LA DESHEREDACION

1.CONCEPTO:
Es una institucin jurdica por la que el testador puede excluir al heredero
forzoso de su derecho legitimario por causales taxativas establecidas por la ley
porque lo afectan fsica o moralmente.
Solo puede hacerse en testamento expresando en l la causa legal en que se
funda.
La desheredacin priva al heredero forzoso de su derecho a ttulo personal de
heredero, como consecuencia de su derecho patrimonial a la legtima. Pierde la
legtima porque ha perdido su derecho al ttulo personal de heredero forzoso.
Es una suerte de sancin civil contra quien de modo consiente y voluntario, han
faltado a las mnimas reglas de consideracin y aprecio a sus progenitores.
Esta institucin puede ser ejercida por el causante mediante testamento, a
diferencia de la exclusin de herencia por indignidad; eventualmente el
causante tambin puede desheredar por indignidad a su heredero forzoso
conforme a las normas de la desheredacin como resulta de los artculos 668 y
669 del C.Civil.
La desheredacin implica en el fondo una restriccin al derecho de los
herederos forzosos para acceder a la legtima. As como la legitima una
restriccin a la voluntad del testador que se ve obligado por mandato
imperativo de la ley a instituirlos y a dejarles una cuota intangible.
El derecho romano antiguo no conoci esta institucin y no la necesitaba
porque el testador no tena restriccin legal alguna. No haba herederos
forzosos, por lo tanto tena plena libertad para disponer mortis causa de sus
bienes a su arbitrio. Cuando se introducen limitaciones respecto de los
herederos sui el causante puede excluirlos por desheredacin, pero sin
determinacin de causa alguna al principio; ms tarde con el derecho
pretoriano se le obliga a precisarlas sin que se encuentren predeterminadas por
la ley y, finalmente, solo con el derecho de Justiniano se sealan taxativamente
de tal manera que, solo por estas causas, poda ser desheredado una persona.
2.TITULARES DEL DERECHO A DESHEREDAR (ART. 742 Y 743)
El nico legitimado es el testador. Es un derecho excepcional y personalsimo,
porque el principio regulador de la legitima esta fuera de su alcance debido a la
naturaleza imperativa de la ley que le obliga a respetarla, permitindosele
nicamente a l, por excepcin, la facultad de descalificar al heredero forzoso
por la comisin de hechos graves que le ofenden. Esta facultad que la ley lo
otorga, no es de orden pblico, no es imperativa sino facultativa y debe
ejercitarla circunscribindola a causales taxativas establecidas por la ley. Por
eso el cdigo civil tiene una enumeracin cerrada y por muy explicables que
sean las razones que pudiera tener el testador para desheredar a un heredero
forzoso, fuera de las causales legales no podra ejercitarlo, ya que las causales

por ser taxativas no admiten interpretaciones por analoga. No procede la

interpretacin extensiva.
3.QUIENES PUEDEN SER DESHEREDADOS (ART. 742)
Solo pueden ser desheredados los herederos forzosos; es decir, los hijos y
dems descendientes, los padres y dems ascendientes, y el cnyuge. Pero es
menester que el ofensor sea una persona capaz, con conciencia y voluntad
libre al momento de la comisin de la falta, como seala el art. 748 del cdigo
civil, con defectos en su redaccin, porque hay menores de edad que son
capaces como lo seala el art. 46 del cdigo civil: la incapacidad de las
personas mayores de 16 aos cesa por matrimonio o por obtener ttulo oficial
que les autorice para tener una profesin u oficio. La capacidad adquirida por
matrimonio no se pierde por la terminacin de este
Debe tenerse presente los casos de exencin de responsabilidad que
contempla el cdigo penal, cuando las personas tienen menos de 18 aos de
edad. Esta acotacin resulta importante porque en todos aquellos casos que la
falta tenga una naturaleza jurdica de carcter penal, como los tres primeros
incisos del art.667 del cdigo civil, si el infractor tena menos de 18 aos de
edad cuando cometi la falta, no sera posible su exclusin de la herencia por
indignidad.
4.REQUISITOS DE LA DESHEREDACION
a. Hacerlo por testamento designando al heredero forzoso, por sus
nombres y apellidos, a quien se deshereda, de manera que no deje duda
de la persona de quien se trata. Art. 704 del cdigo civil.
b. Expresar de modo claro y preciso la voluntad de desheredar y la causa
legal en que se funda. Art. 743 del cdigo civil
c. Una vez desheredado por testamento, el testador si quiere puede,
adicionalmente, interponer demanda civil contra el desheredado para
justificar su decisin, como puntualiza el art. 751 del mismo cuerpo legal.
En consecuencia, resultara improcedente la demanda de desheredacin
si previamente no lo desheredo. Por lo tanto la sentencia que se
pronuncie impide contradecir la desheredacin ya que paso a tener
autoridad de cosa juzgada.
5.CONTRADICCION DE DESHEREDACION (ARTS. 750 Y 752)
De no haberse promovido juicio por el testador para justificar la desheredacin,
precisa el art. 752 del cdigo civil, corresponde a los herederos del testador
probar la causa, siempre y cuando el desheredado o sus sucesores la
contradicen. Se sigue por tramite del proceso abreviado. Es importante por:
Porque permite al heredero forzoso, que es desheredado sin previo
juicio, interponer la demanda respectiva dentro del plazo de 2 aos
contados desde la muerte del testador o desde que tiene conocimiento
de la desheredacin. Se sobrentiende que este conocimiento se

computara a partir de la muerte del testador, porque mientras viva la

desheredacin testamentaria puede ser revocada.
Porque la parte demandada estar integrada por los restantes
herederos forzosos del testador, y corresponder a estos probar los
fundamentos de la desheredacin.
La accin debe dirigirse contra todos los herederos del testador bajo sancin
de nulidad, porque la sentencia no puede afectar a quienes no han sido citados
con la demanda. La inclusin de todos se har a peticin de parte o de oficio.
6.CAUSALES DE DESHEREDACION
El cdigo regula este tema en tres grupos a saber:
6.1.

Desheredacin de los descendientes (art. 744):

a. El maltrato de obra o haber injuriado grave al ascendiente o a su

cnyuge, si ste es tambin ascendiente del ofensor. Es decir, estos
hechos afecten el respeto y consideracin que merecen los padres; que
afecte su honra o integridad fsica y que nadie puede mellar, menos los
hijos. El maltrato de obra o injuria deben ser reiterados, que no se trate
de un acto aislado sino repetido, que implique una lnea de conducta. La
persona afectada debe ser el propio causante en su calidad de
ascendiente o el cnyuge de este, si es tambin ascendiente del
ofensor. No incluye los dems ascendientes como el abuelo, etc.
b. Negacin injustificada a prestar alimentos al ascendiente o cuando lo
abandona si se encuentra gravemente enfermo o sin poder valerse por
s mismo. Aqu la falta en que se incurre no es por accin sino por
omisin culpable, por omisin dolosa, es decir, dejar de hacer lo que
est obligado por la ley, y adems por consideraciones de orden moral;
de modo consiente, voluntario e injustificado. Otra sera la situacin si el
descendiente estuviera imposibilitado razonablemente para acudir en
ayuda del padre, o si es un enfermo mental o si se encuentra privado de
su libertad, casos stos en que no procedera, segn el art. 748.
Para la procedencia de esta causal es conveniente que la necesidad del
ascendiente se exteriorice y sea conocida por el hijo. No es
indispensable la existencia de sentencia que le obliga el pago de
alimentos.
c. Privacin injustificada de su libertad. Adems de constituir una causal
legal de desheredacin tambin constituye un delito de la violacin
personal. En el caso de la desheredacin esta causal se configura por la
privacin de la libertad fsica del antecesor a fin de aislarlo en el propio
beneficio del autor tal es el caso del secuestro. El ofensor puede ser
tanto autor intelectual como material o haber coadyuvado en alguna
forma para su realizacin. No es menester la existencia de sentencia
penal para la procedencia, basta la prueba del hecho de la `privacin
injustificada en caso de juicio civil.
d. Que el descendiente lleve una vida deshonrosa o inmoral. Comprende
como dedicarse a la mendicidad en vez de dedicarse a trabajar, o a la

aficin por la bebidas alcohlicas, o a fomentar escndalos que

evidentemente no honran a los progenitores antes bien los llenan de
vergenza.
6.2.

Desheredacin de los ascendientes(art. 745):

a. Negacin injustificada de alimentos a sus descendientes incumpliendo

as la obligacin que le impone el art.474 inciso 2. Es un derecho
reciproco entre ascendientes y descendientes, la desheredacin por esta
causal no requiere la preexistencia de una sentencia firme que obligue al
ascendiente atender al descendiente con una pensin alimenticia. A falta
de un proceso judicial, ser necesaria la prueba de la necesidad del
alimentista y de la omisin injustificada del obligado.
b. Por haber incurrido en causales que determina la prdida o privacin de
la patria potestad. Actualmente estas situaciones relativas a la patria
potestad se encuentran regulado por los arts. 75 y 77 del cdigo de los
nios y adolescentes.
6.3 Desheredacin del cnyuge (art. 746):
El artculo 746 comprende las causales de divorcio previstas en los 6
primeros incisos el art. 333 del cdigo civil. Llama la atencin que algunos
autores nacionales se limitan a solo 6 de una de las 13 causas que
determinan la separacin de cuerpos y no a todas como ocurri en el cdigo
civil de 1936 cuando el art. 713 inciso 5 seal la posibilidad de
desheredacin por haber incurrido en una de las causas de divorcio si se
trata del cnyuge.
Creemos que sera mejor incluir todas las causales de divorcio como
fundamento para la desheredacin, porque todas ellas implican actitudes
dolosas que afectan el matrimonio.
Art. 333.Son causa de la separacin de cuerpos:
1. El adulterio
2. La violencia fsica o psicolgica, que el juez apreciara segn las
circunstancias.
3. El atentado contra la vida del cnyuge.
4. La injuria grave, que haga insoportable la vida en comn.
5. El abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos
continuos o cuando la duracin sumada de los periodos de abandono
exceda este plazo.
6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn.
7. El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias
que puedan generar toxicomana, salvo lo dispuesto en el artculo 347.
8. La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la
celebracin del matrimonio.
9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio.

10. La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de

dos aos, impuesta despus de la celebracin del matrimonio.
11. La imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada en
proceso judicial.
12. La separacin de hecho de los cnyuges durante un periodo
ininterrumpido de dos aos. Dicho plazo ser de cuatro aos si los
cnyuges tuviesen hijos menores de edad. En estos casos no ser de
aplicacin lo dispuesto en el artculo 335.
13. La separacin convencional, despus de transcurridos dos aos de la
celebracin del matrimonio.
7. PROCEDENCIA DE LA DESHEREDACIN POR INDIGNIDAD (ART. 747)
Esta disposicin contenida en nuestro cdigo civil es nueva. La desheredacin
ahora puede declararse por causales propias de la misma, as como tambin
por las que pueden determinar la exclusin de herencia por indignidad, lo cual
resulta lgico porque si, conforme al Art. 668 del Cdigo civil, los titulares de la
accin judicial para demandar la declaracin de indignidad, son los llamados a
suceder a falta o en concurrencia con el presunto indigno por faltas cometidas
contra el causante y en algunos casos contra los descendientes o ascendientes
o cnyuge con peste, no existe razn para desconocer el mejor derecho que
asiste al causante como directo afectado por la falta de cometida, para solicitar
la exclusin del ofensor.
El Art. 747 nos seala que el testador para desheredar a un heredero forzoso
por causales de indignidad tiene que hacerlo mediante expresa disposicin
testamentaria con previo juicio o sin l. En cambio para los otros herederos que
quieran excluir de la herencia por indignidad a otro coheredero, solo podrn
hacerlo mediante el cumplimiento de los siguientes requisitos:
1. Que el presunto indigno, sea heredero o legatario con capacidad legal,
haya cometido una falta contra el ascendiente o su familia segn los
casos y que est previsto en la ley como causal.
2. Que el llamado a heredar a falta o en concurrencia con el presunto
indigno, quiera ejercitar la accin civil correspondiente para su exclusin
dentro del ao de haber entrado el indigno en posesin de hecho de
cualquier bien de la herencia o legado, y que concluya con sentencia
firme que declare fundada la demanda de exclusin de herencia por
indignidad.
Las causales de exclusin por indignidad
y de desheredacin estn
taxativamente establecidas en la ley debiendo interpretarse por tanto, de modo
restrictivo. No procede la aplicacin por analoga.
8. SUJETOS EXCENTOS DE ESTA SANCIN CIVIL (Art. 748)
Las disposicin de este artculo tambin es nueva. El enajenado mental o nio,
por ejemplo, no son pasibles de esta sancin civil porque carecen de tales

facultades. El mencionado precepto seala que solo son pasibles de ser

declarados indignos o de ser desheredados:
a) Los que tiene capacidad civil plena, y
b) Que al tiempo de la comisin de la infraccin por accin y omisin segn
los casos, se hayan encontrado los sucesores con conciencia lcida y
voluntad libre.
Creemos que la concurrencia de causas atenuantes, en definitiva, no
justifican la exencin de esta sancin civil. Por lo dems debemos recordar
que tanto la indignidad como la desheredacin no son instituciones de
orden pblico, encontrndose ms bien libradas a la decisin librrima de
quien tiene legitimidad para obrar.
9. EFECTOS DE LA DESHEREDACIN. (Arts.749 y 755)
Los efectos de la desheredacin tienen dos aspectos fundamentales:
a) El personal, porque para ella, el heredero forzoso es considerado como
si nunca hubiera tenido calidad de heredero forzoso, por eso sus
efectos, se retrotraen a partir del mismo momento de la apertura de la
sucesin, pero no se extienden a sus descendientes que heredan por
representacin la legtima que perdi el desheredado.
b) El patrimonial. El derecho que se le atribuye al heredero es la legtima,
por ser inherente a tal calidad. Toda la herencia del heredero forzoso se
circunscribe a su legtima que la pierde por desheredacin.
El efecto principal que deriva de la desheredacin del heredero forzoso y
de la renuncia es el mismo: La prdida de la legtima, ser considerado, en
adelante, como si el desheredado no hubiera tenido nunca esta calidad
personal.
No constituye tampoco efecto de la desheredacin (Art. 749) la privacin
del derecho de alimentos debidos por ley al desheredado. Los alimentos
constituyen un derecho recproco de los cnyuges, ascendientes,
descendientes y hermanos que comprenden el sustento, habitacin,
vestido, asistencia mdica, segn la situacin y posibilidades de la familia.
10. CUNDO QUEDA SIN EFECTO LA DESHEREDACIN?
Son varias las causas que pueden determinarla.
a) Por revocacin.
La revocacin total del testamento por el propio testador con arreglo al
Art. 798 y ss. del C.C., pueden determinar que la desheredacin
contenida en l quede tambin sin efecto. Pero tambin puede limitarse
a la declaracin anterior de la desheredacin, la cual entonces puede
asumir dos formas segn el Art. 753.

Expresa: El testador mediante otro testamento o escritura pblica

manifiesta de modo claro y preciso su voluntad de revocar la
desheredacin anteriormente hecha.
Tcita: Cuando con posterioridad a la desheredacin efectuada, el
testador en un nuevo testamento que otorga, incluye tambin dentro
de sus herederos a quienes instituye, al desheredado, sin alusin
alguna a aquella desheredacin.

La revocacin implica en cualquiera de sus formas un perdn,

determinando entonces en un futuro que no podr en el futuro renovarla
sino por hechos posteriores.
b) Nulidad.
b1. Cuando la nulidad es del testamento puede obedecer a diversas
causas:
-

Todas aquellas referidas genricamente al acto jurdico. Art. 219.

b2. El acto jurdico es anulable (Art. 221)
b3. Cuando la nulidad de refiere concretamente a la disposicin
testamentaria relativa a la desheredacin que se da en los casos
previstos por el Art. 743.
b4. Cuando se funda en causa falsa.

c) Por invalidacin de la desheredacin. (Art. 815. Inc.1)

Se da cuando el heredero desheredado por testamento sin previo juicio
interpone demanda contra los otros herederos del testador para que
estos justifiquen dicha sancin civil, y concluye con sentencia firme que
declara fundada la demanda y en consecuencia invlida y sin efecto
alguna la desheredacin.
d) Por caducidad de testamento especial en los siguientes casos:
d1. Vencimiento del plazo de 3 meses computados a partir de la
fecha en que el testador deje de estar en campaa y llegue a un
lugar del territorio nacional donde sea posible otorgar testamento por
escritura pblica o cerrado con intervencin de notario, tratndose de
testamento militar o a los 3 meses de haber desembarcado
definitivamente el testador cuando se refiere al testamento martimo.
d2. Cuando vence el plazo de 1 ao desde la muerte del testador sin
haberse solicitado la comprobacin y protocolizacin del testamento
olgrafo.
12. SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS ENTRE LA INDIGNIDAS Y LA
DESHEREDACIN
SEMEJANZAS:

Se encuentras reguladas por normas legales de carcter facultativo

porque en todo caso dependen de su imposicin de la voluntad de
quien tiene legitimidad para hacerlo.

Es indispensable que el sucesor que comete la infraccin legal tenga

capacidad civil plena y que haya actuado con conciencia y voluntad
libre.

La desheredacin e indignidad implican una sancin civil.

La sancin civil, en ambos casos, tienen efectos personalsimos.

La privacin de derechos, por tales motivos personales de los

herederos originales, determina que sus descendientes puedan
acceder a tales derechos sucesorios del causante mediante la
representacin sucesoria ni de derecho de acreencia.

DIFERENCIAS:
-

La indignidad se aplica a toda clase de herederos y legatarios; en

cambio la desheredacin, solo procede con herederos forzosos.
Las causas de indignidad y desheredacin son diferentes.
Las causas de indignidad son anteriores a la muerte del causante e
incluso hay una que puede ser posterior; en cambio, las causales de
desheredacin son cometidas siempre sin excepcin alguna en vida
del causante y anteriores al otorgamiento del testamento.
La indignidad exige la existencia de un juicio civil que concluya con
sentencia firme que la declare. La desheredacin solo exige se haga
por testamento no siendo indispensable en juicio previo.
Para ejercitar la accin de indignidad hay un plazo de prescripcin de
un ao contado desde que el presunto indigno entr en posesin de
la herencia o del legado. Para la desheredacin no hay plazo legal
establecido.
La sentencia firme que declara la indignidad no puede ser revocada
por los coherederos que ejercitaron la accin. La desheredacin s
puede ser revocada por el testador cuando instituye heredero al
desheredado por declaracin expresada en el testamento o en
escritura pblica. En tal caso, no produce efecto el juicio anterior
seguido para justificar la desheredacin.