JUZGADO TERCERO DE PRIMERA INSTANCIA EN LO CIVIL, MERCANTIL,
AGRARIO Y BANCARIO DE LA CIRCUNSCRIPCIN JUDICIAL DEL ESTADO CARABOBO. Valencia, 01 de junio de 2005 196 y 145 Vista la solicitud de constitucin de fianza para la suspensin de la medida ejecutiva de embargo decretada en la presente causa, procede el tribunal a resolver sobre dicha solicitud, en los trminos siguientes: El demandado sustenta su solicitud de suspensin de la medida EJECUTIVA, en las disposiciones que regulan LAS MEDIDAS CAUTELARES O PREVENTIVAS, para lo cual expresamente invoca los artculos 588, pargrafos 1 y 3, 589 y 590 del Cdigo de Procedimiento Civil, alegando que la medida recay sobre tres inmuebles de su propiedad y que son muchsimos lo (sic) daos yy perjuicios que una medida de embargo causa y continua narrando las circunstancias fcticas por las cuales, en su criterio, se le han ocasionado cuantiosos daos a su representada, y alega expresamente que no existe ningn riesgo de que quede ilusorio el fallo, habida cuenta de que consideramos que nos asiste la razn de acuerdo al contenido del escrito de la contestacin de la demanda PARA DECIDIR EL TRIBUNAL OBSERVA: La presente causa versa sobre el cobro de bolvares derivado de la falta de pago de cuotas de condominio y sustentada la demanda, en recibos de mensualidades de condominio, a las cuales la Ley de Propiedad Horizontal, en su artculo 14, les atribuye fuerza ejecutiva. La va ejecutiva, es un procedimiento ordinario que tiene la especialidad de iniciarse con el decreto de EMBARGO EJECUTIVO de bienes del deudor, por ello, la va ejecutiva, tal como est desarrollada en nuestra sistemtica procesal, requiere de un instrumento puramente ejecutivo, ya sea pblico o autntico, o que tenga fuerza ejecutiva por mandato legal (como en el caso de autos), que pruebe fehacientemente la obligacin del demandado de pagar alguna cantidad lquida o exigible de plazo vencido. Optar por el procedimiento por intimacin o por el de va ejecutiva, es una facultad del demandante, que pretende hacer valer su ttulo ejecutivo, en forma ms expedita, as el embargo que se decreta en la va ejecutiva es ejecutivo y no preventivo, razn por la que no procede la oposicin del deudor, ergo, tampoco procede la suspensin de la medida, mediante caucin; as lo ha determinado la doctrina patria sobre la materia, al sealar: ...En el embargo ejecutivo no cabe oposicin de parte, pero s oposicin de tercero a tenor del Artculo (sic) 546 del Cdigo de Procedimiento Civil; pues la oposicin prevista para la Parte (sic) est consagrada en el artculo 602 del Cdigo de Procedimiento Civil, la cual debe fundamentarse sobre vicios formales como son el incumplimiento de los requisitos legales, o insuficiencia de la prueba o las pruebas para decretar la medida, o, bien sobre la ilegalidad en la ejecucin, impugnacin de avalo, etc. Para los terceros, como queda dicho
existe la oposicin de terceros consagrada en el artculo 546 del Cdigo de Procedimiento
Civil en la cual dicho tercero debe probar la propiedad de la cosa cautelada con prueba fehaciente de ese derecho por acto jurdico vlido, su tenencia legtima y que la cosa cautelada se encuentra realmente en poder de dicho tercero. En esta direccin se pronunci nuestra Casacin (sic) en sentencia del 31 de mayo de 1989. La fehaciencia (haciendo fe) de una prueba significa que la prueba por s misma, sin depender de otra, es suficiente.... (Jimnez Salas, Simn. Medidas Cautelares. Kelran Editores, C.A., Caracas, 1999. Pg. 239). En otro criterio doctrinario, se puntualiz: ...La conclusin prctica a la que podemos llegar es que, aquel acreedor que tenga un instrumento pblico o autntico, que pruebe clara y ciertamente la obligacin del demandado de pagar alguna cantidad lquida con plazo cumplido, para escoger entre la va ejecutiva o el procedimiento por intimacin para hacer efectivo su derecho. La utilizacin del procedimiento por intimacin es una facultad del acreedor, que pretende obtener el ttulo ejecutivo ms rpidamente y en forma especial, y que est sujeta a la no oposicin por parte del deudor.... (lvarez, Tulio Alberto. Procesos Civiles Especiales Contenciosos. Editora Anexo 1, C.A., Caracas, 2000. Pgs. 193-194). (Negrillas y subrayado de la Sala). La va ejecutiva constituye pues, un procedimiento especial en el cual, por estar sustentada la accin del demandante con instrumentos pblicos y autnticos, se procede a apremiar al demandado, embargando ejecutiva y no preventivamente sus bienes, para que cumpla con la obligacin que se le exige. Adems es un procedimiento ejecutivo, distinto al procedimiento ordinario, que se detiene despus de realizado el embargo, carteles, publicacin y justiprecio, previa la citacin del demandado para la contestacin a la demanda y dems actos procesales hasta tanto se profiera sentencia definitivamente firme. El Legislador opt por la suspensin del procedimiento ejecutivo hasta tanto se dicte sentencia definitiva en el procedimiento ordinario, a objeto de evitar causar al demandado un gravamen irreparable, en caso de que la sentencia del procedimiento ordinario sea adversa al demandante, y por esta razn, no previ recurso alguno a instancia de parte contra tales decisiones en dicho procedimiento. Ahora bien, con respecto a las medidas de embargo ejecutivo, el artculo 634 del Cdigo de Procedimiento Civil, dispone: Decretado el embargo de bienes se proceder respectos de stos con arreglo a lo dispuesto en el Ttulo IV, Libro Segundo, hasta el estado en que deban sacarse a remate la cosas embargadas; y en este estado se suspender el procedimiento ejecutivo hasta que haya sentencia definitivamente firme en el procedimiento ordinario.... El auto que decreta la medida de embargo en el procedimiento de la va ejecutiva de autos tiene apelacin, en virtud de ser la misma, la decisin inicial de una incidencia autnoma, en la cual por mandato del artculo 634 del Cdigo de Procedimiento Civil deben aplicarse las disposiciones del mismo cdigo contenidas en el Titulo IV, libro Segundo, que solo contempla la oposicin de tercero y no del demandado, por ello necesariamente tiene recurso de apelacin, pues lo contrario producira indefensin a la parte contra la cual obra la medida ejecutiva, pes de no concederle recurso de apelacin, prcticamente NO TENDRIA RECURSO ALGUNO contra dicha decisin, por ello, el recurso procesal pertinente y adecuado, es el de apelacin, tal como lo establece el artculo 289 del Cdigo de Procedimiento Civil: de las sentencias interlocutorias se admitir apelacin solamente cuando produzcan gravamen irreparable. De todo lo anterior se concluye, que al tener su regulacin especial y autnoma, todo lo relativo al embargo ejecutivo en el procedimiento especial de VIA EJECUTIVA, debe ser resuelto por dicha normativa, no resultando aplicables las normas relativas a las MEDIDAS CAUTELARES O PREVENTIVAS que permiten la oposicin de parte y la SUSPENSION DE LA MEDIDA CON CAUCION, por lo tanto, el UNICO RECURSO QUE TIENE LA PARTE DEMANDADA, CONTRA EL EMBARGO EJECUTIVO, EN LOS
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES DE VIA EJECUTIVA, ES EL DE APELACION. As
lo tiene resuelto la Jurisprudencia patria, entre otras, en sentencia de la Sala de Casacin Civil del Tribunal Supremo de Justicia, de fecha 31 de marzo de 2004, expediente 02-873, en los siguientes trminos: La va ejecutiva la consagra el legislador como uno de los procedimientos especiales contenciosos y cuya especialidad, con respecto al juicio ordinario radica en que desde que se inicia el juicio el acreedor tiene derecho al embargo y dems actos anticipados de ejecucin, con excepcin del remate, para lo cual deber esperarse la sentencia definitivamente firme que decidir si debe ultimarse o no la ejecucin, tramitndose sta en cuaderno separado del expediente del juicio principal. Ahora bien, en cuanto a la interposicin del recurso ordinario de apelacin contra el decreto de embargo ejecutivo, la Sala de Casacin Civil en sentencia N 547, de fecha 14 de diciembre de 1993, (caso: Sociedad Financiera de Occidente y otro c/ la Sociedad Aluminios de Occidente C.A. (ALDOCA)), ratificada en decisin N 105 del recurso de hecho que cursa en autos al folio 212, que establece lo siguiente: ...La va ejecutiva, como ya se indic, es caractersticamente un procedimiento in executivis dentro del juicio ordinario, del cual se diferencia porque en ella son procedentes de inmediato medidas ejecutivas sobre los bienes del deudor antes de la sentencia. Pero, cosa distinta son el procedimiento inicial ejecutivo y la fase de ejecucin de la sentencia con las incidencias que ella posibilita. En este sentido, el ataque contra el auto que abre la va ejecutiva se ejerce mediante el recurso de apelacin, pues como ya lo ha decidido esta Sala en sentencia del 10 de noviembre de 1983, publicada en Ramrez & Garay, Tomo LXXXXIV, 4 Trimestre de 1983, pgina 388, el decreto de embargo ejecutivo, en la va ejecutiva, es una interlocutoria que causa gravamen irreparable por la definitiva que llegare a dictarse en el proceso de conocimiento, ya que sustancindose este en forma separada y desvinculada del proceso ejecutivo, la decisin que recaiga sobre la procedencia o no de la accin en nada podrn influir sobre el gravamen que haya producido la referida medida ejecutiva, tanto ms cuanto que en el procedimiento de la va ejecutiva no existe disposicin especial que niegue la apelacin en este caso. (Subrayado y negrillas de la Sala) . De la jurisprudencia transcrita, se concluye que es admisible el recurso ordinario de apelacin contra el decreto de embargo ejecutivo, en la va ejecutiva, por cuanto la decisin que recaiga en sta, no tiene la posibilidad de subsanar cualquier gravamen que se produzca en el transcurso del procedimiento. En aplicacin a los motivos de hecho y de derecho antes expresados, y con apoyo en las opiniones doctrinales transcritas, y en la Jurisprudencia copiada, se niega la solicitud de la demandada de suspensin de la medida de embargo ejecutivo, mediante CAUCION O FIANZA. La Juez Titular, Abog. Roraima Bermdez G. La Secretaria, Abog. Elea Coronado