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DERECHO PENAL MILITAR EN ARGENTINA Al igual que en el caso de Espaa, Argentina parte del
mismo principio, pues la aplicacin del derecho penal militar, tambin tiene carcter excepcional, limitado
y restrictivo, requiere no slo que el sujeto activo de las infracciones sea un militar, sino tambin una
naturaleza especial de los bienes jurdicos o intereses jurdicos tutelados. Cuando estn en juego bienes
de inters general, stos prevalecern ante bienes estrictamente militares. En Argentina, la legislacin
penal militar est integrada por el Cdigo de Justicia Militar de 1951, as como por las sucesivas reformas
y reglamentaciones que le fueron introducidas La Jurisdiccin Penal depende del Poder Ejecutivo. En lo
atinente a su estructura, se diferencia en tiempos de paz y en perodos de guerra. En los primeros, sta
es ejercida por el Consejo Supremo de las Fuerzas Armadas, los Consejos de Guerra Permanentes, los
Tribunales Especiales y por los Jueces de Instruccin Penal Militar. En los segundos, la Jurisdiccin Penal
es ejercida por los Comandantes en Jefe, los Jefes de Fuerzas, los Consejos de Guerra Especiales y los
Comisarios de Polica de las Fuerzas Armadas. En los casos de normalidad constitucional, los Tribunales
Militares conocen de "los delitos y faltas esencialmente militares, considerndose como de este carcter
todas las infracciones que, por afectar la existencia de la institucin militar, exclusivamente las leyes
militares prevn y sancionan". Para los tiempos de guerra, los citados Tribunales conocen de los delitos
que afectan directamente el derecho y los intereses del Estado o de los individuos, cuando son cometidos
por militares o empleados militares en actos del servicio militar o en lugares sujetos exclusivamente a la
autoridad militar, de los delitos cometidos por militares en desempeo de un servicio dispuesto por los
superiores militares, a requerimiento de las autoridades civiles o en auxilio de aqullas y de los delitos,
tipificados en el Cdigo de Justicia Militar o en leyes especiales, cometidos por militares retirados, o por
civiles. En 1986 se introdujo una reforma muy importante en la normativa interna, instituyendo un recurso
por retardo de justicia o de no celebracin de los juicios por parte de los Tribunales Militares, y
otorgndole a la Cmara Federal de Apelaciones, ya no la funcin de tribunal de alzada, sino la capacidad
para intervenir originariamente en la prosecucin e investigacin de esas causas. Con fecha seis de
agosto del ao 2008, dentro del marco del Derecho Argentino, se ha promulgado, el Nuevo Cdigo de
Justicia Militar en Argentina, a travs de la ley Nro. 26.394, el mismo que consta de cinco anexos (Anexo
1: Modificaciones al Cdigo Penal y al Cdigo Procesal Penal; Anexo 11: Procedimiento Penal Militar para
tiempos de guerra y otros conflictos armados; Anexo III: Instrucciones a la poblacin civil para tiempo de
guerra y otros conflictos armados; Anexo IV: Cdigo de Disciplina de las Fuerzas Armadas; y, Anexo V:
creacin del servicio de justicia conjunta de las fuerzas armadas. Entonces, tenernos que en Argentina se
ha derogado el Cdigo de Justicia Militar, y como consecuencia de ello se ha dado nacimiento al Cdigo
de Disciplina Militar de las Fuerzas Armadas (anexo 4), cuyo artculo 2 reafirma las caractersticas que
ofrece el Derecho Penal Militar, cuando establece refirindose "a la disciplina Militar" que debe regirse
bajo ciertos principios rectores, con lo cual se diferencia del derecho penal comn. Es decir, que con ello
se reafirma lo sustentado por la doctrina mayoritaria, en el sentido de que el Derecho Penal Militar debe
regirse por los principios del Derecho Penal comn, ya que los postulados dogmticos de la teora del
delito es aplicable a este fuero militar, claro est con la anotacin de que en algunos casos, como en los
casos de la obediencia debida al superior, debe respetarse algunas situaciones especiales propias de los
institutos armados y policiales.
De igual manera el artculo 6 del Cdigo de disciplina de las Fuerzas Armadas establece el campo de
accin en el mbito de la Jurisdiccin Militar, para lo cual apunta lo siguiente: Que, la potestad
disciplinaria le corresponde al comando respecto a los subordinados; es as que se establece que los
superiores jerrquicos podrn ordenar la aplicacin de sanciones a quien tenga el comando. Y por ltimo
el artculo 8 que guarda estrecha relacin con lo anteriormente expuesto, al ocuparse de la autonoma
disciplinaria, que tambin es un rango distintivo de la Jurisdiccin militar, apunta que la accin y la sancin
disciplinaria son independientes de la accin penal y de la pena impuesta por los jueces; de lo cual resulta
importante remarcar que las sanciones disciplinarias pueden tambin constituir delito, los que se aplicaran
con independencia del desarrollo de proceso penal.
2))-RELACION ENTRE JUS TICIA ORDINARIA Y JUSTICIA PENAL MILITAR
VERSUS
Nuevamente surge gracias a la reforma a la justicia presentada por el Gobierno a la consideracin del
Congreso-, el debate del organismo que debe investigar y juzgar a los miembros de la fuerza pblica, por
los delitos que se cometan en relacin con el servicio. Se pretende modificar la Constitucin Poltica
sealando nuevas competencias para dirimir los eventuales conflictos entre la jurisdiccin ordinaria y la
jurisdiccin penal militar.
Se tocan en el texto del Acto Legislativo, conceptos de los cuales hay que tener suficiente claridad, pues
viene a constituirse en la mdula espinal del asunto de marras. Uno de ellos es, sin lugar a dudas, que las
conductas punibles denominadas de lesa humanidad, por ser claras violaciones a los Derechos Humanos
y atentar contra la dignidad humana, no puedan ser de conocimiento de la Justicia Penal Militar, tema que
palmariamente omite la reforma constitucional, al no hacer distincin entre delitos en relacin con el
servicio y delitos de lesa humanidad.
Otro aspecto omitido, es el relacionado con el conflicto de competencia entre ambas jurisdicciones, pues
ha debido decirse que, en caso de duda, la competencia le ser atribuida a la jurisdiccin ordinaria toda
vez que se entiende que las conductas punibles por regla general deben ser investigadas y juzgadas por
la justicia ordinaria, siendo la Justicia Penal Militar la excepcin a la regla.
Los delitos cometidos por los miembros activos de la fuerza pblica, con ocasin del servicio y en directa
conexidad con el desempeo de sus funciones, sern de conocimiento de la Justicia Penal Militar,
contrario sensu, las conductas ilcitas que se desven de estos fines, deben ser de conocimiento de la
Justicia Ordinaria, verbigracia: las ejecuciones extrajudiciales, ms conocidas como falsos positivos.
Pero a todas estas, Qu se entiende por actos propios del Servicio? Son todas las misiones que la
Constitucin y la Ley le asignan a la Fuerza Pblica, las cuales se materializan en decisiones y acciones.
No basta que un miembro de la fuerza pblica porte el uniforme y/o el arma de dotacin oficial para
concluir que su actuar delictivo, es de conocimiento de la Justicia Penal Militar, pues debe establecerse s
se trat o no de un acto propio del servicio, para finalmente dirimir la competencia.
Cuando la jurisdiccin penal especial, como lo es la militar, absorbe indiscriminadamente la competencia
de todas las conductas delictivas de sus miembros, se configura una clara violacin a los derechos
humanos y al debido proceso, pues se estara faltando al principio de imparcialidad e independencia del
juzgador.
Las consecuencias jurdicas derivadas del reconocimiento de que en nuestro pas existe un conflicto
armado, nos ponen en la mira de la comunidad internacional y alertan a los organismos que defienden
los Derechos Humanos y el Derecho Internacional Humanitario, que a mi juicio y con toda razn, no
vacilarn en calificar esta reforma como regresiva y contraria a los Tratados Internacionales suscritos por
Colombia.
LA FRASE DE CIERRE: Cuando el Estado permite que las investigaciones las dirijan los rganos
potencialmente implicados, la independencia y la imparcialidad se ven claramente afectadas
Jurisprudencia de la Corte Internacional de los Derechos Humanos.
JUSTICIA MILITAR
Por justicia militar se entiende, por un lado, al rgimen jurdico que regula a la institucin de las Fuerzas
Armadas de un Estado en el marco de las relaciones internas de sus integrantes, y dentro de aquellas
cuestiones propias delegadas a la jurisdiccin militar, en virtud de las especiales caractersticas que
reviste el funcionamiento del orden castrense. Y en una segunda acepcin, al aparato jurdico
de administracin de justicia, por medio del cual se ejerce la jurisdiccin militar.
FORMAS DE ORGANIZACIN
La organizacin de la justicia militar vara en cada Estado. Puede presentarse como un ordenamiento
jurdico separado de la legislacin civil de cada Estado. En estos casos se suele presentar en la forma de
un aparato jurisdiccional totalmente diferenciado de aquellos que imparten la justicia civil (con jueces y
funcionarios propios), regulndose a travs de un cuerpo legal especial y autnomo, en el que se suelen
incluir disposiciones de orden procesal, penal y disciplinario, atinentes al funcionamiento interno de la
institucin, pudiendo materializarse en cuerpos legales distintos para cada fuerza armada, o bien unificar
todas las disposiciones vinculadas a la funcin militar en uno solo.
Otros estados eligen integrar el ordenamiento jurdico castrense al civil, incorporando las figuras penales y
las disposiciones procesales especiales de la esfera militar a los cdigos o cuerpos legales respectivos,
siendo sus autoridades de aplicacin los mismos funcionarios judiciales civiles ordinarios.
COMPETENCIA
Generalmente la jurisdiccin militar slo es competente para entender en aquellas causas en las que
fuere parte cualquier ciudadano con estado militar, y que estrictamente se remitan
a delitos o faltas disciplinarias de orden estrictamente castrense, quedando reservadas aquellas causas
civiles o penales ordinarias para la jurisdiccin civil, aunque su infractor se encontrare dentro de las
fuerzas armadas.
No obstante, en algunos Estados la aplicacin de la jurisdiccin militar se extiende a toda causa en la que
intervenga tanto cualquier integrante de cualquier fuerza armada o personal asimilado jurdicamente a
la misma situacin, como a civiles sin afectacin militar alguna en las que se cometa una infraccin a
las normas militares.
JUSTICIA ORDINARIA
La justicia ordinaria es aquella que no reconoce privilegios, ni se regula en tribuna les de excepcin. Tiene
potestad sobre todas las causas y pleitos que suceden en un distrito. Suele residir en los jueces de
primera instancia. Las personas aforadas, conocidos como aforados, no acuden a la justicia ordinaria y
sus causas van directamente a los rganos jurisdiccionales que la Constitucin o los Estatutos de
Autonoma determinen.
La justicia ordinaria es la potestad, derivada de la soberana del Estado, de aplicar el Derecho en el caso
concreto, resolviendo de modo definitivo e irrevocable una controversia, que es ejercida en forma
exclusiva por los tribunales de justicia integrados por jueces autnomos e independientes.
3))-DETERMINACION DE LA COMPETENCIA DE LA JUSTICIA
Delimitar la competencia de nuestros tribunales militares es quiz una de las tareas que actualmente ha
cobrado mayor importancia. Ello se debe bsicamente a las exigencias esbozadas1 con respecto a una
imparticin de justicia en materia militar respetuosa de todos los elementos que corresponden a un
proceso justo2 (2). Y es que los cambios introducidos en la dcada pasada no slo en el mbito
constitucional, sino y sobre todo en el legal, en lo que a la competencia de la justicia militar se refiere han
resultado a todas luces discutibles en trminos de su coherencia con los principios constitucionales y los
parmetros de todo Estado de Derecho que se precie de serlo, aunque justo es sealar que en su
momento fueron pocas las crticas planteadas a este tipo de medidas4 . La Constitucin Poltica del Per
de 1979 les reconoca a los jueces militares competencia para conocer de los delitos de funcin
cometidos por los miembros de las Fuerzas Armadas y Policiales, de los delitos de traicin a la patria
cometidos por civiles en caso de guerra exterior, as como de las infracciones a las normas del servicio
militar obligatorio5 . Posteriormente, y como veremos en este trabajo, la Constitucin de 1993 ampliara
discutiblemente el abanico competencial de esta especializacin jurisdiccional con carcter evidentemente
excepcional y restrictivo, para conocer adems de los ya citados delitos de funcin en que incurra el
personal militar y policial, y de las contravenciones a la normatividad del servicio militar obligatorio6 , de
los delitos de terrorismo y de traicin a la patria en caso de guerra sin ms (suprimiendo as el trmino
exterior consagrado en el texto constitucional de 19797 ) cometidos por civiles8 . A pesar de que es el
texto constitucional hoy vigente el que incluye el supuesto de terrorismo dentro de la competencia de la
justicia castrense, el traslado de las causas de civiles, que supuestamente haban incurrido en este delito,
a este fuero sucedera antes de que esta Carta Magna entrara en vigencia9 . Justamente nuestro Tribunal
Constitucional ha emitido sentencias en los ltimos meses sealando que dichos actos han constituido
una vulneracin entre otros derechos- al derecho al juez natural: ...el Tribunal Constitucional advierte
que cuando se sentenci al recurrente a cadena perpetua por el delito de terrorismo, el seis de julio de mil
novecientos noventa y tres, se encontraba vigente la Constitucin de 1979, cuyo artculo 282 sealaba
que los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional en los casos de delitos de funcin,
estn sometidos al fuero respectivo y al Cdigo de Justicia Militar, cuyas disposiciones no son aplicables a
los civiles, salvo lo dispuesto en el artculo 235. De esta forma, encontrndose el mbito de la
competencia de la justicia militar reservado slo para el juzgamiento de militares en caso de delitos de
funcin y, excepcionalmente, para los civiles, siempre que se tratase del delito de traicin a la patria
cometido en caso de guerra exterior, no podra juzgrsele al recurrente en dicho fuero militar, por lo que
se ha acreditado la vulneracin del derecho al juez natural .
Es entonces a partir de estos ltimos pronunciamientos que, necesario es decirlo, ya vena haciendo eco
la doctrina nacional desde hace algn tiempo atrs11, que el legislador ha optado buenamente por excluir
de la competencia de la justicia militar el conocimiento de los delitos de terrorismo cometidos por
civiles12. A pesar de stos sin duda saludables cambios, el protagonismo de los tribunales militares en
nuestro pas no se debe slo a los ya bastante cuestionados procesos seguidos contra civiles, sino
tambin a la utilizacin de ciertos preceptos legales para incluir dentro de su competencia a otros sujetos
que presentan ciertas cualidades especiales que los vinculan en cierta medida a los institutos castrenses,
tal como tendremos oportunidad de comprobar aqu. Pretendemos as con el presente trabajo establecer
entonces en justos trminos la competencia de la instancia jurisdiccional militar para as, si es posible,
evitar incurrir en los mismos errores de tan slo hace unos aos atrs. A tal efecto, analizaremos muy
sucintamente los distintos tipos de sujetos cuyo sometimiento a los tribunales militares en algunos casos
resulta cuestionado. Con el objeto de una mejor comprensin de la materia a abordar, tomaremos como
punto de referencia la Constitucin de 1993 y la ltima propuesta de reforma. Y es que los alcances de
este ltimo proyecto, an cuando su discusin haya sido postergada, nos permiten avizorar una
regulacin adecuada de esta materia, por lo que bien podran ser considerados en todo caso a futuro en
el nuevo texto constitucional, salvo mejor parecer.