Está en la página 1de 8

jurdica

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL DEL DIARIO OFICIAL EL PERUANO

AO 1, EDICIN 1
CARLOS RUSKA MAGUIA
Nueva poltica de justicia

2
MARIANELLA LEDESMA
NARVEZ
Dislates judiciales

INFORME
LOS PROCEDIMIENTOS
ESPECIALES EN EL DERECHO
LABORAL Y DE FAMILIA
En materia laboral:
Martha Roco Quilca Molina
En materia familiar:
Sandra Cabezas Reyes

4/5

NELSON RAMREZ JIMNEZ


Conciliacin judicial

JACQUELINE
MAC-DOWALL LIRA
Los conflictos crediticios y la
conciliacin extrajudicial

7
CARLOS R. VIGO CARRILLO
Irregularidades y diversidad
de criterios en su ejecucin

DIRECTOR (e): GERARDO BARRAZA SOTO


EDITOR: MARIO SOLS CRDOVA
DISEO: JULIO RIVADENEYRA USURN
Las opiniones vertidas en este suplemento son de
exclusiva responsabilidad del autor.
Sugerencias y comentarios: msolis@editoraperu.com.pe

() el estudio de la
Jurisprudencia no es la simple
exposicin de las leyes,
de la filosofa y sin criterio.
Es necesario elevarse a
su espritu, desentraar
su origen, descender a
sus aplicaciones ()
luciano benjamin cisneros,
abogado limeo del siglo XIX

LA CONCILIACIN
EN DEBATE

emorar los diversos intentos editoriales en el campo de las publicaciones jurdicas es una tarea harto ociosa, pero intentar concebir una que se acomode a los nuevos y voltiles tiempos posmodernos resulta una apuesta ms que interesante. sta es la razn
del nacimiento de Jurdica: crear una necesaria ventana de expresin con
alcance no slo para los operadores del Derecho, sino tambin para los legos
en el intrincado discurso del viejo ius. Un medio en el que se discutan los
temas cada vez menos sedentarios y, por el contrario, ms cambiantes de la
realidad legal del pas.
Acceder a un medio masivo de anlisis jurdico es la apuesta adicional del
Diario Oficial El Peruano, en clara afinidad con su papel histrico durante sus
179 aos de existencia, como un medio comprometido con el progreso del
pas y en el presente caso contribuyendo a la difusin y desarrollo de la cultura jurdica nacional.
Razones consistentes tenemos para dedicar este primer nmero al instituto de la conciliacin (bsicamente extrajudicial). En efecto, al tratarse de una
figura reciente en el panorama del derecho peruano la entrada en vigencia de
la obligatoriedad de la segunda en las ciudades de Lima, Arequipa y Trujillo,
surgi como una esperanzadora alternativa frente a nuestro tan criticado sistema de justicia.
Como es costumbre en nuestro pas, lo nuevo suele generar tambin
dudas y desconfianzas. Es que la conciliacin importa un paso trascendental
dentro de una cultura donde el litigio y la confrontacin son una variable constante de sus relaciones sociales.
Hoy las crticas recibidas por la conciliacin extrajudicial apuntan a lo oneroso del procedimiento, la ineficacia de su resultado y a la superposicin de
cometidos con la conciliacin judicial. El presente suplemento tratar de aclarar el panorama de esta figura con la opinin de destacados profesionales y
conocedores en la materia, funcin que corresponder adems, y dependiendo del tema que analicemos, a los siguientes nmeros de Jurdica, cuyo
primer intento invitamos a leer.
EL EDITOR

...la conciliacin importa un paso trascendental


dentro de una cultura donde el litigio y la
confrontacin son una variable constante...

2 jurdica

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

lunes 26 de abril de 2004

A continuacin, el autor nos invita a reflexionar sobre los beneficios de la conciliacin


como mtodo alternativo de solucin de conflictos, en contraposicin al tradicional
y sobrecargado sistema judicial, y como medio eficiente para conseguir la paz social y el desarrollo
econmico de nuestro pas

Nueva poltica de justicia


CARLOS
RUSKA
MAGUIA
Presidente
de Marc Per.
Abogado
y profesor
universitario
de las
facultades de
Derecho de la
Universidad
Peruana de
Ciencias
Aplicadas y
Universidad
de Lima.

e nuevo, es parte del debate nacional la reforma de la


administracin de justicia estatal, tras vanos intentos reformistas implementados en las ltimas dcadas, a los
que se destinaron grandes recursos econmicos provenientes, bsicamente, de prstamos y donaciones otorgados por entidades de cooperacin internacional. Sin
embargo, stos slo han constituido un cambio de maquillaje. La crisis del aparato estatal de administracin
de justicia constituye en el Per un mal endmico, que se refleja en la percepcin generalizada de los peruanos de carecer en la prctica del derecho
a la justicia.
Las causas de la crisis son varias y fueron expuestas por los especialistas
ms renombrados en diversos foros, por lo que resulta ocioso referirnos una
vez ms a ellas. El problema parece no tener solucin; sin embargo, confiamos en que este nuevo intento promovido desde la Ceriajus y el Acuerdo Nacional por la Justicia, a partir del cual se ha generado un importante debate nacional con participacin del Poder Judicial y los sectores ms representativos
de la sociedad civil, se convierta en la luz que se ve al final del tnel y el inicio
de un verdadero cambio que contribuya a generar la seguridad jurdica que necesitamos a fin de atraer la inversin privada, ingrediente indispensable para
lograr el crecimiento econmico y la mejora de la condicin de vida de los peruanos ms necesitados.
Consideramos, sin embargo, que no resulta posible disear una poltica de
justicia que busque la eficiencia, respondiendo adecuadamente a las necesidades de la poblacin, sin que se incluya la promocin y el fomento de los Mecanismos Alternativos de Resolucin de Conflictos (MARC), tales como la
Conciliacin y el Arbitraje, dentro de un abanico de posibilidades que permita
diversificar la oferta del servicio contribuyendo a la desjudicializacin de los
conflictos, trasladando a los particulares la responsabilidad de su solucin, en
aquellas materias relacionadas con derechos disponibles, bsicamente en el
rea civil y comercial; fortaleciendo, paralelamente, la tutela jurisdiccional estatal en el rea penal, por estar vinculada con derechos indisponibles.
Como seala el profesor argentino Roque J. Caivano, debemos tomar conciencia de que el proceso judicial es un recurso ltimo reservado a la resolucin de conflictos en aquellos casos que revisten trascendencia social, en los
que no fuese posible arribar a una negociacin sea directa, o asistida a travs
de la conciliacin, o acuerdos mnimos que hagan viable el arbitraje. Su intervencin en disputas que podran haberse resuelto por otras vas causa la sobresaturacin de las estructuras del Poder Judicial, congestionando los tribunales hasta el punto en el cual no le es posible atender los casos en los cuales realmente no existe otra posibilidad.
La complejidad de la vida moderna y sus conflictos hacen imposible que el
Poder Judicial monopolice su solucin, ello slo generar la agudizacin de la
crisis a niveles insostenibles. En materia civil y comercial no se trata de crear
ms y ms juzgados, en la creencia que de ese modo solucionaremos el problema de la excesiva carga procesal, pues dicha solucin se convierte en el corto plazo en un incentivo para litigar en los tribunales, se trata por el contrario, de
promover y fomentar la utilizacin de los MARC en el entendido de que por esa
va se lograr igualmente la solucin de determinados conflictos, lo que se traduce en una verdadera democratizacin de la justicia.

La experiencia de su aplicacin

A continuacin nos referiremos a la conciliacin extrajudicial o prejudicial,


porque actualmente se encuentra en el debate nacional la propuesta de eliminar la obligatoriedad establecida en la ley de la materia. Como recordarn, el 13 de noviembre de 1997 se promulg y public la Ley de Conciliacin, Ley N 26872, la que en su artculo primero seala: Artculo 1.- Inters Nacional.- Declrese de inters nacional la institucionalizacin y desa-

rrollo de la Conciliacin como mecanismo alternativo de solucin de conflictos.. Sin embargo, en nuestro concepto dicha declaracin ha constituido
hasta la fecha letra muerta, el Estado ha habilitado slo una oficina en el Ministerio de Justicia denominada Secretara Tcnica de Conciliacin, que inicialmente no contaba siquiera con una partida presupuestaria para cumplir
con sus fines, habiendo desarrollado gran parte de sus actividades gracias
al apoyo financiero otorgado por la Agencia para el Desarrollo Internacional
de los Estados Unidos (USAID).
La Ley de Conciliacin estableci que el procedimiento conciliatorio constitua un requisito de procedibilidad para los procesos judiciales referidos a determinadas materias que ella consider materias conciliables, en asuntos que
versen sobre derechos disponibles de las partes, bsicamente temas civiles y
comerciales. En buena cuenta, lo que la ley seal fue la obligatoriedad de
acudir a un centro de conciliacin antes de formular una demanda ante el Poder Judicial, de ah el nombre de conciliacin prejudicial. Debe quedar claro,
sin embargo, que dado el carcter consensual y autocompositivo de este mecanismo, no se obliga a las partes a llegar a un acuerdo.
Casi desde la promulgacin y publicacin de la Ley de Conciliacin surgieron voces que han pretendido eliminar la obligatoriedad, es decir, el requisito
de obligatoriedad, incluso personas que hace unos aos fueron los ms fervientes defensores del sistema obligatorio, ahora se han convertido en sus mayores crticos aduciendo entre otras razones que dicha obligatoriedad afecta el
derecho de acceso a la justicia de los ms necesitados, olvidndose que la crisis actual del sistema de administracin de justicia es la que genera exclusiones, las que se agudizarn si seguimos promoviendo la judicializacin de la solucin de conflictos.

...el proceso judicial es un


recurso ltimo reservado a
la resolucin de conflictos.
Se sostiene que el desarrollo de la Conciliacin Extrajudicial obligatoria en
las ciudades de Arequipa, Lima, Callao y Trujillo, desde enero del ao 2001, no
ha sido el adecuado, entre otras razones, porque sta se ha convertido en un
mero trmite por el que debe pasar todo aquel que pretende demandar a otro,
tratndose de materias conciliables, lo cual se ve reflejado en el alto ndice de
inasistencias a las audiencias convocadas.
Sobre el particular, en un estudio realizado por MARC PERU en los ltimos
meses del ao 2001, en las ciudades de Arequipa y Trujillo, (luego de un ao
de vigencia del plan piloto de obligatoriedad dispuesto por el Decreto Supremo
N 007-2000-JUS), se pudo comprobar que el 35% del total de solicitudes de
conciliacin ingresa en el perodo analizado, correspondan a casos en los que
las partes acudan a las audiencias de conciliacin programadas; en estos casos, los resultados fueron bastante alentadores, ya que de ese universo se lograban acuerdos conciliatorios totales en una proporcin que bordeaba el
60%, lo cual nos muestra que el mecanismo funcionara en la medida en que
logremos que las partes en conflicto acudan a las audiencias, lo que no ser
posible si el Estado no cumple su rol de promocin y fomento, incorporando
este mecanismo dentro del diseo de una nueva poltica de justicia.
Antes de tomar la decisin de derogar la obligatoriedad de la Conciliacin
Extrajudicial, creemos necesario efectuar un anlisis serio acerca del impacto
real que este mecanismo tiene en los usuarios, en el cual se muestren cules
son las debilidades y las fortalezas y se planteen soluciones para mejorar el
sistema. Igualmente, es importante trabajar de la mano con los abogados y los
magistrados, quienes deben constituirse en promotores de la Conciliacin, a
fin de contribuir al logro de la eficiencia del sistema de administracin de justicia en nuestro pas.

lunes 26 de abril de 2004

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

Dislates
judiciales
La experiencia acadmica y profesional
hace de la autora una voz autorizada para
opinar sobre temas de conciliacin.
En el presente artculo analiza determinadas
incongruencias entre la conciliacin
extrajudicial y el proceso civil

MARIANELLA
LEDESMA
NARVEZ
Magistrada
y doctora
en Derecho
por la
UNMSM.
Catedrtica
universitaria.

n estos ltimos aos percibimos el esfuerzo por acercar a


las partes del conflicto antes de iniciar un proceso judicial. Decimos esfuerzo porque no es una prctica generalizada abordar las desavenencias intentando trabajar
soluciones negociadas, todo lo contrario, tenemos internalizada una actitud confrontacional frente a ellos, justificada por muchos factores, entre ellos, una clsica formacin universitaria adiestrada en judicializar, en primer y
nico orden, la solucin al conflicto. Sin embargo, ello no es una actitud irreversible, todo lo contrario, se pretende crear con este nuevo diseo un espacio de discusin entre los protagonistas del conflicto, que a futuro ingresar
a la jurisdiccin, para que sean stos artfices de su propia solucin.
Por un lado, no slo se brinda un espacio de discusin, sino que el resultado del intento por buscar soluciones se recoja en ttulos que generen seguridad y confianza jurdicas para los protagonistas de la solucin
negociada; por ello, se ha diseado un sistema conciliatorio que atribuya a los acuerdos la calidad de ttulos de ejecucin, como si fuera una
sentencia judicial firme.
La conciliacin extrajudicial no resulta una novedad en nuestro sistema jurdico. Su antecedente ms remoto en nuestra vida jurdica nacional la sita bajo la influencia de la Constitucin de Cdiz de 1812. Sin
embargo, con el devenir de los aos ella tuvo un desarrollo muy oscilante, entre ser considerada un acto previo y obligatorio al ingreso de la jurisdiccin, al extremo de ser valorada como una actividad facultativa en
el interior de la discusin judicial.
En estos tiempos volvemos a recoger el diseo de hace casi dos siglos,
de considerar a la conciliacin como una actividad previa, obligatoria y especializada; con la gran diferencia de que el protagonismo en la especializacin
est librada a la actividad de los centros privados de conciliacin. En tiempos atrs le corresponda y le sigue correspondiendo a la justicia de paz, que
a lo largo de estos siglos ha preservado este acercamiento al conflicto con
bastante xito.
Por otro lado, debemos ser objetivos en reconocer que la exigencia del
intento conciliatorio, como un acto previo y especializado, conlleva postergar
el acceso a la justicia, en aras de hacer lo indecible porque, a travs de este mecanismo, las partes alcancen la solucin a su conflicto de manera rpida, sin mayor costo, sin la inseguridad en las respuestas de la jurisdiccin y,
sobre todo, sin deteriorar las relaciones entre los protagonistas de ste. Es
un mecanismo que busca obtener la paz de manera inmediata, a fin de que
pronto se recompongan las relaciones alteradas.
El intento conciliatorio es siempre corporativizado, se hace mediante un
centro privado y la respuesta que obtengamos no siempre puede ser alentadora, porque las partes no siempre estn dispuestas a negociar. Cuando
estamos en esta situacin, el conflicto se traslada a la jurisdiccin, para que
all sea ella quien lo diluye, por intermedio del proceso judicial. Ingresar a la
jurisdiccin requiere de una carta especial, mostrar que se ha agotado ese
intento por conciliar, slo ello, evidenciar que los particulares intentaron mirarse y ponerse de acuerdo.
La preocupacin surge cuando el actor, ante el fracaso de la conciliacin,
toca las puertas de la jurisdiccin y sta posterga su ingreso por situaciones

jurdica 3

que lindan con lo absurdo y lo irracional. Hay criterios jurisdiccionales que


de plano ordenan el rechazo de la demanda ante la ausencia del intento
por conciliar, por atribuirle una condicin procesal, cual es la falta de inters
para obrar; otros que no rechazan la demanda, pero otorgan un plazo tan reducido para subsanar su omisin, como es dos das, en el mejor de los casos, para que acompaen el documento que acredite haberse intentado la
conciliacin. Sin embargo, hay criterios razonables que otorgan un plazo mayor para que se materialice el intento conciliatorio, porque en dos das sera
imposible ejecutarla.
Cuando se aprecia el acta sin acuerdo conciliatorio, ests son objetadas
porque no guarda congruencia la calificacin jurdica entre los hechos que
se intent conciliar y lo que hoy se demanda. Por citar, se invita a conciliar
bajo la calificacin de rescindir el contrato de arrendamiento porque el inquilino no paga la renta. Sin embargo, cuando se demanda, se califica como
desalojo por falta de pago.
Frente a ello existen algunos desafortunados criterios que consideran
que son cosas distintas y, por tanto, su intento conciliatorio no tiene mayor
validez para el ingreso al proceso judicial. Esta situacin no se puede tolerar
porque las partes no estn obligadas a conocer el derecho y, por tanto, la calificacin jurdica que ellas quieran dar a sus hechos no puede generar la invalidacin de su actividad conciliatoria. El nico referente que debe tener el
juez son los hechos descritos en la solicitud conciliatoria, que deben ser tambin los de la demanda, de manera general.
Existen algunas observaciones al intento previo por conciliar, como la exigencia de que estn presentes ambas partes para el conciliatorio; otras que
consideran que es suficiente la invitacin a conciliar, aunque ambas partes
estn ausentes en la audiencia fijada.
La intervencin de apoderados en la invitacin a conciliar ha llevado el rechazo a ese intento, pues la Ley de Conciliacin precisa que es un acto personalsimo, por tanto, no cabe ningn intento por apoderado, criterio que motiv el pronunciamiento de la Sala de la Corte Suprema (ver casacin N
632-2002-Lima), en el sentido de que ese intento por conciliar mediante apoderado es viable, porque no hay norma que lo prohba.
Hay casos en que encontrndose las pretensiones en plena discusin procesal, son luego declaradas nulas en el saneamiento procesal, porque no se
intent el conciliatorio previo a la demanda. Otros porque se intentaron despus de presentada la demanda y no previamente a su postulacin. Hay algunos criterios judiciales, como la sealada por la casacin citada, de invocar la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa ante los supuestos descritos, como si la actividad privada fuera un acto de la administracin, lo que confunde el rol netamente privado de la conciliacin. Para postergar el ingreso a la jurisdiccin invocan la defensa previa, argumento que no
resiste el mayor anlisis, pues ella opera para determinados derechos sustantivos, como es el beneficio de excusin o el de inventario, por citar.
Otros criterios enfocan al acto conciliatorio previo como una expresin de
la instancia judicial sin proceso, en un smil con la prueba anticipada, craso
error porque con la invitacin a conciliar no se materializa el derecho de accin, hecho que s ocurre con la prueba anticipada. Lo sealado lneas arriba es slo una pequea muestra de algunos dislates que se advierten en los
criterios jurisdiccionales para justificar postergar el ingreso del conflicto a la
jurisdiccin. Criterios como los que sealo nos muestran no slo la poca estima por el conocimiento jurdico, sino algo ms trgico: la insensibilidad de
quien posterga el acceso a la justicia en aras de un culto a un procedimentalismo trasnochado.
En conclusin, hay algunas deformaciones en la apreciacin del proceso judicial, deformaciones de orden valorativo que llevan a considerar
que el proceso se inicia con la solicitud para conciliar, y por tanto se exige la debida congruencia entre lo que se intenta conciliar y demandar,
cuando ello es falso. El proceso se inicia con la demanda y a partir de all
se construyen todos los enunciados y exigencias procesales que queramos atribuir, como por ejemplo la congruencia procesal. Es a partir de la
demanda en que no slo se inicia el proceso, sino que se fijan los lmites
de intervencin del juez en su pronunciamiento, no es con la solicitud ante el centro privado para conciliar.
Otra deformacin es considerar que la postergacin del acceso a la justicia opera sin lmites, cuando ello no puede asumirse as, no es una carta
blanca liberada de la razn y de la prudencia. Todo lo contrario, la postergacin se debe justificar en actos razonables y prudentes que la lleven a acreditarse, aunque sea en una mnima dimensin.
Esta ponderacin que se pide para postergar el acceso a la justicia, en
aras de intentar materializar el derecho a la paz, no puede continuar siendo
avasallada con argumentos seudoprocedimentales.

4 jurdica / informe

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

lunes 26 de abril de 2004

Los procedimientos
especiales en el derecho
laboral y de familia
La Ley N 27398 estableci la obligatoriedad de la conciliacin en Lima y Callao a partir del
1 de marzo del 2001, para las materias de naturaleza civil, quedando excluidas temporalmente
de la obligatoriedad las materias sobre derechos de Familia y Laboral, sin decir con ello que
no se pueda conciliar sobre stas en forma facultativa. La realidad de dos tipos de procesos
conciliatorios especiales es analizada en el presente informe.

EN MATERIA LABORAL

Elaborado por
MARTHA
ROCO
QUILCA
MOLINA
Abogada de
Universidad
Nacional
del Altiplano.
Alumna de
la Maestra
de Derecho
Laboral en
la UNMSM

l 31 de marzo de este ao, la Secretara Tcnica de Conciliacin


registr 17,089 conciliadores extrajudiciales facultados para conciliar en materia civil, de los cuales 421 fueron capacitados para
conciliar en temas de carcter familiar y cuentan con la debida
acreditacin. Sin embargo, no existe un registro de conciliadores en materia laboral. Como podemos observar, a tres aos de establecida la obligatoriedad de la conciliacin extrajudicial como medio alternativo de solucin
de conflictos este instituto no estara cumpliendo a cabalidad con propiciar
una cultura de paz, ya que slo lo hace en determinadas materias (civil y
familia) y no en otras que se encuentran establecidas en la ley (laboral) y
que lo requieren con igual o mayor necesidad.
Actualmente, uno de los problemas sociales que se presentan con mayor frecuencia son precisamente los de carcter laboral, empero, a pesar
de los esfuerzos de nuestros legisladores por establecer procesos cortos
para la pronta solucin de los conflictos laborales, no se ha podido reflejar
esto en la prctica, pues las estadsticas del Poder Judicial respecto a los
juzgados y salas laborales demuestran lo contrario, as, por ejemplo, en febrero de este ao los juzgados laborales corporativos han tenido un ingreso total de 530 demandas y nicamente han expedido 246 sentencias, a lo
que se tiene que aadir que existen 14,367 procesos en trmite y 3,619 expeditos para sentenciar, es decir, al 28 de febrero de 2004 los juzgados laborales corporativos tenan 17,986 procesos laborales pendientes; similar
situacin y no menos alarmante sucede en los juzgados permanentes donde aparecen las siguientes cifras: 243 demandas, 23 sentencias, 74 procesos pendientes para sentencias, 3,057 procesos en trmite que hacen un
total de 3,131 procesos pendientes; asimismo, las tres salas laborales iniciaron el mes de marzo con una carga procesal total de 2,702 procesos
pendientes.(*) Estas cifras no hacen ms que evidenciar la ingente cantidad de procesos que ingresan y se ventilan en el Poder Judicial, superando altamente la cantidad de casos resueltos y con resultados efectivos, ello
no slo por la carga procesal sino tambin por el problema estructural que
padece. Al respecto, consideramos que la conciliacin extrajudicial como
mecanismo alternativo de solucin de conflictos, sera una muy buena posibilidad para disminuir la carga procesal en temas de derecho del trabajo
y adems ayudara a que en muchos casos los trabajadores tengan un rpido y verdadero acceso a la justicia.
Por otro lado, consideramos apropiado sealar la experiencia de uno de
los pases pioneros en Amrica Latina en la aplicacin de medios alternativos de solucin de conflictos, como es Argentina, donde la Mediacin se
viene aplicando en diversas materias; si bien con algunas diferencias con
la conciliacin aplicada en el Per. En este sentido, del cien por ciento de

* Cifras del Distrito Judicial de Lima. Fuente: Biblioteca del Poder Judicial.

mediaciones con acuerdo, el 31% son de temas familiares, el 28% de contratos y el 11% en temas laborales, encontrndose posteriormente con menos porcentaje las mediaciones de propiedad horizontal, problemas vecinales, sucesiones y dems mediaciones que han sido llevadas en el ao
2002. Lo que intentamos hacer notar con estos porcentajes, es la importancia que alcanzaron las mediaciones en materia laboral en ese pas lo cual,
dadas las caractersticas y condiciones del nuestro, nos sirva como indicador para asumir que de implementarse efectivamente la conciliacin extrajudicial en materia laboral en el Per podra tener, de darse las condiciones
necesarias y adecuadas, igual o mejores resultados, debiendo quedar en
claro que mucho depender de su implementacin y en especial del nivel
de especializacin que tengan los conciliadores en esta materia, mxime si
se tiene en consideracin que los derechos laborales tienen la caracterstica de ser irrenunciables y adems con rango constitucional.
Dadas las caractersticas de los derechos laborales y por la complejidad
que significa para muchos, consideramos adems que no ser suficiente la
buena capacitacin que hayan adquirido los conciliadores, sino el rol importante que cumplirn en su momento los abogados de cada centro de conciliacin, quienes antes de dar la legalidad de los acuerdos, debern analizarlos detenidamente para evitar que no sean violentados por el desconocimiento de una norma laboral o por alguna de las mltiples razones que
puedan existir. Asimismo, consideramos importante la difusin por parte del
Ministerio de Justicia de los temas que puedan ser objeto de conciliacin
dentro del rea laboral para que los conciliantes de algn modo se sientan
informados sobre los derechos que van a conciliar.
Interesados por la implementacin de la conciliacin extrajudicial en temas de derecho laboral, hicimos algunas indagaciones en el Ministerio de
Justicia, donde pudimos tomar conocimiento que la Secretara Tcnica de
Conciliacin ya inici acciones para dictar cursos de capacitacin en materia laboral, para lo cual contar con el apoyo del Ministerio de Trabajo y de
capacitadores extranjeros, logro que se estara dando a corto plazo, medida que desde ya aplaudimos.
Finalmente, consideramos que la aplicacin de la Conciliacin Extrajudicial en materia laboral resulta necesaria y urgente en nuestra sociedad para lo cual el Gobierno, en un decidido apoyo al Ministerio de Justicia a travs de la Secretara Tcnica de Conciliacin, est llamado a implementar los mecanismos necesarios para dictar cursos de capacitacin
de conciliacin extrajudicial en materia laboral y servir de gua a los dems Centros de Formacin y Capacitacin de Conciliadores, que permitan la capacitacin de conciliadores especializados en dicha materia,
puesto que permitir, por un lado, hacer que los trabajadores accedan a
la justicia en forma rpida y eficiente, y por otro, ayudar en la descarga
procesal de los juzgados laborales, sin olvidar que lo ms importante es
alcanzar una cultura de paz.

lunes 26 de abril de 2004

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

EN MATERIA FAMILIAR

a Conciliacin Extrajudicial en asuntos de carcter familiar en nuestro pas se encuentra orientada a la resolucin de conflictos originados por el divorcio o la separacin de convivientes o concubinos.
Aqu nos estamos refiriendo especficamente a los problemas de
alimentos, rgimen de visitas, tenencia, liquidacin de sociedad de ganaciales y otras que deriven de la relacin familiar.1
A pesar de la experiencia, en el campo de la Conciliacin Familiar, y dentro de la capacitacin, el definir esta herramienta o proceso de trabajo se
hace siempre difcil, por su complejidad y riqueza. Dir que es un proceso
en el cual las partes pueden llegar a acuerdos duraderos, que les permiten satisfacer sus necesidades y las de sus hijos con resultados objetivos
palpables para todos los miembros.
Los resultados que pueden conseguir las personas son increbles, los
cambios que pueden generar por ellos mismos en verdad producen efectos inesperados. El espacio de dilogo y apertura en respeto, distinto a la
terapia, la consejera o asesora legal, en el cual el tercero funciona solamente como vehculo de comunicacin y equiparador de fuerzas y emociones, respetando el protagonismo de las propias familias, permite que se
abra un camino para la resolucin de conflictos posteriores, y se concluya
con los presentes.
La Conciliacin Familiar parte de un presupuesto inicial:
las familias tienen sus propios recursos para tomar sus propias
decisiones (Bolaos, 1996).2
Y son muy capaces de hacerlo, no hay que subestimarlas.
Lo que es importante analizar, es que los resultados que pueden lograrse con la Conciliacin Familiar, definitivamente implican, no slo voluntad
de trabajar en el proceso, sino que tambin en principio, requieren de decisin y conciencia de cierto cambio en ellas.
... es imperativo que lleguen a verse como parte de un todo (la
familia), y que relacionen su bienestar personal (los padres) con el
bienestar personal futuro de los restantes miembros del grupo
(adultos, nios y adolescentes). Para que los acuerdos sean
estructurados y duraderos, se cumplan y traigan a ambas partes satisfaccin subjetiva y ventajas objetivas, deben emprender
un proceso de cambio (Crdenas, 1999)2

Elaborado por
SANDRA
CABEZAS
REYES
Egresada
de la
Pontificia
Universidad
Catlica del
Per.
Conciliadora
en Familia
y Encargada
del rea
Legal de la
Secretara
Tcnica de
Conciliacin
del Minjus.

Es en este cambio en la estructura en el que se ve reflejada la posibilidad de negociar de las partes en aras de gestionar su propio futuro.
Cambiar la forma de enfrentar los conflictos, la manera de resolverlos,
las jerarquas, las formas del poder, etc., permite equiparar la mesa,
ganar la confianza, crear el clima de colaboracin y respeto mutuo, fundamental para el trabajo de la familia con el tercero.
Si nos ceimos por cifras estadsticas, en el pas tenemos que, tanto
en los centros privados como en los gratuitos dependientes del
Ministerio de Justicia, entre los aos 2001 y 2003, se han atendido
14,371 casos3, de los cuales 5,955, es decir, el 42%, concluy con
acuerdo total.
Del total mencionado, 11,541 casos son atendidos en los centros de
conciliacin gratuitos del Ministerio de Justicia, cifra que equivale al
80%, teniendo en cuenta que los centros gratuitos constituyen slo el
5% del total de centros a nivel nacional, pero, significativamente
hablando, la carga de atencin que soportan es mayor a cualquier centro privado, lo que ha permitido que las familias de escasos recursos se
acerquen a la justicia de forma rpida y oportuna.
Lo que hay que tener en claro es que falta ms desarrollo de la
especializacin en conciliacin familiar, los cursos que se imparten
para capacitar a los profesionales en este campo son muy pobres en
contenido y experiencia. Eso crea inseguridad en el sistema, desaliento en las partes que acuden a resolver sus controversias y se encuentran con personas que no son bien capacitadas, que quieren negociar
distributivamente con ellos, dndole a cada audiencia 15 o 20 minutos
de desarrollo.

informe / jurdica 5

El campo es muy grande, y debe ser mejorado, las conciliaciones


en familia son las ms recomendables antes de ir a un proceso judicial; inclusive, si se est en uno de estos y no existe an sentencia
judicial firme, se puede conciliar y terminar el problema de la mejor
manera.
Si nos damos cuenta, este campo siendo facultativo tiene una gran
acogida, lo que se debe particularmente a que la conciliacin no slo es
adecuada, sino aconsejable por economa y tiempo para los conflictos
familiares. Una conciliacin bien llevada es lo mejor a lo que las partes
pueden aspirar para resolver un conflicto de familia: relaciones que perduran, comunicacin restablecida entre los padres, atencin para los
hijos, desarrollo de autoestima, tranquilidad, paz y progreso.
Lo que s creemos cierto, por el trabajo realizado en zonas urbanomarginales, es que la forma de trabajar la audiencia de conciliacin, por
parte de los conciliadores, debe tener ciertas adecuaciones, teniendo
en cuenta que las familias tipo de estas zonas pueden definirse como
aquellas que buscan un experto, le creen, lo obedecen y solucionan su
problema.
Con estas partes, el conciliador ser adems de un facilitador del
dilogo y la comunicacin, un educador. Aqu el inconveniente es que
dentro de la formacin de conciliador, se nos ensea a no asesorar, lo
que se confunde con no orientar o dar informacin cuando las partes en
verdad lo requieran. Hay que tener en cuenta que la gente que busca
conciliacin, en realidad no busca conciliar, sino solucionar los problemas que los afligen. Pedir y recibir informacin de un experto forma
parte, a veces sustancial, del camino hacia la solucin.
El conciliador no puede ticamente negar informacin cuando genuinamente la tiene, informacin basada en criterios objetivos que se pueden citar, o en experiencias por casos anteriores que se manejaron. No
son puntos de vista, ni opiniones lo que consideramos informacin, sino
informacin concisa y clara de algn tema sea legal o psicolgico o
social, y que su desconocimiento est dificultando el seguir adelante.
Lo que el conciliador debe distinguir es entre dar informacin general a ambas partes por igual, informacin que puede ser corroborada
por ellos ante expertos en temas legales o psicolgicos (y que sera
bueno, por la experiencia, derivar a expertos) y asesorar a una de las
partes, posicin en la cual se convierte en aliado de una de las partes.
La informacin en estos casos es bsica y es necesaria luego de la
creacin del clima. Es importante que las personas sean conscientes de
qu discuten y por qu de esta forma, cules son las consecuencias de
algunas conductas, y la relacin que existe muchas veces entre situaciones que ellos le atribuyen a la irresponsabilidad de uno de ellos, sin
mirar en la paja propia de su ojo.
Nos queda mucho camino por construir, por investigar, por ensear,
por aprender, para ser ms y mejores conciliadores. Hemos entrado en
un mundo donde la maravilla de la comunicacin logra que muchas
parejas, familias completas, sean capaces de resolver sus problemas
por ellas mismas.
Sigamos adelante sabiendo distinguir nuestro rol, reconociendo que
no somos los protagonistas de las audiencias, e intervengamos en
aquellos casos en los que es posible intervenir, y abstenindonos de
otros, pues para todos, la conciliacin no es la mejor opcin.

... las conciliaciones en


familia son ms recomendables
antes de ir a un proceso judicial;
inclusive, si se est en uno de
estos y no existe an sentencia
judicial firme

1. Legislacin en Conciliacin: Materias Conciliables: Ley 26872 (Artculo 9), y Reglamento de la Ley (Artculo 9), en Edicin Oficial del Ministerio de Justicia, Lima, 2001. 2. La mediacin
en conflictos familiares, Crdenas, Eduardo Jos, Coleccin Minoridad Familia, Lumen Humanitas, Argentina, 1999. 3. Estadsticas Secretara Tcnica de Conciliacin., Ministerio de
Justicia, en http: www.minjus.gob.pe.

6 jurdica

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

lunes 26 de abril de 2004

Otra cara de la conciliacin en el campo del Derecho es la regulada en el proceso


civil, que puede tener los mismos efectos positivos de su par extrajudicial si es que la
lleva con profesionalismo el juez. El autor analiza las principales caractersticas
de esta importante etapa procesal.

Conciliacin Judicial
NELSON
RAMREZ
JIMENEZ
Abogado
y profesor
universitario,
Socio principal
del Estudio
Muiz, Forsyth,
Ramrez,
Prez-Taiman
& Luna Victoria
Abogados

a Conciliacin Judicial est estructurada en una lgica


de composicin privada o autocomposicin, debiendo
ser dirigida por el juez. Ciertamente, no es tarea fcil la
del juzgador, pues, por naturaleza l est preparado
para presenciar un debate en el que las posiciones son
contrarias, debiendo resolver el conflicto al final de la
batalla, emitiendo una decisin motivada. Por ende,
cercenar ese iter procesal, proponiendo frmulas conciliatorias casi al inicio del proceso, es, objetivamente,
una tarea muy distinta a la que es natural a su funcin.
As lo entiende la gran mayora de jueces y esa actitud se refleja en la calidad o sensatez de sus frmulas conciliatorias y, al final, en el bajo ndice
de xito en el intento.
Para lograr una verdadera conciliacin se necesita el dilogo constructivo, impregnado de buena fe, sin reservas mentales o actuaciones fingidas
(que buscan slo concluir una etapa procesal) entre las partes, desarrollado ante la presencia solemne del magistrado.

La labor del juez


El juez debe ser consciente de que la conciliacin constituye la mxima posibilidad de autocomposicin del litigio. Bien dirigida por l, debe generar
que la estadstica de solucin de conflictos crezca, a la vez que la carga
procesal disminuya, en la misma medida en que crecera el prestigio de su
despacho y del sistema de justicia en general. A tal efecto, el juez debe tener presente lo siguiente:
(1) Debe actuar con Personalidad, poniendo en juego todo su talento, lo
que le permitir tener sentido de su ubicacin intelectual en la audiencia.
Debe, adems, comportarse con optimismo, creatividad, prudencia e imparcialidad, exhortando a las partes a tener en cuenta el ahorro de tiempo,
el control del resultado, la flexibilidad de la solucin frente a la naturaleza ritual del proceso, la satisfaccin personal y duradera que ello conlleva, la forma ordenada de su cumplimiento, etc.
(2) No debe temer prejuzgar al momento de proponer la frmula conciliatoria, siempre que lo haga con absoluta imparcialidad y sin animus doli.
El artculo 324 del CPC lo protege al establecer: El juez no es recusable
por las manifestaciones que pudiera formular en esta audiencia. Siendo
que la postulacin del proceso es completa, en la medida en que tanto la
demanda como la contestacin deben estar acompaadas de las pruebas
correspondientes, es legtimo suponer que despus de estudiar dichos instrumentos (lo que por lgica debe suceder antes del inicio de la audiencia)
su espritu intuya de qu lado se encuentra la balanza de la Justicia y, a base de ello, proponga la frmula de avenimiento.
(3) La naturaleza jurdica del acuerdo conciliatorio es singular, tpica o atpica, simple o compleja, pues bien puede contener, por ejemplo, un allanamiento, una novacin, una renuncia, una transaccin, un desistimiento, etc.,
pudiendo adecuarse el acuerdo a la estructura de un contrato o un distractus, o de un convenio o pacto, segn sea el caso. Esta constatacin le permitir encauzar la posible solucin de manera confiada y segura, evitando
futuras nulidades a la vez que le permitir sopesar la justicia del acuerdo.
(4) La materia a conciliar debe ceirse a los derechos que sean disponibles segn lo autoriza el artculo 325 del CPC. Es bueno advertir que la
categora de derechos indisponibles no es coincidente con la de derechos
extrapatrimoniales. Por ejemplo, hay derechos extrapatrimoniales como el
nombre de la persona, respecto de los cuales se puede celebrar actos
de disposicin, como por ejemplo, contratos para fines publicitarios (artculo 27 del C.C.); por otro lado, existen derechos patrimoniales que son
indisponibles para sus propios titulares, como por ejemplo, el derecho a

los alimentos (artculo 487 del C.C.) o el patrimonio familiar (artculo 488
del mismo Cdigo).
Al respecto, Diez Picazo y Gulln sostienen: La autonoma (privada) es,
por ltimo, un poder de ordenacin de la esfera privada del individuo, entendiendo por tal el conjunto de derechos, facultades, relaciones, etctera,
que el individuo ostente o que se le hayan atribuido. No se quiere decir con
ello que el poder de la autonoma del individuo sobre su esfera jurdica sea
total y absoluta. Existen posiciones de dicha esfera para los cuales el
derecho excluye la autonoma como poder ordenador. Se habla por
ello de derechos, situaciones, relaciones indisponibles... .
Calamandrei se pregunta Pero, en qu consiste la naturaleza especial de las relaciones de derecho sustancial que son objeto del proceso civil inquisitorio? Para contestar a esta pregunta se emplean generalmente
frases un tanto genricas y aproximativas; se habla, por ejemplo, de relaciones que interesan al orden pblico, de causas de importancia social, de
normas que tienen mayor importancia para la vida social y no faltan quienes las hacen entrar en el campo del Derecho Pblico. No basta, para que
el proceso civil asuma los caracteres de proceso inquisitorio, que se halle
en cuestin ante el juez un inters pblico cualquiera, sino que es necesario que la relacin sometida a decisin sea tal que el Estado tenga inters
en no permitir su modificacin sino a travs de una declaracin jurisdiccional de certeza.
Por lo expuesto, resulta claro que el tema debe ser resuelto casusticamente, mirando a ese inters social que subyace en la cuestin debatida. Debe tenerse presente por ejemplo, que a travs de la conciliacin se puede
acordar el ejercicio de algunos derechos emergentes del estado de familia sin
lesionar su esencia, como lo referido a la tenencia de los hijos, el rgimen de
visitas, el reconocimiento de un hijo extramatrimonial, etctera.
(5) Debe escuchar a las partes y
no limitarse a orlas sin prestar debida atencin a la exposicin de sus
intereses, y sacar provecho de la
audiencia, mejor dicho, de la oralidad.
Hay un efecto catrtico, casi de expansin del espritu, que debe ser potenciado por el juez.
(6) Debe cumplir con la Ley. En tal sentido, la frmula conciliatoria que
proponga debe ser generada por su prudente arbitrio, descartando propuestas antojadizas, arbitrarias o irreflexivas. Por otro lado, si al dictar sentencia otorga igual o menor derecho que el que propuso en la conciliacin,
debe imponer a la parte que rechaz su propuesta, la multa que establece
el artculo 326 del CPC. La experiencia jurisdiccional indica que esta multa
nunca se impone. Esta exigencia se hace extensiva, por cierto, a los magistrados que actan en revisin o en casacin, quienes deben velar por el
cumplimiento de la ley por parte de los jueces de mrito. Como deca Montesquieu: La ley debe ser como la muerte, que no excepta a nadie.

La naturaleza
jurdica del
acuerdo
conciliatorio
es singular,...

El Rol del Abogado


El patrocinio debe dejar de ser una labor puramente tcnica, ritualista
y, en muchos casos, impregnada de mala fe. Es la hora de dar paso a
la lealtad procesal, la cual exige un cambio real de actitud. Hay que tener presente que ni nuestra sociedad ni nuestra poca soportan ms
violencia, la que en muchos casos se genera por culpa de procesos injustamente resueltos. Por el contrario, la sociedad nos reclama una actitud leal, autnticamente colaboradora de la administracin de justicia.
Para ello debemos considerar que:

lunes 26 de abril de 2004

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

(1) Es necesario respetar y hacer respetar al juez. En la medida en


que lo cuestionemos sin justa causa estamos quitndole autoridad.
Bien dice Carnelutti: No os dejis seducir por el mito del legislador;
ms bien pensad en el juez, que es verdaderamente la figura central
del Derecho. Un ordenamiento jurdico se puede conseguir sin reglas
legislativas pero no sin jueces () es bastante ms preferible para un
pueblo el tener malas reglas legislativas con buenos jueces, que no
malos jueces con buenas reglas legislativas. () cuidad mucho de la
dignidad, del prestigio, de la libertad del juez, y de no atarle demasiado en corto las manos. Es el juez, no el legislador, quien tiene ante s
al hombre vivo, mientras que el hombre del legislador es, desgraciadamente, una marioneta o un ttere.
(2) Debe permitir que el juez agote las posibilidades de conciliacin,
coadyuvando con l en la bsqueda de soluciones. No debe aconsejar el rechazo a la frmula conciliatoria sin considerar lo justa que pueda ser la propuesta, ni amedrentar a su cliente para impedirle que concilie cuando est
dispuesto a ello.
(3) Debe preparar a su defendido para la Audiencia de Conciliacin. En
tal sentido es un acto de diligencia profesional advertirle antes de la misma,
que en dicha actuacin procesal el juez propondr una frmula de avenimiento, y que por tanto es necesario ir meditando sobre esa posibilidad. In-

jurdica 7

cluso puede intuir cul puede ser esa frmula y hacrsela conocer para que
el cliente vaya evaluando su conveniencia.
(4) Debe alentar a su defendido a mantener una conducta tica. Para
ello debe informarle sobre cules pueden ser los resultados de actuar con
mala fe en el proceso, a tenor de la vigencia del principio de lealtad procesal. Como dice Peyrano ....que se convenza de que a la larga tambin en
el proceso la honestidad termina por ser un buen negocio. Que sepa que
en caso contrario, el juez puede obtener en contra de sus intereses conclusiones derivadas de esa conducta, constitutiva de un indicio nacido de sus
propios actos, segn lo establece el artculo 282 del Cdigo, al regular los
sucedneos de prueba.
(5) No debe anteponer, bajo ningn pretexto, su legtimo inters econmico a la obtencin de un acuerdo justo. Por ende, al evaluar con su defendido la posible frmula conciliatoria, debe considerar con l este aspecto,
procurando adecuarse a la frmula de arreglo que se alcance.
Es claro que tanto el juez como los abogados y las partes, debemos ir preparados a la Audiencia de Conciliacin. En lo personal, tengo fe indeclinable en ella, sin perjuicio de reconocer la necesidad de
ajustes legales para su mejor realizacin, ms sea como fuere, es el
abogado su primer propulsor y, por tanto, depende su xito de nuestra propia actitud.

Los conflictos crediticios


y la conciliacin extrajudicial

L
JACQUELINE
MAC-DOWALL
LIRA
Abogada del
Estudio Bigio
& Ramrez
Abogados
Asociados
SCRL

os conflictos patrimoniales entre la banca privada y sus clientes


no merecen siempre una respuesta judicial, todo lo contrario, el
intentar una solucin negociada, de primer orden, sera una
buena alternativa cuando no se cuente con ningn ttulo valor
que ejecutar, porque el tiempo que se tome para la negociacin
no estar apremiado por los plazos de vencimiento que s contienen los ttulos valores.
Esta licencia en el tiempo nos va a permitir trabajar en mejor forma un
trato personalizado entre los clientes y la banca, pues, ms all del deudor
y del crdito insoluto que ste signifique, est el reconocimiento a la persona, con quien la institucin bancaria ha venido contratando.
La relacin entre el Banco y el Cliente no se agota con el incumplimiento de sus compromisos, todo lo contrario, se busca que ste perdure y se
fortalezca, porque en la medida en que ello sucede, se podr lograr el objetivo final, cual es la satisfaccin del crdito y la preservacin de esa relacin cliente-banco para futuras relaciones comerciales.
El trato fro y despersonalizado de una concepcin de antao viene
siendo replanteado por algunos abogados para afianzar el trato con la persona, ms que con el deudor. Frente a ello se aprecia en los Centros Privados de Conciliacin que la respuesta de los deudores hacia el Banco viene siendo satisfactoria, porque responden a un acuerdo trabajado en atencin a las necesidades de las partes, que luego va a permitir que ste se
cumpla de manera satisfactoria. Aqu la colaboracin del conciliador juega
un rol importante, pues ayudar a las partes a que descubran sus intereses y trabajen en una solucin negociada, en atencin a ello.
El xito de la actividad conciliatoria no se mide por los acuerdos que
puedan lograrse ni por cumplimento de stos, sino por el acercamiento que
permite a las partes involucradas en el conflicto. Si bien se podra firmar un
acta de conciliacin sealando que no hay acuerdo, ello no implica que la
conciliacin se haya agotado, todo lo contrario, la conversacin con el
cliente seguir mantenindose y las posibilidades de seguir intentando un
acuerdo tambin, que muchas veces se logra en el nterin de la preparacin de la demanda.
Por otro lado, un aspecto importante que resaltar es que no slo los
acuerdos se trabajan cuando stos han desencadenado en conflictos, sino cuando se entrev que el cliente no podr satisfacerlo. Aqu se puede
buscar una solucin negociada que pueda ayudar a cumplir con sus compromisos. En estos casos no slo se ayuda al cliente, sino que al Banco
le permite ir elaborando o mejorando sus ttulos para la futura ejecucin.
Hay una especie de negociacin preventiva, que busca contrarrestar los

efectos del futuro conflicto, buscando alternativas de solucin a los crditos otorgados. Esta respuesta se asume con mayor conviccin, cuando
la historia de pago del deudor refiere a un buen cliente, con la entidad financiera, esto es, su pasado y su comportamiento crediticio, si tienen un
valor agregado, que es rescatado en la actividad conciliatoria para seguir
manteniendo la relacin.
La frecuencia de estas soluciones no es avasalladora, todo lo contrario, los estudios jurdicos que contrata la Banca para su recuperacin no
ponen mayor nfasis en la conciliacin, tal vez porque no hay la conviccin de cooperar con la solucin negociada, pues, los costos de los honorarios profesionales estn en riesgo, situacin que no sucedera de encontrarse a nivel judicial.
Una respuesta diferente a la judicializacin de los conflictos en materia
bancaria se viene gestando, por parte de algunos abogados, no porque se
pretenda invocar el espritu samaritano a la Banca, sino porque se ha advertido que en la medida en que no se colabore con el cliente que ha cado en
esta dificultad econmica, tanto l como el banco no podrn ver satisfechas
sus pretensiones. El problema es de ambos, no slo del deudor sino del
banco. Pensar as nos permitir preservar la relacin, aun en las desgracias
econmicas del cliente, las mismas que luego repercutirn en mejorar la posibilidad de generar riqueza para solventar el pago al banco acreedor.
Adems, si a ello agregamos que un proceso judicial es costoso para
las partes; quien estar en menores posibilidades de afrontarlo debidamente ser el cliente moroso. El banco estar mejor preparado para soportar el
costo del litigio judicial, costo que tambin debe ser considerado frente a lo
que recuperar, luego de un largo proceso judicial.
Si somos conscientes de que la conciliacin es una alternativa de solucin de menor costo para las partes, el reconocimiento de los honorarios
que debera hacer la Banca a sus abogados tambin debera merecer un
tratamiento especial, para quienes por conciliacin lograron la solucin al
problema, y no medir el profesionalismo de los abogados a travs de los
procesos judiciales.
Por ltimo, no podemos dejar de reconocer que la actividad conciliatoria tambin tiene una respuesta de inters social, no slo porque el
Estado permite y regula este acercamiento entre las partes para la bsqueda de respuestas rpidas y satisfactorias a su problema sino porque permite que el sistema judicial se incremente de demandas que
perfectamente pudieron ser solucionadas por las partes. La sobrecarga
procesal es un factor desencadenante que puede lograrse con el xito
de la conciliacin extrajudicial.

8 jurdica

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

lunes 26 de abril de 2004

Irregularidades y diversidad
de criterios en su ejecucin
El autor analiza la experiencia prctica de la
conciliacin extrajudicial, dejando expuestos los
problemas de ejecucin de las actas conciliatorias

a aplicacin de la conciliacin extrajudicial en nuestro pas, si


bien ha tenido logros significativos y mostrado cierto grado de
eficacia, tambin ha sufrido en su aplicacin y ejecucin por
los operadores de derecho de ciertas irregularidades que deben ser advertidas por los organismos estatales y privados
promotores de la misma. En este sentido, debemos llamar la
atencin sobre dos puntos importantes:

CARLOS R.
VIGO
CARRILLO
Miembro del
Centro de
Conciliacin
Cecoin
Ex asesor de
la Secretara
Tcnica de
Conciliacin
del Ministerio
de Justicia

1. Falta de homogeneidad en el criterio de los jueces respecto al requisito previo del procedimiento conciliatorio.
2. Irregularidades en las actas de conciliacin.

Casos como los mencionados nos hacen pensar que existe una urgente necesidad de mayor capacitacin de los jueces sobre este nuevo
mecanismo; as como una unidad de criterio. Ello, adems de mejorar
nuestra legislacin, conllevara en cierta medida a precisar de manera ms
clara situaciones no previstas o que generan diversas interpretaciones. Tenemos conocimiento de que el Poder Judicial lleva a cabo diversas charlas
a los magistrados en aras de poder solucionar dicho problema.
Como segundo punto de anlisis, y no menos importante por tomar en
cuenta, cabe resaltar las irregularidades presentadas en las Actas de Conciliacin. Entre las resoluciones de improcedencia recopiladas y analizadas
(las cuales han ocasionado la nulidad de tales actas) podemos extraer las
siguientes irregularidades que, a consideracin de los magistrados, no han
considerado el principio de legalidad ni de formalidad en su celebracin:

Respecto al primer punto en mencin, referiremos que en la prctica


observamos magistrados con distintos criterios a la hora de admitir una
demanda y sealar como requisito de admisibilidad la presentacin o no
del Acta de Conciliacin. En este sentido, existen jueces que han solicitado se adjunte Acta de Conciliacin en materias como simulacin de Acto
Jurdico, nulidad de Acto Jurdico, ineficacia de Acto Jurdico o en los procesos de prueba anticipada; mientras que otros no han prestado atencin
a tal requisito.
Otra dificultad radica en las actas en que se coloc en la descripcin
de las controversias, por ejemplo, el desalojo, sin precisar de forma inmediata la causal. Algunos jueces las han declarado nulas, ello sin importar
que en algunos casos en el siguiente prrafo se manifestaba que dicha
pretensin derivaba, por ejemplo, de la falta de pago de determinados
meses. Por otro lado, existen jueces que, literalmente, sealan: Tanto la
Ley de Conciliacin como su Reglamento Decreto Supremo N 001-98JUS, como el Cdigo Procesal Civil, no exigen que las pretensiones reclamadas a nivel del procedimiento conciliatorio deban ser idnticas
cuando se reclaman en la va judicial, sino que se tienen que exigir que
tales pretensiones deban ser congruentes y/o similares.
Asimismo, determinados jueces han permitido que la persona natural sea representada en una audiencia de conciliacin, sin encontrarse
necesariamente la persona representada domiciliando en el extranjero y
otros que no lo han permitido, siendo esto ltimo congruente con lo sealado por la Secretara Tcnica de Conciliacin del Ministerio de Justicia.
Otro tema en el que existen tambin divergencias en la apreciacin
de los jueces es el referido a la aceptacin o no de la acumulacin de pretensiones, caracterstica de procesos judiciales distintos en un mismo
proceso de conciliacin. Si bien procesalmente no podra hacerse una
acumulacin de pretensiones por tratarse de materias por ventilarse en
procesos diferentes, dentro de la conciliacin, por su naturaleza misma,
ello si resultara factible. Un claro ejemplo de esto se da en los casos en
que se presenta en una misma solicitud, como pretensiones por conciliar
el Desalojo por Falta de Pago y el de Pago de Arriendos, en que si bien
a nuestro entender dentro de un proceso de conciliacin sera vlidamente acumulable y conciliable, existen algunos jueces que han llamado la
atencin al respecto, mostrndose contrarios a aceptar el acta proveniente de dicho proceso conciliatorio.

Actuacin en proceso de conciliacin por medio de un tercero, sin


dejar constancia en el acta de la acreditacin de su representacin
ni sealar que ste acta como apoderado.
No dejar constancia en el Acta de Conciliacin que el conciliador haya tenido a la vista documentos importantes relacionados con el
acuerdo.
No entrega de copia certificada del Acta de Conciliacin.
Suscripcin de acuerdos inciertos e indeterminados, carentes de
tiempo (plazo) y lugar (donde debe cumplirse la prestacin), devinindose en inexigible.
El acta contiene las propuestas o posiciones de las partes.
Acuerdo que contravienen procedimientos especiales e inobserva
exigencias formales.
El acuerdo conciliatorio versa sobre materia no conciliable (nulidad
de Acto Jurdico).
El acuerdo se contrapone a estipulaciones establecidas en el Cdigo Civil.
Suscripcin del acta por personas distintas a las obligadas, segn
contrato anexado a la demanda presentada (falta de legitimidad para obrar).
Acuerdo que contraviene normas de orden pblico.
No se consigna en el Acta de Conciliacin el nombre del abogado
que verificar la legalidad del acuerdo.
No sealar la fecha en que se present la solicitud de conciliacin,
en los procesos que devienen en cautelares.

Los casos de irregularidades presentadas en la Actas de Conciliacin nos hacen concluir, por la frecuencia con que se dan, que adems de una mayor capacitacin continua por parte de nuestros conciliadores, el abogado que verifica la legalidad de las Actas de Conciliacin debiera cumplir un rol ms protagnico que permita que dichas irregularidades no se cometan, debiendo en este sentido el Ministerio de Justicia, a travs del rea de supervisin de la Secretara
Tcnica de Conciliacin, supervisar la presencia de los abogados en
los centros de conciliacin a la hora de la realizacin de las audiencias de conciliacin.
El propsito del presente artculo no es cuestionar la vigencia de
la obligatoriedad de la conciliacin; muy por el contrario, busca hacer
notar los errores que se han cometido, con la finalidad de que este mecanismo se pueda mejorar en aras de alcanzar una mayor eficacia en
su aplicacin.

... existe una urgente necesidad de mayor capacitacin


de los jueces sobre este nuevo mecanismo; as como de
una unidad de criterio.

También podría gustarte