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5 - 1 Garcia Cavero
5 - 1 Garcia Cavero
. Abogado por la Universidad de Lima. Doctor en Derecho por la Universidad de Navarra Espaa, con
Post Doctorado en el Instituto de Derecho Penal de la Universidad de Bonn Alemania. Con diversas
estancias de investigacin en las Universidades de Navarra y de Bonn, as como en la Universidad
Pompeu Fabra de Barcelona Espaa. Es Profesor Ordinario de la Facultad de Derecho de la Universidad
de Piura y profesor de diferentes cursos de post-grado en varias universidades de Latinoamrica.
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Introduccin
Por el contrario, mucho ms discutible es el caso de los precedentes normativos del Tribunal
Constitucional, a los que ste ha considerado fuente del derecho en virtud del artculo 139 inciso 8 de la
Constitucin que dispone no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley (Exp. N
00047-2004-AI/TC). Sera una forma de precedente vinculante, pero de carcter normativo, de manera tal
que los jueces no podran apartarse de dicha doctrina jurisprudencial ni siquiera motivndolo.
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I.
La sentencia de la Corte Suprema R.N. 948-2005 Junn de fecha siete de junio de dos mil
cinco, se encarg de resolver el recurso de nulidad interpuesto por Juan Romn Marcelino
Arge Chanco, quien haba sido condenado por la instancia superior como autor del delito
de peculado a un ao de pena privativa de libertad, a un ao de inhabilitacin como pena
accesoria y a pagar una reparacin civil ascendente a mil soles. La condena recurrida se
sustent en el hecho probado de que Arge Chango, en su condicin de Director del
Centro Educativo de Menores Tcnico Industrial Veintisiete de Mayo de Quilca, se
haba apropiado de mil novecientos dlares destinados a la adquisicin de dos
computadoras. Sin embargo, el referido procesado aleg, en su recurso de nulidad, dos
infracciones que ameritaran declarar la nulidad de la sentencia condenatoria. Por un lado,
seal que no se haba tenido en cuenta su confesin sincera para la imposicin de la pena
de inhabilitacin, ponindose en riesgo su subsistencia con dicha pena. En segundo lugar,
indic que no se habra observado sus bajos ingresos econmicos para fijar la reparacin
civil. La Corte Suprema decidi confirmar la sentencia condenatoria en cuanto a la pena
privativa de libertad y el monto indemnizatorio, reformndola en cuanto a la pena de
inhabilitacin, la cual pas de accesoria a principal.
El considerando de la referida sentencia de la Corte Suprema que se ha instituido como
precedente vinculante es el considerando tercero. En este considerando se dice
textualmente lo siguiente: Que est fuera de toda discusin la culpabilidad del
encausado en la comisin del hecho punible; que la impugnacin se circunscribe al
extremo de la determinacin judicial de la pena de inhabilitacin impuesta y al monto de
la reparacin civil; que la confesin sincera del citado encausado no puede ser valorada
como presupuesto para establecer la cuanta de la reparacin civil -que no es una pena-,
en tanto que est reservada de ser el caso para rebajar la pena del confeso a lmites
inferiores del mnimo legal; que la naturaleza de la accin civil ex delicto es distinta,
pues tiene como finalidad reparar el dao o efecto que el delito ha tenido sobre la vctima
y, consecuentemente, debe guardar proporcin con los bienes jurdicos que se afectan;
que de autos se advierte que el encausado Arge Chanco se apoder de mil novecientos
dlares destinados a la compra de computadoras para un centro educativo, lo que gener
perjuicio tanto a la propia institucin acadmica cuanto a los educandos; que, siendo as,
el monto fijado por el Tribunal sentenciador por concepto de reparacin civil se
encuentra arreglado a ley.
Si bien el considerando reproducido se presenta como una exposicin unitaria de ideas, es
posible identificar en el texto diversas afirmaciones sobre la naturaleza y el alcance de la
reparacin civil derivada del delito que merecen ser comentadas separadamente. Con ello
no se pretende desconocer el sentido unitario del considerando constituido en precedente
vinculante, sino permitir, ms bien, un estudio analtico que resulte mucho ms
enriquecedor. En este sentido, vamos a ocuparnos, en lo que sigue, de establecer cules
son estas afirmaciones y desentraar el sentido de cada una de ellas. Por lo dems, la
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propia sentencia presenta ciertas contradicciones internas que conviene resaltar, aun
cuando no tendran por qu afectar, en principio, lo dispuesto de manera general acerca de
la reparacin civil derivada del delito.
II. Las afirmaciones generales sobre la reparacin civil derivada del delito
A.
La autonoma conceptual de la reparacin civil derivada del delito trae como primera
consecuencia que la pretensin civil de resarcimiento de los daos producidos por la
conducta sometida a un proceso penal sea independiente de la pretensin penal. Si bien
el camino regular para hacer efectiva dicha pretensin civil sera iniciar un proceso
civil, en donde el juez civil tendra que determinar el dao producido y establecer la
reparacin acorde con dicho dao, evidentes razones de economa procesal aconsejan
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Una afirmacin indiscutida en la doctrina nacional, como lo pone de manifiesto GLVEZ VILLEGAS, La
reparacin civil en el proceso penal, 2 ed., Lima, 2005, p. 81.
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Esta distincin de fundamentos, se aprecia claramente en la doctrina jurisprudencial desarrollada por la
Corte Suprema en el Acuerdo Plenario N 6-2006/CJ-116, en donde seala textualmente lo siguiente:
As las cosas, se tiene que el fundamento de la responsabilidad civil, que origina la obligacin de
reparar, es la existencia de un dao civil causado por un ilcito penal, el que obviamente no puede
identificarse con 'ofensa penal' -lesin o puesta en peligro de un jurdico protegido, cuya base se
encuentra en la culpabilidad del agente.
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El precedente vinculante afirma tambin que la reparacin civil tiene como finalidad
reparar el dao o efecto que el delito ha tenido sobre la vctima. De esta afirmacin cabe
distinguir dos cuestiones. En primer lugar, se destaca de manera general la finalidad
reparatoria de la reparacin civil derivada del delito, de la que hemos hecho mencin en el
apartado anterior. En segundo lugar, se establece el alcance de esa finalidad reparatoria,
pues el precedente vincula la reparacin civil con el dao o efecto que el delito ha tenido
sobre la vctima. Sobre ambas cuestiones conviene hacer algunas precisiones ms
detenidas.
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1.
MIR PUIG, Introduccin a las bases del Derecho penal, Barcelona, 1976, p. 29.
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a la experiencia normal y cotidiana debe ser capaz o adecuada para producir el dao
causalmente provocado13. En consecuencia, el precedente vinculante estara
disponiendo, en contra de la regulacin general civil, que la reparacin civil derivada
del delito solamente podr alcanzar a los daos directamente producidos por el delito.
De seguirse la teora de la causa prxima en la reparacin civil derivada del delito, se
producir una restriccin respecto de las reglas generales de la responsabilidad civil
extracontractual. As, por ejemplo, si la vctima afectada por unas lesiones se somete a
una segunda intervencin mdica para restablecerse plenamente y muere en la
operacin por una complicacin anestsica, este segundo dao no podr incorporarse
como parte indemnizable de la reparacin civil derivada del delito a pesar de su
vinculacin causal. Esta situacin no impide, sin embargo, que pueda acudirse al juez
civil a afectos de solicitarse la indemnizacin correspondiente, de ser sta procedente
(causa adecuada). Pero lo que queda claro es que la reparacin civil ex delicto se limita
a los daos directamente vinculados a la realizacin del delito. Esta limitacin de la
reparacin civil derivada del delito podra tener una explicacin lgica si se atiende al
objeto de prueba del proceso penal. El juez penal se centra en el delito, por lo que no
debe ampliar el objeto de prueba a otros hechos aunque se encuentren causalmente
vinculados con el delito. Si el juez penal pudiese salirse del mbito delimitado por el
hecho delictivo, el proceso penal dejara de ser un proceso penal para convertirse en un
proceso penal-civil.
La segunda consecuencia que producira la delimitacin de la reparacin civil ex delicto
a los daos producidos por el delito, sera dejar al margen los casos en los que tiene
lugar la llamada mutacin del ttulo, esto es, los casos en los que aspectos anteriores a la
realizacin del delito se incluyen dentro de la reparacin civil. En efecto, una obligacin
civil puede ampliarse por la comisin del delito a personas cuya intervencin es
posterior a la produccin del dao, como sera el caso de los receptadores o
encubridores14, as como tambin incluir una obligacin contractual o legal preexistente
a la realizacin del hecho delictivo, como sera el caso de los delitos tributarios o la
violacin de la libertad del trabajo15. En nuestra doctrina jurisprudencial, el Acuerdo
Plenario Penal de 1999, tema 5 ha seguido esta lnea de interpretacin, al acordar que el
juez penal podr ordenar el pago de las obligaciones laborales incumplidas que se
encuentren liquidadas en el delito de violacin de la libertad de trabajo (artculo 168 del
Cdigo penal). Por el contrario, si se sigue el criterio establecido por el precedente
vinculante bajo comentario, no podr aceptarse los supuestos de mutacin del ttulo, aun
cuando puedan resultar ms beneficiosos para la vctima del delito.
iii) Delimitacin por el sujeto
El precedente vinculante hace finalmente una tercera delimitacin de la reparacin civil
ex delicto en relacin con el sujeto, en la medida que con esta reparacin civil solamente
se reparar el dao o efecto producido sobre la vctima. Conforme al tenor del
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precedente, no podr incluirse en la reparacin civil derivada del delito el dao causado
a otras personas distintas a la vctima. Sobre la base de esta idea, el dao ocasionado,
por ejemplo, al paciente que iba a ser atendido por el mdico que no lleg a tiempo a la
operacin por haber sido atropellado imprudentemente por un conductor alcoholizado,
no podr ser indemnizado civilmente en el proceso penal instaurado contra este ltimo.
Los terceros afectados por el delito podrn, en todo caso, solicitar la indemnizacin
correspondiente en la va civil, pero no podrn constituirse en parte civil dentro del
proceso penal. Si bien el Cdigo de Procedimientos Penales legitima la constitucin en
parte civil de parientes del agraviado, esta norma debe entenderse como la transmisin
mortis causa del derecho a ser indemnizado. De hecho, la nueva regulacin del nuevo
Cdigo Procesal Penal es mucho ms clara en este aspecto, pues se refiere a los
parientes en funcin del orden sucesorio.
C.
La diferencia conceptual entre pena y reparacin civil hace que, por otro parte, los
criterios de determinacin de la cuanta de cada una de estas consecuencias jurdicas del
delito sean distintos. La cuanta de la pena, por ejemplo, debe ajustarse a la gravedad del
injusto penal, tal como lo dispone el artculo 46 del Cdigo penal que establece los
diversos aspectos del hecho que el juez debe considerar al momento de individualizar la
pena. Este proceso de individualizacin de la pena est incluso abierto a otros aspectos
ajenos al hecho delictivo, siempre que influyan en las necesidades de punicin, como
sera el caso de la reparacin espontnea del dao o de la confesin sincera del autor
antes de ser descubierto. Por su parte, la determinacin del monto de la reparacin civil
debe corresponderse al dao producido. Si el delito ha significado la prdida de un bien,
entonces la reparacin civil deber apuntar a la restitucin del bien y, de no ser esto
posible, al pago de su valor. En el caso de otro tipo de daos de carcter patrimonial
(dao emergente o lucro cesante) o no patrimonial (dao moral o dao a la persona), la
reparacin civil se traducir en una indemnizacin que se corresponda con la entidad de
los daos y perjuicios provocados.
Lo acabado de sealar no debe, sin embargo, hacernos olvidar, tal como ya lo hemos
indicado anteriormente, que ambas consecuencias jurdicas del delito se presentan en el
contexto de un mismo acto ilcito. Esta situacin trae como consecuencia que
determinados aspectos vinculados al hecho pueden alcanzar relevancia tanto para la
determinacin de la pena como para la fijacin de la reparacin civil. As, por ejemplo,
la extensin del dao producido es un aspecto que debe considerarse no slo en la
individualizacin de la pena, sino tambin en la determinacin de la cuanta de la
reparacin civil. En este sentido, existen aspectos vinculados al hecho delictivo que
pueden llegar a tener una doble incidencia, de manera tal que el hecho de que tengan
incidencia penal no enerva la posibilidad de que cumplan una funcin tambin en la
fijacin de la reparacin civil, y viceversa.
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La reparacin civil debe guardar proporcin con los bienes jurdicos que se
afectan
En el precedente vinculante se afirma tambin que la reparacin civil derivada del delito
debe guardar proporcin con los bienes jurdicos que se afectan. Con esta afirmacin, el
Supremo Tribunal establece cul es el criterio central para la determinacin del monto
de la reparacin civil. No obstante, su formulacin es un tanto imprecisa, pues la
reparacin civil no debe guardar proporcin con los bienes jurdicos que se afectan, sino
con la afectacin a los bienes jurdicos. Entender que es el bien jurdico afectado el que
determina el monto de la reparacin civil significara utilizar un criterio abstracto
referido a la importancia del bien jurdico, de manera tal que siempre un delito contra la
vida debera tener una indemnizacin mayor que un delito contra la integridad fsica y
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Vid., REYNA ALFARO, La confesin del imputado en el proceso penal, Lima, 2006, p. 32, define la
confesin sincera como el medio de prueba en que el imputado manifiesta judicialmente, de modo preciso
y coherente, su participacin en hechos de posible relevancia penal.
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ste a su vez una indemnizacin mayor que la de un delito contra el patrimonio. As,
una lesin culposa leve tendra que llevar a una indemnizacin mayor que una
defraudacin patrimonial millonaria. Como puede verse, un criterio centrado en el bien
jurdico afectado no se corresponde con el sentido de la reparacin civil, la cual debe
corresponderse con la entidad de la afectacin concreta del bien jurdico. En este
sentido, el monto de la reparacin civil debe guardar relacin no con el bien jurdico
abstractamente considerado, sino con la afectacin concreta sobre dicho bien jurdico.
El criterio de la afectacin del bien jurdico resulta especialmente importante para
desterrar de la jurisprudencia nacional un proceder recurrente en la determinacin de la
reparacin civil, pero completamente ajeno al mencionado criterio. Se trata del aspecto
referido a los ingresos econmicos del condenado. En efecto, numerosas resoluciones
judiciales han sealado continuamente que la reparacin civil derivada del delito debe
tomar en cuenta las posibilidades econmicas del agraviado, trasladando al mbito de la
reparacin civil una lgica similar a la determinacin de la multa penal. Sin embargo,
nos queda ahora claro que la reparacin civil se determina con base en el dao
producido, con independencia de si el responsable por dicho dao lo pueda pagar o no.
Por lo tanto, el punto de mira de la reparacin civil derivada del delito debe centrarse en
el dao producido y no en el agente o sujeto activo de dicho dao.
III.
Si bien las consideraciones crticas que haremos ahora a la sentencia que establece el
precedente vinculante, no tendran que afectar la doctrina jurisprudencial que dicha
sentencia desarrolla, consideramos pertinente llevarlas a cabo, pues puede ser que se
haya establecido un precedente vinculante sobre un aspecto que no era materia del
recurso de nulidad (lo que a lo mejor podra afectar su carcter jurisdiccional) o incluso
que la sentencia haya resuelto en contra de la propia doctrina jurisprudencial que
instaura.
En cuanto a lo primero, y aceptando la limitacin de no tener a disposicin el
expediente judicial que nos permita conocer a ciencia cierta el tenor del recurso
presentado por el condenado, resulta llamativo que la sentencia, al delimitar los puntos
controvertidos por el recurso de nulidad, seala como agravio de la sentencia recurrida
el hecho de que no se ha tenido en cuenta la confesin sincera del imputado para la
imposicin de la pena de inhabilitacin, lo que pondra en riesgo su subsistencia. Como
puede verse, la alegacin del recurrente no estuvo referida a darle a la confesin sincera
un efecto atenuatorio de la reparacin civil, sino a influir ms favorablemente en la pena
de inhabilitacin, lo cual es perfectamente posible y resulta acorde con el tenor del
artculo 136 del Cdigo de Procedimientos Penales. Si bien el recurrente precis que la
pena de inhabilitacin impuesta pona en peligro su subsistencia, se estaba refiriendo a
los efectos que dicha pena iba a producir en su actividad profesional, en la medida que
al estar inhabilitado para trabajar como profesor, no iba a poder contar con los ingresos
econmicos por su actividad profesional hasta que cumpliera dicha sancin penal. Pero
lo que debe quedar claro es que no se plante que la confesin sincera produzca un
efecto atenuatorio de la reparacin civil, sino que hasta qu punto la pena podra
limitarse por los efectos desfavorables que pudiese producir sobre el imputado o
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