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Origen y seguimiento
(...) La actividad filosfica es propia del ser humano, es el nico ser que cuestiona su existencia,
tiene posibilidad de recordar "su historia", y de proyectar su futuro. El animal tiene solo su instinto
gregario y carece de la dimensin del tiempo (...)
Presocrticos (Fsicos, etc)
Clsicos Griegos:
Desarrollan la ciencia del Derecho Natural.
En la Edad Media surgen los padres de la iglesia: San Agustn crisitianiza el pensamiento
platnico.
Santo Toms de Aquino a Aristteles y
a Francisco Surez.
poca Moderna:
Filosofa del Derecho
Supuestos Histricos: Dan origen a la Filosofa del Derecho
Laicizacin.
Separacin del Derecho y la Moral.
Ontologizacin (Savingy/Comte)
La filosofa del Derecho Surge en la poca moderna. Para atrs solo exista la Ciencia del
Derecho Natural. Los padres de la iglesia lo que hicieron fue vincular el pensamiento teolgico a lo
que dijeron los clsicos griegos.
Origen y Surgimiento:
Surge en la poca del pensamiento moderno, sustituye a la Ciencia del Derecho Natural, en
criterio de algunos autores es inadecuado llamar Filosofa del Derecho toda especulacin
anterior pues la ciencia del derecho estaba ligada a la Teologa sobre todo en el medioevo con el
dominio de la religin cristiana. Nace de tres supuestos:
Laicizacin: Obra del protestantismo, la realidad previa existente fue la vinculacin entre la
teologa y la filosofa antes del Renacimiento cuya actividad principal consisti en comentar a
Aristteles o continuar con el cauce de la Escolstica.
Propiamente en la Ciencia del Derecho Natural solo Aristteles y Francisco Surez hacen de
la metafsica un cuerpo de doctrina filosfica independiente.
Con Lutero y el protestantismo arranca la desaparicin del concepto catlicos de justicia, en
el que se ponderaba la mediacin entre Dios y el hombre.
Ensayo cientfico sobre estado de Derecho. Documentos: Hayeck, Elas Daz, Eusebio
Fernndez.
Arial, letra 11, interlineado 1.5
Cartula, ndice, introduccin, desarrollo, conclusiones, recomendaciones, referencias.
Despus de Parcial
El Iusnaturalismo
Trminos importantes:
Ontologa: Parte de la metafsica que estudia el ser en general y sus propiedades.
Historisismo: Volver los ojos hacia la naturaleza. Tendencia intelectual o mtodo de
conocimiento que sostiene que la naturaleza de las personas y de sus obras y actos solo es
comprensible si se considera a estos como parte unte garante de un proceso histrico continuo.
Hedonismo: El placer del espritu a travs del conocimiento. El bien va de la mano con el placer,
pero un placer sensorial e inmediato. Busca el placer en todo mbito de la vida.
Filosofa clsica y el Derecho
1) Antigedad y Edad Media: Prevaleci el paradigma ontolgico, se pregunt por el ser bajo la
unidad del saber y el objeto.
2) poca moderna: Se preocup por el sujeto conocerte diferenciado del objeto.
3) Siglo XX: El conocimiento se trat de resolver con base en el uso del lenguaje y de los
elementos simblicos en l contenidos.
El iusnaturalismo como el positivismo estn desde los primeros das en el pensamiento filosfico
de la humanidad.
En la lnea del tiempo le, Derecho Natural tiene un primer significado con los preclasicos griegos:
los fsicos, para ellos el derecho significa naturaleza (signo VI A.C)
El Arj o Principio Primero: El Arj es el origen de todas las cosas. Para tales de mileto es el
agua, para anaxmenes es el aire, parmnides deca que era el ser increado, pitgoras deca que
era el nmero... Es decir cada quien tiene su teora del Arje.
Para Thales de Mileto fue el agua el arj de lo existente: La vida es son substancial a la materia
y no le viene dada desde el exterior, es decir de forma sobrenatural.
El fuego fue el primer principio para Herclito de Efeso. Disiente de sus antecesores sobre el
origen material de las cosas, afirma que el fuego es el elemento que tiene mayor movilidad y no
se encuentra nunca en reposo, a travs de l se explican las transformaciones y el devenir, la
unidad y la diversidad. Rojas Amandi sobre este aspecto seala que "Herclito distingue entre la
ley natural y la ley positiva, y este tiene como fundamento a aquella. (l dijo que el agua no era
porque est siempre estaba en movimiento y que el agua de un ro no siempre era la misma.)
El aire es el Arj para Anaxmenes. Para pitgoras es el nmero y para Parmnides es el ser
increado.
El derecho por lo tanto es de naturaleza cosmognica, es decir, que pertenece a las fuerzas
ciegas de la naturaleza. La primera acepcin del iusnaturalismo en la ciencia griega.
Themis y Dyke y Physis y Nomos
La concepcin primitiva de ley dada como Themis en la obra de Fass se entiende como un
derecho de carcter sagrado revelado a los reyes por los dioses a travs de sueos y orculos"
que se transmite de padres a hijos como norma sagrada del grupo gentilicio y patrimonio de la
clase dominante.
Para la sociedad griega agraria ya no aplica Themis, sino Dyke, y,, an cuando ambos trminos
significan justicia, en el primero la justicia es una manifestacin de una voluntad superior al
hombre (los dioses la revelan), en el segundo, se entiende como un producto de la razn y de la
experiencia humana, con predominio de la idea de igualdad.
Para los sofistas contemporneos o Sfocles, no existe propiamente el concepto de ley natural,
sino la contraposicin de sus dos elementos constitutivos: Physis (naturaleza) y nomos
(convencin).
Protgoras afirma que por la convencin es posible la adquisicin de ciertas virtudes, en tanto que
el estado de naturaleza es un dato que debe ser superado. Las leyes o nomos son los medios de
elevacin de la vida humana.
Scrates y los Sofistas
Scrates abandona el enfoque "naturalista" que haban sostenido los pensadores jnicos y se
posiciones en una orientacin religiosa a la manera pitagrica, basada en el concepto de virtud (la
aret) como fin ltimo del hombre, de la que puede apropiarse o aduearse por medio del saber.
Inici el antropocentrismo griego, utilizando para indagar sobre el conocimiento universal, y la
actividad moral, el mtodo que se llama "mayeutica".
Los sofistas: Hombres prcticos, hbiles y competentes en la prosa, en la gramtica y en el
discurso persuasivo -el arte de la retrica- formaron parte de un grupo que lleg a Atenas como
profesores ambulantes, que cobraban por sus enseanzas u que se autodenominaban como
sofistas intelectuales.
Enoch afirma "nadie los hubiera criticado por formar abogados, como lo hacan, por se hbiles en
ver todos los lados de un caso... Pero cuando trataron la verdad como algo relativo, fue inevitable
que se les acusara de ensear a los jvenes como mostrar bueno un caso malo o hacer que
pareciera justa una causa injusta."
Platn y la teora de las ideas
Platn fue discpulo de Scrates. l postulaba el mundo sensible y el mundo de las ideas.
Mundo sensible: Estaba el Derecho Positivo. El mundo en el que estamos.
Mundo de las ideas: El Derecho Natural. El verdadero conocimiento y en donde nace lo idneo.
Alegora de la caverna de Platn: Lo que hacemos en este mundo es una especie de reflejo del
verdadero mundo y solo vemos sombras (ideas) de lo que es el verdadero mundo de las ideas.
Estamos atados a este mundo.
Aristteles deca que nada de eso es verdad, que solo existe este mundo. Esto es el realismo
aritotlico y afirma que el hombre a travs de su actividad intelectiva, abstraccin y racionalidad
puede extraer de las cosas de este mundo, su esencia. El humano puede abstraer de lo que
percibe a travs de los cinco sentidos.
La metafsica de Platn est constituida por su famosa teora de las ideas o de las formas que son
las esencias o modelos inmutables, eternos e inmutables, de los cuales, el mundo sensible es
nica copia.
Coexiste una dualidad de mundos, el mundo sensible en el que se vive y en el cual se hallan las
cosas visibles, y el mundo intelegible es el Mundo de ideas.
Aristteles y Conocimiento
Para Aristteles el conocimiento cientfico que el hombre elabora a travs de la razn de su
funcin discursiva, tiene valor universal, que deriva de la capacidad de abstraccin del
entendimiento humano que capta las esencias de las cosas.
Constituye conocimiento verdadera cuya procedencia no es el resultado de la reminiscencia de los
objetos ideales que tiene el alma luego de su trasnmigracin a este mundo "sensible", como lo
concibi Platn.
Platn es idealista y Aristteles es realista.
En la Edad Media, santo Toms cristianiza a Aristteles y a Platn lo cristianiza San Agustn. Por
supuesto estn los idealistas alemanes como Kant que estn antes de Platn. Hegel representa a
los idealistas alemanes. Contra toda la tendencia idealista por abstracta e irracional, surge el
materialismo histrico de Marx y Comte con el positivismo.
tica a Nicmaco: La Justicia.
Aristteles presenta todo un libro sobre la justicia en su obra tica a Nicmaco, el que debe
considerarse a juicio de Friedrich, "La mdula de su filosofa jurdica, debido a que la ley se urde
determinar solo en relacin con lo que es justo,"
Y lo justo debe entenderse en el sentido de lo igual, distinguiendo entre la igualdad numrica
(Aritmtica, Honores y distinciones por mritos alcanzados, Justicia Conmutativa, meritocracia,
distinciones y logros segn mritos) y la proporcional (Geomtrica, Justicia Distributiva). Por
otro lado nace la Justicia Correctiva.
En la primera hace de cada hombre una unidad igual a todos y cada uno de los dems hombres,
lo que ahora se traduce en los trminos: Todos los humanos son iguales ante la ley.
En la segunda, la igualdad proporcional: Da a cada hombre a aquello a que tiene derecho de
acuerdo a sus capacidades. Pero distribuye bienes desde el enfoque social, a travs de la accin
afirmativa: A quienes estn en desventaja, se les aplican estas acciones, los llamados grupos
vulnerables. Estas acciones son medidas especiales temporales en donde se les dan
oportunidades para que alcancen igualdad de oportunidades y superacin.
Caracterstica de la Ley Natural
Leyes no estrictas
Inmutables, abstractas, universales.
Anteriores a las determinaciones jurdicas positivas (Corresponden derechos solo por hecho de
ser hombres, pero va ms all en atencin cualidad y dignidad intrnseca de la persona)
Para Michel Troper las normas son directivas o actos del lenguaje ms o menos fuertes que
comprenden mandatos, sugestiones, ruegos, o invitaciones que son vlidas u obligatorias en un
determinado sistema por los cuales se trata de influenciar la conducta de otro.
Las directivas fuertes como los mandatos u rdenes de hacer o no hacer una cosa se llaman
prescripciones, pero dentro de estas estn las permisiones y las habilitaciones. Ej: "Est
permitido fumar" que significa "No es obligatorio fumar" o "Es obligatorio no fumar".
Elementos caractersticos de las normas Jurdicas
Von Wright citado por Toper dice:
Carcter de la accin: Obligatoria, prohibida o permitida.
Contenido de la accin: Contenido obligatorio: Pagar impuestos. Contenido Prohibitivo: los
supuestos del homicidio. Contenido Permitido: el derecho de usar el apellido del marido.
Condiciones de la aplicacin: La norma puede entenderse categrica: La mayora de edad es la
regla de la capacidad. Hipottica: Dado A puede ser B, Ej: Si mata, puede tener prisin.
La autoridad que enuncia la norma: Autnoma si emana de autoridad que debe cumplir la
accin prescrita, o heternoma si emana de otra.
Sujetos destinatarios de la norma: Generales: Llamadas reglas, dirigidas a determinada clase
de sujetos. Individuales: A personas concretas por su nombre (Nombramiento de funcionarios).
La ocasin o la localizacin espacio-temporal de la accin: Vigencia.
La promulgacin o formulacin me de la norma a travs de Smbolos orales, gestuales o
escritos.
La sancin o castigo que se aplica: Las penales.
Permeabilidad de Caractersticas
Normas Jurdicas y Normas Morales
Normas Jurdicas:
El Derecho regula comportamiento externo.
Sin hipotticas: Dado A, puedo ser B.
El Derecho se cumple de forma Coactiva.
Las normas jurdicas son Heternomas porque no las da una persona sino el Estado a travs de
rgano competente.
Normas Morales:
Regulan comportamiento interno.
Son categricas.
Es Incoercible, no aplica fuerza externa.
Son autnomas y debido a eso, se convierten en obligatorias de por adscribirme a ciertos grupo
social.
Efectos de la permeabilidad de caracteres
(Una especie de smosis de las normas morales en las jurdicas. Se filtran)
Toda pretensin por parte de la doctrina de declarar que una interpretacin es falsa, es
completamente vano. Para Kelsen la interpretacin de doctrina es una actividad de conocimiento
pero contrariamente a la tesis tradicional, no admite que permita descubrir una significacin oculta
nica, sino descubrir todas las significaciones posibles del enunciado, que permita al intrprete
autntico efectuar entre ellos una eleccin.
Critica: Nada impide al intrprete autntico a atribuirle para las necesidades de la aplicacin un
significado especfico diferente: es imposible por otra parte, describir todos los significados
posibles por la relacin contingente entre el enunciado y su significacin: el intrprete puede
utilizar su voluntad e imponer de forma arbitraria un sentido diferente.
Si entre una interpretacin autntica (de voluntad) y la doctrinal (de conocimiento) existe una
diferencia profunda, el orden jurdico le atribuye efectos a aquella aunque ambas sean
prescripciones, debido a que la interpretacin autntica es un acto creador de norma mientras
que la doctrina es una recomendacin.
Mtodos de interpretacin
Troper dice que se entiende por mtodos a los principios d mtodo general de interpretacin a las
clases de argumentos especficos de la interpretacin jurdica, ligadas a la teora del conocimiento.
Los mtodos de interpretacin no se confunden con los simples procedimientos (argumentos
utilizados en razonamiento en general: a contrario, a simil. A fortiori), por otro lado se puede
comparar los resultados obtenidos con la ayuda de los mtodos y procedimientos y establecer
distincin entre la interpretacin extensiva y restrictiva.
... de no aceptarse esta teoria se deben considerar los mtodos como simples argumentos
empleados para justificar la interpretacin que se desea adoptar, en este sentido se distinguen las
interpretaciones: semitica, gentica, sistmica y funcional.
La interpretacin semitica se funda en el lenguaje, las palabras y las expresiones reciben el
significado que tienen en la lengua, resultado de la aplicacin de ls reglas de la gramtica en la
lengua natural o tcnica.
La interpretacin gentica descansa en un conocimiento de la voluntad real del autor del texto,
se le puede reconstruir a travs de los trabajos preparativos: descubrirla intencin del autor
originario.
La interpretacin sistemtica pretende un fragmento del texto por medio de otro, o por medio de
otros textos: se busca que cumpla la funcin que le asignaba el autor del texto, la que debera
tener para producir efectos en la sociedad contempornea.
La interpretacin funcional otorga al texto la significacin que le permitir cumplir la funcin que
le atribuye, es la funcin teleolgica, fundada en el fin perseguido por el legislador.
LOJ
Art. 10...
Inciso A: interpretacin funcional.
Inciso B: interpretacin gentica.
Inciso C: interpretacin sistemtica.
Inciso D:
Art. 11... interpretacin semitica
Objeto de la interpretacin
La interpretacin se basa en la confusin entre, por una parte, un texto o fragmento de texto, y por
otra, una norma. La norma as solo es la significacin prescriptiva de un enunciado.
Decir que un texto puede tener varios significaciones supone afirmar que puedo expresar varias
normas; si se trata de una significacin, la norma no puede ser interpretada.
Antes de la interpretacin no hay norma sino un simple texto. La idea que ha de rechazarse es que
la interpretacin se refiere a las normas.
Antes de la interpretacin no puede por tanto referirse ms que a un enunciado, consistiendo as
en la determinacin de la norma que expresa. Un enunciado se interpreta para saber lo que
prescribe, y para conocer su status jurdico y sus destinatarios.
La interpretacin puede referirse a los hechos como en el Derecho Penal, el tribunal debe
determinar antes de pronunciar la pena, prevista para un crimen, si el hecho se ha cometido.
La interpretacin no se refiere nicamente a la existencia demos hechos, toma la forma de la
calificacin jurdica, se trata de la operacin por la cual un hecho es subsumido bajo una
categora: la calificacin jurdica constituye una interpretacin del hecho y representa una similitud
con la interpretacin del enunciado.
Ought statement: Comete homicidio quien da muerte a alguien.
Is statement: A mata a B.
Ought statement: A sufre pena de privacin de libertad de 8-20 aos.