Expte: 88.

233
Fojas: 195
EXPTE. N 88.233 VIDELA, LAURA JAQUELINA C/MUNICIPALIDAD DE LA CAPITAL
DE MENDOZA P/DAOS Y PERJUICIOS
Mendoza, 19 de octubre de 2016
Y VISTOS
Los autos de referencia, de los que
RESULTA
I- Que a fs. 13 comparece la actora, Laura Jaquelina Videla, e interpone
de-manda por daos y perjuicios contra la Municipalidad de la Ciudad de
Mendoza, por los daos sufridos en una cada que tuvo la accionante en calle
General Paz.
Argumenta que la demandada resulta ser civilmente responsable por la
cada sufrida por su persona en un hueco en la acera pblica, lugar donde
aparentemente habra existido un rbol, hecho ocurrido el da 22 de mayo de
2009 siendo aproxima-damente las 10,30 hs, sobre calle General Paz, a la altura
aproximada del nmero 276.
Refiere que como consecuencia del golpe sufri heridas de consideracin
y que en prueba de sus dichos acompaa actuacin notarial con fotografas del
lugar del hecho.
Efecta el encuadre jurdico, describe los montos y rubros reclamados,
ofrece prueba.
II- A fs. 24 se hace parte el Dr. Carlos Eges por Municipalidad de la
Ciudad de Mendoza, contesta demanda y solicita el rechazo de la pretensin con
costas.
Luego de las negativas genricas y especficas refiere que el rbol al que
hace referencia la actora fue cortado en la poda del da 19/5/2009 porque el
mismo se encontraba hueco y constitua un riesgo a la ciudadana. Afirma que
una vez cortado, el Municipio procede a retirar el tocn e implantar un nuevo
ejemplar para mantener el pulmn artificial de la ciudad.
Seguidamente cuestiona la supuesta responsabilidad que la actora quiere
endilgarle a su parte, y enfatiza que si el hecho ocurri fue por la conducta de la
propia vctima, por un hecho accidental producto de la propia distraccin de la
accionante.

Seguidamente cuestiona los montos reclamados, ofrece pruebas y funda

en derecho.
III- A fs. 34 toma intervencin Fiscala de Estado
Ofrecidas las pruebas por las partes, a fs. 56 el Tribunal dicta auto de
admisin y sustanciacin de las mismas.
Se sustancian en la causa las siguientes pruebas:
Fs. 66 ingresa como AEV expediente Originario de Unidad Fiscal N 8
Fs. 79 prueba informativa proveniente de CLNICA FRANCESA
Fs 82 y 84 prueba testimonial.
Fs. 93 prueba pericial (mdico clnico)
Declarada la caducidad de las pruebas ofrecidas por la demandada y por
Fiscala de Estado, el expediente queda en estado de alegar y posteriormente a
fs. 194 se llaman autos para dictar sentencia.
CONSIDERANDO
I- Que la cuestin debatida en autos no resulta novedosa en el fuero
mendo-cino ni en este tribunal.
No obstante ello, la accionada ha negado la ocurrencia del hecho, por lo
que corresponde determinar si el mismo aconteci y en qu forma, para luego
ingresar en el anlisis de la responsabilidad reclamada.
Del expediente venido A.E.V. resulta que a fs.1 se presenta la actora, por
sus propios medios, siendo el da 25 de mayo de 2009 y denuncia el hecho
ocurrido el da 22 de mayo del mismo ao y ofrece testigos del suceso, dos de los
cuales declaran en este proceso civil.
Asimismo en dicho expediente declara la testigo Vernica Ticona, quien
efec-ta un relato del evento, similar al relatado por la actora en su demanda y al
depuesto por los testigos Mangione (fs. 84) y Fanchn (fs. 82).
Corresponde resaltar que el testigo Mangione tambin declara en sede
penal, coincidiendo sus dichos con los afirmados en sede civil.
La inspeccin ocular ordenada por la Unidad Fiscal N 13 de Capital y
cumplida a fs. 11 del A.E.V. da cuenta de la existencia de un pozo en la altura N
276 de calle General Paz de Ciudad, que el mismo ubica en la vereda, que sus
medidas son aproximadamente de 80 cm de largo por 40 de ancho el cual en su
interior se encuentra un tronco de un rbol cortado a la altura de la vereda sin
sealizacin visible.
Esta misma circunstancia fue constatada por la Escribana Cardelino,
conforme surge del Acta de Constatacin glosada a fs. 11. Las fotografas

sacadas por la escribana demuestran las particularidades del pozo (la tala del
rbol, la falta de sealizacin, la ubicacin del mismo, etc)
Estas pruebas permiten tener por demostrado que el evento acaeci, en
la forma que relata la actora, y que la cada se debi a la existencia de un pozo
en la vereda, sin sealizar.
II- Rgimen Legal
Sabido es que para aplicar el rgimen de responsabilidad objetiva
prescripto por el artculo 1113, segundo prrafo del Cdigo Civil, se requiere,
obviamente, que en el evento lesivo intervenga una cosa (art. 2311 C.C.),
cualquiera sea en principio su clasificacin: mueble o inmueble, animada o
inanimada, slida, lquida o gaseosa, etc. quedando excludas aquellas que estn
sometidas a un rgimen especial de responsabilidad, como sucede con los
animales, edificios en ruina, aeronaves, navos, energa nuclear y las res nullius.
Dentro de la categora de las cosas inanimadas se distingue entre las
cosas en movimiento bajo la accin de una fuerza cualquiera (ley de gravedad,
vapor, electricidad, etc) y las cosas inertes. Estas ltimas son las cosas inactivas,
o como bien se ha sealado, los objetos que por su naturaleza estn destinados a
permanecer quietos, por ejemplo, el piso, una escalera, una pared, un rbol, un
automvil estacionado, etc.
La doctrina mayoritaria entiende que tratndose de una cosa mvil
(ascenso-res, automotores, trenes, etc.) incumbe a la vctima acreditar la
intervencin material de la misma, situacin a partir de la cual se presume que
sta ha sido activa y por consiguiente causal, correspondiendo al dueo o
guardin, para liberarse, probar una causa ajena.
En cambio, cuando se trata de una cosa inerte (escalera, piso,
automvil estacionado) se requiere dar cuenta, adems de la intervencin
material de la cosa en el evento lesivo, de su rol activo, lo que a diferencia de las
cosas en movimiento, no se presume sino que resulta de su posicin o
comportamiento anormal, cuando no de un defecto o anomala.
Es por ello que para responsabilizar al dueo o guardin por accidentes
derivados de las cosas no es requisito que stas se encuentren en movimiento,
ya que hay cosas inertes que a causa de su posicin, en el momento del dao,
aparecen como la causa de ste, como un montculo de tierra u otro obstculo en
una ruta, el automvil estacionado fuera de la banquina, la caja del ascensor
faltante, y el foso donde puede caer una persona.
Sostiene Zavala de Gonzlez que no interesa el modo con que se hace
efectiva una potencia daosa que encierra la cosa, sta es fuente del perjuicio
cuando, mecnicamente pasiva, ha sido causalmente activa. Y las cosas

inertes son causa activa del dao cuando su anormal situacin o ubicacin
circunstancial crea la probabilidad y consecuente previsibilidad de una
contingencia daosa. (Revista de Derecho Privado y Comunitario N 15, pg. 33 y
sgtes.).
Tratndose entonces de cosas inertes, y aunque en definitiva se aplique
la normativa citada, recae sobre la vctima la carga de probar el comportamiento
o posicin anormal de la cosa: que estaba en malas condiciones, o mal ubicada,
resbaladiza, etc. La jurisprudencia ha sostenido que cuando se trata de daos
atribuidos al riesgo o vicio de la cosa, el damnificado debe probar que aqulla
jug un rol causal adecuado, acreditando, cuando se trate de cosas inertes, la
posicin o el comportamiento anormal de la cosa o su vicio, pues en el contexto
del art. 1113, segunda parte, del Cd. Civil son tales circunstancias las que dan
origen a la responsabilidad del dueo o guardin (Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil, sala K, 06/06/2007, Gentilini, Juan Os-valdo c. Gobierno
de la Ciudad de Buenos Aires, La Ley Online).
En el orden provincial, la Suprema Corte de Justicia de Mendoza ha
sostenido que cuando la vctima ha sufrido daos que imputa al riesgo o vicio de
la cosa a ella incumbe demostrar cuando se trata de cosas inertes, la posicin o
el com-portamiento anormal de la cosa o su vicio (Suprema Corte de Justicia de
la Provincia de Mendoza, Sala I, 16/05/2008, Caballero, Andrea L. c. Universidad
de Aconcagua, La Ley Online; Expte 96365 Nalldi Omar c. Municip. De
Mendoza, sentencia del 11/5/2010).Ello porque una cosa no es riesgosa en s misma desde el punto de vista
jurdico (aun cuando algunas cosas puedan ser especialmente peligrosas), sino
que su carcter de riesgosa aparece en las circunstancias concretas del caso, si
la misma resulta capaz de producir el dao.
Trigo Represas lo expone del siguiente modo: lo esencial y decisivo
habr de ser la incidencia causal de la cosa en el resultado nocivoVale decir, en
suma, que no se trata de tipificar a una cosa de peligrosa o no per se, sino de
considerar ex post ipso, despus de sucedido el hecho daoso, de qu manera se
produjo el perjuicio, y si la cosa por s sola era idnea para provocarlo o poda
normal o regularmente llegar a producirlo de acuerdo al devenir natural y
ordinario de los acontecimientos art. 901 del Cd. civil (Trigo Represas, Flix,
Las cosas riesgosas o el riesgo de las cosas En RDD, 2006-3 Creacin de
riesgo I Ed. Rubinzal Culzoni pag.14 y sig.).
Es decir que si bien la vereda es una cosa segn los trminos del art.
2311 del Cd. Civil, no es peligrosa en s misma, sino que constituye el medio
por el que los peatones transitan, y para ser cosa productora de dao debera
acreditarse el vicio o peligro que sta entraa tras encontrarse en mal estado de

conservacin (cfr.Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala B 18/09/2006

Siles Salguero, Mara I. c. Ciudad de Buenos Aires, La Ley Online).
Lo esencial a destacar en este tipo de casos es que la cosa inerte es
causa del dao cuando su anormal posicin, situacin o ubicacin circunstancial
crea la probabilidad y consecuente previsibilidad de una contingencia daosa. Lo
decisivo es la actividad causal de la cosa, no su actividad mecnica. De esta
manera, una cosa inerte, mecnicamente pasiva, adquiere activa intervencin en
la produccin del dao cuando su irregular o extraordinaria ubicacin o situacin
crea la probabilidad y consecuente previsiblidad de un suceso perjudicial.
En el caso de autos, est suficientemente acreditado que el pozo
existente en la vereda municipal, sobre calle General Paz a la altura del nmero
276, era o es una cosa inerte, pero que adquiri la calidad de cosa riesgosa por
su emplazamiento anormal , debido a que el rbol que cercaba dicho pozo haba
sido cortado por el Municipio y no se sealiz debidamente la existencia de dicho
pozo de manera tal que no constituyera un peligro para los ocasionales
transentes del lugar .
Tambin est suficientemente acreditado que por esa calidad de cosa
riesgosa, el pozo ha intervenido activamente en el hecho daoso.
Amn de la normativa citada, debe recordarse que las veredas son bienes
del dominio pblico (arts. 2340 y sgtes) y que la Ley 1079 establece una serie de
obliga-ciones en cabeza de los Municipios.
Finalmente la ley 6082 en sus artculos 3 y 34 pone bajo la guarda de las
Mu-nicipalidades el buen estado de la va pblica, sealando en forma directa el
art. 65 del Reglamento que la Autoridad de Aplicacin es la Municipalidad.
Y ello no se refiere slo a la calzada sino tambin a las aceras. As lo
indica el anexo de la ley 6082 cuando seala que acera es la parte de una va
destinada al trnsito de peatones.
Estas normas atribuyen a la Municipalidad demandada el carcter de
guardia-na sobre los bienes del dominio pblico as instituidos por su utilidad
pblica como las vas de circulacin, debiendo ejercer el poder de polica que se
le ha conferido en beneficio de los particulares para la seguridad de su uso y
goce. Es que no slo la va pblica es una cosa riesgosa que debe ser cuidada
sino que con mayor razn, cualquier obstculo o situacin anormal que impida la
fluidez del trnsito tambin lo es en s mismo. (vase reciente sentencia de la
Excma. Tercera Cmara Civil, Autos N 51403 Gonzlez Silvia Estela c/
Municipalidad de Godoy Cruz p/ dyp, 18/3/2016).Por todo lo expuesto, cabe atribuir responsabilidad al Municipio
demandado, y proceder al anlisis de los rubros reclamados.

III- Rubros reclamados

aDaos a la salud
Asevera que, ms all del severo esguince sufrido por la actora y las
curacio-nes efectuadas en Clnica Francesa, la misma tuvo que continuar con
medicacin y tratamiento FKT.
Esgrime que las lesiones directas sufridas le acarrean severos dolores,
inseguridad en la marcha e inestabilidad en ambas rodillas.
Reclama por este concepto la suma de $ 20.000.
La pericia rendida a fs. 93 da cuenta que la Sra. Videla sufri traumatismo
en miembro inferior izquierdo a nivel de rodilla y entorsis de tobillo; que a raz de
la gonalgia izquierda y secuela de esguince en tobillo izquierdo, padece una
inacapacidad parcial y permanente del 15%.
Habiendo sido revisada en Sanidad Policial el da 26/5/2009, el mdico
tratante constata tumefaccin en tobillo izquierdo y hematoma en rodilla
derecha. (fs. 14 A.E.V.)
Sabido es que no existe coincidencia en torno a la tipificacin de ciertos daos y
as para algunos tribunales bajo el rubro incapacidad han de computarse a los
efectos de una reparacin plena: la lesin en s misma, como ofensa a la
integridad corporal del individuo (incapacidad fsica); el detrimento que ello
produce en su aptitud de trabajo (incapacidad laboral); el menoscabo que
adems apareja en su vida de relacin toda, al dificultar sus interrelaciones con
los otros en el plano social, cultural, deportivo, ldico, etc. (disminucin de la
capacidad integral del sujeto) a los que algunos agregan el dao o incapacidad
esttica y el dao o incapacidad psicolgica, cuando estos dos ltimos perjuicios
no son tratados en forma autnoma y diferenciada de la minusvala.
Cabe destacar que el rubro reclamado no intenta captar todas las prdidas
sufridas por el accionante como secuela de su incapacidad toda vez que se diferencia del reclamo por dao moral que peticiona en rubro separado, en el que se
debern incluir los aspectos no patrimoniales del dao.
Conforme a las pruebas ut supra analizadas el rubro en tratamiento debe
prosperar.
El artculo 1.746 del nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin dispone la
aplicacin de frmulas matemticas a los efectos de cuantificar la incapacidad
sobreviniente (Expte. N 51165 -14/10/2015- Segunda Cmara Civil).
La utilizacin de dichas frmulas para cuantificar la incapacidad so-breviniente
provocada por un hecho acaecido con anterioridad a la entrada en vigencia del
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin no importa aplicacin retroactiva del nuevo
cuerpo legal sino un elemento vlido de valoracin judicial que no estaba

prohibido por el Cdigo Civil de Vlez Sarsfield.( Expte. N 51774 -19/04/2016Segunda Cmara Civil).
Por ello, considerando las circunstancias particulares de la vctima: su edad al
momento del hecho (30 aos), el grado de incapacidad informado por el perito
(15%), su condicin personal (en la demanda afirma ser desocupada, en el acta
de denuncia ante la Unidad Fiscal afirma ser empleada), y tomando como base
del clculo el S.M.V.M a la fecha de esta sentencia, estimo que el presente rubro
debe prosperar por la suma de $ 130.000 , suma fijada a la fecha de la presente
resolucin y que resulta del promedio de los clculos efectuados utilizando
distintas frmulas matemticas, conforme lo establece el nuevo art. 1.746
CCyCN, con ms los intereses que se fijarn a continuacin. Aclarando asimismo
que no constituye una disposicin extra petita, dado que la actora al interponer
demanda dej la determinacin final del quantum librada a las resultas del juicio.b-

Dao moral
Describe una serie de padecimientos que enumera y en virtud de los
cuales reclama en concepto de dao moral la suma de $ 7.000.La indemnizacin del dao moral, no configura una sancin al ofensor
sino la satisfaccin de legtimos intereses de contenido extrapatrimonial que
hacen a dere-chos inherentes a la persona, debiendo evalursela con la
apreciacin objetiva del padecimiento, sin que configure fuente de indebido lucro
(CNCiv., sala J, Fras, 22/octubre/2002, DJ 2003-1, 318).
Tengo presente que para probar el dao moral en su existencia y entidad
no es necesario aportar prueba directa, sino que el juez debe apreciar las
circunstancias del hecho y las cualidades de la vctima para establecerlo, objetiva
y presuntivamente en la rbita reservada de la intimidad del sujeto pasivo. La
jurisprudencia, en forma casi unnime, sostiene que el dao extrapatrimonial se
configura con cualquier modificacin disvaliosa del espritu en el
desenvolvimiento de la capacidad de entender, querer o sentir, consecuencia de
una lesin a un inters no patrimonial, que habr de traducirse en un modo de
estar dife-rente de aquel al que se hallaba antes del hecho, como consecuencia
de ste y anmicamente perjudicial. (2 Cm.Civil LS 142-001)
En el otorgamiento de este rubro, no puede hablarse de una funcin
compen-satoria en sentido propio, como sucede respecto de los daos materiales
que son mensurados segn el criterio de la equivalencia con la prdida
econmica sufrida por la vctima, sino de una funcin satisfactoria del afectado,
lo que explica, a su vez, que el resarcimiento del dao moral determina un
enriquecimiento econmico de la vctima. Ello se encuentra ahora presente de un
modo explcito en el nuevo Cdigo Civil y Comercial que habla de satisfacciones

sustitutivas y compensatorias (art. 1.741 CCCN) (3 Cm.Civil, LS158-117, Verdi

c. Gunerson p/dyp).A los fines de cuantificar el presente rubro, teniendo en cuenta los datos
objetivos a los que nos referimos en el rubro ut supra analizado, las lesiones
padecidas por la actora en su integridad fsica, moral y espiritual, y el hecho
gravsimo de que la cada la haya sufrido teniendo en brazos a su hijo menor,
deviene sin ms acreditado el dao moral, por lo que se admitir el rubro en la
suma de $ 30.0000, fijada a la fecha de la presente resolucin, con ms los
intereses que se determinan a continuacin.cGastos mdicos
Reclama por este concepto la suma de $ 190, conforme facturas que acompaa
al interponer demanda.
Comparto la doctrina y jurisprudencia que sostienen que este tipo de erogaciones
no requieren ser fehacientemente probadas, dadas las dificultades exis-tentes
para guardar facturas, recibos, ticket de farmacia, etc., en la medida en que
fluya, de alguna otra circunstancia relevante del material probatorio incorporado
en la causa, la razonabilidad del reclamo. (Comentario art. 1086 C.C., Kemelmajer
de Carlucci, A. en Cdigo Civil Comentado cit., pg. 213; LL 1999-E-35).
En el supuesto bajo examen la existencia de este rubro surge, sin dudas, de la
documentacin agregada (fs. 9/10) y dems constancias de autos, lo que lleva a
reconocerlo como procedente y por la suma reclamada de $ 190 a la fecha del
hecho (art. 1083 del Cdigo Civil), con ms los intereses que se fijarn a
continua-cin.
IV- Costas y honorarios
Las costas debern ser soportadas por la parte demandada vencida.
(arts. 35 y 36 apartado I del C.P.C.).
Los honorarios de los abogados intervinientes se regularn aplicando los
arts. 2, 3, 13 y 31 de la LA, y los de los peritos por el art. 1.255 del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin (Ley 26.994), teniendo en cuenta la efectiva actividad
desempeada y la utilidad de la labor cumplida en cada caso.
V- Intereses:
1).- Respecto de las sumas de condena que fueron fijadas a la fecha de
esta resolucin ser aplicable el inters que fija la ley n 4.087 desde la fecha del
hecho hasta la entrada en vigencia del nuevo Cdigo Civil y Comercial
(01/08/2015). (Sin perjuicio de la jurisprudencia ya existente, vase reciente
sentencia de la Excma. 2 Cm.Civil, autos N 51.661, fecha 31/3/2016 en la cual

se expone acabadamente sobre la fijacin de montos fijados a la sentencia o a la

fecha del hecho y los intereses aplicables en cada caso).La duda se suscita en relacin a la tasa aplicable desde la entrada en
vigencia del nuevo Cdigo y hasta su efectivo pago.
Por estricta aplicacin de lo dispuesto en el artculo 7 del C.C.y C, los intereses,
siendo consecuencia de relaciones jurdicas existentes, deben regirse en forma
inmediata por la nueva ley.
El artculo 768 establece que a partir de la mora, el deudor debe los
intereses moratorios correspondientes, y que la tasa se determina a) por lo que
acuer-den las partes; b) por lo que dispongan las leyes especiales; y c) en
subsidio, por las tasas que se fijen segn las reglamentaciones del Banco Central.
Recientemente en las XXV Jornadas Nacionales de Derecho Civil, la Co-misin N
2, por mayora, sostuvo que la previsin del artculo 768 inciso c) no implica la
delegacin al Banco Central de la fijacin de la tasa, sino que siempre ser el juez
el que la determinar, siendo las tasas fijadas por las reglamentaciones del
Banco Central slo una pauta de la que se puede servir el juez. (Voto de la
Mayora: Urruti, Bonino, Gonzalez Zavala, Churruarin, Moia, Scotto Lavina, Rey,
Mrquez, Borda, Compiani, Azar, Bliss, Viale).
En consecuencia considero que, en resguardo del principio de reparacin
integral y plena (art. 1740 CCyCN), la tasa a fijarse no puede ser otra que la ms
gravosa para el deudor, de lo contrario estaramos alentando situaciones de
incumplimiento y menosprecio.
Por lo expuesto, estimo que la tasa aplicable al sublite es la ley n 4.087
desde la fecha del hecho hasta la entrada en vigencia del nuevo Cdigo Civil y
Comercial (01/08/2015) y desde ah hasta su efectivo pago ser la tasa activa
que fija el Banco Nacin para los prstamos personales con destino libre a
sesenta meses. (T.N.A.) (vase www.bna.com.ar).
2).- Con relacin a los rubros fijados a la fecha del evento daoso, rige
para ellos la tasa activa del BNA desde el hecho hasta el 01/8/2015 (Plenario
Aguirre) y de all en ms la TNA del BNA para crditos personales con destino
libre. (vase http://www.bna.com.ar/Personas/EnEfectivo y sentencia de la Tercera
Cmara Civil, de fecha 13/04/2015, autos N 50.704 Prez Pablo Daro c/ Ros
Miguel Antonio y ots. p/ dyp.)
Por lo expuesto, normas y jurisprudencia citada,
RESUELVO

I- Admitir la pretensin contenida en la demanda incoada por la Sra.

LAURA JAQUELINA VIDELA. En consecuencia, condenar a la MUNICIPALIDAD DE LA
CIU-DAD DE MENDOZA a abonar a la actora la suma de PESOS SESENTA MIL
CIENTO NOVENTA ($ 160.190) con ms los intereses fijados en esta resolucin.
II- Imponer las costas a la demandada vencida. (art. 35, 36 C.P.C.)
III- Regular los honorarios profesionales de los abogados intervinientes
por la parte actora de la siguiente forma: Mariano Tello $ 16.019 y Gonzalo Sosa $
6.408 (arts. 2, 3, 4, 13 y 31 L.A.), sin perjuicio de los complementarios que
correspondan e IVA en aquellos profesionales que acrediten condicin fiscal
inscripta a dicho tributo.
IV- Omitir regulacin de honorarios a los abogados que representaron a
Muni-cipalidad de Mendoza y a Fiscala de Estado (art. 1 Ley 5394)
V- Regular los honorarios profesionales del perito mdico, Dr. Jorge Ganun
en la suma de $ 5.000 (art. 1.255 CCyC).
VI. Emplazar a los litigantes, en el trmino de diez das de quedar firme la
presente, a retirar la documentacin original incorporada como prueba, bajo
apercibimiento de proceder a su agregacin a estos obrados a los fines de su
oportuno archivo.
VII.- Firme la presente, devulvase a origen el expediente venido A.E.V.
REGSTRESE, NOTIFQUESE en forma oficiosa por la Sra. Receptora del
Tribunal.

Fdo: Dra. Mara Eugenia Guzmn - Juez