Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Cuantificador PDF
Cuantificador PDF
TRABAJO DE INVESTIGACIN
NDICE
Introduccin
I.2.II.2.
exegtica.
III.2.
IV.1.
VI. CONCLUSIONES
VII.
BIBLIOGRAFA
INTRODUCCIN
1.1. Antecedentes.
En el Mundo
.
.
Ibidem, p. 68.
Ibidem, p. 69.
relevantes
los
daos
resarcibles
solo
en
casos
ROZO SORDINI, Paolo Emanuel (2002), El Dao Biolgico. Primera edicin en espaol.
Bogot: Universidad del Externado de Colombia, p. 80.
Ibidem, p. 80.
En el Per
Respecto del Cdigo Civil de 1936, Len Barandiarn sealaba que ste
acoga la teora objetiva en su artculo 1140 (dao por incapaces sin
discernimiento). Posteriormente, se discuti si se acogi- en el mismo
Cdigo -la Teora del riesgo (Ej. daos producidos por actividad riesgosa),
10
dao moral
con
la
indemnizacin
por
el
dao
material
11
En el Cdigo Civil de 1984, el dao moral esta regulado dentro del contexto
de la Responsabilidad Civil Contractual esta sealada en el Ttulo IX Inejecucin de las Obligaciones, del Libro VI Las Obligaciones de nuestro
Cdigo Civil; nace cuando una de las partes intervinientes de un pacto no
cumple con la obligacin que le respecta por virtud del mismo, razn por el
cual causa un dao a la otra parte contratante y como consecuencia de ello
surge la obligacin de indemnizar. Tambin hay mencin expresa al dao
moral en el artculo 1985 bajo la descripcin de responsabilidad
extracontractual.
12
Los comentaristas del Cdigo Civil peruano de 1984 advierten que ste, al
adoptar
una
posicin
contraria
las
soluciones
eminentemente
Como tambin se aprecia del citado texto del artculo 1985, antes
trascrito, la indemnizacin comprende, adems del dao emergente y del
lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral.
13
14
10
11
.
.
15
12
.
.
14
.
13
ROZO SORDINI, Paolo Emanuel (2002), El Dao Biolgico, Ob. Cit, p. 182.
Ibidem, p. 184.
Ob. Cit, p. 808.
16
15
. Sobre el tema podemos hallar los trabajos de Guido Alpa, Ob. Cit. y, en general, los autores
citados en el apartado de referencias bibliogrficas de esta investigacin.
17
1. Responsabilidad
Civil: La que
componen
el
conjunto
de
la
18
obedecen
una
perspectiva
tradicional
registrada
19
20
dos
21
22
al
hecho
productor
de
la
responsabilidad,
en
la
Los contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes. Obligan
tanto a lo que se expresa en ellos, como a las consecuencias que la
equidad, el uso o la ley hacen nacer de la obligacin, segn la naturaleza
de sta.
23
24
17
25
26
El
dao
existencial
es
considerado
por
los
autores
peruanos
27
22
.
BILOTTA, Francesco. Op Cit., pp. 328-329.
.
GHERSI, Carlos Alberto (2006). Dao moral y psicolgico. Dao a la psiquis. Tercera
edicin. Buenos Aires: Astrea, p. 107.
24
.
Ibidem, p. 107.
23
28
Los
autores
del
Cdigo
Civil
francs,
intentaron
supeditar
la
29
3.- El dao moral que es aquel dao que causa una lesin a la persona en
su ntegra armona psquica, en sus afecciones, en su reputacin y/o en su
buena fama.
30
25
31
consecuencias
mismas
del
hecho
daoso.
Desde
esta
Ibidem.
DE ANGEL YAGEZ. (2003) Tratado de Responsabilidad Civil, Madrid: Civitas, 1993, p.
172.
29
FERNANDEZ SESSAREGO (2003), Deslinde conceptual entre "dao a la persona",
"dao al proyecto de vida" y "dao mora En: Revista Jurdica del Per Ao LlII N2 50,
Lima, setiembre 2003.
30
TRAZEGNIES, Fernando de (1990), La Responsabilidad Extracontractual, En: Biblioteca
para leer el Cdigo Civil, Vol IV, Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica
28
32
que el dao moral viene a ser aqul que no tiene ningn contenido
patrimonial (esto es, se utiliza la expresin en su sentido lato). Al
englobar a todos los daos extrapatrimoniales, la inclusin del dao a
la persona resultara innecesaria por cuanto este ltimo sera una
subespecie del dao moral. Partiendo de esto, se discute la
pretendida distincin entre los dos daos, concluyndose que, al
tener el dao a la persona un tratamiento similar y pertenecer al
mismo campo del dao moral, no se justifica la subdivisin, debiendo
considerarse como una sola figura.
Para Lizardo Taboada Crdova (31), el dao moral es pues la lesin a
cualquier sentimiento de la vctima considerado socialmente legitimo
debe
perseguir
"no
una
sancin"
sino
una
del Per.
TABOADA CORDOVA, Lizardo (2003). Elementos de la responsabilidad Civil. Segunda
edicin. Lima: Grijley, p. 66.
32
PAZOS HAYASHIDA Ob Cit.
31
33
.
.
34
35
36
35
36
1.2.2.1.
1.2.2.2.
37
38
nada. Es, pues, un dao ms entre los mltiples daos que se pueden
causar al ente persona (37).
39
40
Ello es evocado por Olenka Woolcott (39) al comentar el trabajo del maestro
Fernndez Sessarego, cuando seala La sistemtica propuesta por la
doctrina peruana considera dos categoras del dao a la persona que se
basan en la realidad estructural del ser humano. La primera de ellas se
refiere al dao psicosomtico que comprende todos o cualquiera de las
lesiones inferidas al soma o cuerpo, como a la psique. Y en tanto ambos
aspectos constituyen una inseparable unidad, los daos en uno de ellos
repercuten en el otro recprocamente. Los daos a la estructura
psicosomtica de la persona generan indistintamente consecuencias tanto
patrimoniales como no patrimoniales.
estrictamente
una
perturbacin
psquica
generalmente
39
41
Los juristas debemos estar atentos a estos mensajes de los tiempos, que
provienen de la incontrolable realidad de la vida. No podemos seguir
aferrados a viejos esquemas, que la vida se encarga de superar o de
transformar. El "descubrimiento" del concepto de dao a la persona no
obedece a un capricho, a un afn de novedad, a una vana pretensin
acadmica. Responde, simplemente, a la realidad y se genera, como se ha
puesto de manifiesto, cuando los juristas contamos con una mayor
informacin sobre la estructura y comportamiento del ser humano a partir
de los hallazgos y de los aportes de la filosofa de la existencia. Es decir,
se trata de un histrico salto de calidad en materia de proteccin del ser
humano que algunos o muchos no quieren o no llegan a comprender.
permite
su
adecuada
sistematizacin.
Ello
favorece
su
42
El ser humano es el centro del Derecho. Son sus titularidades las que se
protegen (ya sea que nos refiramos a l como concebido o como persona
individual o, finalmente y por simplificacin, a la persona colectiva). Slo un
sujeto de derecho puede tener dichas titularidades. Asimismo, slo un
sujeto de derecho puede ser afectado por un dao en su esfera jurdica.
43
Hasta aqu hemos definido al dao como lesin a un inters; por ello a
fines de brindar una precisin respecto al objeto mismo del perjuicio, es
decir al resultado de la accin nocible y apreciar la particularidad del dao
moral creemos oportuno destacar algunos conceptos utilizados en la
doctrina, refirindolo al acto ilcito que hace sufrir a las personas,
molestndolas en su seguridad personal o en el goce de sus bienes, o
hirindolas en sus afecciones legitimas40.
44
La tutela normativa a la seguridad personal est dada por las reglas que
aseguran al individuo el respeto a su vida y el desenvolvimiento de su
personalidad. A esos derechos se les suele denominar derechos
personalsimos, o derechos de la personalidad.
c) La lesin a los bienes con valor de afeccin Los bienes de goce.- Est
constituido por el valor especial que el titular otorga a ciertos bienes, como
el que resulta a veces respecto de ciertos animales domsticos, el
inmueble adquirido con gran sacrificio, etc. Este valor de afeccin se
diferencia claramente del valor patrimonial del objeto y conculcado el
mismo puede dar lugar a un dao moral.
OSTERLING PARODI, Felipe (2003). Tratado de las Obligaciones. Lima: Fondo Editorial
PUCP. T. X. Volumen XVI Cuarta Parte, p. 377.
45
Ibidem, p. 376.
46
47
48
43
44
Op cit. , p. 165
FERNNDEZ SESSAREGO, Op cit., p. 162.
49
El dao existencial no tiene nada que ver con las lgrimas, los sufrimientos,
los dolores, los padecimientos del alma. El dao moral es esencialmente un
sentir; el dao existencial es sobre todo un no hacer, es decir, un no poder
ms hacer, un deber actuar de otra forma, un relacionarse de manera
diferente (46).
entre
privados,
se
asume
como
derecho
subjetivo.
Las
50
agravante
del
dao.
Este
equilibrio
debe
reestablecerse,
48
51
Al resarcir los daos patrimoniales con dinero, tampoco es tan cierto que con
ello se lleva a la persona a idntica situacin que tena antes de la ocurrencia
del dao, por lo que es tambin una ficcin, solo que mucho ms leve.
49
52
A nivel doctrinario la polmica respecto del tema se encuentra dividida. Por una
parte estn los que consideran que la reparacin del dao moral constituye una
pena sancin al ofensor; por otro, los que prefieren considera que la
reparacin constituye un autntico resarcimiento.
prefiere
considerar
que
funcionalmente,
la
reparacin
tiene
carcter
50
BUERES J. Alberto (1997). Responsabilidad Civil. 2da Edicin, Buenos Aires: Edit.
Hamurabi; p 289
51
RIPERT, La rgle morale dans les obligations civiles, p. 332.
52
SOLF GARCA CALDERN, Alfredo (1945). Dao Moral. Lima: Editorial Junn, p. 86
53
por
53
54
En ese sentido, no cabe duda que para reemplazar una cosa por otra, para
reparar o resarcir algo por algo, es necesario que ambas sean equivalentes,
con el objeto de que la que reemplaza sea igual que la reemplazada, sin
embargo, esta operacin no puede funcionar en los casos de daos morales,
por cuanto no puede equipararse dos magnitudes que seran incongruentes.
Por ello el derecho a recurrido a otros medios adecuados para resolver el
problema, como es por el aspecto pecuniario.
55
Aqu debe entenderse, que no se pretende que haya equivalencia entre dao y
la reparacin. Hay que tomar el problema con la relatividad propia de la
limitacin del espritu humano y contentarse con una aproximacin (60), por eso
se dice que el dao no podra valorarse sino en una medida siempre inferior a
la realidad.
56
b) El deudor puede no ser la persona mas indicada para reparar los perjuicios
causados por accin.
62
BUERES J. Alberto (1997). Responsabilidad Civil. 2da Edicin, Buenos Aires: Edit.
Hamurabi; p 293.
63
Ibidem, p 293.
64
Ibidem ,p 294.
57
d) Al acreedor del resarcimiento es posible que le sea mas til el dinero, que la
reparacin de lo daado o temer el incumplimiento de la nueva obligacin
de hacer, etc.
58
Vale decir si una persona en el Per desea solicitar una indemnizacin por
dao moral,
debera
elementos de prueba que debe recabar conforme a las exigencias del juez
peruano, ya que no tiene elementos para determinar eficientemente si vale la
pena o no afrontar un proceso judicial.
59
internacional,
su
reconocimiento
supera
las
fronteras
necesariamente
reparada
independiente
de
las
circunstancias
68
60
aplicaremos su cuantificacin.
a sus efectos,
entendindolo como una prdida que va ms all del dolor que provoca,
concretndose en una disminucin profunda del nimo, preocupaciones ms
all de las normales o estados de irritabilidad que superan el propio dolor del
Dao.
En cuanto a la prueba del Dao Moral, se ha establecido que como todo Dao
ste tambin debe ser probado por quin lo invoca como fundamento de la
accin reparadora. Pero, surge la pregunta Qu es lo que se prueba? Puede
probarse el dolor psquico o moral de una persona, cuando se supone que ste
se encuentra radicado en lo ms profundo del ser? An, ilustrado el Juez su
decisin en base a pericias psiquitricas o psicolgicas, siempre habr un
riesgo de apreciacin subjetiva.
Para Dez-Picazo, el dao moral no debe ser simplemente presumido por los
tribunales como consecuencia de lesiones determinadas y que se suponga,
61
asimismo, que es igual para todos. Para algunos, debera ser objeto de algn
tipo de prueba. Es indudable que se debera incluir como parte del petitorio en
la demanda y merecer una argumentacin.
70
DEZ PICAZO Y PONCE DE LEN, Luis. (1999). Derecho de Daos. Madrid: Edit.
Civitas; p. 329.
62
2.1.1. Criterios
para
calcular
cuantificar
los
montos
indemnizatorios.
63
Por
su
parte,
la
normativa
nacional
en
responsabilidad
71
TABOADA. Ob Cit.
64
Con este numeral, se dio uno de los primeros pasos en la codificacin civil
peruana para introducir el dao moral o extrapatrimonial, siendo
interesante lo relativo a la graduacin de la indemnizacin en forma
proporcional a la ofensa o dao sufrido, lo que le proporciona
independencia respecto del dao patrimonial, pudindose calificar y
cuantificar de manera aislada y autnoma a los daos materiales, en caso
coexistir stos en el caso concreto.
Cdigo Civil de 1936
Este Cdigo, que se mantuvo dentro de la tradicin de la culpa -con
algunas
excepciones-,
no
regul
el
dao
moral
contractual
-la
65
reparacin independiente del dao moral, sin necesidad de que vaya unido
a una reparacin patrimonial. La jurisprudencia asumi ese parecer,
aunque no de inmediato (73).
Cdigo Civil de 1984
El vigente Cdigo civil, que introdujo la responsabilidad objetiva para el
caso del riesgo creado (bienes y actividades riesgosos o peligrosos) en la
responsabilidad extracontractual, reconoce y regula el dao moral tanto en
la esfera obligacional como en la denominada extracontractual:
Responsabilidad por inejecucin de obligaciones:
-
Responsabilidad extracontractual:
-
73
66
supone
la
posibilidad
de
entablar
una
accin
Finalmente se
67
Para empezar debemos advertir que el artculo 2059 del Cdigo Civil
italiano prescribe El dao no patrimonial debe ser resarcido slo en los
casos determinados por la ley, al respecto Renato Scognamiglio (75), en su
investigacin en la dcada de los sesenta, asimil el dao moral al dao no
patrimonial, y sostiene que slo es reparable en casos excepcionales, es
decir en aquellos expresamente previstos en la ley.
Al respecto, Guido Alpa (76), detalla que es resarcible el dao moral en la
responsabilidad contractual al sealar que El Tribunal de Gnova ha
aplicado tablas como hemos anotado- incluso para los daos morales, en
correlacin con la entidad de la invalidez permanente y temporal, y de los
tratamientos teraputicos. En cuanto a los deudos, se toma en cuenta
tambin la edad del difunto, y se siguen, as mismo, tablas de aquel tipo
75
68
77
GHERSI, Carlos A (2006). Dao moral y psicolgico. Dao a la psiquis, Ob. Cit., p. 87.
. Ibidem, p. 87.
79
LPEZ HERRERA, Edgardo (2006), Teora General de la Responsabilidad Civil. Primera
Edicin Buenos Aires: Lexis Nexis Argentina SA, pp. 184 y ss
78
69
Asimismo el autor antes citado, agrega que valen tambin las mismas
consideraciones respecto de la amplitud de discrecin con que cuentan los
jueces para calcularlo, y tambin que muchas veces detrs de esta
cuantificacin de los jueces no expresen que en realidad lo que condenan
tiene poco y nada que ver con un resarcimiento de daos, sino mas bien
con un intento de moralizar el orden econmico, a este efecto debe
resaltarse que este autor al empezar su estudio pone como ejemplo el
caso de un banco que revoc unilateralmente una tarjeta de crdito
mientras el tenedor se encontraba de viaje en el extranjero, siendo que
este caso fue condenado a pagar dao moral.
80
ESTIVILL, Luis Pascual (1985) Derecho de daos. Tomo II. Segunda edicin. Barcelona:
Bosch casa editorial, p. 873.
70
En nuestro pas el artculo 1148 del Cdigo Civil de 1936, hoy artculo
1984 del CC de 1984, si bien estn enmarcados en el tratamiento del acto
ilcito, lo cierto es que se vincula al Artculo IV del Ttulo Preliminar del CC
de 1936, por ello Len Barandiarn (83) seala que para ejercitar o
81
Ibidem p. 899
DE CUPIS, Adriano (1975), El Dao, Teora General de la Responsabilidad Civil, 2
edicin, Barcelona: Bosch Casa Editorial, p. 559.
83
LEN BARANDIARN, Jos (1992) Tratado de Derecho Civil tomo IV, Lima: WG Editor,
p. 422 y ss
82
71
resarcibilidad
del
dao
moral,
tratndose
de
incumplimiento
Asimismo
indica,
as
pues,
tratndose
del
dao
no
patrimonial
72
Si bien entre las normas de nuestro actual Cdigo Civil que regulan la
responsabilidad contractual no existe una norma expresa que lo regule,
cabe considerar que el libro de Las Obligaciones del Cdigo Civil en el
artculo 1322, establece que el dao moral, cuando l se hubiera irrogado,
tambin es susceptible de resarcimiento (85).
Al respecto el autor Javier Pazos (86) citando a Taboada, seala que el
dao moral, el cual es parte del dao a la persona, por comparacin
sistemtica con la seccin de responsabilidad extracontractual del Cdigo
Civil, sera tambin indemnizable en el campo contractual pues no existe
razn alguna para limitar su aplicacin al campo extracontractual.
85
Para el profesor Fernndez Sessarego autor del artculo Dao a la Persona y Dao
Moral en la Doctrina y en la Jurisprudencia Latinoamericana Actual, Revista Themis N 38,
p. 179 y ss, el resarcimiento es la indemnizacin que se traduce en dinero porque la
naturaleza del ente daado lo permite, en tanto que la reparacin tiene solo el carcter de
indemnizacin satisfactoria desde que la calidad ontolgica del ente daado hace
impracticable una compensacin dineraria, por tanto el dinero que se entrega a la victima
tiene el propsito de brindar una satisfaccin.
86
PAZOS HAYASHIDA, Javier. (2004). Cdigo Civil Comentado por los 100 mejores
especialistas Tomo VI. Primera edicin: Lima: Editorial Gaceta Jurdica. p. 927.
73
De otro lado cabe resaltar que si bien a nivel doctrinario gran parte de los
autores se refieren al dao moral al tratar el tema de la responsabilidad
extracontractual, hoy no queda casi dudas sobre su procedencia en la
responsabilidad contractual.
74
75
persona
pueda
experimentar
como
consecuencia
de
directa
indirectamente
consecuencias
patrimoniales
76
77
VIII.1.
78
es menester
79
que sea cual sea su influencia, hay una clara tendencia a reconocerlo
y ello se ha difundido tanto en el mbito laboral, del derecho de
familia y tambin en el Derecho penal aunque en este caso, derivado
de la previa tipificacin que el Cdigo Penal realiza del delito.
NACIONAL.
ALGUNAS
PRECISIONES
EN
LA
A continuacin, describimos
80
persona (92) como la vida, la salud, la honra, los sentimientos, los afectos
(93), concepcin que podemos apreciar en las sentencias N 2 y 24 del
cuadro de casaciones.
Esta delimitacin lo podemos advertir en la Casacin N N 1632-04Chincha95, al sealar que el dao a la persona se configura como una
afectacin de los derechos de la personalidad, en tanto el dao moral como
el dolor o la angustia que experimenta una persona a causa de un evento
daoso, existiendo entre ambos conceptos una relacin de gnero a
especie. Esta idea es desarrollada por el destacado doctor Carlos
Fernndez Sessarego, quien ha sostenido que el dao moral, dentro de su
concepcin dominante de dolor o sufrimiento, constituye un aspecto del
dao a la persona.
92
93
94
95
81
82
Del anlisis de las sentencias vemos que son pocas en las que se plasma
un desarrollo jurisprudencial respecto de qu es el dao moral y dao a la
persona, limitndose a una somera enunciacin, o trascripcin doctrinaria y
dejndose a criterio del juzgador bajo el principio de equidad, el monto
indemnizatorio -procurando una satisfaccin equivalente al desasosiego
sufrido-; con ello no pretendemos generalizar que sean as en todas las
sentencias, pues encontramos algunas que merecen ser destacadas, por la
evaluacin del caso y el razonamiento lgico jurdico plasmado, como son:
la Cas. N 231-1998-Tacna, Cas. 2497-2003- Cajamarca, Cas. 68-2002Lima Cas. N 458-2005-Lima (El Peruano 01.08.06) y Exp. N 495-82- Lima,
consignadas en el numeral 5, 9,14, 1, 42 del cuadro de casaciones.
83
de
la
responsabilidad
por
incumplimiento
de
obligaciones
siendo
tratado
con
mayor
amplitud
en
los
casos
de
84
Contra./Extraco.
Contractual
Extracontractual
Total general
Cantidad
1
26
30
57
85
X. CONCLUSIONES
3. La
responsabilidad
contractual
extracontractual
se
diferencian
86
doctrinarios
ms
importantes,
tanto
nacionales
como
8.
87
10. No es lo mismo dao moral que dao al proyecto de vida; ste ltimo es la
lesin a la libertad de la persona a realizarse
88
13. La valorizacin del dao supone indagar la naturaleza del inters espiritual
lesionado, el menoscabo y las proyecciones disvaliosas que se encuentran
en la subjetividad de damnificado para luego poder cuantificar la
indemnizacin y lograr una justa y equilibrada reparacin.
17. Del anlisis de las sentencias vemos que son pocas en las que se plasma
un desarrollo jurisprudencial respecto de qu es el dao moral y dao a la
persona, limitndose a una somera enunciacin, o trascripcin doctrinaria y
dejndose a criterio del juzgador bajo el principio de equidad, el monto
indemnizatorio.
89
de
la
responsabilidad
por
incumplimiento
de
obligaciones
siendo
tratado
con
mayor
amplitud
en
los
casos
de
90
XI. BIBLIOGRAFA
LIBROS:
91
JURDICA,
Cdigo
Civil
Comentado
por
los
100
mejores
especialistas Tomo VI. Primera edicin: Lima: Editorial Gaceta Jurdica, 2004.
GARCA GIL, Javier Francisco,
Madrid,
92
Europa-Amrica, 1960.
MOSSET ITURRASPE, Jorge y PIEDACASAS, Miguel A.
Responsabilidad
Depalma-Editor, 1997.
---------------------, Responsabilidad por Daos, Buenos Aires, EDIAR, 1988.
OSTERLING PARODI, Felipe, CASTILLO FREYRE, Mario, Tratado de las
Obligaciones, Lima, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del
Per, 2003.
OSTERLING PARODI, Felipe, LAS OBLIGACIONES en Biblioteca para Leer el
Cdigo Civil Vol. Vi. Lima: Fondo Editorial de la Universidad Catlica del Per,
1988.
PIZARRO, Ramn Daniel, Dao Moral. Prevencin. Reparacin. Punicin,
Buenos Aires, Hammurabi-Luis Depalma Editor, Segunda Edicin, 2004.
POLINSKY A. Michell, Introduccin al anlisis econmico del derecho,
Barcelona, Editorial Ariel,S.A., 1983.
PONZANELLI, Giulio, La responsabilit civile-Profili di diritto comparato,
Bologna, Il Mulino, 1992.
POSNER, Richard A., Economic Analysis of Law - Fourth Edition, Little, Brown
and Company, Boston Toronto London, 1992.
RAWLS John, Teora de la Justicia, Segunda Edicin, Mxico, Fondo de
Cultura Econmica, 1995.
RAMOS NUEZ, Carlos, Historia del Derecho Civil Peruano, Tomos I, II, III, IV
y V, VI, Lima, Fondo Editorial de la Pontifica Universidad Catlica de Lima,
2000 a 2009, respectivamente.
93
Milano, Giuffre
Editore, 1989.
VSQUEZ FERREYRA, Roberto A., Responsabilidad por Daos (Elementos),
Buenos Aires, Ediciones Depalma, 1993.
VISINTINI,
Giovanna,
Responsabilidad
Contractual
Extracontractual.
94
ARTCULOS
95