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Cayuso PDF
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EL
ESTADO DE LA CUESTIN. CONFLICTOS.
Susana Cayuso1
Sumario
1. Introduccin. 2. Estructura constitucional. Los tratados de derechos humanos y su implicancia en la
cuestin. 3. El proceso democrtico. Juzgamiento de las Juntas Militares. Ley de Obediencia debida y Punto
final. Indultos. Derogacin. Declaracin de nulidad. 3. Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin. 5. Conclusiones. Conflictos.
I
INTRODUCCIN
La intencin de este comentario es brindar informacin sobre una de las cuestiones que,
todava hoy, agitan los nimos y la conciencia de la sociedad argentina por representar fuertes
conflictos de ndole no slo moral sino jurdico.
La extensin de la colaboracin me impide abordar todos los aspectos de un tema tan
complejo y que, veintiocho aos despus del comienzo de los hechos que dieron origen al
perodo ms triste de la historia argentina, continan teniendo actualidad al punto que
demandan un accionar concreto de los tres poderes del estado.
Si bien el objetivo principal de este trabajo es efectuar una resea de la normativa que
se encuentra en discusin y, especialmente, de algunos fallos del mximo tribunal, referidos a
casos concretos en los cuales se han sometido a su consideracin aspectos directamente
ligados al alcance de la normativa, al universo fctico alcanzado por aquella y al grado de
conflicto constitucional, lo cierto es que entiendo necesario efectuar una rpida explicacin
acerca del diseo constitucional argentino.
II
ESTRUCTURA CONSTITUCIONAL
En primer trmino es preciso recordar que el texto constitucional argentino, sancionado
en 1853, y con las reformas de.1860, 1866, 1898, 1957, y 1994,2 est estructurado, en su
origen, de acuerdo con los lineamientos de la Constitucin de los Estado Unidos de
Norteamrica. Ello no impide verificar que en temas tales como el federalismo, la facultad de
reglamentacin de los derechos fundamentales reconocidos, la recepcin expresa del derecho
a la intimidad, la consagracin normativa del principio de razonabilidad, su texto se aparte de la
fuente y siga propuestas concretas plasmadas en el proyecto de constitucin de Juan Bautista
Alberdi, quien fuera, sin duda, el inspirador de los constituyentes histricos.
Se inscribe dentro de la categora de constituciones rgidas, con una primera parte
dedicada al reconocimiento de principios y derechos fundamentales, dentro de la cual el
procedimiento de reforma especial con mayoras agravadas pretende funcionar como una
garanta de seguridad en tanto tiende a la bsqueda de los ms amplios consensos. Y es a
partir de tal mecanismo de reforma que el principio de supremaca cobra sentido y entidad.
En su parte orgnica consagra la divisin de poderes mediante una distribucin de
competencias de doble naturaleza, ya que al adoptar como forma de estado la federal dispone,
en sentido vertical, acerca de la compleja, y muchas veces difusa, trama de relaciones entre
aquel y los estados locales -provincias-, entes a los que se les reconoce la condicin de
1
Profesora Titular de Derecho Constitucional y Miembro Permanente del Instituto de Investigaciones Ambrosio L.Gioja, de la
Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires; Profesora de Derecho Constitucional en la Maestra de Ciencias del
Estado UCEMA.
2
La Constitucin sancionada en 1949, durante el gobierno de Juan Domingo Pern, fue sustituida nuevamente por la
Constitucin Histrica en 1955, por decisin del Gobierno de Facto que se instal en el poder y que al mismo tiempo pretendi
realizar una reforma constitucional que, si bien fracas en trminos generales, determin la inclusin al texto histrico del artculo
14 bis, referente a los derechos econmicos y sociales. Dicho artculo ha sido recin legitimado por la reforma de 1994, en tanto y
en cuanto no mereci ni tacha ni modificacin alguna.
autnomas, con la facultad de dictar sus propias constituciones con los lmites que establece la
norma fundamental federal. Al mismo tiempo, establece en trminos horizontales las reglas de
competencia para la coexistencia de los tres poderes constituidos nacionales. El sistema
presidencialista fue el elegido, lo que en la prctica ha devenido en un poder ejecutivo fuerte,
con una marcado y progresivo debilitamiento del Poder Legislativo, especialmente producido,
segn mi opinin, no tanto por un tema de ejercicio y acumulacin de facultades sino por la
declinacin de la especfica funcin de control que el sistema democrtico representativo le
asigna al rgano legislativo. Por otro lado, en el diseo constitucional argentino, y esto es
importante recalcarlo, el rgano judicial est concebido como un poder del estado, y la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin es la cabeza de dicho poder. En tal sentido, tiene
corresponsabilidad en la funcin de gobernar y, tratndose de un sistema en el cual el control
de constitucionalidad es de naturaleza difuso jurisdiccional, al modo del norteamericano, la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin es la ltima intrprete de la Constitucin Nacional,
razn por la cual no hay duda que es tribunal jurisdiccional pero tambin, tribunal poltico.
La reforma constitucional de 1994 pretendi poner su acento en determinados fines
tales como el fortalecimiento del federalismo, la atenuacin del presidencialismo, la ampliacin
de la participacin ciudadana, la intensificacin de mecanismos de control, entre otros. La
extensin de este comentario impide indicar como entendi el constituyente reformador que
satisfaca tales objetivos. Sin embargo, a diez aos de la reforma existe cierta coincidencia en
admitir que los resultados no han sido los esperados y que en algunos supuestos se han
obtenido los resultados contrarios a los perseguidos. Sea porque existen mandatos
constitucionales incumplidos o cumplidos parcialmente o cumplidos con cierto alejamiento de la
regla que los impone.
En materia de derechos fundamentales la reforma de 1994 incorpor expresamente la
proteccin a los derechos colectivos, ampliando de tal manera la proteccin reconocida a los
derechos individuales clsicos y a los econmicos y sociales. Asimismo, dio cabida a
disposiciones referentes a acciones positivas con individualizacin de ciertos grupos
tradicionalmente postergados. En sntesis, desde el deber ser la axiologa del sistema se
profundiz y el principio de igualdad, que ya estaba en el artculo 16 de la norma fundamental
se complementa con disposiciones que hacen especficamente a la bsqueda de igualdad
sustantiva.
En lnea con lo expuesto, no cabe duda que una de las reformas ms trascendentes por
las consecuencias que irroga respecto del principio de supremaca y el de operatividad de los
derechos fundamentales reconocidos, es el reconocimiento de jerarqua constitucional para
determinados tratados de derechos humanos y la adopcin de un procedimiento segn el cual
el Congreso de la Nacin dispone de la facultad para resolver el reconocimiento de jerarqua
constitucional respecto de otros tratados de derechos humanos. Dentro de los tratados
individualizados en al artculo 75 inciso 22, la Convencin Americana de Derechos Humanos Pacto de San Jos de Costa Rica- crea la Comisin Interamericana y la Corte Interamericana
de Derechos Humanos, como rganos supranacionales ante los cuales los habitantes de la
Repblica Argentina pueden demandar al Estado Argentino por violaciones a los derechos
humanos en los trminos de la Convencin. Para el Estado Argentino las sentencias de la
Corte Interamericana son vinculantes, lo que en la prctica supone responsabilidad en su
cumplimiento o en la creacin de las condiciones para favorecerlo. Al mismo tiempo, todos los
pronunciamientos de aquel rgano internacional en cuestiones en los que sea parte otro
Estado signatario configuran pautas de interpretacin aplicables a los conflictos internos de
igual naturaleza. Sin duda el alcance del artculo 75 inciso 22 de la Constitucin Nacional es
clave para analizar los conflictos producidos por violacin a los derechos humanos y respecto a
los delitos de lesa humanidad.
La descripcin efectuada es esttica, sirve para comprender que la Argentina desde su
organizacin nacional y dictado de su norma fundamental, en 1853, ha contado con una
constitucin de naturaleza demo liberal, con expreso reconocimiento de derechos
fundamentales, que instalada en la defensa del sistema republicano de gobierno, consider al
individuo centro del sistema. Ello permite afirmar que la Argentina ha tenido desde su inicio una
Constitucin que reuna los requisitos de norma jurdica operativa
Susana Cayuso/Mara Anglica Gelli Ruptura de la legitimidad constitucional. La Acordada de la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin de 1930-Instituto de Investigaciones Ambrosio L. Gioja - Facultad de Derecho - U.B.A.
Ley 23.049, modificatoria del Cdigo de Justicia Militar. Sancionada el 9 de febrero de 1984. En su artculo 10 dispona que: El
Consejo Supremo de las Fuerzas Armadas conocer mediante el procedimiento sumario en tiempo de paz establecido por los
artculos 502 al 504 y concordantes del Cdigo de Justicia Militar, de los delitos cometidos con anterioridad a la vigencia de esta ley
siempre que: 1) Resulten imputables al personal militar de las Fuerza Armadas, y al personal de las Fuerzas de Seguridad, Policial
y Penitenciario bajo control operacional de las Fuerzas Armadas y que actu desde el 24 de marzo de 1976 hasta el 26 de
setiembre de 1983 en las operaciones emprendidas con el motivo alegado de reprimir el terrorismo, y 2) estuviesen previstos en el
Cdigo Penal y las leyes complementarias comprendidas en los incisos 2, 3, 4 b, 5 del artculo 108 del Cdigo de Justicia Militar en
su anterior redaccin... proceder en estos casos un recurso ante la Cmara Federal de Apelaciones... cumplidos seis meses de la
iniciacin de las actuaciones, el consejo Supremo dentro del plazo de los cinco das siguientes informar a la Cmara Federal los
motivos que hayan impedido su conclusin... La Cmara Federal podr ordenar la remisin del proceso y fijar un plazo para la
terminacin del juicio...
obediencia debida. Idntica presuncin se haca extensiva para los oficiales superiores que no
hubieren revistado como comandantes en jefe, jefe de zona, jefe de subzona o jefe de fuerza
de seguridad policial o penitenciaria si no se resolva en un trmino de treinta das de
promulgacin de la ley que tuvieron capacidad decisoria o participaron en la elaboracin de las
rdenes. El criterio explcito enunciado en la norma era considerar de pleno derecho que las
personas indicadas haban actuado en estado de coercin, bajo subordinacin de la autoridad
superior y en cumplimiento de rdenes, sin facultad ni posibilidad de inspeccin, oposicin o
resistencia a ellas en cuanto a su oportunidad y legitimacin. El artculo 2 dejaba a salvo que
la presuncin no era aplicable respecto de los delitos de violacin, sustraccin y ocultacin de
menores o sustitucin de estado civil y apropiacin extensiva de inmuebles. La ley se aplicaba
de oficio, y en todas las causas pendientes, cualquiera fuera el estado procesal, deba actuarse
en consecuencia de manera de liberar del proceso al universo al que refera la norma.
En los trminos de esta ley los jueces deban disponer la alta de mrito si se trataba de
una persona procesada o en su caso, dejar sin efecto, la citacin a indagatoria. Tal como
veremos en el punto siguiente la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, con un solo voto
disidente, declar constitucional la normativa en aquella oportunidad.
En consecuencia, los procesamientos y condenas slo se hicieron efectivos contra los
comandantes en jefe de las fuerzas armadas conforme lo haba dispuesto el decreto 153/1983
y 280/84.5
El Poder Ejecutivo Nacional en diciembre de 1990 dict los decretos 2741 y 2746 por
los cuales indult a Rafael Videla, Emilio Eduardo Massera, Orlando Ramn Agosti, Roberto
Eduardo Viola, Armando Lambruschini, Ramn Juan Alberto Camps, Ovidio Pablo Riccheri y
Guillermo Surez Mason.6 Las razones invocadas por el rgano ejecutivo para hacer uso de la
facultad constitucional fueron la necesidad poltica de contribuir a afianzar el proceso de
pacificacin y, segn el criterio expuesto, ayudar a la reconciliacin definitiva. Apreciaciones
fuertemente cuestionadas por diversos sectores de la sociedad argentina al tiempo de
instrumentarse la medida.
En marzo de 1998 el Congreso de la Nacin sancion la ley 24.952 por la que se
derogan las leyes de Punto Final y Obediencia Debida (ley 23.521) y de Extincin de Acciones
Penales (ley 23.492).
Finalmente, en cuanto al plexo normativo aplicable a las cuestiones judiciales en
debate, el Poder Legislativo resolvi en agosto de 2003 dictar la ley 25.779, por la cual se
declaran insanablemente nulas las Leyes 23.492 y 23.521.
A partir de la sntesis normativa es posible revisar algunos pronunciamientos de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, para mostrar el estado de la cuestin y, en su caso, prever
el sentido de nuevos pronunciamientos.
IV
JURISPRUDENCIA RELEVANTE EN LA MATERIA
El anlisis de algunas resoluciones en la materia, dictados a la luz de la normativa
reseada, permiten vislumbrar los conflictos jurdicos constitucionales y ticos que tien las
cuestiones en debate.
1.- Constitucionalidad/Inconstitucionalidad de las leyes del perdn.
El 22 de junio de 1987 la Corte Suprema de Justicia de la Nacin se pronunci en un
planteo de inconstitucionalidad efectuado contra la ley de Punto final y Obediencia Debida,
5
El Poder Ejecutivo dict adems otros indultos que favorecieron no slo a condenados sino tambin a procesados. Circunstancia
esta ltima que dio origen a un fuerte cuestionamiento de naturaleza constitucional. Sin embargo la justicia lo ponder
constitucional.
7.- Un mandato manifiestamente ilcito no requiere ningn examen para advertir tal
condicin.
8- Todas las acciones por las que se ha condenado en el caso constituyen claros
excesos respecto a los lmites de la causal alegada. La orden no debe vulnerar el ordenamiento
jurdico.
9.- La consagracin de la obediencia ciega sera incompatible con el resto del
ordenamiento jurdico.
10.- La ley 23.521 es incompatible con la Constitucin Nacional desde la funcin que
cumple el Congreso de la Nacin en el sistema, careciendo de facultades para imponerle al
Poder Judicial una interpretacin determinada de los hechos.
11.- La especial coyuntura poltica y el respeto por la decisin del legislador,
cuestin ajena a la revisin judicial, conducen a sostener que ha ejercido la facultad
constitucional de sancionar amnistas (artculo 75 inciso 20 de la Constitucin Nacional).
En tal carcter satisface las condiciones de generalidad. Y la Corte debe aplicar el
instrumento legal.
12.- Lo dispuesto en la ley es ms benigno que lo reglado en el Cdigo Militar en cuanto
al alcance de la obediencia debida.
El voto disidente en cuanto a la aplicacin o constitucionalidad de las leyes involucradas
se bas en que:
1.- El empleo de presunciones absolutas en materia probatoria, dentro del proceso
penal, han sido histricamente rechazado por la doctrina.
2.- Es incompatible con el carcter normativo general propio de una ley que ella sea
dictada con el propsito de regir nicamente para el pasado.
3.- El Congreso carece de facultades para imponerle a los jueces una interpretacin
determinada de los hechos.
4.- No puede ser considerada ley de amnista ya que tal naturaleza de
reglamentacin pretende la extincin de la accin cuando la condena no est firme o la
extincin de la pena cuando est firme. Y no impide la accin civil. Adems se ha
entendido que siempre quedan excluidos los delitos aberrantes y atroces, como el de la
tortura.
5.- Es tambin incompatible con la naturaleza de la amnista que se funde en calidades
personales y no en las caractersticas de los hechos amnistiados, con lo que se estara
violando la igualdad ante la ley.
6.- El eximente de obediencia debida excluye los crmenes aberrantes.
7.- El conocimiento de ilicitud por la condicin de atroz o aberrante no puede ser
ignorado por el subordinado.
8.- No es aceptable una interpretacin de la obediencia debida en pugna con los
tratados internacionales que comprometen la responsabilidad estadual.
9.- Debe negarse el
brbara naturaleza.
11.- Cuando se est en presencia de actos como los que se juzgan, la gravedad e
ilegalidad manifiesta resulta incompatibles con los ms elementales principios ticos y jurdicos
excluir la antijuridicidad de la conducta como los que se juzgan.
12.- En el ordenamiento militar argentino las rdenes de contenido ilcito manifiesto no
poseen carcter vinculante para el subordinado y as lo han sostenido los tribunales militares
tradicionalmente.
A la fecha, e invocando la reforma constitucional de 1994, algunos tribunales inferiores a
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, han declarado la inconstitucionalidad de la ley de
obediencia debida. En tal sentido, el fundamento central ha sido que a partir del reconocimiento
de la jerarqua constitucional de los tratados de derechos humanos consagrada en el artculo
75 inciso 22, y las consecuencias que tal norma trae aparejada para la responsabilidad del
Estado argentino en el mbito internacional, las leyes de referencia no superan el test de
constitucionalidad. Pareciera que el criterio enunciado podra sintetizarse en lo que
denominaramos una inconstitucional sobreviniente. Asimismo, tales resoluciones han tenido en
cuenta, precisamente, algunos informes de la Comisin Interamericana y pronunciamientos de
la Corte Interamericana de Derechos Humanos, ambos en su condicin de rganos instituidos
a nivel supranacional por la Convencin de Derecho Humanos -Pacto de San Jos de Costa
Rica- y con jurisdiccin aceptada por nuestro pas, segn los cuales habra enfrentamiento
entre normas de derecho interno y disposiciones del tratado.
La Corte Suprema no se ha expedido an en dichas causas, y lo cierto es que a partir
de la declaracin de nulidad efectuada por el Congreso de la Nacin, resulta difcil imaginar
que, adems, no deba pronunciarse acerca de la facultad del rgano legislativo para emitir tal
tipo de leyes. Si bien ha sido invocado en el debate legislativo la excepcionalidad de la medida
no es menos cierto que no existe norma expresa en la Constitucin Nacional que habilite tal
competencia razn por la cual resulta relevante la ponderacin del grado de justificacin
alegada por la naturaleza del precedente. Al mismo tiempo, y con independencia de la
declaracin poltica que supone declarar la nulidad, cabe interrogarse acerca de la necesidad
de un nuevo pronunciamiento de la Corte y sus efectos en los casos concretos. No parece ser
posible soslayar la garanta de la cosa juzgada y el non bis in dem al tiempo de resolver la
reanudacin de la persecucin penal respecto de aquellos que fueron beneficiados con las
disposiciones de las normas. So pretexto de cumplir la constitucin no parece adecuado dejar
de lado algunos principios bsicos de su trama de garantas. Sin embargo, ello no significa que
no existan posibilidades jurdicas de reducir la impunidad.
Tambin se abren interrogantes respecto a la declaracin de inconstitucionalidad de los
indultos, a los que ya hice referencia, y que pone en tela de juicio el alcance de dicha facultad
en cabeza del presidente de la nacin y los efectos de la inconstitucionalidad respecto de los
beneficiarios, debiendo nuevamente distinguirse entre condenados y procesados.
Sin perjuicio de lo narrado, es importante ampliar la visin de las complejas cuestiones
involucradas mediante algunos ejemplos de fallos que fueron, en el marco del plexo
constitucional, abriendo alternativas que permitieran avanzar en el esclarecimiento de los
hechos aberrantes producidos durante la ltima dictadura militar y que, por imperio de la ley de
obediencia debida y punto final, parecieron beneficiarse o diluirse.
2.- El derecho a la verdad y a la informacin.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin tubo oportunidad de pronunciarse acerca del
derecho a la verdad y a la informacin respecto de lo sucedido con las vctimas de la
persecucin militar a solicitud de los familiares. Sin duda, la primera cuestin para realizar el
encuadre correcto del conflicto, era distinguir aquello sobre lo que disponan las leyes de
obediencia debida y punto final, de aspectos conexos, y que por su gravedad y en orden a las
obligaciones del Estado argentino, fuertemente reforzadas por los tratados de derechos
humanos, exigan la toma de posicin jurdico constitucional y la habilitacin de recursos dentro
del sistema para obtener una proteccin efectiva de derechos fundamentales afectados como
consecuencia directa del obrar militar. En tal sentido, la incorporacin del artculo 75 inciso 22 a
la Constitucin Nacional, reconociendo jerarqua a los tratados de derechos humanos all
consignados y a aquellos que se fueran agregando en un futuro por decisin del Poder
Legislativo, ha sido determinante.
En lnea con lo reseado el Mximo Tribunal de la Repblica en el Caso Urteaga8 por
unanimidad, aunque por diversos argumentos, reconoci el derecho a saber sobre la suerte
corrida por las personas desaparecidas y a que el sistema les brinde a los familiares las vas
expeditas y rpidas para tales objetivos.
Facundo R. Urteaga dedujo accin de amparo de hbeas data contra el Estado
Nacional y/o el Estado Mayor Conjunto de las Fuerzas Armadas y/o el Gobierno de la Provincia
de Buenos Aires con el objeto de "obtener informacin que exista en los Bancos de Datos de la
Secretara de Informaciones del Estado, Servicio de Inteligencia del Ejrcito, Servicio de
Informaciones de la Armada, Servicios de Informaciones de Aeronutica, Servicio de
Inteligencia de la Polica Federal, Servicio de Informaciones de la Polica de la Provincia de
Buenos Aires y Servicio de Inteligencia de la Provincia de Buenos Aires y/o cualquier otro del
Estado nacional, de las Fuerzas Armadas y del Gobierno de la Provincia de Buenos Aires,
sobre su hermano Benito J. Urteaga, supuestamente 'abatido' el 19 de julio de 1976. La Sala II
de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal confirm la
decisin de Primera Instancia -que haba rechazado la accin de hbeas data deducida por el
actor-, ante tal resolucin ste recurri a la Corte Suprema.
No interesa en los trminos de esta resea aquellos argumentos que dieron algunos
Ministros del Tribunal para pronunciarse a favor de la accin de habeas data o los que
permitieron que otros sostuvieran que se trataba de una accin clsica de amparo. Lo que
parece relevante es llamar la atencin acerca de los fundamentos que justificaron encuadrar
correctamente cul era el alcance de la pretensin.
1.- La pretensin del actor -destinada a tener acceso a los datos obrantes en los
registros estatales, militares o civiles, de donde pudiera resultar el destino de su hermano
desaparecido durante las luctuosas circunstancias que vivi el pas fue reconocida como una
garanta dirigida a que el particular interesado tenga la posibilidad de controlar la veracidad de
la informacin y el uso que de ella se haga. Y que como tal forma parte de la vida privada y se
trata, como el honor y la propia imagen, de uno de los bienes que integran la personalidad. Por
tal razn, proteger el derecho a conocer todo lo relativo a la muerte de un familiar cercano ocurrida en las circunstancias indicadas- significa reconocer el derecho a la identidad y a
reconstruir la propia historia, los cuales se encuentran estrechamente ligados a la dignidad del
hombre.
2.- Los derechos de los hombres que nacen de su propia naturaleza, no pueden ser
enumerados de manera precisa. No obstante dicha deficiencia de la letra de la ley, ellos forman
el derecho de los individuos y de las sociedades, porque fluyen de la razn del gnero humano,
del objeto mismo de la reunin de los hombres en una comunin poltica y del fin que cada
individuo tiene derecho a alcanzar.
3.- La interpretacin de las leyes debe hacerse armnicamente teniendo en cuenta la
totalidad del ordenamiento jurdico y los principios y garantas de raigambre constitucional, para
obtener un resultado adecuado, pues la admisin de soluciones notoriamente disvaliosas no
resulta compatible con el fin comn, tanto de la tarea legislativa como de la judicial.
El Caso Urteaga tuvo una enorme importancia desde lo institucional ya que pocos
meses antes, en la Causa Surez Mason9, la mayora de la Corte Suprema se haba
pronunciado en sentido contrario. En el caso en cuestin la parte -madre de una desaparecidahaba solicitado en la instancia judicial inferior se librara oficio al Ministerio de Defensa Jefatura del Estado Mayor del Ejrcito- a fin de solicitar toda la informacin acerca del destino
final sufrido por personas detenidas desaparecidas. Aleg para ello que el derecho a la
verdad no significa otra cosa que la obligacin por parte del Estado de proporcionar todos los
mecanismos que estn a su disposicin para determinar el destino final de los desaparecidos
8
9
C.S.J.N. F: 321:2767.
C.S.J.N. F: 321:2031.
entre 1976 y1983. La medida fue ordenada y la respuesta fue que: no obraban antecedentes
en el mbito de la fuerza. Ante ello la parte agraviada solicit una serie de medidas de prueba
dirigidas a diversos organismos en los cuales podran registrarse datos para la investigacin.
La Cmara deneg las medidas argumentando que exceda su jurisdiccin atento lo dispuesto
por las leyes de obediencia debida y punto final. Llegado el caso a la Corte, la mayora
entendi que las diligencias de investigacin tenan por finalidad comprobar la existencia de un
hecho punible y descubrir a los autores, lo que implicaba la reapertura del proceso y la
actividad jurisdiccional contra quienes haban sido sobresedos por las conductas que dieron
lugar a la formacin de la causa ya que careca de toda virtualidad la acumulacin de prueba
de cargo sin un sujeto pasivo contra el cual pudiera hacerse valer.
Por su parte la disidencia con sustento en el derecho a la verdad con rango
constitucional y en el respeto por la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos entendi que la sentencia de grado estaba teida de arbitrariedad. Consider que la
pretensin deducida en ningn momento estuvo orientada a lograr una pena. El hecho que la
persecucin penal se encuentre clausurada no implica el cierre de la investigacin, ni la
posibilidad de verificar las circunstancias en que los hechos se produjeron. Asimismo, la
pretensin intentaba acceder a las bases de datos de los organismos del Estado como medio
para acceder al derecho a la informacin. En referencia con la Convencin Interamericana
sobre Desaparicin Forzada de Personas, se sostuvo que los trminos de la misma obligan a
una interpretacin armnica y complementaria de aquella en integracin con la norma
constitucional y que la Corte Suprema debe velar por el cumplimiento del derecho internacional.
En el Caso Urteaga, an con diferencias argumentales, se imponen los argumentos de
la disidencia del Caso Surez Mason y queda habilitado dentro del sistema el derecho a la
verdad, a la informacin y a la investigacin del Cundo? Cmo? Dnde? y Quines?.
Otro ejemplo jurisprudencial de proteccin al derecho a la verdad y a agotar la
investigacin que permita conocer detalles y destino final de las vctimas de la dictadura militar
es el Caso Hagelin10. En esta causa la Corte Suprema de Justicia de la Nacin debi
pronunciarse en el rechazo de pedido de reapertura de las actuaciones para investigar la
desaparicin de la hija del actor, sustentado en que se haba firmado un acuerdo de solucin
amistosa por el que se haba hecho efectivo un monto indemnizatorio, al mismo tiempo que se
haba renunciado a todo otro reclamo por cualquier concepto. Debe destacarse que el convenio
de referencia fue firmado a partir de una peticin formulada ante la Comisin Americana de
Derechos Humanos. Dicha peticin fue interpuesta con motivo del incumplimiento del Estado
argentino de una sentencia judicial que ordenaba el pago de la indemnizacin solicitada,
dictada por los tribunales del pas.
Que, tal como lo reconoce el fallo de la Corte, la cuestin sometida a debate era la
interpretacin y alcance del Acuerdo de Solucin Amistosa firmado entre el Estado argentino y
el recurrente.
El Tribunal sostuvo que:
1.- El recurrente no ejerce la accin penal sino que se ha presentado como particular
damnificado.
2.- El haber percibido la indemnizacin no lo priva de inters para actuar respecto del
objeto de la pretensin.
3.- Se busca la verdad histrica y se encuadra en episodios de trascendencia tica e
institucional.
4.- El Estado tiene el deber de suministrar todos los datos que tenga de una persona
desaparecida.
10
La mayora de la Corte se configur con la adhesin de los Dres. Belluscio y Moline OConnor al dictamen del Procurador
General y con los votos concurrentes por sus propios fundamentos de los Ministros Maqueda, Fayt, Boggiano, Lpez y Petracchi.
El Dr. Vzquez voto en disidencia.
A su vez, los votos concurrentes formularon fundamentos para fortalecer las premisas
enunciadas, los que al mismo tiempo permiten verificar algunas pistas acerca de la lnea que
est siguiendo el Tribunal, en una etapa de integracin distinta11 y en un contexto poltico
diferente. Algunos de ellos son:
5.- El reconocimiento amplio de los derechos de las vctimas.12
6.- El derecho a la reparacin econmica es independiente del derecho a reclamar la
investigacin y la sancin.
7.- Cualquier legislacin o accionar que importe excluir a las vctimas de proteccin viola
la garanta de proteccin judicial efectiva.13
8.- La Convencin Americana sobre Derechos Humanos impone a los estados partes el
deber de tomar todas las medidas necesarias para remover los obstculos al ejercicio de los
derechos que la Convencin reconoce.
9.- La interpretacin de la renuncia efectuada en el acuerdo amistoso debe efectuarse
en relacin estricta con la pretensin que constituy el objeto de la denuncia efectuada ante la
Comisin Interamericana. Pretensin que slo persegua obligar al Estado argentino a pagar el
monto de la indemnizacin fijada en una sentencia firme incumplida.
10.- El derecho al conocimiento de la verdad y a la persecucin penal no puede verse
limitado por el cobro de la indemnizacin.
11.- El derecho a la verdad se extiende a aquellas personas unidas por lazos familiares
a la persona desaparecida.
12.- El deber de los estados nacionales de garantizar la tutela judicial efectiva no es
excluyente del derecho de los familiares de los desaparecidos a proseguir la persecucin penal.
La proteccin efectiva del derecho a la verdad y del derecho a la informacin presupone
integrar a los familiares de las personas desaparecidas, en su condicin de vctimas de
sucesos atroces, a la investigacin concreta de situaciones hasta la fecha desconocidas con
los consiguientes efectos que las comprobaciones pueden acarrear en cuanto a eventuales
responsables y naturaleza de los delitos.
En el caso siguiente es posible apreciar la relevancia que van adquiriendo las
alternativas judiciales abiertas.
3.- Sustraccin de menores y supresin de identidad.
El 21 de agosto de 2003 la Corte Suprema se pronunci en el Caso Videla, en el cual el
defensor de quien fuera integrante de la Primera Junta Militar haba opuesto la excepcin de
cosa juzgada y falta de jurisdiccin.
El ex presidente de facto Jorge Rafael Videla fue juzgado, junto al resto de los
integrantes de las juntas militares del perodo 1976/1983, y condenado por varios delitos todos ellos individualizados en aquella oportunidad- y absuelto por otros.14
11
A la fecha se han producido tres vacantes en el Tribunal. Dos por renuncia y una por juicio poltico. Una sola vacante ya ha sido
cubierta por el Dr. Eugenio Zaffaroni. Se encuentra en trmite el procedimiento para cubrir las otras dos, en las cuales se han
propuesto a la Dra. Carmen Argibay y a la Dra. Elena Highton de Nolasco.
12
La Corte Interamericana de Derechos Humanos al pronunciarse en el Caso Velzquez Rodrguez -sentencia del 21/7/89-, sobre
la procedencia de una indemnizacin compensatoria sostuvo el deber del Estado de investigar mientras se mantenga la
incertidumbre sobre la suerte final de la persona desaparecida, deber al que se suma el de prevenir desapariciones forzadas y
sancionar a los responsables de tales hechos.
13
10
La causa judicial en la que se juzg y conden a los integrantes de las Juntas Militares tuvo su origen, como ya indicramos, en
el decreto 158/83, segn el cual el Presidente de la Nacin, en su calidad de Comandante en Jefe de las Fuerzas Armadas,
dispuso someter a juicio a los integrantes de las Juntas Militares que gobernaron el pas a partir del 24 de marzo de 1976 y el art.
2 aadi que el enjuiciamiento se referira a los delitos de homicidio, privacin ilegal de la libertad y aplicacin de tormentos a los
detenidos, sin perjuicio de los dems que resulten autores inmediatos o mediatos, instigadores o cmplices los mencionados
oficiales superiores.
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11
cuando se trata de la proteccin efectiva de los derechos humanos. En lnea con tal doctrina la
garanta de la cosa juzgada debe ser interpretada con fuertes restricciones en tanto y en cuanto
puede significar impunidad.16
4.- Prueba compulsiva de sangre. Antecedentes. Supuesto de hijo de persona
desaparecida.
Hace pocos meses la Sala IV de la Cmara Nacional de Casacin Penal, en la causa
Ferretn, Carlos Hugo, y la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en la causa Vzquez
Ferr, la primera por unanimidad y la segunda por mayora, han dejado sin efecto la prueba
compulsiva de sangre ordenada por los tribunales de grado en la persona de un adulto,
supuestamente vctima de los delitos de supresin de estado civil y sustraccin de menores
acaecidos durante la dictadura militar del perodo 1976/1983.
Algunos precedentes de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en materia de
extraccin de sangre compulsiva como prueba de parentesco biolgico tiene por objeto
determinar algunas de las reglas jurdicas y estndares formalizados para hacer lugar a la
medida o denegarla, al mismo tiempo, comprobar si aquellos fueron ponderados en el caso
recientemente fallado, en el que se trataba de eventuales hijos de desaparecidos, vctimas de
los delitos indicados en el prrafo anterior.
En el marco de la responsabilidad internacional asumida por el Estado, y por supuesto a
travs de los poderes constituidos, he reseado algunas de las respuestas brindadas a la fecha
en temas profundamente relacionados con el que nos ocupa. En tal sentido es necesario
evaluar el grado de coherencia institucional que existe entre la habilitacin de los juicios de la
verdad, la limitacin del alcance de la cosa juzgada respecto de los delitos de sustraccin de
menores en las causas seguidas contra la cpula militar de la ltima dictadura militar y,
paralelamente, legitimar la negativa de una presunta vctima de tales delitos a someterse a la
prueba de sangre para determinar el nexo biolgico con la sola invocacin del ejercicio de su
derecho a no querer conocer su identidad.
1.- En el caso Muller, Jorge17 la causa llega a conocimiento de la Corte Suprema a raz
de un recurso extraordinario interpuesto por quien era el padre adoptivo de un menor adopcin plena- impugnando una decisin judicial que ordenaba la extraccin de sangre del
menor adoptado para realizar un examen de histocompatibilidad como medio para establecer si
exista o no correspondencia gentica con personas que podran ser abuelos de sangre del
menor.18
En este contexto se efectiviza la negativa del padre adoptivo a producir la prueba
hemtica, alegando la incidencia que la medida tiene en garantas constitucionales
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En su voto el Dr. Petracchi manifest que a partir del Caso Barrios Altos,han quedado establecidas fuertes restricciones a las
posibilidades de invocar la defensa de cosa juzgada para obstaculizar la persecucin penal respecto de conductas como las que se
le atribuyen a Jorge Rafael Videla... corresponde rechazar en el caso toda interpelacin extensiva del alcance de cosa juzgada que
impidiera la persecucin penal del imputado por hechos que constituyen violaciones graves a los derechos humanos. Por su parte,
el Ministro Maqueda sostuvo que: al momento de juzgar la proporcionalidad de las restricciones de derechos que todo proceso
penal conlleva ya no basta contraponer el inters legtimo estatal con el de la persona que soporta la restriccin sino que deben
ponderarse los derechos de las vctimas... agregando que: en concordancia con lo resuelto por la Corte Interamericana en el
Caso Barrios Altos... son inadmisibles las disposiciones de amnista, las disposiciones de prescripcin y el establecimiento de
excluyentes de responsabilidad que pretendan impedir la investigacin y sancin de los responsables de las violaciones graves de
los derechos humanos... prohibidas por contravenir derechos inderogables reconocidos por el Derecho Internacional de los
Derechos Humanos...
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18
El hecho inicialmente investigado era el abandono de un menor de pocos meses, hallado en la va pblica. Los supuestos
abuelos se presentan en la causa manifestando que ciertas circunstancias los inducan a suponer que el menor abandonado podra
ser su nieto. Agregan un documento de identidad. De las diligencias probatorias ordenadas surgi que la edad del menor no
coincida y que el documento de identidad agregado se haba confeccionado sobre un certificado de nacimiento adulterado. En
sntesis, las circunstancias de la causa demostraron la inexistencia de pruebas indicativas de identidad entre el menor cuyo
abandono se haba investigado y aquel que apareca en el documento falsificado.
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involucradas en el caso: igualdad, debido proceso, defensa en juicio, privacidad, por ser lesivo
del mbito individual que protege el artculo 19 de la Constitucin Nacional.19
La regla que parece dar sustento al voto de la mayora es la que sostiene: ... que las
normas que confieren atribuciones amplias a los jueces para disponer medidas de prueba
deben entenderse razonablemente dirigidas a la averiguacin de los hechos presuntamente
delictivos que constituyen el objeto sumarial (artculo 178 y 180 del Cdigo de Procedimiento
Penal) y no otro cualquiera. As lo corrobora el artculo 322 del mismo cdigo ritual al exigir que
el hecho o circunstancia sobre el que ha de recaer el examen pericial sea pertinente a la
causa20.
Asimismo, el principio general enunciado se fortalece con la remisin expresa a los fines
que persigue la adopcin plena y a la normativa que la regula.
En cuanto a la naturaleza de la medida el Tribunal reconoce que importa someter a un
menor de edad, que no es vctima del hecho de la causa -falsificacin documento- y a quien
no se le imputa acto antijurdico alguno, a una prueba que presupone ejercer cierto grado de
violencia, por mnima que sea, sobre su cuerpo lo que por s invade su esfera ntima. Y a partir
de esta apreciacin y luego de analizar diversas normas jurdicas derivadas del artculo 19 de
la Constitucin Nacional (Art. 910 y 629 Cdigo Civil; 378 del Cd. Proc. Civil y Comercial de la
Nacin; Art. 316 del C.P.P.), concluye sosteniendo que: si bien el proceso penal ofrece
caractersticas propias, por la incidencia del inters de la sociedad en la investigacin y castigo
de los delitos, ese inters no justifica que para colectar pruebas incriminatorias pueda
perpetrarse un atentado a la integridad fsica de una persona que no es imputada ni vctima del
hecho de la causa. 21 Los votos en disidencia pusieron su acento en el alcance del artculo 19
de la Constitucin Nacional y la proteccin del inters del menor; el carcter no traumatizante
de la prueba en s misma; la ligazn entre inters del menor y la determinacin de la identidad,
toda vez que: ... nada duradero parece poder fundarse a partir de la ignorancia consciente de
la verdad por lo que cabe valorar positivamente la produccin de la prueba en cuestin que
puede conducir, en el caso a aqulla.22
La estrecha relacin entre derecho a la identidad de origen; el acceso a la verdad y la
no obstruccin del camino para reconocerla parecen principios y valores de raigambre
constitucional y constituyen algunos de los problemas que tenemos que resolver cuando son
otros los sujetos en conflicto.
2.- En el caso H.G.S. y otro23, se investigaban las entregas a terceros de nios de
corta edad, sustrados de sus padres, a cambio de una suma de dinero. Entre los imputados se
encuentra quien habra oficiado de entregador. Matrimonios supuestamente receptores de los
nios son citados a prestar declaracin indagatoria.
En uno de esos casos se solicit la prueba hemtica, resistida por los presuntos padres.
Para resolver acerca de la procedencia de la medida ordenada la Corte evala que:
a. La menor es la vctima y quienes se oponen a la medida los presuntos autores de los
delitos que se investigan.
b. La negativa a la realizacin de la prueba impide conocer el nexo biolgico que dicho
examen tiende a acreditar o descartar.
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El artculo 19 de la Constitucin Nacional dispone:" Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden
y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados.
Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley ni privado de lo que ella no prohbe.
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c. Los hechos que originan las actuaciones han consistido en la separacin de los nios
recin nacidos de sus padres biolgicos y la posterior eventual supresin y suposicin de
estado civil y falsedad ideolgica de documento pblico.
d. La medida dispuesta guarda relacin directa con el objeto procesal de la causa, es
conducente para el esclarecimiento de los hechos y no excede los lmites propios del
proceso en que fue dispuesto.
e. No se afecta la garanta constitucional que prescribe que nadie est obligado a declarar
contra s mismo (Art. 18 C.N.) ya que desde antiguo el Tribunal ha sostenido que lo
prohibido es compeler fsica o moralmente a una persona con el fin de obtener expresiones
que debieran provenir de su libre voluntad pero ello no implica prescindir de evidencias de
ndole material, como es la prueba de sangre.
f.
g.
h. La existencia de una razn de justicia exige que el delito comprobado no rinda beneficios.
3.- Los hechos investigados en la causa Guarino, Mirta Liliana24 se referan a la
separacin de un nio recin nacido de sus padres, hoy desaparecidos, mientras estos se
encontraban detenidos durante la ltima dictadura militar. Segn datos aportados por el que
poda ser abuelo biolgico del nio -querellante- la vctima de la retencin u ocultamiento y de
la supresin de estado civil podra encontrarse en poder de uno de los matrimonios imputados.
Tanto el matrimonio en cuestin como la representante del menor impugnan la realizacin
del examen de histocompabilidad invocando expresas garantas constitucionales tales como el
derecho a la intimidad, a la salud, a la integridad fsica, entre otros.
El dictamen del Procurador hace expresa remisin a las reglas elaboradas por la Corte
Suprema en el caso H.G.S. y otro, y considera que en el caso no se dan los presupuestos ya
que la medida no es el resultado de una labor investigativa que permitiera sospechar
fundadamente que el menor no es el hijo biolgico de quienes se aparecen como sus padres.
La orfandad probatoria debilita la justificacin adecuada de la razonabilidad de la medida
dispuesta.
Sin embargo la Corte Suprema confirma la medida, ratificando las siguientes reglas:
a. La validez constitucional de la medida
doctrina del fallo H.G.S. y otro.
conforme
b. La medida compulsiva ordenada debe realizarse sobre el menor, y no sobre los imputados
razn por la cual no hay relacin alguna con el principio de inocencia.
c. Al establecer que la medida en s misma no afecta garantas constitucionales, negar su
cumplimiento afectara lo establecido en el artculo 75, inciso 22, circunstancia que podra
ocasionar la responsabilidad del Estado.
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d. En las particulares circunstancias del caso la prueba ordenada aparece como el medio
para poner pronta y eficaz solucin a la situacin del menor.
e. Medidas como las decretadas estn dirigidas a la averiguacin de los hechos, lo que
constituye el fin y el objeto de todo proceso.
Ahora bien es constitucionalmente sustentable sostener que algunas de las reglas
elaboradas en estas causas pierden toda relevancia cuando la prueba de sangre compulsiva se
dispone respecto de un adulto, vctima de los delitos que se investigan?
Corresponde en este ltimo supuesto otorgarle al derecho a la privacidad un alcance
absoluto?
La negativa a conocer la identidad en el marco de un proceso penal, en el cual se
investiga la apropiacin de menores y supresin de estado civil y en el que se comprometen
derechos y garantas de otros sujetos y de la sociedad en su conjunto, est alcanzada por la
proteccin del artculo 19 de la Constitucin Nacional?
4.- Caso Ferretn. Caso Vzquez Ferr. Posicin de la Corte. Una respuesta
constitucional alternativa.
En ambas causas se somete a decisin judicial la procedencia de una prueba
compulsiva de sangre ordenada en un proceso en el que se investiga la sustraccin y
sustitucin de estado civil de menores, apropiados durante la ltima dictadura militar, mayores
de edad a la fecha, y que no aceptan someterse voluntariamente a la medida. Los imputados
son los aparentes padres adoptivos y los querellantes los supuestos familiares biolgicos.
La cuestin a dirimir se centra en un acto de naturaleza conminatorio dispuesto por uno
de los poderes pblicos frente al que se reclama proteccin de derechos y garantas de
raigambre constitucional.
El conflicto moral al que refer al comienzo de este comentario est configurado por la
indudable presencia de sufrimientos ticos, espirituales, psquicos y fsicos que embargan a
quienes se han convertido en vctimas inocentes de actos aberrantes. Sentimientos
absolutamente intransferibles.
Sin embargo, planteado el conflicto de razones y valores, el ordenamiento jurdico y su
interprete, en este caso el Poder Judicial, no tiene otra alternativa que dar una respuesta. Una
respuesta que, desde la justicia imperfecta de los hombres, intent armonizar an lo que no
parece conciliable.
A tales fines, no es posible transitar el camino si previamente no se individualizan
claramente quines son las vctimas de los hechos que han dado lugar a la persecucin penal
concreta. Quines, ya sean por los derechos invocados, por los valores defendidos o por los
intereses representados, estn directamente afectados por la resolucin a la que se arribe en la
contienda judicial.
1.1.- El adulto, victima del presunto delito que se investiga, y sobre quien se ordena la
prueba compulsiva, pese a su negativa a producirla.
1.2.- Los familiares biolgicos, tambin vctimas del presunto delito, para quienes la
prueba hemtica representa la certidumbre del vnculo para cerrar una parte de la
historia o proseguir la bsqueda.
1.3.- El estado, en representacin de los intereses de la sociedad que se traducen en lo
que se presupone son valores institucionales que exceden a las partes y que,
adems, se veran fuertemente comprometidos ante una eventual responsabilidad
de los poderes pblicos en el mbito internacional.
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Ante la envergadura del conflicto cabe preguntarse si, al revocar la medida ordenada,
los fallos de referencia no han incurrido en una visin sesgada de los sujetos comprometidos,
de los fines concretos y de las consecuencias valiosas y disvaliosas en orden a aquellos.
Ahora bien, corresponde precisar los derechos, deberes y garantas que se ponen en
juego desde la visin de cada uno de los protagonistas del litigio a resolver.
En tal sentido, desde la persona sobre la que se ordena la prueba compulsiva se
invocan como afectados el principio que veda la autoincriminacin (Art.18 C.N.); el derecho a la
privacidad -entiendo necesario discernir entre intimidad corporal e intimidad personal,
encuadrando en este ltimo supuesto el alegado derecho a no conocer la identidad- y el
derecho a la integridad fsica, psquica y moral.
Desde los querellantes, -cuya consideracin est prcticamente ausente en los fallos
en cuestin- el derecho a la proteccin de la familia, teniendo en cuenta que se trata del grado
de proteccin que merece en el sistema la eventual familia biolgica; el derecho a la
informacin veraz; el derecho al esclarecimiento de los hechos y a la eventual sancin de los
responsables; el derecho a la verdad.
Desde la sociedad, el derecho a que se preserve la persecucin penal contra los
presuntos responsables; el derecho a la sancin de los autores de los delitos; el derecho a la
verdad como derivacin del principio preambular de afianzar la justicia, todos ellos adems
garantas del estado constitucional de derecho.
Respecto de los intereses estaduales en juego no es posible hacer abstraccin de
eventuales responsabilidades en sede internacional ya que la naturaleza de los delitos
investigados derivan de otros delitos de lesa humanidad expresamente condenados en los
Tratados Internacionales de Derechos Humanos reconocidos con jerarqua constitucional en
los trminos del artculo 75 inciso 22. En tal sentido, el Prembulo de la Convencin
Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas expresa que los hechos condenados
en ella violan mltiples derechos esenciales de la persona humana y, en razn de ello, el
artculo 12 dispone que: Los Estados Partes se prestarn recproca cooperacin en la
bsqueda, identificacin, localizacin y restitucin de menores que hubieran sido trasladados a
otro Estado o retenidos en ste, como consecuencia de la desaparicin forzada de sus padres.
Es posible interpretar, con justificacin racional suficiente, que las obligaciones que asume el
Estado argentino para revertir las consecuencias terribles de delitos de lesa humanidad y
sancionar a los responsables quedan neutralizadas en aquellos casos concretos en los cuales
se investiga, justamente, la apropiacin y sustitucin de estado civil de un menor, por el simple
hecho que aquel menor sea mayor de edad y no acepte voluntariamente la prueba de sangre?
Provoca idntica reflexin lo manifestado por la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos en el Informe Anual 1985-1986 en el que, al referirse a los campos en los cuales
deban tomarse medidas para dar mayor vigencia a los derechos humanos, manifiesta que:
Toda la sociedad tiene el irrenunciable derecho de conocer la verdad de lo ocurrido, as como
las razones y circunstancias en que aberrantes delitos llegaron a cometerse, a fin de evitar que
esos hechos vuelvan a ocurrir en el futuro. A la vez nada puede impedir a los familiares de las
vctimas conocer lo que aconteci con sus seres ms cercanos. Tal acceso a la verdad supone
no coartar la libertad de expresin, la que claro est deber ejercerse responsablemente; la
formacin de comisiones investigadoras cuya integracin y competencia habrn de ser
determinadas conforme el correspondiente derecho interno de cada pas o el otorgamiento de
los medios necesarios para que sea el propio Poder Judicial el que pueda emprender las
investigaciones que sean necesarias....
En esta compleja trama de derechos, garantas y obligaciones la aplicacin del principio
de armonizacin sugiere, tal como en alguna oportunidad lo ha dicho la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin que: ... la interpretacin de la Constitucin Nacional no debe efectuarse
de tal modo que queden frente a frente los derechos y deberes por ella enumerados, para que
se destruyan recprocamente, antes bien ha de procurar su armona dentro del espritu que les
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dio vida; cada una de las partes ha de entenderse a la luz de las disposiciones de todas las
dems, de tal modo de respetar la unidad sistemtica de la Carta Fundamental.25
En lnea con lo expuesto, y de acuerdo con las particulares circunstancias del caso y de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 75 inciso 22 de la Constitucin Nacional, los
criterios para determinar el alcance de los derechos fundamentales, las restricciones o, en su
caso, el contenido esencial, requiere ser reformulado de manera de integrar los derechos
individuales singularmente considerados con los intereses legtimos sociales y estaduales
presentes as como con los derechos de todas las vctimas -directas o indirectas- de los
hechos cuestionados y motivo de la persecucin penal.
Los planteos traducen una tensin entre el inters de la sociedad en la investigacin y
castigo de los delitos, entre los derechos y valores que pretende satisfacer aquellos que
necesitan definir el nexo biolgico y entre los derechos a la intimidad, a la libertad de
disposicin corporal y a la integridad fsica que intenta resguardar la presunta vctima de los
delitos.
Las cuestiones a resolver pueden ser formuladas de la siguiente forma:
Es posible admitir que en orden a las particulares circunstancias del caso el nivel
constitucional de proteccin debe ceder razonablemente?
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Sentencia 02/07/1996. En este pronunciamiento el Tribunal analiza cuestiones similares a las tratadas en este comentario. Es
importante distinguir en dicho pronunciamiento aquellos criterios que hacen a la armonizacin y ponderacin como pautas
generales de anlisis y su posterior aplicacin al caso concreto para habilitar o denegar la medida de prueba.
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embargo est relacionada con lo que a travs de ella pueda averiguarse o conocerse y con el
grado de afectacin que produce, lo que la interrelaciona con la intimidad personal.
La primera conclusin que surge es que se constata que hay aspectos, tanto de la
integridad fsica, ello con independencia de no existir lesin o menoscabo del cuerpo, como de
la intimidad personal, efectivamente involucrados en la prueba de sangre en general y, en la
compulsiva en particular. Ante tal verificacin la aplicacin automtica de la subsuncin dara
como respuesta la violacin al artculo 19 de la Constitucin Nacional. Sin embargo la norma
constitucional establece lmites que deberan ser tenidos en cuenta para la solucin final del
litigio pero que requieren encontrar los parmetros fuera del sistema normativo expreso.
En tal recorrido el desplazamiento hacia la ponderacin de la medida en trminos del
principio de razonabilidad brinda una pauta que no debiera ser desoda. El interrogante que se
agrega es si la medida compulsivamente dispuesta supera el test de constitucionalidad a partir
de la comprobacin de tres subprincipios:
a. La condicin de idoneidad, referida al logro del objetivo al que va dirigida. Grado de
certeza o eficacia para dirimir un interrogante sustantivo. Que sirva objetivamente
para determinar los hechos que constituyan el objeto del proceso penal.
b. La condicin de necesaria, imprescindible para obtener el o los objetivos
propuestos. Existe otra medida que represente idntica eficacia en relacin con los
fines perseguidos en el caso concreto? Existen medios menos gravosos para
obtener idntico resultado? El grado de certeza que ofrece la medida es una dato
relevante a considerar?
c. La condicin de proporcionalidad, que hace al equilibrio y a la moderacin de la
afectacin. Produce ms ventajas que desventajas respecto al inters general, a los
intereses estaduales y a los intereses individuales involucrados.
Los tres subprincipios implican juicios valorativos y de ponderacin pero al mismo
tiempo tienen la capacidad de demostrar, lo ms objetivamente posible, la fuerza de la
justificacin para tomar una decisin a favor o en contra.
La primera aproximacin a una propuesta de regla podra sintetizarse en la necesidad
de ponderar el grado de intromisin al mbito de derechos protegidos constitucionalmente que
ocasiona la medida dispuesta, en relacin con las condiciones de idoneidad, de necesidad y
de proporcionalidad que acredita la misma para asegurar lo ms integralmente posible los
fines constitucionalmente legtimos que guiaron su imposicin y el fundamento de razonabilidad
que encuentra dentro del sistema constitucional.
En el estado constitucional de derecho las decisiones de los poderes pblicos deben
cumplir con el requisito sustantivo de suficiente justificacin. Y la justificacin nunca puede ir
desprendida de las implicancias de hecho y de derecho que se irrogan. Si as fuera ser slo
aparente porque ms all del esfuerzo se habr apartado de algunos de los valores en los que
se sustenta el sistema democrtico republicano. Frente a un conflicto jurdico rara vez hay una
sola respuesta. El gran requerimiento es asignarle sentido al sistema y resolver lo ms
adecuado en orden a las circunstancias fcticas y jurdicas que nunca son ajenas al
reconocimiento de valores.
A la fecha se ha presentado en el Congreso de la Nacin un proyecto de ley regulando
la prueba compulsiva de sangre.
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CONCLUSIONES. CONFLICTOS
Para el sistema democrtico constitucional de la Repblica Argentina las cuestiones
reseadas, y los conflictos a que dan lugar, tienen un fuerte impacto institucional y
necesariamente obligan a reformular el alcance de ciertos principios fundamentales de la
norma base, as como la interaccin, complementacin y no contradiccin de aquellos con los
receptados en los Tratados de Derechos Humanos reconocidos con jerarqua constitucional.
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Por aplicacin de los principios enunciados, a modo de sntesis final y sin que ello
agote el tema, es posible concluir que:
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