente en el cumplimiento de esta obligacin es que eta atienda el
desarrollo pleno del nio. En este caso en concreto, para que mi menor hijo
ueda desarrollar sus aptitudes y su juicio individual su sentido de
responsabilidad moral y social.
Asi en la Casacion N 2190-2003-Santa, ha quedado sentado que los
alimentos son un derecho humano fundamenta de atencin prioritaria, que
se encuentra estrechamente ligado a la subsistencia y desarrollo de la
persona por lo que goza de proteccin.
3. El demandado reconcoe el derecho de mi menor hijo pero
pretende minimizarlo a lo indispenable para subsistir:
En efecto, en el acpite II. 4 de su recurso de apelacin, el demandado
reconoce que los alimentos comprenden todo lo necesario par el susteno,
habitacin, vestido y asistencia medica. Sin embargo, el demandado se
contradice a si mismo, a la Declaracion Universal de los derechos del Nio y
a la Casacion, cuando pretende constreor el significado jurdico de los
alimentos a la mera subsistencia del menor alimentista. Soslaya que el

significado jurdico de alimentos es mas amplio y tiene como principal

finalidad el desarrollo de la persona alimentista.
Es mas en una actitud innoble y desleal el demandado, desliza que mi
intencin es la de lucrar con la pension manipulando el inters de mi hijo.
Asi lo esboza en el punto en coento y a lo largo del proceso. Ya he rechazado
tan calumniosa imputacin. Pero, tratando de darle un enfoque uridico a la
ctitud evasiva del demandado resulta que en ese mismo punto postula que
los alimentos se subordinan al rango y condicin social en este caso de mi
menor hijo y que no se puede pretender elevar el status social con motivo
de la demanda de alimentos.
Esta tesis es ofensiva no solo para la dignidad de mi menor hijo y la mia
propia, sino que contradice los dems argumentos del demandado y carece
de sustento jurdico. Es ofensiva porque nos considera de una clase social
inferior y que el es de una clase social superior, y que con los aliementos
pretendemos elevar nuestro rango social. Nada mas falso. El demandado
como Abogado, tiene que asumir con virilidad y madurez la obligacin de
acudir no solo a la subsistencia de nuestro hijo sino a su desarrollo como
persona es contradictoria porque luego el demandado se muestra con
recursos econmicos limitados y que incluso tiene que apoyar al sustento de
su anciano apdre. Pero, el no era de una clase social superior? Aqu se
evidencia que el demandado mienta par ano cumplir con su obligacin. Por
ultimo, su tesis es retrograda porque postula un encasillamiento de clases
sociales como si estas fueran comportamientos estancos a los que las
personas estuvieran encadenadas negando la dinmica que caracteriza una
sociedad justa y democrtica.
4. Los alimentos se regulan en proporcin a las necesidades del
menor y alas posibildades del demandado:
Dado el texto claro y expreso de as normas supranacional y
nacionales acotadas, y aplicando el art 481 del Codigo Civil, ha
quedado probado en autos:
a) Las necesidades de mi menor hijo y su derecho al desarrollo
personal: Aqu no solo le favorece la presuncin legal sino todos los
documento alcanzados a lo argo del proceso. El cuadro alcanzado
como anexo de la demanda sirve de referencia para ilustrar cuales
son las necesidades que se requiere satisfacer para que el menor
alimentiste se desarrolle como persona
b) Las posibilidades del demandado, en cuanto a que es abogado
asociado de uno de los estudios de abogados mas solventes del pas
y en cuanto dicho estudio ha informado que percibia un haber
mensual superior a los S/.8,000.00. adems, como bien lo indica el
Fiscal Provinsial en su dictamente , es muy prbable que obtenga
ingresos adicionaes por el ejercicio de su profesin.
c) La inexistencia de otras obligaciones a cargo del demandado:
quien es soltero y no ha probado tener carga algna. Sin embargo ha
quedado demostrado que el demandado habra incurrido en fraude
procesal al presentarse como sostenedor de su padre y que

supuestamente le acude con una pension de $300.00 mensuales,

cuando lo cierto es que este es una pesona propietaria de cuatro
inmuebles, conforma se ha acreditado con los documentos pblicos
alcanzados con el escrito presentado el 10 de ferbero del 2009.
Al respecto cabe anotar que el demandado ha logrado sorprender a la
Fiscal Provincial, quien en us dictament recoge como cierto ese falso
hecho. Pero felizmente no pudo vencer la perspicacia de vuestro
despacho, en cuanto que en la Resolucion de fecha 12 de julio del
2010, considera que el padre del demandado muy bien puede
obtener diveras rentas de los inmuebles de su propiedad.
5. La obligacin alimentaria es de ambos padres:
Es obvio que a tenor del art 477 del Codigo Civil, abos padres estn
obligados a prestar los alimentos al menor alimentista. Tambin lo econoe el
demandaod en el punto 2 del acapice IV 2.1. en comento. Pero, su error esta
encontradecir el exto claro y expreso de la norma acotada, la mismaque
prescribe que el pago de lapension se divide en cantidad proporcional a sus
respectivas posibilidades. En contrario, el demandado entiende que en este
caso la pension se divida entre ambos padres, en iguales proporciones.
Asi, estando claro que si, aproximadamente, el demandado tiene ingresos
mensuales por S/8,000.00 y los mios son de S/.3,500.00, esta igualmente
claro que dividiense proporcionalmente la obligacin alimentaria entre
ambos padres y deacuerdo a estos ingresos, segn la norma acotada, al
primero le corresponde acurdir a nuesro menor hijo con el doble de lo que a
mi me corresponde.
Sucede que en este caso, hasta mahor del 2009 fecha en que se hizo
efectiva la asignacin provisional ordenada en este proceso, y ante la
renuencia del demandado, yo e tendo que asumir durante casi TRES AOS
y desde la poca de la concepcin el integro del costo de la subsistencia y
desarrollo de nuestro menor hijo. Esta injusta situacin ha determinado mi
excesivo endeudamiento para cumplir parcialmente este cometido.
Este injusto y excesivo endeudamiento que se inicia en diciembre del 2006,
poca de la concepcin, al mes de julio del 2009 asciende a S/11,447.00
queda prbado con el reporte detallado Infocorp Plus al 08/09/2009 que se ha
alcanzado como anexo del recurso de adhesin a la apelacin, y que ha sido
ofrecido como medio probatorio en vitud de lo previsto en el art. 429 del
cdigo Porcesal Civil.
6. Conclusin:
En conseucencia, corresponde a la luz de as normas acotadas y aplicndose
el principio de quidad que inspira el derecho alimentario, se ponga coto al
abuso de derecho, que ha implicado la desidia del demanda, se CONFIRME
la demanda en cuanto declara FUNDADA la demanda, revocndose
nicamente en el extremo del quantum alimentario, el cual ha de responder

a la necesidad de la subsistencia y desarrollo de mi menor, en una pension

alimentaria mensual y adelantaa no menor al 40% de los ingresos
mensuales del demandado.

Por tanto,
A usted pido referir como solicito.
OTROSI DIGO: Para la vista de la causa sealada para el 03 de marzo del
2010, pido se digne conceder el uso de la palabra a la Abogada Daniela
Llaque Ulloa, para que informe por 10 minutos.