Sentencia T-466/11

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Sentencia T-466/11
ARBITRAMENTO-Definicin/ARBITRAMENTO-Caractersticas
El arbitramento es un mecanismo heterocompositivo de resolucin de
diferencias de carcter privado originado a travs de un acuerdo entre dos o
ms personas, bajo el cual se comprometen a someter a la decisin de
particulares una determinada disputa de naturaleza transigible que debe
dictarse con respeto al debido proceso. Las decisiones arbitrales, al igual que
cualquier otro pronunciamiento judicial, son obligatorias, plenamente
ejecutables y hacen trnsito a cosa juzgada. la celebracin de un pacto
arbitral supone no solamente la decisin libre y voluntaria de someter una
determinada controversia a consideracin de un grupo de particulares, en los
cuales depositan su confianza de que la decisin que adopten cualquiera
que ella sea se ajuste al orden constitucional y legal; sino tambin la
obligacin de acatarla. La anterior caracterstica de la justicia arbitral,
derivada directamente del carcter voluntario de este mecanismo de solucin
de controversias, conlleva a que los medios judiciales de control de las
decisiones arbitrales sean restringidos, limitndose a conjurar, por regla
general, violaciones al derecho fundamental al debido proceso, manifestadas
a travs de errores in procedendo. En efecto, el elemento voluntario del
arbitramento implica que en principio la valoracin sustantiva realizada
por los rbitros goce de un carcter definitivo e intangible.
ACCION DE TUTELA CONTRA LAUDO ARBITRAL-Procedencia
excepcional
La accin de tutela procede excepcionalmente contra laudos arbitrales
cuando aquellos desconocen los derechos fundamentales de las partes. Sin
embargo, la procedencia de la solicitud de amparo en estos casos est
subordinada al cumplimiento de los siguientes dos requisitos: (i) el
agotamiento de los recursos previstos en la ley para atacar la decisin
arbitral y (ii) la configuracin de una va de hecho, al verificarse la
existencia de un actuar manifiestamente caprichoso e irrazonable por parte
de los rbitros, encausado en cualquiera de los defectos desarrollados por la
jurisprudencia constitucional anteriormente reseados.
VIA DE HECHO EN MATERIA ARBITRAL POR DEFECTO
SUSTANTIVO-Configuracin
La naturaleza voluntaria del arbitramento como mecanismo alternativo de
solucin de controversias tiene un impacto trascendental en el examen que
debe realizar un juez de tutela con el fin de determinar s un Tribunal de
Arbitramento ha incurrido en una va de hecho por defecto sustantivo. En
efecto, el hecho que hayan sido las partes en contienda aquellas quienes
hayan designado por razones de confianza y conveniencia la solucin de
una determinada disputa a un grupo de rbitros y que el ordenamiento
Expediente T-2690952
jurdico vigente carezca de mecanismos para impugnar las apreciaciones

sustantivas realizadas por aquellos, impone necesariamente que el error en el
entendimiento y aplicacin del derecho sea especial y manifiestamente
irrazonable, arbitrario, caprichoso y equivocado. En consecuencia,
tratndose de laudos arbitrales la Corte ha manifestado de manera
categrica que las discrepancias interpretativas o los errores argumentativos
no son de suficiente magnitud para configurar una va de hecho por defecto
sustantivo. En realidad, la labor de interpretacin de la ley y el contrato de
los rbitros goza de una slida proteccin constitucional, debido a que
aquellos son, por expresa disposicin de las partes en contienda, los jueces
naturales para resolver la controversia. Resulta indudable que, an cuando
los rbitros son por voluntad expresa de las partes los jueces naturales de la
controversia, y en consecuencia gozan de un amplio margen de interpretacin
de la ley y de los hechos, pueden sin embargo incurrir en una va de hecho
por defecto sustantivo cuando sus interpretaciones de las clusulas del
contrato o de las disposiciones normativas pertinentes carezcan de cualquier
sentido mnimo de razonabilidad y coherencia. Debe enfatizarse que, en
virtud de los principios de voluntariedad y estabilidad jurdica de la justicia
arbitral, la prosperidad de la accin de tutela contra laudos arbitrales resulta
marcadamente excepcional.
VIA DE HECHO EN MATERIA ARBITRAL POR DEFECTO
FACTICO-Configuracin
Para que se configure una va de hecho por defecto fctico, es indispensable
que el error en la apreciacin probatoria sea de tal magnitud que pueda
advertirse de manera evidente y flagrante, sin que quepa margen de
objetividad alguno que permita explicar razonablemente la conclusin a la
cual lleg el Tribunal de Arbitramento. En igual sentido, es imprescindible
que tal yerro tenga una trascendencia fundamental en el sentido del fallo, de
manera que si no se hubiera incurrido en l, los rbitros hubieran adoptado
una decisin completamente opuesta. Para el caso concreto la Sala
encuentra que el Tribunal de Arbitramento conformado para dirimir las
controversias entre Conhydra S.A. ESP, el Municipio de Turbo y Aguas de
Urab S.A. ESP incurri en una va de hecho por defecto probatorio, ya que
realiz una interpretacin irrazonable y ostensiblemente equivocada de las
pruebas obrantes en el expediente y en especial de los dictmenes periciales
practicados durante el trmite arbitral, porque dedujo de aquellos, sin que
fuera objetivamente posible hacerlo, el monto de la obligacin de pagar las
prdidas operativas no imputables a la gestin del operador. La Corte
observa que la va de hecho por defecto fctico se estructur a partir de
diversas consideraciones del Tribunal de Arbitramento, que lo llevaron a
extraer del plenario una conclusin probatoria ajena a la realidad de la
controversia. En efecto, los rbitros: (i) ignoraron el carcter inequvoco de
las conclusiones del primer dictamen pericial en cuanto a la falta de
confiabilidad de la contabilidad del sistema como fundamento para el clculo
de las prdidas operativas; (ii) fundamentaron su decisin nica y
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exclusivamente en el anexo 1.1. de la aclaracin del primer dictamen pericial,

a pesar de que aquel sealaba de manera textual que las cifras all
consignadas no podan tenerse como confiables; (iii) inadvirtieron que los
cuestionamientos realizados a dicha prueba en lo relativo al carcter
impreciso de la estimacin de las prdidas nunca fueron abordados, ni
siquiera tangencialmente, por la pericia decretada para resolver la objecin
por error grave planteada y (iv) no consideraron aquellas otras pruebas que
corroboraban la falta de confiabilidad del sistema de acueducto.
DEBIDO PROCESO-Vulneracin por parte de Tribunal de
Arbitramento que realiz valoracin defectuosa del acervo probatorio y
conden a pagar al Municipio de Turbo
La solicitud de tutela presentada por el Municipio de Turbo debe concederse,
debido a que el laudo arbitral del trece (13) de febrero de dos mil ocho (2008)
del Tribunal de Arbitramento conformado para dirimir las controversias entre
Conhydra S.A. ESP, el Municipio de Turbo y Aguas de Urab S.A. ESP
constituye una va de hecho por defecto fctico toda vez que: (i) realiz una
valoracin defectuosa del acervo probatorio, al concluir, de manera contraria
a las pruebas obrantes en el expediente, que la contabilidad del sistema de
acueducto era confiable y en consecuencia poda emplearse para determinar
las prdidas operativas no imputables a la gestin del operador; (ii) tal
error probatorio afect de manera directa el sentido de la decisin, ya que
con fundamento en l se adopt la determinacin de condenar al Municipio
de Turbo al pago del rubro perseguido; y (iii) tal incidencia en el sentido del
fallo deriv en el insalvable quebrantamiento del derecho al debido proceso
de la entidad reclamante, toda vez que el plenario apuntaba inequvocamente
a la conclusin diametralmente opuesta.
Referencia: expediente T-2544540
Accin de tutela instaurada por el
Municipio de Turbo contra el Tribunal de
Arbitramento conformado para dirimir las
controversias entre Conhydra S.A. ESP, el
Municipio de Turbo y Aguas de Urab
S.A. ESP.
Magistrado Ponente:
JORGE IVAN PALACIO PALACIO
Bogot, D.C., nueve (9) de junio de dos mil once (2011).
La Sala Quinta de Revisin de la Corte Constitucional, integrada por los
Magistrados Jorge Ivn Palacio Palacio, Nilson Pinilla Pinilla y Jorge Ignacio
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Pretelt Chaljub, en ejercicio de sus competencias constitucionales y legales,

profiere la siguiente:
SENTENCIA
Dentro del proceso de revisin del fallo dictado en el asunto de la referencia
por la Sala Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura, que confirm
la decisin de primera instancia proferida por el Consejo Seccional de la
Judicatura de Antioquia.
I. ANTECEDENTES
El Municipio de Turbo, actuando mediante apoderado judicial, ejerci accin

de tutela contra el Tribunal de Arbitramento conformado para dirimir las
controversias entre Conhydra S.A. ESP, el Municipio de Turbo y Aguas de
Urab S.A. ESP, buscando la proteccin de su derecho fundamental al debido
proceso de conformidad con los siguientes antecedentes:
1. Hechos que dieron lugar a la convocatoria del Tribunal de
Arbitramento:
- En 1996, Acuantioquia S.A. ESP adjudic al consorcio SAGAS-HYDRA, el
contrato para la operacin, mantenimiento y administracin del sistema de
acueducto del Municipio de Turbo (Antioquia), previo trmite de un concurso
pblico de mritos adelantado conforme a la Ley 80 de 1993. Asevera que
dicho negocio jurdico fue suscrito el 28 de agosto de ese ao.
- Sostiene el accionante que el rgimen econmico de dicho acuerdo se rega

por la siguiente clusula:
CLUSULA QUINTA. El operador facturar, recaudar y manejar

los recursos provenientes de los servicios prestados a los usuarios, de
conformidad con las tarifas y estipulaciones que se encontraren
vigentes, en la forma como est establecido por los organismos
competentes.
Los recaudos obtenidos se contabilizarn segn las disposiciones que

fijan esa materia y los ingresos se aplicarn en forma preferente a los
siguientes conceptos, segn su orden:
a.
Sufragar gastos generales de operacin, administracin y

mantenimiento.
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b.
Pago de los impuestos, tasas y contribuciones a que haya lugar

segn las normas pertinentes.
c.
Pago de contribucin a la Comisin Reguladora de Agua Potable

y Saneamiento Bsico y a la Superintendencia de Servicios
Pblicos, o a los organismos que los sustituyen.
d.
Al pago de la remuneracin del operador, estipulada en la

clusula cuarta.
e.
A la amortizacin de los crditos por concepto de inversiones y

gastos que efectuare el operador con cargo a ACUANTIOQUIA
E.S.P., segn se acuerde con sta.
Realizada la anterior distribucin, los excedentes se transferirn a la

propietaria del sistema, quien los aplicar al pago de la cuota de
auditora tcnica a su favor en un porcentaje de lo trasladado el cual
ser reajustado anualmente por la junta directiva de Acuantioquia
E.S.P. y el saldo alimentar el fondo de reposicin y ampliacin de los
sistemas.
PARAGRAFO PRIMERO: La distribucin de los recursos se efectuar

dentro de los diez (10) primeros das de cada mes, por perodos
vencidos de recaudo.
PARGRAFO SEGUNDO: En caso de que se presenten prdidas

operativas no imputables a la gestin del operador, ACUANTIOQUIA
E.S.P. las enjugar durante los diez primeros das del perodo
siguiente y en todo caso, ACUANTIOQUIA E.S.P. tramitar las
modificaciones tarifarias o los subsidios oficiales que permitan
enjugarla o permitir que el operador tramite los reajustes tarifarios.
De no ser esto posible dentro de los tres (3) meses siguientes al
establecimiento del dficit, se suspender el contrato, si as lo solicita el
operador, por el trmino necesario para lograr el equilibrio financiero
del sistema. Si la suspensin del contrato dura ms de tres (3) meses, el
operador podr provocar la terminacin del contrato, dndole aviso
por escrito a ACUANTIOQUIA E.S.P., sin perjuicio de la obligacin de
ACUANTIOQUIA de resarcir al operador el dficit y las deudas a su
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cargo, dentro de los tres (3) meses siguientes a la terminacin del

contrato, con los intereses de rigor. (Negrilla fuera de texto)
PARGRAFO TERCERO: Acuantioquia E.S.P. se compromete a

realizar en el transcurso del primer ao de suscrito el contrato,
inversiones por un valor mnimo de $250.000.000 para la ejecucin
del plan de optimizacin inicial y a aportar los recursos necesarios
siguientes que demande el plan de optimizacin. (Negrilla fuera de
texto)
De igual forma, cuenta que el contrato contemplaba una clusula

compromisoria cuyo texto sealaba que:
Toda controversia que ocurriere entre las partes en relacin con este
contrato o con la ejecucin de su objeto, se someter a arreglo directo
entre ellas. En caso de no obtener acuerdo dentro de los noventa (90)
das calendario siguientes a su formulacin, cualquiera de las partes
podr acudir al centro de conciliacin y arbitramento de la Cmara de
Comercio de Medelln, para que sta, de conformidad con las
disposiciones legales y el reglamento de ese centro, decida sobre la
controversia presentada. El Tribunal de arbitramento sesionar en la
ciudad de Medelln, integrado por tres (3) rbitros que decidirn en
derecho que sern nombrados de comn acuerdo por las partes. En
caso de que no exista acuerdo, stos sern nombrados por la persona
que designa la ley, o en su defecto, por el director del centro de
conciliacin y arbitramento.
Comenta que el dieciocho (18) de septiembre de mil novecientos noventa y

siete (1997), el Consorcio SAGAS-HYDRA cedi su posicin de contratista
en tal acuerdo a Conhydra S.A. ESP.
-
Posteriormente, mediante escritura pblica Nm. 1664 del catorce (14) de

diciembre de mil novecientos noventa y nueve (1999), Acuantioquia S.A. ESP
vendi el sistema de acueducto al Municipio de Turbo. Explica que dicho
negocio supuso asimismo la cesin del contrato para la operacin,
mantenimiento y administracin de dicha infraestructura de parte de la entidad
contratante.
-
Seguidamente, mediante oficio del tres (3) de noviembre de 1999,

Acuantioquia S.A. ESP notific a Conhydra S.A. de la cesin contractual,
-
indicndole que, en adelante, toda referencia que en el contrato se hiciera a la

primera se entendera hecha a su cesionario quien se subroga en los derechos
y obligaciones que para entonces tena Acuantioquia.
Con el objeto de calificar y cuantificar las prdidas operativas no imputables

a la gestin del operador a que hace referencia el pargrafo 2do de la
clusula 5 del contrato, las partes acordaron la prctica peridica de una
auditoria financiera externa.
Manifiesta que Conhydra S.A. ESP ha solicitado extrajudicialmente el

reconocimiento y pago de las prdidas operativas no imputables a la gestin
del operador, valindose de los resultados de dichas auditoras
financieras.
-
Precisa que el Municipio de Turbo se ha negado a reconocer y pagar las

sumas de dinero consignadas en tales soportes. Concretamente, relata que la
negativa de la entidad accionante ha provenido del hecho que los mencionados
documentos equiparan equivocadamente el concepto de prdidas operativas
con el de dficit de caja, entrando as en franca contradiccin, no solamente
con la realidad del contrato, sino tambin con normas contables de carcter
imperativo. La entidad accionante explica que mientras el concepto de dficit
de caja es un rubro calculable en los sistemas contables de caja, las
prdidas operativas se determinan exclusivamente en los sistemas de
contabilidad de causacin, los cuales, en virtud de lo establecido en el Decreto
2649 de 1993, son obligatorios para las entidades de derecho pblico.
Concluye que siendo la contabilidad de causacin el nico sistema contable
legalmente permitido para el acueducto del Municipio de Turbo, no es posible
que las prdidas operativas no imputables a la gestin del operador se
calculen a travs de una operacin de recaudos menos pagos como lo es la
del dficit de caja.
-
El diecinueve (19) de mayo de dos mil seis (2006) el Municipio de Turbo

cedi su posicin en el contrato a la sociedad Aguas de Urab S.A. ESP.
-
Mediante oficio del cinco (5) de julio de dicho ao, Conhydra S.A. ESP
manifest al Municipio de Turbo que si bien aceptaba la cesin del contrato a
Aguas de Urab S.A. ESP, no lo liberaba de la obligacin de pagar las
prdidas operativas a que haca alusin la clusula 5 del contrato que se
hubieran causado con anterioridad a dicho acto transmisivo.
-
Ante la negativa del Municipio de Turbo a reconocer y pagar lo pedido bajo

el concepto de prdidas operativas, Conhydra S.A. ESP en ejercicio de la
clusula compromisoria contenida en el mencionado contrato , formul
solicitud de convocatoria de un Tribunal de Arbitramento para dirimir dicha
controversia el dieciocho (18) de agosto de dos mil seis (2006).
-
Conforme a lo pactado en la clusula compromisoria, las partes designaron

de comn acuerdo los rbitros, quienes dentro de los trminos previstos
legalmente aceptaron el encargo encomendado.
-
El Tribunal de Arbitramento, a instancia de Conhydra S.A. ESP, decret la

prctica de una prueba pericial, con el objeto de determinar el estado del
sistema de contabilidad del Municipio de Turbo y la confiabilidad de las
auditoras financieras presentadas por la primera, como fundamento para el
clculo de las prdidas operativas no imputables a la gestin del operador.
-
Dicha experticia fue rendida por una perita contable, el diez (10) de agosto
de dos mil siete (2007).
-
Con el fin de precisar el entendimiento de la prueba pericial, ambas partes

solicitaron la aclaracin y complementacin del dictamen.
-
La perita present respuesta a tales solicitudes mediante escrito del

veintinueve (29) de septiembre de dos mil siete (2007).
-
Inconforme con las respuestas de la perita, este fue objetado por error grave,
por considerar que sus conclusiones no guardan coherencia lgica con las
respuestas dadas a los interrogantes formulados por las partes.
-
Para resolver la objecin por error grave, los rbitros decretaron la prctica
de un segundo dictamen pericial, el diecinueve (19) de noviembre de dos mil
siete (2007).
-
Se present solicitud de aclaracin y complementacin al peritaje que

resolvi la objecin por error grave, la cual fue resuelta en audiencia del cinco
(5) de diciembre de ese mismo ao.
-
2. De la providencia cuestionada mediante tutela:
- Una vez concluida la etapa probatoria y presentados los alegatos de

conclusin, el trmite arbitral culmin en laudo dictado el trece (13) de
febrero de dos mil ocho (2008).
En dicha providencia, el Tribunal de Arbitramento conformado para dirimir

las controversias entre Conhydra S.A. ESP, el Municipio de Turbo y Aguas de
Urab S.A. ESP, acogi las pretensiones de la solicitud de convocatoria,
condenando al Municipio de Turbo al pago de la suma de mil seiscientos
veinticuatro millones quinientos cincuenta y tres mil treinta y nueve pesos
($1.624.553.039), por la falta de reconocimiento y pago oportuno de las
prdidas operativas no imputables al operador, generadas en desarrollo del
referido contrato, desde el 1 de enero del dos mil (2000) hasta el 30 de junio
de dos mil seis (2006).
-
El Tribunal concluy que el monto de las prdidas operativas no

imputables a la gestin del operador reclamadas por la parte convocante, s
coincida con las cifras contenidas en las auditoras financieras obrantes en
el expediente, en las cuales se determin el dficit de caja del sistema de
acueducto del Municipio.
-
Afirma que el monto de la condena se extrajo inexplicablemente del

escrito de aclaracin y complementacin del dictamen pericial contable
practicado a instancia de las partes, el cual, por el contrario, sealaba
palmariamente la imposibilidad de determinar las prdidas operativas no
imputables a la gestin del operador, por existir serias inconsistencias en la
contabilidad del sistema de acueducto operado por Conhydra S.A. ESP.
-
Conocida la decisin del Tribunal de Arbitramento, se solicit la aclaracin,

correccin y complementacin del laudo, las cuales fueron desatendidas por el
panel de rbitros en audiencia del tres (3) de marzo de dos mil ocho (2008).
-
Inconforme con la decisin arbitral, se present recurso de anulacin ante la

Seccin Tercera de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo de
Estado, invocando como fundamento las causales 6, 8 y 9 del artculo 163
del Decreto 1818 de 1998. Sustent dicho recurso en los siguientes
argumentos:
-
Respecto de la causal 6, correspondiente a haberse fallado en

conciencia debiendo ser en derecho, siempre que esta circunstancia
aparezca manifiesta en el laudo, sostuvo que el Tribunal de
Arbitramento fall a su leal saber y entender, al apartarse de
manera completa del ordenamiento jurdico para efectos de
establecer un criterio de solucin sobre lo que deba entenderse
por prdidas operativas y cmo se deban liquidar. Concretamente,
sostuvo en dicha instancia que el panel de rbitros dej de analizar
dicho concepto a la luz de principios y reglas contables,
acudiendo en cambio a muchas razones inclusive prcticas para
fincar su posicin y ello equivale a aplicar el principio: verdad
sabida y buena fe guardada.
a.
En lo atinente a la causal 8, relativa a haberse recado el laudo

sobre puntos no sujetos a la decisin de los rbitros o haberse
concedido ms de lo pedido, la entidad accionante manifest que el
Tribunal de Arbitramento orden pagar el dficit de caja, siendo
que este aspecto no constitua el aspecto de la controversia,
concediendo as ms de lo pedido.
b.
En lo relativo a la causal 9, relacionada con no haberse

decidido sobre cuestiones sujetas al arbitramento, el Municipio de
Turbo aleg que el laudo arbitral padeca de incongruencia, por la
falta de correspondencia entre las pretensiones de la demanda, las
excepciones y la demanda de reconvencin.
c.
- La Seccin Tercera de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo

de Estado, mediante sentencia del tres (3) de diciembre de dos mil ocho
(2008), declar infundado dicho recurso, luego de considerar que los errores
endilgados a la decisin arbitral correspondan en realidad a vicios in
judicando, los cuales no era posible alegar dentro de las precisas causales de
procedencia de dicho mecanismo de defensa.
De acuerdo con lo expuesto, el accionante considera que el Tribunal de

Arbitramento desconoci su derecho fundamental al debido proceso, porque
incurri en (i) un defecto sustantivo, al dejar de aplicar normas contables de
carcter imperativo en la interpretacin del contrato objeto de la disputa, en
especial el artculo 79 de la Ley 142 de 1994, el Decreto 2649 de 1993 y las
Resoluciones 1416 y 1417 de 1997 y 6572 de 2001 de la Superintendencia de
Servicios Pblicos Domiciliarios; y (ii) un defecto fctico, al apreciar de
manera manifiestamente equivocada los dictmenes periciales y dems
documentos contables pertenecientes al acervo probatorio, los cuales, en su
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sentir, reflejaban la falta de confiabilidad de la contabilidad del sistema de

acueducto del Municipio de Turbo como prueba para determinar el monto de
las prdidas operativas no imputables al operador.
En primer trmino, el actor cuestiona que el panel investido

transitoriamente de funciones jurisdiccionales haya desconocido el marco
normativo sustancial aplicable a la clusula contractual objeto de la
controversia. En efecto, en sentir del actor, el laudo arbitral cuestionado se
funda en normas y costumbres indiscutiblemente inaplicables al caso concreto
y corresponde a una interpretacin que se hace del contrato sin tener en
cuenta disposiciones de carcter imperativo de obligatoria observancia, muy
por encima de las consideraciones prcticas establecidas por los
contratantes, o de hbitos que le hayan podido adoptar, por vulnerar
abiertamente el orden legal.
(i)
Concretamente, sostiene que el defecto sustantivo en que incurri el Tribunal

de Arbitramento consisti en darle a la expresin prdidas operativas
consignada en la clusula 5 del contrato, un alcance contrario a la ley, al
concluir que aquellas eran equiparables al dficit de caja y, de esa manera,
podan determinarse a travs del sistema de contabilidad de caja. Afirma que
dicho razonamiento entra en franca contradiccin con disposiciones
normativas de obligatoria observancia, en especial el Decreto 2649 de 1993 y
la Resolucin 1416 de 1993, los cuales, en su parecer, establecen que las
prdidas operativas se obtienen nicamente del estado de resultados y
siempre y cuando se haya verificado la causacin de los hechos econmicos.
De esa manera, argumenta que la falta de aplicacin de tales preceptos
conlleva el desconocimiento del principio de asociacin contemplado en la
Resolucin 1416 de 1993 y que los costos y gastos deben estar relacionados
en el mismo perodo en que sucedi el hecho econmico.
Adicionalmente, refiere que el tribunal ignor injustificadamente el concepto

emitido por la Contadura General de la Nacin que reposaba en el expediente,
el cual estableca que la nica forma para reconocer prdidas operativas era
bajo el sistema de causacin.
En segundo lugar, el reclamante seala que el laudo arbitral adolece de un

defecto probatorio, debido a que realiz una apreciacin contraevidente de las
pruebas a su disposicin, ya que aquellas determinaban que la contabilidad del
sistema de acueducto del Municipio de Turbo no era confiable y, en esa
medida, no era posible establecer el monto de las prdidas operativas a que
haca alusin la clusula 5 del citado contrato.
(ii)
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Refiere que el primer dictamen pericial, ledo de manera sistemtica y en

conjunto, mostraba que la contabilidad padeca de numerosas inconsistencias
y que de esa forma no reflejaba la situacin real financiera del sistema de
acueducto.
Igualmente, asevera que la prueba denominada levantamiento contable, las

glosas y observaciones plasmadas en las auditoras financieras y las
investigaciones adelantadas por la Superintendencia de Servicios Pblicos y la
Contralora General de Antioquia en contra de Conhydra S.A. ESP por
presuntas irregularidades en la operacin del sistema de acueducto del
Municipio de Turbo no fueron valoradas por el Tribunal de Arbitramento, a
pesar de que aquellas denotaban de manera clara e indiscutible el
incumplimiento de las obligaciones del operador y, en consecuencia, la
imposibilidad de calcular las prdidas operativas referentes a la mencionada
clusula 5 del contrato.
As las cosas, debido a la presencia de los defectos anteriormente descritos y

de su fundamental incidencia en el sentido de la decisin, el Municipio de
Turbo solicita se ordene dejar sin efectos el laudo arbitral del trece (13) de
febrero de dos mil ocho (2008).
3. Contestacin de los rbitros:

3.1. Jorge Parra Bentez.
El abogado Jorge Parra Bentez, designado como rbitro del Tribunal de
Arbitramento conformado para dirimir las controversias entre Conhydra S.A.
ESP, el Municipio de Turbo y Aguas de Urab S.A. ESP, se pronunci sobre
los hechos que motivaron la solicitud de tutela, afirmando que ni en el
proceso arbitral, ni al dictarse la providencia del trece (13) de febrero de dos
mil ocho (2008) se vulneraron los derechos fundamentales del actor.
Sostiene que la apreciacin sustantiva y probatoria efectuada por el Tribunal
se enmarca dentro de los precisos lmites constitucionales y legales conferidos
a los funcionarios judiciales, toda vez que fue producto de un anlisis
razonable, ponderado y mesurado de la controversia sometida a su
consideracin.
Afirma que el Tribunal Arbitral apoyado en la gnesis del contrato y [sic] a
la intencin de los contratantes, as como en varios elementos de prueba que
reposaban en el expediente, y en el dictamen pericial, concluy que la
utilizacin de un sistema contable (causacin o caja) no era lo que resultaba
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definitivo para llegar a la solucin a la litis toda vez que las cifras
determinadas por la perito [sic], por ambos sistemas, eran muy similares.
3.2. Fernando Ossa Arbelez y Reinaldo Escobar de la Hoz.
No obstante haber sido notificados de la presente accin de tutela, los seores
Fernando Ossa Arbelez y Reinaldo Escobar de la Hoz, integrantes del
Tribunal de Arbitramento conformado para dirimir las controversias entre
Conhydra S.A. ESP, el Municipio de Turbo y Aguas de Urab S.A. ESP, no
emitieron pronunciamiento alguno.
4. Intervenciones de terceros:
4.1 Consejo de Estado.
Vinculado oficiosamente por parte del juez de primera instancia, el Presidente
del Consejo de Estado, Rafael Ostau de Lafont Pianetta, dio respuesta a la
accin de tutela, enfatizando el carcter manifiestamente improcedente de la
solicitud de amparo. Sobre el particular, reiter la tesis de dicha Corporacin
respecto de la absoluta improcedencia de la accin de tutela frente a
providencias judiciales. As, manifest que lo que pretenda el actor mediante
la solicitud de amparo era reabrir un debate sustancial y probatorio ya
concluido.
4.2. Procuradura Judicial Administrativa.
Vinculada de manera oficiosa por parte del fallador de primer grado, la
Procuradura Judicial Administrativa 31 coadyuv al Municipio de Turbo en
su pretensin de dejar sin efectos el laudo arbitral del trece (13) de febrero de
dos mil ocho (2008). En criterio del Ministerio Pblico, el Tribunal de
Arbitramento incurri en una va de hecho y de esa forma desconoci el
derecho fundamental al debido proceso de la entidad reclamante, ya que se
dejaron de aplicar normas y conceptos contables de obligatoria observancia; y
porque se realiz una apreciacin manifiestamente equivocada del acervo
probatorio, toda vez que los elementos de conviccin que sirvieron para la
condena (las denominadas auditoras financieras) no reflejaban la situacin
contable y financiera real del sistema de acueducto y en consecuencia no eran
idneas para determinar las prdidas operativas no imputables al operador.
4.3. Conhydra S.A. ESP.
Vinculada oficiosamente por parte del juez de primera instancia, Conhydra
S.A. ESP, parte convocante en el trmite arbitral reprochado, rindi informe
sobre los hechos que motivaron la solicitud de tutela. Dicha compaa solicit
que se declarara improcedente la peticin de amparo, ya que faltaba el
requisito constitucional de la inmediatez. Refiere que la demanda de tutela fue
impetrada un ao y cinco meses despus de proferido el laudo arbitral
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cuestionado, lo cual a su juicio resultaba a todas luces desproporcionado e

injustificado. Asegur que si el perjuicio derivado de la supuesta violacin de
los derechos fundamentales de la entidad accionante hubiera realmente
ocurrido, el Municipio de Turbo hubiera formulado la accin de tutela de
manera simultnea con el recurso de anulacin presentado ante el Consejo de
Estado, como mecanismo transitorio mientras aquel se desataba.
Adicionalmente, Conhydra S.A. ESP manifest que el laudo arbitral careca
de los yerros endilgados por la entidad demandante, ya que en realidad fue
producto de la valoracin en conjunto de la totalidad del acervo probatorio y
de la aplicacin de las disposiciones contractuales, legales y contables
relevantes para el caso.
5. Decisiones judiciales objeto de revisin.
5.1. Sentencia de primera instancia.
En sentencia del cinco (5) de agosto de dos mil nueve (2009), la Sala
Disciplinaria del Consejo Seccional de la Judicatura de Antioquia declar
improcedente el amparo solicitado.
A juicio del a quo, la entidad demandante no cumpli con la exigencia de
agotar la totalidad de mecanismos judiciales de defensa, en tanto no formul
recurso alguno en contra de la sentencia del Consejo de Estado que declar
infundado el recurso de anulacin. En efecto, en sentir del juez de instancia, el
peticionario olvid hacer uso del recurso de revisin contra dicha providencia
judicial. En idntico sentido, el fallador reproch que el peticionario no
hubiera dirigido la accin de tutela en contra de tal determinacin. Precis que
tal conducta denotaba, en ltimas, su conformidad no slo con la decisin de
la mxima autoridad de lo contencioso administrativo, sino tambin con el
laudo arbitral ahora censurado.
Adicionalmente, el Consejo Seccional de la Judicatura de Antioquia concluy
que la peticin de amparo careca del requisito de inmediatez, ya que verific
que haban transcurrido siete (7) meses desde el momento en que se desat
desfavorablemente el recurso de anulacin promovido en contra del laudo
arbitral cuestionado y el momento de presentacin de la accin de tutela.
Igualmente, el fallador de primer grado sostuvo que la decisin judicial
censurada no poda ser cuestionada a travs de la accin de tutela, en tanto las
inconformidades con la interpretacin del contrato y la apreciacin probatoria
efectuadas por el panel arbitral escapaban al mbito de competencia de esta
va constitucional.
-
Salvamento de voto
14
Hubo salvamento de voto de la posicin mayoritaria de la Sala Disciplinaria

del Consejo Seccional de la Judicatura de Antioquia, considerando que la
solicitud de amparo promovida por el Municipio de Turbo debi concederse.
El magistrado disidente seal que la entidad demandante s haba agotado la
totalidad de los mecanismos judiciales de defensa disponibles, en tanto haba
hecho uso oportuno del recurso de anulacin en contra del laudo arbitral. En
ese sentido, adujo que era contrario a la jurisprudencia constitucional exigir el
agotamiento del recurso de revisin, toda vez que aquel era un mecanismo
judicial ineficaz e inidneo para resolver la presente disputa, ya que su
procedencia estaba condicionada a la configuracin de las estrictas causales
contenidas en el artculo 185 del Cdigo Contencioso Administrativo.
En segundo lugar, afirm que la solicitud de tutela formulada por el
Municipio de Turbo s cumpla con el requisito constitucional de la
inmediatez, ya que, atendiendo las complejas circunstancias de la presente
controversia, los siete (7) meses que transcurrieron desde que se decidi el
recurso de anulacin y la presentacin de la accin de tutela no resultaban
injustificados ni desproporcionados.
Asimismo, el magistrado discrepante explic que el laudo arbitral cuestionado
s haba vulnerado el derecho fundamental al debido proceso del Municipio de
Turbo, toda vez que desconoci de manera abierta el contenido del Decreto
2649 de 1993 que establece que el nico sistema contable aceptado en
Colombia para reportar los hechos econmicos es el de causacin y no el de
caja.
En igual sentido, expres que el panel arbitral dej de apreciar en su
integridad las pruebas aportadas al plenario, de las cuales se deduca la falta
de confiabilidad de los asientos contables del sistema de acueducto objeto de
la disputa que sirvieron de fundamento para determinar las prdidas
operativas no imputables a la gestin del operador. Asever que dicha
omisin tuvo una incidencia medular en el sentido de la decisin, ya que si los
rbitros hubieran advertido tal circunstancia hubieran proferido
necesariamente un fallo absolutorio.
Impugnacin del accionante
La entidad demandante, inconforme con la decisin del Consejo Seccional de
la Judicatura de Antioquia, solicit la revocatoria de la sentencia de primera
instancia.
-
En primer lugar, asegur que su conformidad con la sentencia de anulacin

del Consejo de Estado, expresada en la no interposicin de ningn recurso, se
explicaba en la medida en que comprenda que los yerros cometidos por el
Tribunal de Arbitramento eran autnticos errores in judicando, que no podan
subsanarse impugnando la decisin de la Seccin Tercera. De esa forma,
manifiesta que la accin de tutela era el nico mecanismo judicial idneo para
15
cuestionar la apreciacin sustantiva y probatoria efectuada por el panel de

rbitros.
Reiter la existencia de los defectos sustantivos y probatorios previamente
reseados, enfatizando que el Tribunal de Arbitramento profiri condena sin
fundamento en la ley ni en los hechos, toda vez que dej de aplicar normas
contables obligatorias y pas por alto que el acervo probatorio mostraba que
la contabilidad del acueducto de Turbo careca de confiabilidad y as, no poda
servir de prueba para determinar las prdidas operativas no imputables al
operador.
5.2. Sentencia de segunda instancia
La Sala Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura, mediante
sentencia del diecinueve (19) de noviembre de dos mil nueve (2009),
confirm en su totalidad la sentencia de primer grado, luego de corroborar la
falta del cumplimiento de los requisitos generales de procedencia relativos al
agotamiento de los mecanismos judiciales de defensa e inmediatez observados
por el a quo. Adicionalmente, el fallador de segundo grado sostuvo que la
providencia judicial atacada, lejos de mostrarse caprichosa, arbitraria o
carente de fundamento, era producto de un anlisis ponderado y razonado de
los hechos y la ley aplicable.
-
Salvamento de voto
Hubo un magistrado que se apart de la decisin adoptada por el juez de

segundo grado, por considerar que el Tribunal de Arbitramento haba
incurrido en graves defectos sustantivos y fcticos y de esa forma quebrantado
el derecho al debido proceso del Municipio de Turbo.
El magistrado disidente, luego de verificar el cumplimiento de la totalidad de
los requisitos generales de procedencia de la accin de tutela contra
providencias judiciales, acogi las tesis de la entidad reclamante respecto de
la existencia de graves defectos sustantivos y probatorios en el laudo arbitral
del trece (13) de febrero de dos mil ocho (2008).
Manifest que el panel de rbitros dej de aplicar injustificadamente, para
efectos de desentraar el significado del pargrafo 2do de la clusula 5 del
contrato, el Decreto 2649 de 1993, que reglamenta los principios o normas de
contabilidad generalmente aceptados en Colombia.
Arguy que aun cuando existen dos sistemas de contabilidad permitidos por la
ley, caja y causacin, tanto para el sector pblico como para el sector
privado, las normas contemplan el de causacin, es decir, tanto para las
empresas que se encuentran bajo las reglas sealadas por el Superintendente
de Servicios Pblicos Domiciliarios, como por el Contador General de la
Nacin. De esa forma, explic que la nica forma legalmente permitida para
16
determinar las prdidas operativas no imputables a la gestin del operador

era mediante su clculo a travs del sistema contable de causacin.
Argument que la conclusin del Tribunal de Arbitramento, segn la cual
tales prdidas operativas podan calcularse a travs de la contabilidad de caja
y de esa manera, podan establecerse en virtud del dficit de caja estimado
en las auditoras financieras obrantes en el expediente, desconoci normas
imperativas de obligatorio cumplimiento, lo cual redund en la afectacin
insalvable del derecho fundamental al debido proceso de la entidad
reclamante.
6. Pruebas
De los elementos probatorios obrantes en el expediente, la Sala destaca los
siguientes:
1. Copia
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
del contrato para la operacin, administracin y

mantenimiento del sistema de acueducto del Municipio de Turbo
celebrado entre Acuantioquia S.A. ESP y el Consorcio SAGASHYDRA, el veintiocho (28) de agosto de mil novecientos noventa y
seis (1996) (Folios 2 a 14 del cuaderno 2 de primera instancia).
Copia del dictamen pericial rendido por la perita Patricia Liliana
Rodrguez Henao, en cumplimiento del encargo realizado por el
Tribunal de Arbitramento conformado para dirimir las controversias
entre Conhydra S.A. ESP, el Municipio de Turbo y Aguas de Urab
S.A. ESP (Folios 145 a 219 del cuaderno 2 de primera instancia).
Copia del escrito de aclaraciones y complementaciones al dictamen
pericial rendido por la perita Patricia Liliana Rodrguez Henao, en
cumplimiento del encargo realizado por el Tribunal de Arbitramento
conformado para dirimir las controversias entre Conhydra S.A. ESP, el
Municipio de Turbo y Aguas de Urab S.A. ESP (Folios 279 a 334 del
cuaderno 2 de primera instancia).
Copia del escrito de objecin por error grave al dictamen pericial
rendido por la perita Patricia Liliana Rodrguez Henao, formulado por
el apoderado judicial del Municipio de Turbo (Folios 737 a 755 del
cuaderno 3 de primera instancia).
Dictamen pericial rendido por el seor Csar Mauricio Ochoa Prez, en
respuesta a la objecin por error grave presentada por el Municipio de
Turbo (Folios 757 a 767 del cuaderno 3 de primera instancia).
Copia de la solicitud de aclaraciones y complementaciones al peritazgo
que resuelve la objecin por error grave elevada por el Municipio de
Turbo (Folios 768 a 773 del cuaderno 3 de primera instancia).
Copia del acta de la diligencia de aclaracin y complementacin al
dictamen pericial, del cinco (5) de agosto de dos mil siete (2007)
(Folios 774 a 785 del cuaderno 3 de primera instancia).
Copia del concepto SGI-2000 de la Contadura General de la Nacin
(Folios 131 a 135 del cuaderno 1 de primera instancia).
17
9. Copia de la declaracin de la seora Claudia Patricia Olarte Betancur
(Folios 1006 a 1036 del cuaderno 4 del Tribunal de Arbitramento).

10. Copia de la declaracin de la seora Doris Posada Muoz (Folios 1049
a 1098 del cuaderno 4 del Tribunal de Arbitramento).
11. Copia de la versin escrita de los alegatos de conclusin presentados
por el Municipio de Turbo (Folios 786 a 856 del cuaderno 3 de primera
instancia).
12. Copia de la versin escrita de los alegatos de conclusin presentados
por Conhydra S.A.-ESP (Folios 905 a 999 del cuaderno 3 de primera
instancia).
13. Copia del laudo arbitral del trece (13) de febrero de dos mil ocho
(2008), proferido por el Tribunal de Arbitramento conformado para
dirimir las controversias entre Conhydra S.A. ESP, el Municipio de
Turbo y Aguas de Urab S.A. ESP (Folios 1011 a 1080 del cuaderno 3
de primera instancia).
14. Copia de la solicitud de aclaracin, correccin y complementacin de
laudo arbitral del trece (13) de febrero de dos mil ocho (2008) (Folios
1082 a 1085 del cuaderno 3 de primera instancia).
15. Copia del acta de la audiencia para resolver sobre las solicitudes de
aclaracin y complementacin del laudo arbitral, del tres (3) de marzo
de dos mil ocho (2008) (Folios 1086 a 1092 del cuaderno 3 de primera
instancia).
16. Copia del fallo del tres (3) de diciembre de dos mil ocho (2008) de la
Seccin Tercera de la Sala de lo Contencioso Administrativo del
Consejo de Estado, mediante la cual se declar infundado el recurso de
anulacin promovido en contra del laudo arbitral del trece (13) de
febrero de ese mismo ao (Folios 100 a 123 del cuaderno 1 de primera
instancia).
II. ACTUACIN SURTIDA POR LA CORTE CONSTITUCIONAL
Mediante auto del catorce (14) de junio del dos mil diez (2010), el magistrado
sustanciador orden la prctica de algunas pruebas. As, solicit al Notario
Cuarto de Medelln que enviara a esta Corporacin, copia del expediente
contentivo de la actuacin del Tribunal de Arbitramento conformado para
dirimir las controversias entre Conhydra S.A. ESP, el Municipio de Turbo y
Aguas de Urab S.A. ESP, protocolizado mediante la Escritura Pblica Nm.
1937, lo que ha atendido en su debida oportunidad.
III. CONSIDERACIONES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
1. Competencia.
Esta Sala de Revisin es competente para revisar la presente decisin de
tutela, de conformidad con lo previsto en los artculos 86 y 241 de la
18
Constitucin Poltica, el Decreto 2591 de 1991 y las dems disposiciones

pertinentes.
2. Presentacin del caso y planteamiento del problema jurdico
La entidad reclamante considera que el laudo arbitral proferido el trece (13)
de febrero de dos mil ocho (2008) por el Tribunal de Arbitramento
Municipio de Turbo y Aguas de Urab S.A. ESP, desconoci su derecho
fundamental al debido proceso, en tanto incurri (i) en un defecto sustantivo,
por haber dejado de aplicar diversas normas contables de carcter obligatorio,
indispensables para desentraar el significado de la expresin prdidas
operativas no imputables al operador, consignada en la clusula 5 del
contrato, y (ii) en un defecto fctico o probatorio, por haber determinado el
monto de la condena a partir de un nmero de pruebas que, en criterio de la
reclamante, fueron apreciadas de manera manifiestamente equivocada, toda
vez que aquellas, por el contrario, no hacan otra cosa que sealar la
imposibilidad de calcular las prdidas operativas no imputables al operador
por existir innumerables inconsistencias e irregularidades en la contabilidad
del sistema de acueducto.
(i) Respecto del defecto sustantivo, el municipio reclamante aduce que el
Tribunal de Arbitramento desconoci las siguientes normas de carcter

imperativo, las cuales, en su parecer, disponan que el nico mtodo vlido
para determinar las prdidas operativas de un ente econmico era el sistema
de causacin. A juicio de la entidad peticionaria, se dejaron de aplicar, para
efectos de la interpretacin de la clusula 5 del contrato, los siguientes textos
normativos:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
El artculo 79 de la Ley 142 de 1994, modificado por el artculo 31

de la Ley 689 de 2001.
El Decreto 2649 de 1993, por el cual se reglamenta la
Contabilidad en General y se expiden los principios o normas de
contabilidad generalmente aceptados en Colombia.
La Resolucin 1416 de 1997 de la Superintendencia de Servicios
Pblicos por la cual se expide y adopta el Plan de Contabilidad
para Entes Prestadores de Servicios Pblicos Domiciliarios.
Pblicos por la cual se expide y adopta el Sistema Unificado de
Costos y Gastos para Entes Prestadores de Servicios Pblicos
Domiciliarios de Acueducto, Alcantarillado, Aseo, Energa y Gas
Combustible.
Pblicos por la cual se actualiza el Plan de Contabilidad para
Entes Prestadores de Servicios Pblicos Domiciliarios.
La consulta contable 310, radicado 20062-61644 del Consejo
Tcnico de la Contadura General de la Nacin.
19
El reclamante aduce que todas y cada una de las normas anteriormente

enlistadas prescriban, de manera clara y perentoria, la obligacin de
determinar las prdidas operativas de una empresa prestadora de servicios
pblicos domiciliarios a travs del sistema de causacin. As las cosas, la
entidad demandante sostiene que el Tribunal de Arbitramento, al concluir que
era plausible equiparar los conceptos contables de prdidas operativas y
dficit de caja, dej de aplicar normas imperativas al caso concreto, las
cuales, por el contrario, no dejaban duda sobre la radical diferencia existente
entre dichos rubros.
El Municipio de Turbo expresa que el defecto sustantivo del Tribunal se hace
patente en la siguiente afirmacin, de carcter fundamental para el sentido de
la decisin, hecha por el panel de rbitros en la pgina 33 del laudo:
Trayendo lo simple al caso, sin duda la prdida operativa es, en el
contrato de autos, entonces, el dao, la cantidad menor, por ser
mayores los egresos que los ingresos en la operacin propia del sistema
de acueducto. Prdida y dficit ser, pues, equivalente. (Negrilla fuera
de texto)
Igualmente, la entidad actora seala que existe flagrante error de derecho
en la siguiente consideracin que sirve de soporte para la condena:
Para el Tribunal, el hecho de que la contabilidad debe ajustarse al
mtodo de causacin, no excluye que el mtodo de operaciones
efectivas de caja, por no existir otro que sea imperativo, sea el
instrumento para definir, en forma real, si se presentan excedentes o
prdidas en la operacin.
A juicio de la peticionaria, tales sealamientos del Tribunal desconocieron no
solo el mandato imperativo de emplear el sistema de causacin para la
determinacin de la contabilidad de un ente econmico, sino tambin la falta
de idoneidad del sistema de caja para evaluar la gestin del operador. Asegura
que la determinacin de la conducta del operador era un elemento central en el
establecimiento de la obligacin contenida en la clusula 5, la cual el sistema
de operaciones efectivas de caja, por su naturaleza propia, no poda
determinar. De esa manera, explica que el Tribunal de Arbitramento incurri
en un error de interpretacin contractual insalvable, que result en el
desconocimiento del derecho fundamental al debido proceso del municipio
actor.
(ii) En lo atinente al defecto probatorio, el Municipio de Turbo asegura que el
Tribunal de Arbitramento extrajo conclusiones del acervo probatorio que no se

compadecen con la realidad procesal del trmite arbitral. Especficamente, el
reclamante comenta que en el curso del proceso se lleg a demostrar que la
contabilidad del acueducto de Turbo careca de certeza, mientras que el
20
Tribunal entendi completamente lo opuesto, dndole a los asientos contables

del sistema el carcter de plena prueba y usndolos para determinar el monto
de la condena.
Aduce que algunas de las respuestas dadas por la perita que realiz el primer
dictamen eran prueba irrefutable de que la contabilidad del sistema de
acueducto no era confiable y de esa manera, era imposible determinar el
monto de las prdidas operativas no imputables a la gestin del operador.
Adicionalmente, seala que la conclusin de la experta estuvo orientada
justamente en ese sentido y que a pesar de ello el Tribunal de Arbitramento la
ignor completamente. La referida afirmacin est plasmada en la respuesta a
la pregunta 2.1 del dictamen pericial cuyo texto es el siguiente:
Es de anotar que la determinacin de las prdidas operativas no
imputables a la gestin del operador, no es posible certificarlas: por la
cantidad de glosas y observaciones realizadas por los auditores y
adicionalmente porque no es materia de la perito (sic) contable evaluar si
son imputables o no a la gestin del operador.
En el mismo sentido, el municipio actor afirma que la omisin deliberada y
completamente injustificada por parte del panel de rbitros de la siguiente
afirmacin realizada por la perita acredita la va de hecho por defecto
fctico:
Despus de analizar el manejo contable efectuado por el operador,
considero que la contabilidad no refleja la situacin real del sistema,
por no manejarse el sistema de causacin en su totalidad; la mayora de
las glosas no han sido descontadas de la contabilidad; se presentan
ingresos negativos por ajustes; los ingresos se contabilizan por el valor
neto (ingresos menos devoluciones y descuentos); se omite el manejo de
las cuentas de orden para la cartera provisionada e inversiones; se
efectan registros contables que no son tcnicos, no se efectu el corte
contable con Acuantioquia.
Finalmente, el actor comenta que el Tribunal de Arbitramento omiti, sin
justificacin alguna, valorar las siguientes pruebas, las cuales acreditaban la
imputabilidad de las prdidas operativas a Conhydra S.A.- ESP, al igual que
la obligatoriedad del sistema contable de causacin para su clculo:
- Levantamiento contable (Folios 36 a 144 del cuaderno 2 de primera
instancia)
- Las glosas y observaciones de las auditoras financieras (Cuadernos 8 y 9
del expediente del Tribunal de Arbitramento)
- Los procesos de responsabilidad fiscal iniciados en contra de Conhydra S.A.
ESP (Folios 377 a 479 del cuaderno 2 del expediente del Tribunal de
Arbitramento)
21
Acorde con las condiciones antedichas, la Corte examinar si la decisin del

Conhydra S.A. ESP, el Municipio de Turbo y Aguas de Urab S.A. ESP,
mediante la cual se conden a la entidad actora al pago de la suma de
$1.624.553.039 por no haber reconocido oportunamente a Conhydra S.A. ESP
el valor de las prdidas operativas que se generaron en la operacin,
administracin y mantenimiento del sistema de acueducto de dicho municipio,
incurri en (i) un defecto sustantivo, al dejar de aplicar las disposiciones
imperativas sealadas por la entidad actora, en la tarea de interpretar la
clusula 5 del contrato y (ii) un defecto fctico o probatorio, por apreciar de
manera manifiestamente equivocada el material probatorio obrante en el
expediente y por dejar de valorar ciertas pruebas que de haberse tenido en
cuenta hubieran llevado a una decisin diametralmente distinta.
Previo a ello, la Corte reiterar su jurisprudencia respecto a (i) la procedencia
estrictamente excepcional de la accin de tutela contra laudos arbitrales, (ii) el
defecto sustantivo y (iii) el defecto fctico en materia de decisiones arbitrales.
Posteriormente proceder al anlisis del caso concreto.
3. Procedencia excepcional de la accin de tutela contra laudos arbitrales.
Reiteracin de jurisprudencia.
3.1. El arbitramento es un mecanismo heterocompositivo de resolucin de
diferencias de carcter privado originado a travs de un acuerdo entre dos o
ms personas, bajo el cual se comprometen a someter a la decisin de
particulares una determinada disputa de naturaleza transigible que debe
dictarse con respeto al debido proceso.1 Las decisiones arbitrales, al igual que
cualquier otro pronunciamiento judicial, son obligatorias, plenamente
ejecutables y hacen trnsito a cosa juzgada2.
De la anterior definicin, salta a la luz que la fuente de las funciones
jurisdiccionales de los rbitros no es un acto del Estado, sino un contrato o
acuerdo de voluntades entre las partes en disputa, en virtud del cual desean
derogar para el asunto particular la jurisdiccin estatal como sede para
dirimir la controversia3. Adicionalmente, la celebracin de un pacto arbitral
supone no solamente la decisin libre y voluntaria de someter una
determinada controversia a consideracin de un grupo de particulares, en los
1 Brown, Henry and Marriott, Arthur: ADR Principles and Practice, 2nd Ed, London, 1999 Nm. 4-004.
2 Sentencia SU-174 de 2007.
3 El carcter voluntario del arbitramento tambin ha sido reconocido por la normativa vigente, al regular, in
extenso, la naturaleza, formas de perfeccionamiento y efectos del pacto arbitral. En efecto, el Decreto 1818
de 1998, compilatorio de las normas que reglamentan los mecanismos alternativos de solucin de conflictos,
seala que a travs del pacto arbitral que comprende la clusula compromisoria y el compromiso, las partes
se obligan a someter sus diferencias a la decisin de un tribunal arbitral, renunciando hacer valer sus
pretensiones ante los jueces (Art. 117).
Dicha normativa a su turno define la clusula compromisoria como el pacto contenido en un contrato o
documento anexo, a l, en virtud del cual los contratantes acuerdan someter las eventuales diferencias que
puedan surgir con ocasin del mismo, a la decisin de un tribunal arbitral. (Art. 118) El compromiso, por su
parte, es un negocio jurdico, por medio del cual las partes involucradas en un conflicto presente y
determinado, convienen resolverlo a travs de un tribunal arbitral (Art. 119).
22
cuales depositan su confianza de que la decisin que adopten cualquiera que

ella sea se ajuste al orden constitucional y legal; sino tambin la obligacin
de acatarla4.
La anterior caracterstica de la justicia arbitral, derivada directamente del
carcter voluntario de este mecanismo de solucin de controversias, conlleva a
que los medios judiciales de control de las decisiones arbitrales sean
restringidos, limitndose a conjurar, por regla general, violaciones al derecho
fundamental al debido proceso, manifestadas a travs de errores in
procedendo.5 En efecto, el elemento voluntario del arbitramento implica que
en principio la valoracin sustantiva realizada por los rbitros goce de un
carcter definitivo e intangible.6
De esa manera se ha pronunciado inequvocamente esta Corporacin al
sealar que:
Cuando las partes de una controversia acuerdan voluntariamente
someter sus disputas a la decisin de rbitros, estn tomando la
decisin de no acudir a la jurisdiccin estatal por motivos de
conveniencia, segn su libre apreciacin. Por lo tanto, al habilitar a los
tribunales de arbitramento para administrar justicia, las partes estn
manifestando su confianza en que la decisin que adopten los rbitros
por ellas mismas escogidos -directa o indirectamente- para resolver la
controversia, ser la adecuada. El elemento voluntario y contractual
que est a la base del arbitraje fortalece, as, la posicin en la que se
encuentran los rbitros para resolver la controversia; de ah que se
entienda que, en principio, los laudos arbitrales gozan de estabilidad
jurdica.7
3.2. Es por lo anterior que la Corte Constitucional, respetando la voluntad de
las partes de poner fin a una determinada controversia de naturaleza
5 Contra todo laudo arbitral nacional que verse sobre materias civiles, comerciales o referentes a contratos
estatales procede el recurso extraordinario de anulacin, respecto de los laudos proferidos por los tribunales
convocados para dirimir un conflicto laboral est consagrado el recurso de homologacin (art. 143 del C. S. T.
compilado por el artculo195 del decreto 1818 de 1998). Las causales que pueden ser invocadas para
interponer el recurso varan de acuerdo a la materia del asunto examinado por la justicia arbitral. Respecto de
los laudos proferidos por tribunales arbitrales convocados para dirimir controversias originadas en contratos
estatales las causales aplicables son las previstas en el artculo 72 de la Ley 80 de 1993 (compiladas en el
artculo 230 del Decreto 1818 de 1998), en las restantes materias las causales de anulacin aplicables son las
previstas en el artculo 38 del Decreto 1279 de 1989 (compiladas en el artculo 163 del Decreto 1818 de
1998). Los motivos de impugnacin previstos en estas disposiciones son de naturaleza esencialmente formal
(falta de competencia del tribunal, fallos ultra y extrapetita, etc.) y prima facie vedan a la justicia estatal el
examen de los argumentos formulados para adoptar la decisin. Ahora bien, las causales enunciadas en el
artculo 72 de la Ley 80 de 1993 con relacin a los laudos que versen sobre controversias en materia de
contratacin estatal son an ms limitadas que aquellas previstas por el artculo 38 del Decreto 1279 de 1989
respecto de los laudos arbitrales en asuntos civiles y comerciales porque no estn contemplados como motivos
para interponer el recurso de anulacin, la nulidad absoluta del pacto arbitral proveniente de objeto o causa
ilcita, ni los dems motivos de nulidad absoluta o relativa del pacto arbitral alegados en el proceso arbitral y
no saneados o convalidados en el transcurso del mismo, ni el haberse proferido el laudo despus del
vencimiento del trmino fijado para el proceso arbitral o su prrroga entre otras.
6 Sentencia T-920 de 2004.
23
transigible a instancias de rbitros, y advirtiendo la naturaleza restrictiva de las

vas judiciales diseadas por el legislador para controlar este tipo de
decisiones, ha manifestado de manera uniforme y reiterada que, por regla
general, la accin de tutela no procede contra laudos arbitrales.8
Para esta Corporacin, la anterior regla se deriva de: (1) la estabilidad
jurdica de los laudos arbitrales; (2) el carcter excepcional y transitorio de
la resolucin de conflictos mediante el arbitraje; (3) el respeto por la
voluntad de las partes de someter la resolucin de sus controversias a un
particular especficamente habilitado para ello y no a los jueces estatales y
(4) el respeto por el margen de decisin autnoma de los rbitros, que no ha
de ser invadido por el juez de tutela y le impide a ste, pronunciarse
directamente sobre el fondo del asunto sometido a arbitramento 9. En razn a
lo anterior, este Tribunal ha sealado que la accin de tutela procede
exclusivamente cuando se verifique la existencia de una clara va de hecho,
que implique la vulneracin de derechos fundamentales.10
De esta forma, como lo manifest enfticamente la Sala Plena de esta
Corporacin en la sentencia SU-174 de 2007, para que la accin de tutela
resulte procedente frente a una decisin arbitral se requiere (a) que se haya
configurado una va de hecho por el laudo arbitral o en los recursos
extraordinarios impuestos, que ciertamente vulnere de manera directa
derechos fundamentales11; (b) que se hayan agotado los recursos previstos
para controlar los laudos y a pesar de ello persista una va de hecho en la
decisin que se ataca.
Para la Corte, al igual que como ocurre con los jueces de la Repblica, los
rbitros son, si bien de manera transitoria, autoridades pblicas en el
lenguaje del artculo 86 de la Carta Poltica, por lo cual pueden ser
demandados a travs de la accin de tutela cuando sus decisiones vulneren de
manera directa los derechos fundamentales de las personas.12
En efecto, esta Corporacin, en la sentencia SU-837 de 2002, hizo especial
nfasis en el sometimiento de los rbitros al orden constitucional y al imperio
de la ley, sealando que la atribucin transitoria de funciones pblicas en
cabeza de particulares no les otorga un poder extra- o supraconstitucional,
as sus decisiones se inspiren en la equidad y persigan la resolucin de
conflictos econmicos (). La sujecin de la conducta de las autoridades
pblicas al Estado de derecho, lleva implcito el respeto y sometimiento al
debido proceso en todas sus actuaciones, esto como garanta del ciudadano
frente al poder. El desobedecimiento flagrante del debido proceso constituye
una va de hecho frente a la cual la persona no puede quedar inerme. Por
8 Sentencias T-790 de 2010, T-058 y T-311 de 2009, T-443 de 2008, SU-174 de 2007, T-244 de 2007, T-1017
de 2006, T-839 de 2005, SU-058 de 2003, T-1228 de 2003, T-192 de 2004, T-1228 de 2003, T-294 de 1999, T570 de 1994, entre otras.
9 Ibd.
24
ello, la importancia de que exista un procedimiento constitucional para

impedir la vulneracin y solicitar la proteccin de los derechos
fundamentales
3.3. En lo relativo a la exigencia de agotar los mecanismos de defensa judicial
disponibles para controlar los laudos arbitrales, la sentencia SU-174 de 2007
sostuvo que la accin de tutela procede exclusivamente cuando se ha hecho
uso de los recursos provistos por el ordenamiento jurdico para controlar los
laudos, y a pesar de ello persiste una va de hecho por la vulneracin directa
de un derecho fundamental.
En efecto, al igual que como ocurre con cualquier otra providencia judicial, la
Corte ha sealado que la accin de tutela contra laudos arbitrales es un
mecanismo de defensa de carcter eminentemente residual, cuya procedencia
est condicionada a que, una vez ejercidos oportunamente los recursos
ordinariamente establecidos para impugnarlos, la presunta vulneracin de los
derechos fundamentales no haya sido debidamente conjurada.
Adicionalmente, este Tribunal ha expresado que, aunque las decisiones de los
rbitros constituyen el ejercicio amn de manera transitoria de la funcin
jurisdiccional, la voluntad de las partes de acudir a este mecanismo alternativo
de solucin de controversias supone no solamente la confianza en que la
determinacin que adopten los rbitros, escogidos directa o indirectamente por
las partes, ser la adecuada, sino tambin la renuncia a la prerrogativa de la
doble instancia, toda vez que por expreso mandato legal los laudos arbitrales
no son susceptibles del recurso ordinario de apelacin.13
Por ello, los mecanismos de control de las decisiones arbitrales
representados en los recursos de anulacin y homologacin no tienen como
objeto revisar in integrum la determinacin definitiva adoptada por los
rbitros, ya que aquella se reputa prima facie intangible, definitiva y revestida
de plenos efectos de cosa juzgada.14
Por el contrario, los mencionados recursos judiciales, de carcter
extraordinario, no pretenden otra cosa que servir de instrumentos de control
del procedimiento arbitral, ya que se refieren normalmente a errores in
procedendo y a algunos errores in judicando especficamente definidos.15 En
razn de lo anterior, esta Corporacin ha precisado que los jueces de
anulacin deben restringir su estudio a las causales especficamente
invocadas por los recurrentes, dentro del marco restrictivo fijado por el
legislador.16

25
As, con fundamento en el privilegio de estabilidad jurdica de los laudos

arbitrales y la restrictividad de los mecanismos judiciales de defensa
especficamente diseados para controlarlos, la Corte ha establecido
enfticamente que la accin de tutela no procede contra laudos arbitrales (i)
cuando las partes no hayan hecho uso de los medios de defensa previstos
durante el trmite arbitral17 y (ii) si no se han agotado previamente los recursos
que contempla la ley, a menos que se use como mecanismo transitorio a fin de
evitar un perjuicio irremediable18.
3.4. De otra parte, la Corte Constitucional ha considerado aplicable mutatis
mutandis, la doctrina constitucional de la va de hecho a los laudos arbitrales,
aunque respetando las especificidades propias de la justicia arbitral. 19 As,
tratndose de este tipo de pronunciamientos judiciales, la jurisprudencia
constitucional ha caracterizado los defectos constitutivos de una va de hecho
en materia arbitral, de la siguiente manera:
I. Defecto sustantivo: Se presenta cuando (i) los rbitros fundamentan su
decisin en una norma evidentemente inaplicable al caso concreto, y en

razn de ello desconocen de manera directa un derecho fundamental; 20
(ii) el laudo carece de motivacin material o su motivacin es
manifiestamente irrazonable;21 (iii) la interpretacin o aplicacin que se
hace de la norma en el caso concreto, desconoce sentencias con efectos
erga omnes que han definido su alcance22; (iv) la interpretacin de la
norma se hace sin tener en cuenta otras disposiciones aplicables al caso y
que son necesarias para efectuar una interpretacin sistemtica 23 y (v) la
norma aplicable al caso concreto es desatendida y por ende inaplicada.24
II. Defecto orgnico: Ocurre cuando los rbitros carecen absolutamente de
competencia para resolver el asunto puesto a su consideracin, ya sea

porque han obrado manifiestamente por fuera del mbito definido por las
partes o en razn a que se han pronunciado sobre materias no
arbitrables.25
III. Defecto procedimental: Se configura cuando los rbitros han dictado el
laudo de manera completamente contraria al procedimiento establecido
contractualmente o en la ley, y con ello se ha incurrido en una
vulneracin directa del derecho de defensa y de contradiccin. Para que
la mencionada irregularidad tenga la magnitud suficiente para constituir
una va de hecho, es necesario que aquella tenga una incidencia directa en
el sentido de la decisin adoptada, de tal forma que si no se hubiera
17 Cfr. sentencias T-1228 de 2003 y T-294 de 1999.
18 Sentencias T-1017 de 2006 y T-839 de 2005.
26
incurrido en ella se habra llegado a una determinacin diametralmente

opuesta26.
IV. Defecto fctico: Se presenta en aquellas hiptesis en las cuales los
rbitros (i) han dejado de valorar una prueba determinante para la

resolucin del caso; (ii) han efectuado su apreciacin probatoria
vulnerando de manera directa derechos fundamentales, o (iii) han
fundamentado su valoracin de las pruebas con base en una
interpretacin jurdica manifiestamente irrazonable27. Para este Tribunal,
es necesario que el error en la valoracin probatoria haya sido
determinante respecto del sentido de la decisin finalmente definida en el
laudo28.
En conclusin, la accin de tutela procede excepcionalmente contra laudos
arbitrales cuando aquellos desconocen los derechos fundamentales de las
partes. Sin embargo, la procedencia de la solicitud de amparo en estos casos
est subordinada al cumplimiento de los siguientes dos requisitos: (i) el
agotamiento de los recursos previstos en la ley para atacar la decisin arbitral
y (ii) la configuracin de una va de hecho, al verificarse la existencia de un
actuar manifiestamente caprichoso e irrazonable por parte de los rbitros,
encausado en cualquiera de los defectos desarrollados por la jurisprudencia
constitucional anteriormente reseados.29
4. Va de hecho por defecto sustantivo en materia arbitral.
La naturaleza voluntaria del arbitramento como mecanismo alternativo de
solucin de controversias tiene un impacto trascendental en el examen que
debe realizar un juez de tutela con el fin de determinar s un Tribunal de
Arbitramento ha incurrido en una va de hecho por defecto sustantivo. En
efecto, el hecho que hayan sido las partes en contienda aquellas quienes hayan
designado por razones de confianza y conveniencia la solucin de una
determinada disputa a un grupo de rbitros y que el ordenamiento jurdico
vigente carezca de mecanismos para impugnar las apreciaciones sustantivas
realizadas por aquellos, impone necesariamente que el error en el
entendimiento y aplicacin del derecho sea especial y manifiestamente
irrazonable, arbitrario, caprichoso y equivocado.
En consecuencia, tratndose de laudos arbitrales la Corte ha manifestado de
manera categrica que las discrepancias interpretativas o los errores
argumentativos no son de suficiente magnitud para configurar una va de
hecho por defecto sustantivo.30 En realidad, la labor de interpretacin de la ley
y el contrato de los rbitros goza de una slida proteccin constitucional,
27
debido a que aquellos son, por expresa disposicin de las partes en contienda,
los jueces naturales para resolver la controversia.31
La jurisprudencia de esta Corporacin es un claro reflejo del amplio margen
que la Carta Poltica le ha conferido a las decisiones de los rbitros. En efecto,
en las diversas decisiones en las cuales se ha estudiado la configuracin de
defectos sustantivos por la supuesta indebida interpretacin de las clusulas
contractuales o de las disposiciones legales pertinentes a la controversia, la
Corte ha manifestado vigorosamente que, a menos que las consideraciones de
los rbitros se adviertan flagrantemente arbitrarias, caprichosas o irrazonables,
la accin de tutela resulta improcedente, ya que la mera divergencia de criterio
con la decisin arbitral no configura una va de hecho.
- As, en la sentencia SU-058 de 2003, conociendo de una solicitud de tutela
encaminada a dejar sin efectos un laudo arbitral por adolecer de supuestos

defectos sustantivos y fcticos en la determinacin del alcance de las
obligaciones de las partes en un acuerdo de operacin conjunta para ejecutar
un contrato de explotacin carbonera, la Sala Plena de esta Corporacin
reiter el respeto que merecen las valoraciones de fondo de los Tribunales de
Arbitramento, al sealar que aquellas escapan al control del juez
constitucional, a menos que con ellas se desconozcan los derechos
fundamentales. Al respecto sostuvo:
Por definicin, la accin de tutela nicamente procede si existe
amenaza o vulneracin de los derechos fundamentales de la parte
demandante (C.P. art. 86). Esta constituye la primera restriccin al juez
de tutela, pues nicamente le compete analizar la violacin de los
derechos fundamentales producida con ocasin, en este caso, de dictar
una sentencia judicial. // Por otra parte, el principio de autonoma
judicial impone una segunda y fuerte restriccin a la competencia del
juez constitucional. En virtud de dicho principio, el juez constitucional
no puede invalidar las actuaciones judiciales e invadir la rbita
funcional del juez (derecho al juez natural), ms que cuando (i) el juez
desconozca (o se aparte sin justificar debida y suficientemente) el
precedente judicial aplicable al caso; (ii) el juez interprete el
ordenamiento jurdico de manera incompatible con la Constitucin;
(iii) incurra en va de hecho (defecto sustantivo, fctico, orgnico o
procedimental); y, finalmente, (iv) la proteccin efectiva del derecho
fundamental violado demande del juez constitucional que resuelva el
problema de fondo. // De lo anterior se desprende que (i) el juez
constitucional tiene facultades limitadas para estudiar el proceso y la
sentencia judicial sometida a su control; (ii) nicamente podr
cuestionar aquellos aspectos del trmite del proceso y la sentencia que,
de suyo, conlleven a la violacin de un derecho fundamental. As las
cosas, frente al caso que ocupa a la Corte, salvo que resulte claro que
la interpretacin que hizo el juez natural (tribunal de arbitramento) del
28
contrato y las obligaciones de las partes, viole un derecho fundamental,

no le corresponde al juez de tutela invalidar o desconocer la postura
del juez natural.
- Posteriormente, en la sentencia T-920 de 2004 esta Corporacin se pronunci
sobre una solicitud de amparo elevada en contra de un laudo arbitral en el cual

se haba incurrido presuntamente en un defecto sustantivo, al realizarse a
juicio de los peticionarios una indebida interpretacin de las clusulas del
contrato y de los trminos del acta de liquidacin. Este Tribunal parti del
respeto por el margen de interpretacin legal y contractual con el que cuentan
los rbitros y resolvi negar la tutela contra el laudo por ellos adoptado al
verificar que su interpretacin de los trminos contractuales era razonable.
Dijo la Corte:
En materia de interpretacin judicial, los criterios para definir la
existencia de una va de hecho son especialmente restrictivos,
circunscritos de manera concreta a la actuacin abusiva del juez y
flagrantemente contraria al derecho. El hecho de que los sujetos
procesales, los particulares y las distintas autoridades judiciales no
coincidan con la interpretacin acogida por operador jurdico a quien
la ley asigna la competencia para fallar el caso concreto, o no la
compartan, en ningn caso invalida su actuacin ya que se trata, en
realidad, de una va de derecho distinta que, en consecuencia, no es
posible acomodar dentro de los requisitos de procedibilidad de la
accin de tutela contra providencias judiciales. De esta manera, queda
a salvo, pues, el respeto por el principio democrtico de la autonoma
funcional del juez que reserva para ste, tanto la adecuada valoracin
probatoria como la aplicacin razonable del derecho. (Subrayado
original)
- La tercera vez en que esta Corporacin conoci de una solicitud de tutela en
contra de un Tribunal de Arbitramento, por haber incurrido en un presunta va

de hecho por defecto sustantivo, ocurri en la sentencia T-244 de 2007, en
donde la parte accionante aleg que el panel de rbitros haba errado en la
interpretacin de las disposiciones legales y convencionales que sirvieron de
fundamento para declarar la responsabilidad de la parte convocada por el
incumplimiento de un contrato de fletamento.
En dicha oportunidad, la Corte examin las valoraciones sustantivas y
probatorias de los rbitros y concluy que, si bien podan resultar discutibles,
estaban debidamente soportadas en la ley y en los hechos, con lo cual se
satisfaca el mnimo de razonabilidad y coherencia predicable de una decisin
judicial ajustada a derecho. Sobre el particular seal:
Finalmente, algo similar ocurre con la supuesta prrroga del
Contrato 169/99, aqu en principio el apoderado del F.R.A. alega un
defecto sustantivo por indebida interpretacin de las clusulas
29
contractuales y de las disposiciones de la Ley 80 de 1993 que rigen

la materia. Al respecto cabe sealar que si bien la interpretacin
que hizo el juez arbitral resulta discutible, tampoco carece
absolutamente de respaldo normativo ni es irrazonable, por lo cual
tampoco ha de prosperar en este extremo el amparo constitucional
solicitado.
En definitiva, en el caso concreto existan diversas opciones
valorativas e interpretativas tanto de los hechos como de las
pruebas y de las disposiciones normativas que se debatieron en el
trmite arbitral. Ahora bien, de las diversas opciones interpretativas
y valorativas la mayora de los miembros del tribunal arbitral
acogieron aquellas que eran contrarias a los intereses del F.R.A. y
que favorecan las pretensiones de la parte convocante, sin
embargo, ninguna de las posturas acogidas en el laudo arbitral
configura un defecto de entidad suficiente para que prospere el
amparo constitucional solicitado.
Se reitera que la tutela en materia de providencias judiciales, dentro
de las cuales se incluye los laudos arbitrales, no tiene la naturaleza
de un recurso ordinario ni el juez de proteccin de los derechos
fundamentales acta en estos casos como una instancia superior del
rgano que profiri la decisin examinada, facultado para realizar
nuevas valoraciones probatorias o para reemplazar la
interpretacin fctica y normativa que hizo el juez competente en el
caso concreto.32
- Luego, en la sentencia T-972 de 2007, este Tribunal resolvi una peticin de
amparo incoada en contra de un laudo arbitral el cual, a juicio del peticionario,

padeca de graves defectos sustantivos al haber realizado una interpretacin
supuestamente inadecuada de un contrato de prestacin de servicios
profesionales y de las disposiciones del Cdigo Civil aplicables al caso.
La Corte reiter que la sola discrepancia con la decisin de los rbitros
respecto a la interpretacin carece de la entidad suficiente para constituir una
va de hecho por defecto sustantivo. En palabras de la Corte:
Examinados los defectos propuestos por el peticionario, se
encuentra que stos no cumplen con los criterios jurisprudenciales
antes sealados, pues ms bien se refieren a divergencias
interpretativas en torno a las clusulas contractuales y
disposiciones legales aplicables para resolver el conflicto entre el
banco y el Sr. Pinzn.
En primer lugar se alega el Tribunal no valor debidamente la
prueba documental aportada al proceso integrada por el contrato
30
de prestacin de servicios suscrito entre el Sr. Pinzn y el Banco ni

el Manual de Abogados Externos de COLMENA, al respecto cabe
sealar que la no coincidencia de los rbitros con los argumentos
expuestos por el Banco no constituyen una indebida valoracin
probatoria, por el contrario, el Tribunal examin de manera
detenida tanto el contrato de prestacin de servicios profesionales y
de tal valoracin dedujo precisamente que los honorarios no
haban sido pactados bajo la modalidad de cuota litis.
Algo similar ocurre con el pretendido defecto por violacin de
norma sustantiva, pues en ningn caso el Tribunal desconoce el
artculo 1602 del Cdigo Civil segn el cual todo contrato
vlidamente celebrado es ley para las partes, lo que sucede es que
difiere con la interpretacin que hace el banco de las clusulas
contractuales que establecen la modalidad de honorarios pactada.
Por otra parte los rbitros invocan normas de carcter legal y
reglamentario para justificar su interpretacin, y en tal razn sus
argumentos no carecen de sustentacin ni son manifiestamente
irrazonables.
- Ms adelante, en la sentencia T-443 de 2008, esta Corporacin hizo
particular nfasis en que es necesario, para efectos de acreditar la existencia de

una va de hecho en materia arbitral, que se seale con claridad cmo la
posicin adoptada por los rbitros, ms all de ser contraria a los intereses del
reclamante, carece por completo de cualquier mnimo de racionalidad jurdica
y en consecuencia desconoce su derecho fundamental al debido proceso.
Concretamente, descartando la configuracin de un defecto sustantivo por una
supuesta interpretacin indebida de las normas mercantiles que regulan el
contrato de arrendamiento de local comercial alrededor del cual giraba la
disputa, la Corte concluy lo siguiente:
No obstante, advierte la Corte frente a los posibles defectos
sustantivos, procedimentales y fcticos invocados, la necesidad de que
el actor hubiese probado que las normas aplicadas para el caso por el
rbitro eran inaplicables en la circunstancia concreta planteada por el
ciudadano, y que con ello se haba vulnerado su derecho fundamental
al debido proceso. Especialmente, porque las discrepancias
interpretativas en la aplicacin normativa no tienen la entidad
suficiente para que se configure una va de hecho. Igualmente en
materia procedimental era necesario haberse acreditado que la
determinacin del rbitro de no aceptar a los subarrendadores como
terceros intervinientes, era completamente ajena al procedimiento
establecido legal o convencionalmente para el caso y probar la
vulneracin directa y no a terceros, de los derechos fundamentales
invocados. Finalmente, con respecto al defecto fctico era necesario
31
asegurarse igualmente, que la prueba omitida era determinante para la

decisin final proferida en el laudo.
De esta forma, dado que en materia de arrendamiento de locales
comerciales por un trmino inferior a dos aos existe un vaco
normativo en la legislacin comercial que ha admitido interpretaciones
dismiles tanto de la jurisprudencia como de la doctrina sobre las
normas particularmente aplicables en tales circunstancias, la
actuacin de un rbitro acogiendo en particular una interpretacin y
no otra, no puede ser considerada en principio una va de hecho. Lo
mismo puede predicarse de la decisin de no decretar una prueba que
no era determinante para establecer la naturaleza de un contrato que
se estim desde el principio de naturaleza civil, y de la decisin de no
vincular a terceros en un proceso, cuando para la legislacin civil
subarrendar sin la anuencia del arrendador resulta claramente
prohibido por la ley. (Artculo 2004 C.C.).
- En la sentencia T-058 de 2009 esta Corporacin decidi una solicitud de
amparo promovida por la Empresa de Telecomunicaciones de Bogot en

contra de un laudo arbitral que, en su criterio, contena graves defectos
orgnicos y sustantivos. Esta fue la primera oportunidad en que la Corte
Constitucional dej sin efectos un pronunciamiento judicial de tal naturaleza,
luego de advertir que el panel de rbitros haba efectivamente desconocido el
derecho al debido proceso de la entidad reclamante.
En dicha oportunidad el debate estaba centrado alrededor de dos cuestiones
fundamentales. En primer lugar, se cuestionaba la competencia del Tribunal de
Arbitramento para decidir la disputa, teniendo en cuenta que el contrato del
cual emanaba el litigio contemplaba el agotamiento de ciertas etapas previas a
su convocatoria y que haba algunos actos administrativos que ya se haban
pronunciado sobre la materia. En segundo lugar, la controversia se centraba
en la forma de remuneracin de algunos contratos de acceso, uso e
interconexin de redes telefnicas celebrados entre la ETB y Telefnica
Mviles Colombia S.A.
Atendiendo la primera de las cuestiones debatidas, la Corte encontr que los
argumentos elaborados por el Tribunal de Arbitramento para declararse
competente y de esa forma decidir la controversia, constituan graves defectos
orgnicos, ya que desconocieron completamente la competencia privativa de
la jurisdiccin contencioso administrativa para decidir sobre la legalidad de
los actos administrativos33.
33 De lo anterior se desprende que el laudo arbitral proferido el 7 de noviembre de 2007 por el Tribunal de
Arbitramento Telefnica Mviles Colombia S.A. Vs. Empresa de Telecomunicaciones de Bogot S.A. E.S.P. se
pronunci implcitamente sobre el alcance de los actos administrativos particulares expedidos por la
Comisin de Regulacin de Telecomunicaciones, pues con base en las pretensiones de Telefnica conden a
la E.T.B. a pagar el valor establecido como cargo de acceso por trfico internacional entrante a la red de
TMC de su propiedad, determinado en la resolucin CRT- 463 de 2001 opcin 1 cargos de acceso mximos
por minuto , a pesar de que la Comisin de Regulacin de Telecomunicaciones haba decidido que
32
Adicionalmente, en lo relativo con la existencia de un defecto sustantivo, la

Corte encontr que el Tribunal de Arbitramento haba realizado una aplicacin
inadecuada del denominado principio de integralidad, al emplearlo para hacer
extensiva la misma forma de remuneracin de algunos contratos de similar
naturaleza celebrados por la E.T.B., al contrato materia del litigio. Esta
Corporacin concluy que tal razonamiento constitua una va de hecho, en
tanto distorsionaba la voluntad de las partes involucradas en el negocio
jurdico.
Posteriormente, en la sentencia T-790 de 2010 la Corte decidi una tutela
promovida en contra de un Tribunal de Arbitramento en la que se alegaba la
existencia de una va de hecho por defecto sustantivo, al dejarse de declarar la
prescripcin extintiva respecto de algunas pretensiones relacionadas con un
supuesto abuso del derecho. En dicha oportunidad este Tribunal concedi el
amparo reclamado, luego de advertir que los rbitros haban efectuado un
anlisis manifiestamente equivocado de la ley sustancial, al haber entendido
interrumpido el trmino de prescripcin de una pretensin incluida en la
reforma de la demanda, en la fecha de presentacin del lbelo inicial:
El tribunal de arbitramento consider que la simple presentacin de la
demanda interrumpa la prescripcin de pretensiones que incluso no
haban sido presentadas en aquella, en abierto desconocimiento de los
principios que rigen el procedimiento civil y la jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia sobre el punto. As, a pesar del amplio
margen interpretativo que la Constitucin reconoce a las autoridades
judiciales, la aplicacin final de la regla fue inaceptable por tratarse de
una interpretacin evidentemente irrazonable y contraria al debido
proceso y el principio de lealtad procesal.34
Del recuento jurisprudencial anteriormente reseado, resulta indudable que,
an cuando los rbitros son por voluntad expresa de las partes los jueces
naturales de la controversia, y en consecuencia gozan de un amplio margen de
interpretacin de la ley y de los hechos, pueden sin embargo incurrir en una
va de hecho por defecto sustantivo cuando sus interpretaciones de las
clusulas del contrato o de las disposiciones normativas pertinentes carezcan
de cualquier sentido mnimo de razonabilidad y coherencia. Debe enfatizarse
que, en virtud de los principios de voluntariedad y estabilidad jurdica de la
justicia arbitral, la prosperidad de la accin de tutela contra laudos arbitrales
resulta marcadamente excepcional.
5. Va de hecho por defecto fctico en materia arbitral.
TELEFNICA MVILES COLOMBIA S.A. no tiene derecho a elegir entre las opciones de cargos de acceso
definidos en la Resolucin CRT 463 de 2001. A juicio de esta Sala, es evidente que con esta actuacin, el
Tribunal de Arbitramento desbord la competencia de la justicia arbitral por cuanto a sta le est vedado
pronunciarse sobre los actos administrativos proferidos por una autoridad administrativa en el ejercicio de
sus funciones.
33
Al igual que como ocurre con el defecto sustantivo, el principio de estabilidad

jurdica de los laudos arbitrales y el carcter restringido de las vas para
controlarlos imponen que la procedencia de la accin de tutela para cuestionar
la actividad probatoria de los rbitros est sometida a la demostracin de una
autntica va de hecho, por haber realizado una apreciacin de las pruebas
caprichosa y carente de razonabilidad. En otras palabras, la va de hecho por
defecto fctico o probatorio est dada solamente, en trminos generales, en
aquellas hiptesis en las cuales el panel de rbitros desconoce flagrantemente
la realidad probatoria del proceso.35
La valoracin probatoria se considera arbitraria y abusiva y en consecuencia
constitutiva de una va de hecho, cuando (i) simplemente deja de valorar una
prueba determinante para la resolucin del caso; (ii) excluye sin razones
justificadas una prueba de la misma relevancia, o (iii) la valoracin del
elemento probatorio decididamente se sale de los cauces racionales.36
Esta Corporacin, en las dos (2) decisiones que se han centrado en examinar la
presencia de defectos probatorios o fcticos en materia arbitral, ha recalcado la
necesidad de demostrar que la valoracin del acervo probatorio realizada por
los rbitros haya sido abiertamente irrazonable.
- En efecto, en la sentencia SU-058 de 2003 la Corte Constitucional tuvo la
oportunidad de evaluar in extenso la configuracin de una va de hecho por

defecto fctico, proveniente de la supuesta valoracin manifiestamente
defectuosa del acervo probatorio respecto del incumplimiento de las
obligaciones contractuales que haban suscitado la conformacin del Tribunal.
En este caso, la Corte precis que el anlisis de la conducta de los rbitros,
antes que centrarse en la realizacin de un examen de novo del asunto materia
de debate, deba partir de la interpretacin y razonamiento efectuado por el
Tribunal. De esta manera, esta Corporacin aclar que la accin de tutela no
procede para establecer el alcance de las obligaciones contractuales objeto de
la controversia, sino que se limita a examinar la constitucionalidad desde el
punto de vista de la doctrina de la va de hecho de la apreciacin probatoria
hecha por los rbitros.
Siguiendo los anteriores derroteros, este Tribunal encontr que la
interpretacin jurdica efectuada por los rbitros al limitarse a interpretar el
alcance de las obligaciones derivadas para las partes del contrato, en torno al
cual giraba la controversia no haba sido abiertamente irrazonable, y en
consecuencia, neg la tutela por considerar que no se haba incurrido en va de
hecho por defecto fctico.
- Posteriormente, en la sentencia T-311 de 2009, la Corte atendi una solicitud
de tutela encaminada a dejar sin efectos un laudo arbitral que presuntamente

36 Ibd.
34
haba incurrido en un defecto fctico, por no haber tenido en cuenta un

sinnmero de pruebas que, a juicio del peticionario, hubieran llevado
necesariamente a una decisin diferente.
En dicha ocasin esta Corporacin aplic nuevamente el estndar de
razonabilidad y objetividad de la decisin judicial para determinar si la
apreciacin probatoria de los rbitros era constitutiva de una va de hecho;
llegando a la conclusin de que aquella, lejos de desconocer la realidad del
proceso, estaba debidamente soportada en las pruebas respecto de las cuales el
accionante haba expresado su falta de valoracin. En palabras de la Corte:
Para el anlisis de la configuracin del defecto fctico es preciso
recordar, que en armona con el principio de competencia y autonoma
de las autoridades judiciales, no le corresponde a la Corte
Constitucional hacer una nueva valoracin del acervo probatorio que
obra en el proceso sino definir si la actuacin adelantada por el juez
respecto de las pruebas aportadas fue arbitraria, caprichosa,
ostensiblemente incorrecta o vulnera el derecho al debido proceso.
En tal sentido, la Corte observa que en ninguna de las apreciaciones
realizadas por el Tribunal de Arbitramento se desconoci la realidad
probatoria del proceso sobre la construccin de la bodega, la
influencia del seor Jaime Cardona en La 14 y la vigencia del contrato.
En efecto, la actuacin del rbitro no fue caprichosa o arbitraria ni se
prescindi del anlisis de las declaraciones y testimonios resumidos,
pues ellos justamente constituyen el soporte de las conclusiones del
Tribunal en los aspectos previamente relacionados.
De hecho, el rbitro no dej de valorar los argumentos ni las pruebas
practicadas ni estos constituyen elementos que hubieran conducido a
una decisin diferente. Tampoco, puede endilgarse al Tribunal que
desconoce los testimonios o declaraciones presentadas en cuanto en el
laudo arbitral les otorg las consecuencias jurdicas descritas: etapa
precontractual, inexistencia de la representacin aparente y duracin
del contrato conforme a la literalidad del mismo y a la confesin de la
representante legal de la sociedad demandante.
De lo anterior, la Corte advierte que no se configur un defecto fctico
en la valoracin realizada por el rbitro en tanto no se dej de valorar
una prueba determinante para el caso ni se excluyeron pruebas
relevantes sin justificacin alguna y menos an la evaluacin
probatoria puede considerarse por fuera de los cauces racionales.
Por consiguiente, en desarrollo de la competencia y autonoma propia
del ejercicio de la actividad judicial la Corte concluye que no se ha
presentado por parte del Tribunal de Arbitramento una valoracin
35
ostensiblemente incorrecta que estructure un defecto fctico, que

conlleve la vulneracin del derecho al debido proceso.37
En consecuencia, no basta con que el panel arbitral haya dejado de valorar
alguna prueba irrelevante, o que no se haya pronunciado sobre la totalidad de
los elementos probatorios obrantes en el expediente. En realidad, para que se
configure una va de hecho por defecto fctico, es indispensable que el error
en la apreciacin probatoria sea de tal magnitud que pueda advertirse de
manera evidente y flagrante, sin que quepa margen de objetividad alguno que
permita explicar razonablemente la conclusin a la cual lleg el Tribunal de
Arbitramento. En igual sentido, es imprescindible que tal yerro tenga una
trascendencia fundamental en el sentido del fallo, de manera que si no se
hubiera incurrido en l, los rbitros hubieran adoptado una decisin
completamente opuesta.
Con base en los fundamentos jurdicos expuestos, la Sala pasar a examinar el
asunto puesto a su consideracin.
6. Anlisis del caso concreto
Para la resolucin del presente asunto la Sala examinar dos aspectos centrales
a la luz de las reglas anteriormente reseadas. En primer lugar, establecer si
la accin de tutela de la referencia es procedente, es decir, si el municipio
accionante ha demostrado el cumplimiento de los requisitos antes explicados
para la procedibilidad de la accin de tutela contra laudos arbitrales.
Posteriormente, en caso de que la solicitud de amparo satisfaga dichas
exigencias, determinar si el laudo arbitral acusado incurri en una va de
hecho, atendiendo la naturaleza especfica del arbitramento como mecanismo
alternativo de solucin de controversias.
6.1. Anlisis de la procedibilidad de la accin de tutela.
En esta seccin, la Corte estudiar si la accin de tutela objeto de revisin es
procedente, al verificar (i) que los argumentos sealados por los accionantes
contra el laudo arbitral censurado versan sobre lo que la Corte Constitucional
ha denominado va de hecho y (ii) frente a la cual los accionantes
interpusieron oportunamente los recursos judiciales disponibles.
6.1.1. La entidad demandante present argumentos en contra del laudo
arbitral cuestionado, que versan sobre la ocurrencia de una va de hecho por
defecto
sustantivo
y
fctico.
En primer lugar, y como bien se seal en apartes anteriores, la Corte
Constitucional ha manifestado que la accin de tutela procede contra laudos
arbitrales, nica y exclusivamente cuando stos incurren en una violacin
directa de un derecho fundamental constitutiva de va de hecho, que no haya
36
sido enmendada al resolver los recursos oportunamente interpuestos para

controlar judicialmente el laudo.38
De la lectura del escrito de tutela, la Sala observa que el municipio accionante
acusa al Tribunal de Arbitramento de haber dejado de aplicar, sin justificacin
alguna, un sinnmero de disposiciones normativas contables de carcter
imperativo, las cuales sealaban la obligacin de emplear el sistema de
contabilidad de causacin para efectos de determinar las prdidas operativas
de un ente econmico. Adicionalmente, el Municipio de Turbo aleg que el
Tribunal de Arbitramento desconoci flagrantemente la realidad probatoria del
expediente, ya que declar responsable a dicha entidad de no haber pagado
oportunamente las prdidas operativas no imputables a la gestin del
operador, sin tener en cuenta que el acervo probatorio, observado de manera
integral y conjunta, apuntaba a una completa falta de certeza respecto de la
existencia y el monto de dicha obligacin, por existir a su juicio serias
irregularidades en la contabilidad del sistema de acueducto de dicho
municipio.
La supuesta inaplicacin de normas de carcter imperativo alegada por la
entidad accionante no es otra cosa que un cargo de va de hecho por defecto
sustantivo, por la presunta falta de aplicacin de normas relevantes para la
solucin del caso.39 A su turno, el supuesto desconocimiento de la realidad
probatoria del expediente puede razonablemente entenderse como la supuesta
existencia de una va de hecho por defecto fctico, por no haberse probado el
hecho o la circunstancia que emerge clara y objetivamente de los elementos
probatorios
presentes
en
el
caso.40
De esta forma, la Sala encuentra satisfecho el requisito atinente a la
presentacin de argumentos que versen sobre la ocurrencia de una supuesta
va
de
hecho.
6.1.2. La entidad reclamante hizo uso oportuno de los mecanismos judiciales
de defensa disponibles para conjurar las vas de hecho por defecto sustantivo
y fctico en que presuntamente incurri el Tribunal de Arbitramento.
Tal como se explic anteriormente, la jurisprudencia constitucional ha sido
enftica en sealar la necesidad de agotar, atendiendo el carcter subsidiario
de la accin de tutela, los mecanismos procesales de proteccin disponibles
tanto en el trmite arbitral como ante la justicia estatal.41
38 Sentencias SU-174 y T-792 de 2007, T-408 y T-790 de 2010, entre otras.
41 Sentencias T-311 de 2009 y T-225 de 2010.
37
Al respecto, la Sala observa que durante la totalidad del trmite arbitral, los
apoderados del Municipio de Turbo argumentaron insistentemente que, para
efectos de interpretar la expresin prdidas operativas contenida en el
pargrafo segundo de la clusula quinta del contrato objeto de la presente
controversia, deban atenderse obligatoriamente los mandatos contenidos en el
artculo 79 de la Ley 142 de 1994, el Decreto 2649 de 1993 y las Resoluciones
1416 y 1417 de 1997 y 6572 de 2001 de la Superintendencia de Servicios
Pblicos Domiciliarios, las cuales en criterio del municipio determinaban
que el nico sistema contable legalmente permitido en Colombia para
establecer las prdidas operativas de un ente econmico era el de la
contabilidad de causacin. As mismo, el Municipio de Turbo aleg
reiteradamente, apoyndose en diversas pruebas practicadas a lo largo del
debate procesal, que la contabilidad del sistema de acueducto, allegada
oportunamente al expediente, no era confiable y en esa medida no era idnea
para establecer no solamente el monto sino tambin la existencia de la
obligacin de pagar las prdidas operativas no imputables a la gestin del
operador.42
Igualmente, en lo atinente a la falta de confiabilidad de la contabilidad del
sistema de acueducto del Municipio de Turbo como prueba para determinar la
existencia de las prdidas operativas no imputables a la gestin del
operador, la entidad accionante puso de presente dicha circunstancia en su
escrito de alegatos de conclusin.43
De la revisin de la actuacin del Municipio de Turbo durante el trmite
arbitral se concluye que emple adecuadamente, aunque sin xito alguno, los
mecanismos procesales disponibles en tal proceso y puso en conocimiento del
Tribunal de Arbitramento los antecedentes de las vas de hecho por defecto
sustantivo y probatorio que hoy alega en la accin de tutela de la referencia.
En igual forma, la Sala encuentra que la entidad reclamante present recurso
de anulacin contra el laudo arbitral, por la supuesta falta de aplicacin de las
normas imperativas reseadas previamente y por la presunta valoracin
manifiestamente defectuosa del material probatorio allegado al proceso. Para
ello, el Municipio de Turbo invoc las causales 6, 8 y 9 del artculo 163 del
Decreto 1818 de 1998, a saber: Haberse fallado en conciencia debiendo ser
-
42 As por ejemplo, respecto a la necesidad de interpretar la expresin prdidas operativas en armona con
el imperativo legal de las entidades pblicas de llevar su contabilidad mediante el sistema de causacin, el
Municipio de Turbo dedic un captulo entero de escrito de alegatos de conclusin (Folio 804 del cuaderno 3
de primera instancia).
43 Sobre el particular, en los alegatos de conclusin, el Municipio sostuvo: Se generaron prdidas
operativas? Se desconoce, porque la contabilidad como est llevada no es confiable como soporte para la
determinacin, adems la metodologa vlida para su establecimiento es por causacin, y las auditoras se
hicieron por operaciones efectivas de caja, adems como tantas veces se ha dicho no pueden determinarse
hasta tanto no se realice la auditora por causacin y se descuenten las glosas y observaciones contempladas
en las mismas (Folio 796 del cuaderno 3 de instancia).
38
en derecho, Haberse recado el laudo sobre puntos no sujetos a la decisin

de los rbitros o haberse concedido ms de lo pedido y No haberse
decidido
sobre
cuestiones
sujetas
al
arbitramento.
La Seccin Tercera de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo
de Estado, mediante sentencia del tres (3) de diciembre de dos mil ocho
(2008), declar infundado el recurso respecto de las tres causales. Dicha
autoridad judicial lleg a tal conclusin, luego de constatar que los yerros
endilgados al laudo cuestionado correspondan en realidad a vicios in
judicando, los cuales no era posible impugnar a travs de dicho mecanismo de
defensa.
En este contexto, la Corte encuentra que el Municipio de Turbo agot de

forma oportuna el recurso de anulacin y que aquel fue ineficaz para conjurar
la presunta violacin al debido proceso que se alega, ya que como bien lo
seal el Consejo de Estado en el fallo que desat dicho recurso judicial, aquel
no fue diseado para cuestionar la valoracin sustantiva y probatoria del
Tribunal de Arbitramento. En consecuencia, la Sala concluye que la entidad
peticionaria cumpli con la exigencia de hacer uso oportuno de los
mecanismos judiciales de defensa disponibles para controlar judicialmente el
laudo arbitral.
- De otra parte, es pertinente sealar que este Tribunal ha establecido como
requisito de procedencia de la accin tutela contra providencias judiciales el

principio de inmediatez, el cual se traduce en el deber de solicitar el amparo
constitucional tan pronto como sea posible, atendiendo las particularidades del
hecho que genera la violacin.44 Es por ello que, como bien lo ha sostenido
reiteradamente la jurisprudencia constitucional, no existe un plazo objetivo
para la interposicin de la accin de tutela45.
Ateniendo lo anterior, la Sala encuentra que los siete (7) meses transcurridos
entre la fecha de expedicin del fallo del Consejo de Estado que resolvi el
recurso de anulacin y el momento de presentacin de la solicitud de amparo
es un trmino razonable y oportuno que no pugna con el principio de
inmediatez, ya que la complejidad tcnica y jurdica del presente asunto
demandaba un tiempo prudencial para el diseo y construccin de argumentos
encaminados a la demostracin de la existencia de una supuesta va de hecho
en el laudo arbitral objeto del presente trmite.
En conclusin, la solicitud de amparo de la referencia satisface la totalidad de
los requisitos de procedibilidad antes explicados, por lo cual la Sala entrar a
44 Sentencias T-680 de 2010, T-607 de 2008, T-825 de 2007, T-1009 de 2006, T-403 de 2005 y T-1089 de
2004, entre muchas otras.
39
definir si se estructuraron los presuntos defectos sustantivos y fcticos que

conllevaron la supuesta vulneracin del derecho fundamental al debido
proceso del Municipio de Turbo. Este Tribunal comparte la conclusin final
del fallo del Consejo de Estado, por lo cual concentrar exclusivamente su
atencin en el laudo arbitral del trece (13) de febrero de dos mil ocho (2008)
6.2. Examen de la presunta va de hecho por defecto sustantivo.
6.2.1. La Sala examinar si el laudo arbitral censurado constituye, a la luz del
recuento jurisprudencial antes efectuado, una va de hecho por defecto
sustantivo, por haberse dejado de aplicar, a juicio del reclamante, diversas
normas imperativas contables relevantes para efectos de desentraar el sentido
de la expresin prdidas operativas contenida en el pargrafo segundo de la
clusula quinta del contrato objeto de la disputa.
Concretamente, la entidad reclamante aduce que el Decreto 2649 de 1993,
por el cual se reglamenta la Contabilidad en General y se expiden los
principios o normas de contabilidad generalmente aceptados en Colombia,
seala perentoriamente que las prdidas operativas se obtienen nicamente
del estado de resultados y siempre y cuando se haya verificado la causacin
de los hechos econmicos.
Manifiesta que el laudo arbitral, al dejar de observar lo establecido en el
mencionado decreto, se funda en normas y costumbres indiscutiblemente
aplicables al caso concreto y corresponde a una interpretacin que se hace
del contrato sin tener en cuenta disposiciones de carcter imperativo, de
obligatoria observancia, muy por encima de las consideraciones prcticas
establecidas por los contratantes, o de hbitos que se hayan podido adoptar,
por vulnerar abiertamente el orden legal.
6.2.2. Para hacer ms fcil el entendimiento del defecto sustantivo endilgado
por la entidad reclamante, es necesario hacer referencia a la trascendencia que
la interpretacin del pargrafo segundo de la clusula quinta del contrato
objeto de la controversia tena para el resultado del proceso.
Conhydra S.A. ESP, parte convocante dentro del trmite que culmin en el
laudo arbitral censurado por va de tutela, solicit ante el panel de rbitros que
se declarara que el Municipio de Turbo haba incumplido con sus obligaciones
dentro del contrato para la operacin, mantenimiento y administracin del
sistema de acueducto del Municipio de Turbo, especficamente aquella relativa
al pago de las prdidas operativas no imputables a la gestin del operador,
consignada en el pargrafo 2 de la clusula 5 de dicho acuerdo.
La entidad asever que las prdidas operativas no imputables a la gestin
del operador, por mutuo acuerdo de las partes, seran calculadas a partir de
auditoras financieras que determinaran el dficit mensual generado por el
sistema de acueducto. De acuerdo a Conhydra S.A. ESP, tal dficit se
40
calculaba mes a mes mediante operaciones efectivas de caja, las cuales

estaban basadas en el sistema de contabilidad que su nombre indica.
El Municipio de Turbo, por su parte, adujo que dichas prdidas operativas
por imperativo legal, solo podan calcularse a partir de operaciones que se
fundamentaran en el sistema de contabilidad de causacin. De esa forma,
seal que las auditoras financieras allegadas por la parte convocante
carecan de idoneidad para calcular el rubro pactado en la clusula quinta del
contrato.
6.2.3. El Tribunal de Arbitramento, con el fin de interpretar la clusula
anteriormente mencionada, acudi a los criterios de hermenutica contractual
sealados en la legislacin civil (Arts. 28, 29, 1618 y 1622 del Cdigo Civil),
para realizar las siguientes consideraciones:
La pretensin de la parte demandante, a la cual se opone la
demandada, consiste en que se declare que el Municipio de Turbo y/o
Aguas de Urab S.A ESP son responsables por no haberle pagado las
prdidas operativas generadas mensualmente en desarrollo del contrato,
desde el primero (1) de enero de dos mil (2000), hasta el treinta (30) de
junio de dos mil seis (2006), y las prdidas operativas que se causen
durante el desarrollo del proceso arbitral. El precepto del contrato en
que subyace en abstracto la obligacin de pago alude, primeramente, a
prdidas operativas no imputables a la gestin del operador, y se refiere
en la parte final al establecimiento de dficit. (Subrayado fuera de
texto)
No se fij por parte alguna, a lo largo del contrato, el alcance del
concepto de prdidas operativas, ni se hizo mencin de ningn hecho o
conjunto de situaciones que permitieran calificar un caso dado como
imputable o no imputable al operador.
Si las palabras de la ley se deben entender en su sentido natural y
obvio, de acuerdo con la significacin propia que ellas tienen en el
lenguaje, a menos que la propia norma indique un significado preciso
diferente o el vocablo lo tenga en una ciencia o arte, de igual modo
corresponde entender respecto del contrato, que al fin y al cabo es
norma individual, las palabras utilizadas en l.
Varias acepciones tiene, en primer lugar, el concepto de prdida:
De lat. Tardo perdita, prdida). f. Carencia, privacin de lo que
se posea. 2. Dao o menoscabo que se recibe en algo. 3.
Cantidad o cosa perdida. 4. Billa limpia. Estar, or ir, a ~ s y
ganancias. Frs. Exponer en compaa de otros una cantidad de
dinero, llevando parte en el menoscabo o utilidad que resulte. No
tener ~ algo. Fr. Coloq. Ser fcil de hallar.
41
Operativo u operativa, a su vez, es un adjetivo que obra o hace su

efecto o preparado o listo para ser utilizado o para entrar en accin
y, en fin, tiene que ver con el SISTEMA.
Trayendo lo simple al caso, sin duda la prdida operativa es, en el
contrato de autos, entonces, el dao, la cantidad menor, por ser mayores
los egresos que los ingresos en la operacin propia del sistema de
acueducto. Prdida y dficit sern, pues, equivalentes. (Subrayado fuera
de texto)
La disputa en el presente proceso, no obstante, no ha girado sobre la
mera significacin de lo que es la prdida, sino alrededor del
procedimiento para establecerla, a la luz de principios y reglas
contables, a saber, si para llegar a conocer si hubo dficit debe ponerse
en movimiento el mtodo de causacin, o si para ese propsito debe
emplearse el mtodo de caja.
Los testigos que a instancias del municipio de Turbo rindieron su
declaracin en el proceso, apuntan al primero de los planteamientos.
Insistentemente dejaron expuesto que no poda acudirse a otro camino y
que, en el manejo contable del sistema de acueducto, en general, desde
algunos aos atrs, las intervenciones de auditoras de distinta
naturaleza, as lo impusieron.
Otra cosa aparece de las versiones arrimadas al plenario por cuenta de
deponentes citados por la parte actora principal. En su criterio, y
afirmando que as se obr cuando el dueo del sistema era
Acuantioquia, slo mediante el procedimiento de caja podra descubrirse
la prdida de la operacin misma, por muchas razones, inclusive
prcticas, propias del sistema, como la imposibilidad de unificar en el
tiempo la facturacin del servicio.
Posteriormente, el panel de rbitros revis los antecedentes de la celebracin
del contrato y para tal efecto, se vali de la declaracin del testigo Jorge
Alberto Uribe Velsquez, quien funga como gerente general de Acuantioquia
para el momento de celebracin de dicho negocio jurdico. El seor Uribe
Velsquez seal que el acuerdo en torno al cual giraba la controversia haba
sido diseado con el objetivo de que la entidad contratante reconociera los
dficit operacionales al contratista, hasta que se hicieran inversiones en el
sistema de acueducto y se cumpliera con el objetivo de garantizar una ptima
prestacin del servicio pblico.46 En ese sentido, el Tribunal de Arbitramento
46 En la esencia lo que qued fue esto, era que eran unos contratos a quince aos donde el gobierno,
Acuantioquia y el gobierno departamental se comprometan a hacer las inversiones, y como ellos eran
conscientes (nunca se discuti que haban unos dficit operacionales) nos reconoceran los dficit
operacionales hasta que se hicieran esas inversiones y los resultados se vieran, y se pudiese conectar la
gente. (Folio 36 del Laudo Arbitral del 13 de febrero de 2008)
42
encontr que las partes haban empleado la expresin prdidas operativas

de manera inapropiada, toda vez que las circunstancias que rodearon el
perfeccionamiento de dicho acuerdo apuntaban inequvocamente a que las
partes no estaban haciendo alusin al concepto contable relacionado con los
sistemas de contabilidad de causacin, sino al simple deseo de reconocer aquel
dficit en la caja del sistema de acueducto que no fuera imputable al
operador. Bajo los anteriores hallazgos, el Tribunal concluy lo siguiente:
Queda evidente, as, que en la formacin del contrato hubo una clara
idea de las partes de que exista nexo y ello se observa en el
documento del contrato entre la realizacin de inversiones en el
sistema para que no fuera deficitario, y el reconocimiento de prdidas al
operador contratado mientras las inversiones no se efectuaran.
Luego el asunto concerna, y deber entenderse en ese sentido, al
rendimiento del sistema, ligado en sus posibilidades a las inversiones en
el mismo. Y ese rendimiento no poda considerarse que fuera el propio
de las aplicaciones contables estrictas, como s el relacionado con los
recaudos como tales de la operacin del acueducto. (Subrayado fuera
de texto)
La exclusin de las inversiones a cargo del operador, de otro lado,
sirve para identificar la base del concepto de imputabilidad: no alcanzar
utilidades, efectuadas las inversiones, sera un hecho atribuible al
operador. Pero sin esas inversiones, y siendo deficitario el sistema desde
su inicio, no puede comprenderse que el operador hubiera contratado
para soportar las prdidas.
En sntesis: El Tribunal interpreta que las prdidas operativas sern de
la especie imputables al operador cuando el sistema, pudiendo producir
excedentes, no los produzca, suponindose en este sentido que tal hecho
es resultado de la gestin del operador. Si, en cambio, las condiciones
del sistema no permiten que la gestin misma sea fuente de excedentes,
las prdidas que ocurran no se pueden imputar al operador.
Seguidamente, el Tribunal de Arbitramento abord la problemtica
relacionada con cul era el sistema contable idneo y legalmente permitido
para establecer las denominadas prdidas operativas a que haca alusin la
clusula quinta del contrato. Los rbitros, luego de revisar la normatividad
contable, concluyeron que s bien aquella obligaba a las personas jurdicas a
llevar su contabilidad mediante el sistema de causacin, guardaba silencio
respecto del sistema que se deba emplear para el clculo de las prdidas
operativas47.
47 Mucho se debati en el proceso si el mtodo de operaciones efectivas de caja sera el adecuado para la
determinacin de las prdidas operativas. La misma parte convocada, a la hora de los alegatos, arrim con
stos varios conceptos tcnicos orientados a sustentar su planteamiento, relativo a que deba acudirse al
mtodo de causacin para poder fijar el monto de aquellas prdidas.
43
6.2.4. Como se sostuvo en apartes anteriores de esta providencia, la Corte

Constitucional ha sealado reiteradamente que la configuracin de una va de
hecho por defecto sustantivo fundada en la falta de aplicacin de una norma
es realmente excepcional, en la medida en que se requiere demostrar de
manera fehaciente e incontrovertible que la decisin judicial reprochada, en
razn de tal circunstancia, se torna manifiestamente irrazonable y contraria al
orden jurdico.48
Observando las consideraciones realizadas por el Tribunal de Arbitramento
con el fin de dilucidar el alcance de la expresin prdidas operativas
consignada en la clusula quinta del contrato objeto de la disputa y la forma
adecuada para contabilizarlas, la Sala encuentra que la autoridad judicial
accionada hizo uso de las herramientas de interpretacin contractual
establecidas en la ley civil, en especial, los criterios de interpretacin literal
(Arts. 27 y 28 C.C.), teleolgica, histrica y sistemtica (Art. 1622 C.C.) y
concluy que, (i) del equvoco texto de la clusula y (ii) de los antecedentes
de la celebracin del contrato, la intencin de los contratantes consisti en
realidad en reconocer al operador del sistema de acueducto un dficit, el
cual, ante la ausencia de prohibicin legal, poda determinarse a travs del
sistema contable de caja.
6.2.5. La Sala considera que los hallazgos del Tribunal de Arbitramento son
razonables y estn fundamentados en un entendimiento adecuado de la
Tanto las experticias practicadas como los conceptos tcnicos que acaban de enunciarse, permiten al
Tribunal asegurar que la recta comprensin del problema sometido a su decisin debe ser visualizada con la
diferenciacin de dos aspectos concretos, a saber: cul es el mtodo de contabilidad que debe emplearse
para registrar los movimientos de ingresos y egresos del sistema de acueducto; y cul es el mtodo que puede
utilizarse, con sujecin al contrato, para saber el monto de las prdidas operativas. (Resaltado original)
Para el Tribunal el hecho de que la contabilidad debe ajustarse al mtodo de causacin, no excluye que el
mtodo de operaciones efectivas de caja, por no existir otro que sea imperativo, sea el instrumento para
definir, en forma real, si se presentan excedentes o prdidas en la operacin. (Subrayado fuera de texto)
Es que en el contrato, debe repetirse, no se impuso un mtodo concreto, como tampoco la ley ordena alguno
para esa finalidad. En cambio, ponderada la ejecucin prctica del contrato por los contratantes, segn la
prueba recaudada, es claro que el mtodo de operaciones efectivas de caja es el apropiado para saber la
cuanta de las prdidas operativas que sufri el operador.
Documentos que reposan en el plenario, como el aportado por el testigo comn JORGE ALBERTO
CRDENAS RODRGUEZ quien se desempe como auditor externo del sistema de acueducto de Turbo,
corroboran la conclusin del Tribunal. Precisamente, en ese documento, el gerente liquidador de
Acuantioquia S.A. ESP le ratifica al gerente de Conhydra S.A ESP el procedimiento para llegar a las
prdidas operativas, al decirle: Como es de su conocimiento los procedimientos para llegar a las prdidas
operativas, ya estaban preestablecidas en la primera reunin efectuada con la contadora Beatriz Elena
Restrepo y con la seora Doris Posada, donde se defini que sera sobre operaciones efectivas de caja, lo
cual tambin haba sido corroborado con el trabajo realizado por el seor Oscar Rincn funcionario de la
Unidad del Agua. () (Folio 1794 del cuaderno No. 5)
Esto evidencia que para conocer el monto de las prdidas operativas, o dficits operativos, se debe acudir a
la comparacin de los ingresos del sistema con los egresos del mismo, en otras palabras, al mtodo de caja.
A la misma conclusin se arriba si se considera la prueba pericial, tanto la inicial como la rendida por el
segundo perito.
44
clusula objeto de controversia y de las disposiciones sustantivas relevantes

para interpretarla.
En primer lugar, es indispensable enfatizar que el Tribunal de Arbitramento
encontr que la misma clusula quinta era ambigua 49, ya que empleaba las
expresiones prdidas operativas y dficit indistintamente, a pesar de que
tales conceptos tienen significados distintos en la ciencia contable50. Dicha
incertidumbre en la naturaleza del rubro contractualmente pactado haca
imposible que los rbitros acogieran el significado del concepto prdidas
operativas, tal como se deduce del Decreto 2649 de 1993, so pena de
desconocer que la misma clusula hablaba de dficit en apartes posteriores,
con la contradiccin que aquello entraaba. Es por ello que los rbitros,
aplicando rectamente el criterio de la prevalencia de la intencin de las partes
(Art. 1618 del Cdigo Civil) descartaron limitarse a lo literal de las palabras y,
optaron por auscultar en los antecedentes de la celebracin del contrato
(interpretacin histrica) y en su ejecucin prctica para esclarecer a qu
realmente se haban comprometido en virtud de dicha clusula (interpretacin
teleolgica).
Si bien resulta indiscutible que la expresin prdidas operativas tiene una
naturaleza contable y que en consecuencia deba tomarse en el sentido que le
den los que profesan la misma ciencia o arte, de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 29 del Cdigo Civil, no puede olvidarse que la palabra
dficit, que tambin estaba consignada en dicha clusula, tiene un
significado diametralmente opuesto en tal ciencia51. En consecuencia, optar
por una u otra definicin, sin acudir a ningn otro criterio de interpretacin
49 La clusula objeto de la controversia seala lo siguiente:
PARGRAFO SEGUNDO: En caso de que se presenten prdidas operativas no imputables a la gestin del
operador, ACUANTIOQUIA E.S.P. las enjugar durante los diez primeros das del perodo siguiente y en
todo caso, ACUANTIOQUIA E.S.P. tramitar las modificaciones tarifarias o los subsidios oficiales que
permitan enjugarla o permitir que el operador tramite los reajustes tarifarios. De no ser esto posible dentro
de los tres (3) meses siguientes al establecimiento del dficit, se suspender el contrato, si as lo solicita el
operador, por el trmino necesario para lograr el equilibrio financiero del sistema. Si la suspensin del
contrato dura ms de tres (3) meses, el operador podr provocar la terminacin del contrato, dndole aviso
por escrito a ACUANTIOQUIA E.S.P., sin perjuicio de la obligacin de ACUANTIOQUIA de resarcir al
operador el dficit y las deudas a su cargo, dentro de los tres (3) meses siguientes a la terminacin del
contrato, con los intereses de rigor.
50 El precepto del contrato en que subyace en abstracto la obligacin de pago alude, primeramente, a
prdidas operativas no imputables a la gestin del operador, y se refiere en la parte final al establecimiento
de dficit. (Folio 32 del Laudo Arbitral del 13 de febrero de 2008)
51 La seora Claudia Patricia Olarte Betancur rindi la siguiente declaracin sobre la diferencia entre los
conceptos de prdidas operativas y dficit durante el trmite arbitral:
() el estado de resultados me da un excedente o prdida operativa que me muestra la gestin de la
empresa; en cambio el dficit de caja o el dficit en el flujo de caja, que es un estado financiero diferente, con
un fin diferente (porque me muestra el movimiento de efectivo, no ms, el flujo de efectivo o el excedente o
prdida de caja), el dficit o excedente de caja es el que me muestra el resultado de los ingresos y de los
gastos efectivamente pagados, movimiento de efectivo, cmo fue su gestin en el manejo de la plata; en
cambio el estado de resultados me dice cmo fue su gestin administrativa, si usted es administrador bueno o
malo y cmo le va en el desarrollo de la actividad de la empresa; si usted tiene una misin, desarrllela,
adminstrela, cualquier tipo de empresa y con base en eso yo, contador, me fijo s de acuerdo a la misin, si
de acuerdo a lo que tengo como misin de entidad y hacia la visin que me proyecto, me estoy gastando la
plata hacia all y estoy recibiendo ingresos por el servicio que estoy diciendo que presto a la comunidad. O
sea que es una cosa directa con la misin y con la operacin del sistema. (Folios 1008 y 1009 del cuaderno
4 del Tribunal de Arbitramento)
45
contractual adicional, hubiera desconocido flagrantemente la verdadera

intencin de las partes en dicho contrato.
No es arbitrario ni irrazonable sostener, como en efecto lo hicieron los
rbitros, que al existir tan poca claridad respecto de cul de los dos rubros
contables era el que se deba reconocer, se tuviera que acudir a la historia y
praxis contractual, la cual sugera que aquellas en realidad se refirieron a un
dficit de caja. Cosa distinta hubiera sido si, existiendo absoluta certeza en el
texto de que el compromiso contractual radicaba en el pago de las prdidas
operativas no imputables a la gestin del operador, entendidas a la luz de lo
dispuesto en las normas contables, el Tribunal de Arbitramento hubiera
concluido que los contratantes quisieron reconocer un dficit de caja.
La poca claridad de la clusula objeto del debate arbitral no dej otra
alternativa a la autoridad judicial accionada que acudir a las pruebas obrantes
en el plenario para esclarecer cul era el concepto realmente pactado. Para
ello, los rbitros dieron crdito a los testimonios recepcionados durante el
proceso, para entender que el concepto de prdidas operativas, segn la real
intencin de las partes, corresponda verdaderamente a un dficit de caja, el
cual deba establecerse a travs de operaciones efectivas de esa estirpe.52
Asimismo, los rbitros observaron que, desde el proceso de licitacin que
culmin en el contrato objeto de la controversia, el pliego de condiciones y la
propuesta econmica y financiera del a la postre contratista, hablaban de
flujos de caja, lo cual sugera que lo que se pretendi reconocer fue
justamente ese desbalance entre los egresos e ingresos que reportara la caja del
sistema de acueducto.
Ahora bien, como oportunamente lo adujo el Tribunal de Arbitramento, el
Decreto 2649 de 1993 y las Resoluciones 1416 y 1417 de 1997 y 6572 de la
Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios, nada dicen sobre el
imperativo de calcular las denominadas prdidas operativas a la luz del
sistema de contabilidad de causacin. Por el contrario, dicha normativa se
limita a establecer que las empresas prestadoras de servicios pblicos deben
52 El seor Jorge Alberto Crdenas Rodrguez, auditor externo del sistema de acueducto, declar lo siguiente:
Como es de su conocimiento los procedimientos para llegar a las prdidas operativas, ya estaban
preestablecidas en la primera reunin efectuada con la contadora Beatriz Helena Restrepo y con la seora
Doris Posada, donde se defini que sera sobre operaciones efectivas de caja, lo cual haba sido
corroborado con el trabajo realizado por el seor Oscar Rincn funcionario de la Unidad del Agua
(Subrayado fuera de texto)
En igual sentido, el seor Jorge Alberto Uribe Velsquez, gerente general de Acuantioquia, realiz la siguiente
afirmacin:
En la esencia lo que qued fue esto, era que eran unos contratos a quince aos donde el gobierno,
Acuantioquia y el gobierno departamental se comprometan a hacer las inversiones, y como ellos eran
conscientes (nunca se discuti que haban unos dficit operacionales) nos reconoceran los dficit
operacionales hasta que se hicieran esas inversiones y los resultados se vieran, y se pudiese conectar la
gente. (Subrayado fuera de texto)
46
llevar su contabilidad, con el fin de presentar la informacin a terceros, de

conformidad con dicho sistema.53
As, no fue caprichosa la distincin que realiz el Tribunal de Arbitramento
entre el imperativo legal de llevar la contabilidad de un ente econmico
conforme al sistema de causacin, y la necesidad de emplear dicho sistema
para calcular el monto de un rubro al cual las partes le dieron el nombre de
prdidas operativas y dficit simultneamente.
6.2.6. En ese sentido, no puede endilgarse la existencia de una va de hecho
por defecto sustantivo en el laudo arbitral por haber dejado de aplicar el
Decreto 2649 de 1993 y dems normas contables vigentes, con el fin de
interpretar la expresin prdidas operativas contenida en la clusula quinta
del contrato ya que (i) el texto mismo de la disposicin contractual no era
unvoco en sealar que el operador deba reconocer prdidas operativas, en
el sentido que se han entendido por la ciencia contable; (ii) al existir
incertidumbre sobre la naturaleza del rubro que se pretendi pactar, el Tribunal
de Arbitramento indag la historia y ejecucin prctica del acuerdo y encontr
que aquellas en realidad buscaron reconocer el dficit que existiera en el
sistema de recaudo del acueducto.
En consecuencia, y con independencia que la Corte Constitucional avale la
anterior interpretacin de dicha clusula, no se encuentra un actuar
desbordado de los cauces racionales en las consideraciones del Tribunal de
Arbitramento, por lo cual se descarta la existencia de una va de hecho por
defecto sustantivo.
6.3. Examen de la presunta va de hecho por defecto fctico.
6.3.1. El Municipio de Turbo acusa al Tribunal de Arbitramento de haber
incurrido en una va de hecho por defecto fctico, al haber: (i) realizado una
interpretacin contraevidente de las pruebas a su disposicin y de esa forma
haber concluido, a partir de los dictmenes periciales obrantes en el
expediente, que la contabilidad del sistema de acueducto del Municipio de
Turbo era confiable y poda usarse para condenar a la parte accionante al pago
de las prdidas operativas no imputables a la gestin del operador; y (ii)
haber dejado de apreciar injustificadamente algunas pruebas que sealaban la
falta de confiabilidad de la contabilidad del sistema de acueducto.
De una parte, manifiesta que el Tribunal de Arbitramento omiti realizar una
interpretacin sistemtica e integral de las pruebas del plenario y en especial
de la prueba pericial decretada con el fin de establecer el monto de las
prdidas operativas. A su juicio, la perita que elabor dicho elemento de
53 El artculo 48 del Decreto 2649 de 1993 establece la obligatoriedad de la contabilidad de causacin o por
acumulacin para las personas jurdicas de la siguiente forma: Los hechos econmicos deben ser
reconocidos en el perodo en el cual se realicen y no solamente cuando sea recibido o pagado el efectivo o su
equivalente.
47
conviccin, luego de examinar la contabilidad del sistema, las auditoras

financieras allegadas por la parte convocante y dems documentos contables
aportados al expediente arbitral, lleg a la conclusin de que la contabilidad
del sistema de acueducto no era confiable y en consecuencia no era posible
usarla para calcular el monto de las prdidas operativas. No obstante
aquello, refiere que los rbitros desatendieron flagrantemente tal
consideracin, dndole carcter de plena prueba a los asientos contables del
sistema de acueducto y conden al municipio al pago de un rubro que carece
absolutamente de sustento probatorio.
Por otro lado, aduce que el Tribunal de Arbitramento
injustificadamente la valoracin de las siguientes pruebas:
omiti
Levantamiento contable (Folios 36 a 144 del cuaderno 2 de primera

instancia)
- Las glosas y observaciones de las auditoras financieras (Cuadernos 8
y 9 del expediente del Tribunal de Arbitramento)
- Los procesos de responsabilidad fiscal de Conhydra S.A. ESP (Folios
377 a 479 del cuaderno 2 del expediente del Tribunal de Arbitramento)
-
Agrega que los referidos elementos de conviccin daban cuenta de la

negligencia de Conhydra S.A. ESP en la ejecucin del contrato y en llevar su
contabilidad conforme a las normas legales, lo cual se tradujo, a juicio del
demandante, en la imposibilidad de determinar las prdidas operativas no
imputables a su gestin.
6.3.2. La Sala recuerda que la jurisprudencia constitucional ha sostenido de
manera reiterada que para la configuracin de una va de hecho por defecto
fctico por defectuosa valoracin probatoria se requiere que el anlisis de los
elementos de conviccin obrantes en el expediente haya sido manifiestamente
arbitrario.54
Para este Tribunal, no basta con que se alegue que el conjunto de las pruebas
pudieron haber sido valoradas de una forma diferente, sino que es
indispensable que se demuestre que la interpretacin realizada por el fallador
adolece de un error que sea ostensible, flagrante y manifiesto, y el mismo
debe tener una incidencia directa en la decisin, pues el juez de tutela no
puede convertirse en una instancia revisora de la actividad de evaluacin
probatoria del juez que ordinariamente conoce de un asunto, segn las reglas
generales de competencia55 La necesidad que el defecto fctico trascienda
ms all de la diferencia de criterios en la interpretacin de las pruebas estriba
en el hecho que las autoridades judiciales gozan, en virtud de la regla de la
sana crtica (Art. 187 CPC) y los principios de autonoma e independencia
judicial (Art. 230 Const.), de un razonable margen para valorar el material
54 Sentencias T-033 de 2010, T-537 de 2009, T-1065 de 2006, entre otras.
55 Sentencias T-604 de 2009, T-1100 de 2008, T-458 de 2007 y T-442 de 1994, entre otras.
48
probatorio en el cual debe fundar su decisin y formar libremente su

conviccin.56
6.3.3. En esencia, la censura formulada por el Municipio de Turbo se refiere a
la supuesta valoracin manifiestamente defectuosa de las pruebas
practicadas durante el trmite arbitral, de las cuales se vali el Tribunal de
Arbitramento para condenarlo al pago de las prdidas operativas no
imputables a la gestin del operador.
Para examinar la configuracin de este defecto la Sala considera pertinente
primero remembrar el debate probatorio surtido a lo largo del trmite arbitral y
las conclusiones a las cuales lleg el Tribunal de Arbitramento accionado.
- Conhydra S.A. ESP solicit que se decretara la prctica de una prueba
pericial, con el objeto de determinar el estado del sistema de contabilidad del

Municipio de Turbo y la confiabilidad de las auditoras financieras
presentadas por la primera, como fundamento para el clculo de las prdidas
operativas no imputables a la gestin del operador.
- El Tribunal de Arbitramento, mediante Auto del diez (10) de julio de dos
mil siete (2007), decret la prctica de dicha prueba.

- La perita rindi su experticia el diez (10) de agosto de dos mil siete (2007)
y puso de presente la existencia de serias irregularidades en la contabilidad del

sistema de acueducto que hacan imposible el clculo de las prdidas
operativas, al conceptuar lo siguiente:
Verificadas las auditorias financieras y de gestin y resultados
puedo opinar que contienen un anlisis vlido y que las cifras
con las que fueron elaboradas son ciertas, pues son extradas
de la contabilidad del sistema y soportes contables, excepto
porque se tiene en cuenta auditora financiera, el clculo de la
retribucin que no ha representado un movimiento de caja.
Es de anotar que la determinacin de las prdidas no
imputables a la gestin del operador, no es posible certificarlas:
por la cantidad de glosas y observaciones realizadas por los
auditores y adicionalmente porque no es materia de la perito
(sic) contable evaluar s son imputables o no a la gestin del
operador.
56 Sentencias T-249 de 2009.
49
Adems, debe concretarse cul es el sistema para determinar

las prdidas operativas, s el sistema de caja o causacin.
Despus de analizar el manejo contable efectuado por el
operador, considero que la contabilidad no refleja la situacin
real del sistema por no manejarse el sistema de causacin en su
totalidad; la mayora de las glosas no han sido descontadas de la
contabilidad; se presentan ingresos negativos por ajustes, los
ingresos se contabilizan por el valor neto (ingresos menos
devoluciones y descuentos); se omite el manejo de las cuentas
de orden para la cartera provisionada e inversiones; se efectan
registros contables que no son tcnicos, no se efectu el corte
La contabilidad permite identificar, medir, clasificar, registrar,
interpretar, analizar, evaluar e informar las operaciones de un
ente econmico en forma clara, completa y fidedigna; bajo estos
parmetros se puede conocer la realidad econmica o situacin
real financiera de una entidad.
Como perito (sic) contable no puedo dictaminar si las prdidas
son imputables o no a la gestin del operador.
En general puedo certificar que la contabilidad del Sistema de
Turbo es llevada de acuerdo con las normas tcnicas contables,
excepto por:
o Existen deficiencias en el manejo de causacin en vista de
que la retribucin, suma que es representativa no se causa

mes a mes y el pasivo con Acuantioquia.
o Los ingresos son contabilizados por el valor neto, por lo
tanto no se maneja la cuenta de devoluciones y
descuentos.
o Las cuentas de orden por la cartera dada de baja e
inversiones, no se contabilizan de acuerdo con lo
establecido en el PUC de servicios pblicos.
o No se clasifica como activo no corriente la cartera morosa.
50
o El registro no ortodoxo de la cartera dada de baja a
diciembre 31 de 2002.
o El no registrar el valor de las glosas efectuadas por los
auditores. (Subrayado fuera de texto)
- Inconformes con las conclusiones consignadas en dicha prueba, ambas
partes solicitaron la aclaracin y complementacin del dictamen. La experta

present respuesta a dichas solicitudes mediante escrito del veintinueve (29)
de septiembre de dos mil siete (2007). En aquella oportunidad, la perita
corrobor los anteriores hallazgos respecto de la falta de confiabilidad de la
contabilidad del sistema de acueducto como fundamento para la
determinacin de las prdidas operativas, al responder lo siguiente:
2.17. Luego de hacer las respectivas y complementaciones que
individualmente en esta solicitud se hacen sobre glosas, ingresos
negativos, cuentas de orden, corte contable con Acuantioquia, se servir
en consecuencia hacer la respectiva aclaracin sobre la conclusin
inicial que detalla en el inicio de la respuesta a la pregunta 2.7 del
dictamen pericial (pgina 23 del dictamen).
El hecho de que algunos registros no tcnicos no afecten el resultado
final de las operaciones del sistema, no son justificacin para decir que
la contabilidad se lleva en debida forma. (Subrayado fuera de texto)
Ahora bien, contino opinando que la contabilidad del sistema no

refleja la situacin real financiera por los siguientes motivos:
La no causacin de la retribucin. Se muestra un menor valor en los
pasivos y los gastos no reflejan la situacin real.
La no contabilizacin del pasivo con Acuantioquia crea una
incertidumbre ya que se pueden haber dejado de registrar costos y
gastos o los ingresos pueden estar disminuidos.
En informes de auditora se manifiesta que se ha dejado de facturar
valores significativos.
Existen igualmente en los informes de auditora observaciones sobre
algunos traslados de dinero cuyo soporte no est a satisfaccin de la
auditora. (Subrayado fuera de texto)
Seguidamente, la perita hizo un estimativo del monto de las prdidas

operativas, advirtiendo tajantemente su carcter meramente ilustrativo y
enfatizando que, debido a las irregularidades previamente reseadas, no poda
asegurar que el resultado fuera confiable, al expresar:
He determinado los dficit tanto por el sistema de causacin,
como por el de caja pues considero que slo al Honorable
51
Tribunal corresponde definir el sistema para su determinacin de

acuerdo con el contrato celebrado.
Las cifras finales que resultan en cada operacin de caja y
causacin, son el reflejo de la informacin extractada de las
auditoras financieras y contabilidad del operador, por lo tanto y
debido a tantos interrogantes no resueltos (ingresos por facturar,
gastos no inherentes al sistema, etc) no puedo asegurar que
stos resultados sean confiables.
Esta ltima afirmacin inclusive se encuentra plasmada por los
auditores al quedar pendientes tantos interrogantes. (Subrayado
fuera de texto)
- Posteriormente, el Municipio de Turbo censur por error grave el dictamen
pericial y su correspondiente escrito de aclaraciones y complementaciones,

por considerar que los hallazgos de la perita no se compadecan con las
conclusiones a las cuales haba llegado. Especficamente, la entidad
reclamante adujo que era manifiestamente ilgico que la auxiliar de la justicia
hubiera encontrado que (i) la contabilidad del sistema de acueducto del
Municipio de Turbo careca de confiabilidad, (ii) era imposible determinar el
monto de las prdidas operativas y, aun as, (iii) las hubiera calculado.
- Con el fin de obtener elementos de juicio para resolver la objecin por error
grave, el Tribunal de Arbitramento decret la prctica de otro dictamen

pericial, el cual fue rendido el diecinueve (19) de noviembre de dos mil siete
(2007). All, el auxiliar de la justicia sostuvo que, no obstante las
inconsistencias advertidas en la contabilidad del sistema de acueducto, aquella
se llevaba conforme a las reglas y principios contables y, en consecuencia,
poda usarse para calcular las prdidas operativas no imputables a la gestin
del operador. Sostuvo al respecto:
De otro lado, en el escrito de objeciones por parte del convocado
se hace nfasis en el aspecto cualitativo de la contabilidad y se
afirma que esta carece de bases confiables, la contabilidad de un
ente puede tener salvamento respecto de ciertas cuentas, ya sean
estas de balance o de resultado y an as seguir siendo confiable,
la condicin para esto es que se conserven los principios y
normas de contabilidad vigentes, y que aquellas cuentas que son
objeto de cuestionamiento, no afecten en forma significativa la
realidad econmica de la empresa, este riesgo disminuye si
dichos factores de desperfecto estn identificados y valorados,
52
estando as el usuario en capacidad de establecer la realidad

econmica del ente. Por estas razones, no todos los errores,
omisiones o desaciertos contables, vician la validez de la
contabilidad como prueba; en este punto fue reiterada la perito
(sic) en asegurar que la contabilidad cumpla con las normas y
principios de contabilidad generalmente aceptados en Colombia, y
en consecuencia, dio valor probatorio a la misma teniendo en
cuenta las salvedades descritas en su informe y las cuales tuvo
en cuenta para la valoracin, los informes de auditora tampoco
desvaloran la contabilidad, aunque glosen ciertas partidas que
consideran pertinente que sean objeto de discusin entre las
partes. (Subrayado fuera de texto)
As, a pesar que el segundo dictamen pericial precis en trminos generales y
abstractos los criterios para determinar la confiabilidad de un determinado
sistema contable, no realiz pronunciamiento alguno sobre el carcter
estimativo del clculo de las prdidas operativas realizado en la primera
experticia.
- Insatisfecho con los resultados de la peritacin, el Municipio de Turbo
solicit la aclaracin y complementacin del dictamen, lo cual fue resuelto en

audiencia del cinco (5) de diciembre del dos mil siete (2007).
- En el laudo reprochado, el Tribunal de Arbitramento resolvi la objecin
por error grave de manera desfavorable a los intereses del Municipio de

Turbo, luego de encontrar que las irregularidades aducidas carecan de la
suficiente magnitud para hacerla irrazonable y contraria a la realidad:
De otro lado, en el escrito de objeciones por parte del convocado se
hace nfasis en el aspecto cualitativo de la contabilidad y se afirma que
esta carece de bases confiables, la contabilidad de un ente puede tener
salvamento respecto de ciertas cuentas, ya sean estas de balance o
resultado y an as seguir siendo confiable, la condicin para esto es
que se conserven los principios y normas de contabilidad vigentes, y
que aquellas cuentas que son objeto de cuestionamiento, no afecten en
forma significativa la realidad econmica de la empresa, este riesgo
disminuye si dichos factores de desperfecto estn identificados y
valorados, estando as el usuario en capacidad de establecer la
realidad econmica del ente. Por estas razones, no todos los errores,
omisiones o desaciertos contables, vician la validez de la contabilidad
como prueba; en este punto fue reiterada la perito (sic) en asegurar
que la contabilidad cumpla con las normas y principios de
contabilidad generalmente aceptados en Colombia, y en consecuencia,
dio valor probatorio a la misma teniendo en cuenta las salvedades
53
descritas en su informe y las cuales tuvo en cuenta para la valoracin,

los informes de auditora tampoco desvaloran la contabilidad, aunque
glosen ciertas partidas que consideran pertinente que sean objeto de
discusin entre las partes. () (Folios 1440 a 1441 del cuaderno No.
4) (Subrayado fuera de texto)
No se configura, entonces, un error grave que descalifique las
conclusiones del trabajo pericial, razn por la cual el mismo ser
apreciado por el Tribunal.
- Luego de haberle conferido plenos efectos a las pericias practicadas durante
el transcurso del proceso, el Tribunal de Arbitramento se ocup de determinar

el monto de las prdidas operativas no imputables a la gestin del operador.
Para ello se vali del anexo 1.1. de la aclaracin al primer dictamen pericial, el
cual estimaba dicho rubro en la suma de $1.496.578.933. En palabras de los
rbitros:
Puede verse en el anexo 1.1. de la aclaracin al primer dictamen de
la perito (sic), que las prdidas operativas sufridas por Conhydra S.A.
ESP, entre los aos 2000 y 2007 ascienden, debidamente actualizadas a
junio de 2007, a la suma de $1.496.578.933. Esta cantidad no fue
discutida y por ende ser considerada por el Tribunal como cierta para
su decisin.
Empero, resulta jurdico, para que el pago sea completo, que el valor
indicado sea nuevamente actualizado a la fecha del laudo. Procede por
tanto el Tribunal a su actualizacin al tiempo del fallo. En tales
condiciones, la actualizacin equivale a $182.959.409, para un total de
$1.679.529.342.
A la anterior suma debe restrsele el valor de las glosas determinadas
en el anexo 1.2. de la aclaracin del primer dictamen pericial,
actualizadas hasta junio de 2007 en $48.990.190. Este valor debe
actualizarse a la fecha del laudo: la actualizacin equivale a
$5.986.113.
Total de las glosas actualizadas $54.976.303.
En consecuencia, el monto final de las prdidas operativas deducidas
de las glosas es de $1.624.553.039. (Subrayado fuera de texto)
6.3.5. Visto lo anterior, la Sala encuentra que el Tribunal de Arbitramento
Municipio de Turbo y Aguas de Urab S.A. ESP incurri en una va de hecho
por defecto probatorio, ya que realiz una interpretacin irrazonable y
ostensiblemente equivocada de las pruebas obrantes en el expediente y en
especial de los dictmenes periciales practicados durante el trmite arbitral,
54
porque dedujo de aquellos, sin que fuera objetivamente posible hacerlo, el

monto de la obligacin de pagar las prdidas operativas no imputables a la
gestin del operador.
La Corte observa que la va de hecho por defecto fctico se estructur a partir
de diversas consideraciones del Tribunal de Arbitramento, que lo llevaron a
extraer del plenario una conclusin probatoria ajena a la realidad de la
controversia. En efecto, los rbitros: (i) ignoraron el carcter inequvoco de las
conclusiones del primer dictamen pericial en cuanto a la falta de confiabilidad
de la contabilidad del sistema como fundamento para el clculo de las
prdidas operativas; (ii) fundamentaron su decisin nica y exclusivamente en
el anexo 1.1. de la aclaracin del primer dictamen pericial, a pesar de que
aquel sealaba de manera textual que las cifras all consignadas no podan
tenerse como confiables; (iii) inadvirtieron que los cuestionamientos
realizados a dicha prueba en lo relativo al carcter impreciso de la estimacin
de las prdidas nunca fueron abordados, ni siquiera tangencialmente, por la
pericia decretada para resolver la objecin por error grave planteada y (iv) no
consideraron aquellas otras pruebas que corroboraban la falta de confiabilidad
del sistema de acueducto. A continuacin, la Sala explicar cada uno de dichos
yerros.
(i) El Tribunal de Arbitramento desconoci el carcter inequvoco de las
conclusiones del primer dictamen pericial en cuanto a la falta de

confiabilidad de la contabilidad del sistema.
La Sala observa que el dictamen pericial del diez (10) de agosto de dos mil
siete (2007), prueba tcnica especficamente decretada con el fin de
cuantificar el monto de las prdidas operativas, no dejaba duda respecto de la
existencia de serias irregularidades en la contabilidad del sistema de
acueducto, que no hacan posible el clculo de las prdidas operativas
objeto del debate arbitral. Sobre el particular, la experticia seal
expresamente lo siguiente:
Verificadas las auditorias financieras y de gestin y resultados
puedo opinar que contienen un anlisis vlido y que las cifras con
las que fueron elaboradas son ciertas, pues son extradas de la
contabilidad del sistema y soportes contables, excepto porque se
tiene en cuenta auditora financiera, el clculo de la retribucin
que no ha representado un movimiento de caja.
Es de anotar que la determinacin de las prdidas no imputables
a la gestin del operador, no es posible certificarlas: por la
cantidad de glosas y observaciones realizadas por los auditores y
55
adicionalmente porque no es materia de la perito (sic) contable

evaluar s son imputables o no a la gestin del operador.
Adems, debe concretarse cul es el sistema para determinar las
prdidas operativas, s el sistema de caja o causacin.
2.7 Con todo lo anterior dir si la contabilidad de Conhydra refleja
la situacin real financiera del sistema.
Despus de analizar el manejo contable efectuado por el
operador, considero que la contabilidad no refleja la situacin real
del sistema por no manejarse el sistema de causacin en su
totalidad; la mayora de las glosas no han sido descontadas de la
contabilidad; se presentan ingresos negativos por ajustes, los
ingresos se contabilizan por el valor neto (ingresos menos
devoluciones y descuentos); se omite el manejo de las cuentas de
orden para la cartera provisionada e inversiones; se efectan
registros contables que no son tcnicos, no se efectu el corte
La contabilidad permite identificar, medir, clasificar, registrar,
interpretar, analizar, evaluar e informar las operaciones de un ente
econmico en forma clara, completa y fidedigna; bajo estos
parmetros se puede conocer la realidad econmica o situacin
real financiera de una entidad.
4. Verifique que la contabilidad del sistema de Turbo se lleve de
acuerdo a las normas contables.
En general puedo certificar que la contabilidad del Sistema de
Turbo es llevada de acuerdo con las normas tcnicas contables,
excepto por:
o Existen deficiencias en el manejo de causacin en vista de
que la retribucin, suma que es representativa no se causa

mes a mes y el pasivo con Acuantioquia.
56
o Los ingresos son contabilizados por el valor neto, por lo
o
o
o
tanto no se maneja la cuenta de devoluciones y

descuentos.
Las cuentas de orden por la cartera dada de baja e
inversiones, no se contabilizan de acuerdo con lo
establecido en el PUC de servicios pblicos.
No se clasifica como activo no corriente la cartera morosa.
El registro no ortodoxo de la cartera dada de baja a
diciembre 31 de 2002.
El no registrar el valor de las glosas efectuadas por los
auditores.57 (Subrayado fuera de texto)
Como se observa, la auxiliar de la justicia explic que la contabilidad tiene

como fin la identificacin, medicin, clasificacin, registro, interpretacin,
anlisis y evaluacin de las operaciones de un ente econmico en forma clara,
completa y fidedigna, y constat que la del sistema de acueducto del
Municipio de Turbo, en razn de sus inconsistencias, no serva para tal fin.
As las cosas, no resultaba coherente que ante dicho hallazgo, el Tribunal de
Arbitramento se haya fundamentado en ella para condenar a la entidad
demandada al pago de las pluricitadas prdidas operativas, teniendo en cuenta
que cualquier cifra que se extrajera de ella resultara, como expresamente
asegur la perita en su encargo, ajena a la realidad de dicho ente econmico.
(ii) El Tribunal de Arbitramento realiz una apreciacin descontextualizada y
aislada de la prueba que sirvi como fundamento para la condena.

El Tribunal de Arbitramento fundament su decisin de condenar al Municipio
de Turbo en la respuesta de la perita en relacin al quantum del rubro objeto
de la controversia, que qued consignada en el anexo 1.1. del escrito de
aclaracin y complementacin del primer dictamen pericial. Si bien dicha
prueba contena una estimacin aritmtica de dicho concepto, tambin
sealaba de manera clara y enftica que las cifras obtenidas no podan
entenderse como confiables, en razn a las mltiples inconsistencias que
padeca la contabilidad del sistema. Sobre el particular, la perita seal lo
siguiente:
He determinado los dficit tanto por el sistema de causacin,
como por el de caja pues considero que slo al Honorable
Tribunal corresponde definir el sistema para su determinacin de
acuerdo con el contrato celebrado.
57 Folios 163 a 168; 190 del cuaderno 2 de primera instancia.
57
Las cifras finales que resultan en cada operacin de caja y

causacin, son el reflejo de la informacin extractada de las
auditoras financieras y contabilidad del operador, por lo tanto y
debido a tantos interrogantes no resueltos (ingresos por facturar,
gastos no inherentes al sistema, etc) no puedo asegurar que
stos resultados sean confiables.
Esta ltima afirmacin inclusive se encuentra plasmada por los
auditores al quedar pendientes tantos interrogantes. 58
Ms adelante, la perita se sostuvo en su afirmacin inicial relativa a la falta de
confiabilidad de los asientos contables del sistema de acueducto al expresar
que:
El hecho de que algunos registros no tcnicos no afecten el resultado
final de las operaciones del sistema, no son justificacin para decir que
la contabilidad se lleva en debida forma.
Ahora bien, contino opinando que la contabilidad del sistema no
refleja la situacin real financiera por los siguientes motivos:
La no causacin de la retribucin. Se muestra un menor valor en los
pasivos y los gastos no reflejan la situacin real.
- La no contabilizacin del pasivo con Acuantioquia crea una
incertidumbre ya que se pueden haber dejado de registrar costos y
gastos o los ingresos pueden estar disminuidos.
- En informes de auditora se manifiesta que se ha dejado de facturar
valores significativos.
- Existen igualmente en los informes de auditora observaciones sobre
algunos traslados de dinero cuyo soporte no est a satisfaccin de la
auditora.59 (Subrayado fuera de texto)
-
Visto lo anterior, la Corte considera que el Tribunal de Arbitramento realiz

una apreciacin manifiestamente aislada y descontextualizada de dicha
experticia, que pugna de manera flagrante con el deber de valoracin integral
de las pruebas contemplado en el artculo 187 del Cdigo de Procedimiento
Civil, al tomar como ciertas las cifras estimadas en dicha aclaracin y
complementacin al dictamen pericial. En efecto, resulta contrario a cualquier
mnimo de razonabilidad jurdica darle plenos efectos a las cifras calculadas
por la perita, siendo que el mismo experticio sealaba de manera frontal que
tales montos eran apenas estimativos, y por ello no podan tenerse como
fundamento para condenar al Municipio de Turbo al pago de dicho rubro.
58 Folio 282 del cuaderno 2 de primera instancia.
59 Folios 310 y 311 del cuaderno 2 de primera instancia.
58
Este Tribunal reprocha que los rbitros hayan tomado tales valores como
monto real de las prdidas operativas, por considerar que esas sumas no
haban sido discutidas, muy a pesar de que dicho asunto haba sido justamente
uno de los puntos ms debatidos a lo largo del trmite arbitral. La importancia
de tal circunstancia impona que el Tribunal de Arbitramento, por lo menos,
pusiera fin al manto de duda que los dems elementos probatorios del
expediente introducan y en consecuencia se pronunciara sobre el mrito que
tenan las otras pruebas. En opinin de esta Corte, el papel central que jugaba
la acreditacin de la suma de las prdidas operativas no permita que los
rbitros se fundamentaran en una sola prueba que, de por s, sealaba el
carcter incierto y meramente estimativo de las cifras all contenidas.
Adicionalmente, debe recordarse que el anexo 1.1. hace parte de la aclaracin
al primer dictamen pericial practicado en el trmite arbitral, el cual sealaba, a
manera de conclusin, que la contabilidad no refleja la situacin real del
sistema.60 As las cosas, la estimacin de las prdidas operativas realizadas
en esa oportunidad deba leerse necesariamente a la luz de dicha conclusin,
por lo cual no poda tomarse ciegamente como el monto de la obligacin
judicialmente discutida.
(iii) La prueba que se practic para cuestionar los hallazgos del primer
dictamen pericial en relacin con el monto de las prdidas no resolvi los

reproches.
La prueba practicada con el fin de establecer el monto de las prdidas
operativas fue objeto de un agitado debate al interior del trmite arbitral. En
efecto, las partes cuestionaron varios de los hallazgos del primer dictamen
pericial y por ello solicitaron su aclaracin y complementacin.
Posteriormente, el Municipio de Turbo lo objet por error grave, por
considerar que incurra en una contradiccin insalvable al sealar que no era
posible establecer el valor de las prdidas operativas y al mismo tiempo, las
hubiera calculado61. Fundamentado en las conclusiones del segundo dictamen,
el Tribunal resolvi la objecin de manera desfavorable a los intereses de la
parte accionante, lo cual lo habilit para valorar conjuntamente ambos
peritajes y as tomar como fundamento el anexo 1.1. para condenar al pago de
las prdidas operativas.
No obstante lo anterior, la Sala observa que el segundo dictamen guard
absoluto silencio en lo relativo a la estimacin de las prdidas operativas
realizada en la primera experticia. En realidad, la segunda peritacin se limit
a sealar que no toda contabilidad, por la sola circunstancia de padecer de
algunas inconsistencias, poda considerarse como no confiable, al conceptuar
que:

61 Folios 737 a 767 del cuaderno 3 de primera instancia.
59
De otro lado, en el escrito de objeciones por parte del convocado

se hace nfasis en el aspecto cualitativo de la contabilidad y se
afirma que esta carece de bases confiables, la contabilidad de un
ente puede tener salvamento respecto de ciertas cuentas, ya sean
estas de balance o de resultado y aun as seguir siendo confiable,
la condicin para esto es que se conserven los principios y
normas de contabilidad vigentes, y que aquellas cuentas que son
objeto de cuestionamiento, no afecten en forma significativa la
realidad econmica de la empresa, este riesgo disminuye si
dichos factores de desperfecto estn identificados y valorados,
estando as el usuario en capacidad de establecer la realidad
econmica del ente. Por estas razones, no todos los errores,
omisiones o desaciertos contables, vician la validez de la
contabilidad como prueba; en este punto fue reiterada la perito
(sic) en asegurar que la contabilidad cumpla con las normas y
principios de contabilidad generalmente aceptados en Colombia, y
en consecuencia, dio valor probatorio a la misma teniendo en
cuenta las salvedades descritas en su informe y las cuales tuvo
en cuenta para la valoracin, los informes de auditora tampoco
desvaloran la contabilidad, aunque glosen ciertas partidas que
consideran pertinente que sean objeto de discusin entre las
partes.62 (Subrayado fuera de texto)
El artculo 241 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que, a menos de
que prospere la objecin por error grave, los dictmenes periciales debern ser
apreciados conjuntamente. As las cosas, ante el fracaso de la objecin por
error grave y la ausencia de pronunciamiento expreso respecto de la exactitud
y confiabilidad del monto calculado en el anexo 1.1., el segundo dictamen
pericial dejaba inclume la conclusin alcanzada en la primera experticia en lo
relativo al monto de las prdidas operativas. Por ello, la cifra estimada en el
primer dictamen deba seguirse leyendo en los mismos trminos y bajo las
mismas advertencias que hizo la perita en aquella oportunidad, es decir, sin
asegurar que stos resultados sean confiables.63
En consecuencia, el Tribunal de Arbitramento incurri en un error apreciativo
protuberante, ya que sustent la naturaleza presuntamente cierta y precisa de
la obligacin contractualmente debida a partir de un elemento probatorio que
nada deca sobre dicho asunto. Para la Corte, si bien el segundo dictamen
poda servir como fundamento para desestimar la objecin grave formulada
por el Municipio de Turbo, no resultaba adecuado para derivar de l un
60
carcter cierto y confiable de las cifras obtenidas en la primera de las

experticias, ya que el auxiliar de la justicia encomendado para la elaboracin
de la prueba no se pronunci sobre dicha circunstancia.
(iv) El Tribunal de Arbitramento dej de valorar pruebas que apuntaban
inequvocamente a la falta de confiabilidad de la contabilidad del sistema de

acueducto.
Aunado a los anteriores yerros, el Tribunal de Arbitramento inobserv varias
pruebas que coincidan con los hallazgos de los dictmenes periciales y que,
en consecuencia, corroboraban la falta de confiabilidad de la contabilidad del
sistema de acueducto como base para determinar las prdidas operativas.
Por ejemplo, y aun a pesar de que su alcance probatorio estaba limitado a lo
ocurrido entre los aos 2000 a 2003, la prueba denominada levantamiento
contable arrojaba an ms interrogantes respecto de s era razonablemente
posible usar la contabilidad del sistema de acueducto del Municipio de Turbo
para cuantificar las prdidas operativas. En efecto, en dicho trabajo se seal:
Nuestro grupo de trabajo parte de este compromiso formal como
se define desde la licitacin y de la clusula quinta, pargrafo
segundo del contrato, el cual contempla lo siguiente: En caso de
que se presenten prdidas operativas no imputables a la gestin
del operador, Acuantioquia ESP las enjugar dentro de los 10
primeros das del perodo siguiente y.., para establecer
claramente en cada ejercicio discriminado mes a mes, las
prdidas operativas y/o saldos a favor generados, de conformidad
con lo establecido en el contrato de Operacin suscrito entre
Conhydra S.A. ESP y el Municipio de Turbo. No obstante, se debe
tener en cuenta que los resultados correspondern a cifras
estimadas, las cuales estn afectadas por las siguientes razones:
o Los ingresos fueron tomados de los informes llamados por
Conhydra Gerenciales de Facturacin, los cuales

presentan cifras negativas que disminuyen los ingresos
reales.
o Se incluye como ingresos el dficit tarifario, el cual no fue
causado por el operador.
o Los ingresos pueden contener facturacin del anterior
propietario del sistema.
61
o Los ingresos estn afectados por el castigo de la cartera,
o
o
adems la cartera castigada en el ao 2002, incluye

cuentas por cobrar de antes de 1999.
Los egresos pueden contener erogaciones propias del
anterior propietario del sistema.
Los egresos contienen costos y gastos recuperables como
son venta de medidores y materiales, entre otros, los
cuales se desconocen s el operador los ha trasladado y
cobrado al usuario.
Se descontaron los costos y gastos diferentes a los
incluidos por el operador en el plan general de costos de
administracin, operacin y mantenimiento presentado en
su propuesta econmica.
Se descontaron algunos costos y gastos que carecen del
soporte necesario que permita relacionarlo con el objeto
del contrato suscrito entre Conhydra y el propietario del
sistema de acueducto del Municipio de Turbo.
Se incluye como gastos la retribucin que el operador
percibe por operar, administrar y mantener el sistema de
acueducto, gasto no causado por Conhydra. 64 (Subrayado
fuera de texto)
Adicionalmente, la testigo Doris Posada Muoz, quien particip directamente

en la elaboracin de las denominadas auditoras financieras, declar
enfticamente dentro del trmite arbitral la falta de confiabilidad del sistema
de acueducto, al manifestar que:
Preguntado: Por qu no nos indica: entonces la conclusin era cual
y a qu se debe eso? Respuesta: La conclusin es que la contabilidad
que tena Conhydra no serva, no mostraba, no era confiable. Por
qu? Porque si yo estoy prestando un servicio de acueducto para una
poblacin servida que generalmente ha sido la misma, digamos en este
caso seis mil usuarios; si yo estoy prestando ese servicio, no es
razonable que mis ingresos sean negativos. Y por qu razn digo yo
que estaba prestando el servicio? Porque si yo voy a mirar la
contabilidad, se generaron costos. O sea que esto como est es como
decir: yo no prest el servicio, pero si yo voy a la realidad si se
prest el servicio porque se generaron gastos para yo poder
suministrar el agua potable. La metodologa tambin de Conhydra, el
plan de servicios pblicos, todos los prestadores de servicios pblicos
tienen que guiarse por el plan de contabilidad. Ese plan de
62
contabilidad es diseado por la Superintendencia, en armona con el

Plan de la Contadura General de la Nacin y en armona con el
Decreto 2649, que ese decreto es para el sector privado. La
metodologa es muy cambiada, ellos van cambiando ao a ano la
metodologa para registrar sus ingresos, como les dije, en el 2000 y
2001 fue por recaudo, hay algo ms, los ingresos ellos los sacan de una
forma deductiva, dependiendo de la cartera. Ellos tienen que tener, y
tienen, es que Conhydra tiene la infraestructura para determinar qu es
ingreso y qu es cartera. Entonces yo no puedo decir que mis ingresos
dependen del comportamiento de la cartera. Preguntado: Usted deca
que las prdidas operativas no se establecan con los gastos, sino que
se estimaban. Y si se estimaba si eran o no imputables al operador?
Respuesta: No, nosotros no tuvimos ese alcance de verificar si eran
imputables o no al operador.65 (Subrayado fuera de texto)
En igual sentido se orient el testimonio de la seora Claudia Patricia Olarte
Betancur, quien particip en la elaboracin del levantamiento contable 20002003, al asegurar lo siguiente:
Preguntado: Ustedes en su trabajo, en el levantamiento contable
pudieron determinar cules son las prdidas operativas no imputables
a la gestin del operador? Respuesta: Lo que pasa es que cuando
nosotros hicimos el clculo, nosotros empezamos, como les explicaba, a
mirar cules eran inicialmente las prdidas o excedentes operativos, y
nosotros no pudimos llegar a una cifra tan cierta, porque como me
preguntaban ahorita: esa cifra que ustedes calcularon en su matriz
esos son los excedentes o prdidas operativas reales? Como les digo,
los documentos sobre los cuales nosotros trabajbamos y
estudibamos, y esto, de todas maneras para m no son los ms
confiables (no estoy diciendo que ellos digan), para m no son
confiables mejor dicho, no son confiables porque o la base de datos no
me daba, o el comportamiento de las cifras no me daba, o porque
pedamos una explicacin sobre por ejemplo otros conceptos de
facturacin, y me pareca imposible. Preguntado: Disculpe, pero
volvamos a la pregunta: entonces los pudieron determinar, o no?
Respuesta: No, hasta all no llegamos, porque alcanzamos a mirar los
dficits operativos y no, son cifras estimadas, como lo deca ahorita.
Preguntado: Por eso, pero los que no son imputables al operador no
los pudieron determinar? Esa es la pregunta. Respuesta: No seor66
As las cosas, la Sala advierte que, de las pruebas obrantes en el expediente,
no era posible establecer con claridad y certeza a cunto ascendan las
prdidas operativas no imputables a la gestin del operador que suscitaron
la convocatoria del Tribunal de Arbitramento. En realidad, la integralidad del
65 Folio 1057 del cuaderno 4 del Tribunal de Arbitramento.
66 Folios 1024 y 1025 del cuaderno 4 del Tribunal de Arbitramento.
63
acervo probatorio apuntaba a la existencia de mltiples irregularidades,

glosas y observaciones que impedan que la contabilidad del sistema de
acueducto y las auditoras financieras realizadas con base a ella, fueran una
prueba con el alcance probatorio suficiente para determinar la cuanta del
derecho crediticio perseguido por la parte convocante. En este orden de ideas,
al apoyarse en tan solo una prueba, la cual incluso advirti sobre el carcter
inexacto y dudoso de la estimacin de las prdidas, el Tribunal de
Arbitramento incurri en un error de apreciacin probatoria insalvable, ya que
ignor injustificadamente que ese mismo elemento de conviccin, al igual que
la integralidad del plenario, demostraban justamente lo contrario. Ha de
anotarse que el presente yerro apreciativo es evidente y tiene una magnitud
considerable para el sentido de la decisin reprochada, ya que con fundamento
en l se tom la determinacin de condenar al Municipio de Turbo al pago de
las prdidas operativas. En efecto, de haberse valorado el plenario de una
manera sistemtica y armnica, no existe duda que el Tribunal de
Arbitramento hubiera concluido que la contabilidad del sistema de acueducto
no era confiable y, en consecuencia, hubiera dictado un fallo desestimatorio de
las pretensiones de la solicitud de convocatoria.
En ese sentido, la Corte hace suya la apreciacin realizada por la Procuradura
Judicial Administrativa durante el trmite arbitral, segn la cual no exista en
el plenario ningn fundamento serio para derivar la existencia de prdidas
operativas.67
Para la Sala resulta pertinente enfatizar que la presente determinacin no
busca suplantar las competencias conferidas por la Constitucin y la voluntad
expresa de las partes a los miembros del Tribunal de Arbitramento y tampoco
pretende sentar una regla de procedencia general de la accin de tutela frente a
laudos arbitrales. Por el contrario, la decisin de conceder el amparo solicitado
por el Municipio de Turbo obedece a la verificacin de un error de hecho
protuberante y evidente como el descrito en prrafos anteriores.
7. Conclusin.
El anlisis precedente permite concluir que la solicitud de tutela presentada
por el Municipio de Turbo debe concederse, debido a que el laudo arbitral del
trece (13) de febrero de dos mil ocho (2008) del Tribunal de Arbitramento
Municipio de Turbo y Aguas de Urab S.A. ESP constituye una va de hecho
por defecto fctico toda vez que: (i) realiz una valoracin defectuosa del
acervo probatorio, al concluir, de manera contraria a las pruebas obrantes en el
expediente, que la contabilidad del sistema de acueducto era confiable y en
consecuencia poda emplearse para determinar las prdidas operativas no
imputables a la gestin del operador; (ii) tal error probatorio afect de manera
directa el sentido de la decisin, ya que con fundamento en l se adopt la
determinacin de condenar al Municipio de Turbo al pago del rubro
67 Folios 1008 a 1011 del cuaderno 3 de primera instancia.
64
perseguido; y (iii) tal incidencia en el sentido del fallo deriv en el insalvable

quebrantamiento del derecho al debido proceso de la entidad reclamante, toda
vez que el plenario apuntaba inequvocamente a la conclusin diametralmente
opuesta.
En estas condiciones, la Corte revocar la sentencia de segunda instancia que,
confirmando el fallo de primer grado, declar improcedente la solicitud de
amparo. En su lugar, conceder la proteccin del derecho fundamental al
debido proceso de la entidad actora y se dejar sin valor ni efecto alguno el
laudo arbitral del trece (13) de febrero de dos mil ocho (2008).
III. DECISIN
En mrito de lo expuesto, la Sala Quinta de Revisin de la Corte
Constitucional, administrando justicia, en nombre del pueblo y por mandato
de la Constitucin
RESUELVE:
PRIMERO.- LEVANTAR la suspensin de trminos decretada para decidir
el asunto de la referencia.
SEGUNDO.- REVOCAR la sentencia del diecinueve (19) de noviembre de
dos mil nueve (2009) de la Sala Disciplinaria del Consejo Superior de la
Judicatura, por medio de la cual confirm la decisin del cinco (5) de agosto
dos mil nueve (2009) de la Sala Disciplinaria del Consejo Seccional de la
Judicatura Antioquia, que declar improcedente la solicitud de amparo
presentada por el Municipio de Turbo (Antioquia). En su lugar, CONCEDER
la proteccin de su derecho fundamental al debido proceso, vulnerado por el
Conhydra S.A. ESP, el Municipio de Turbo y Aguas de Urab S.A. ESP, a
travs del laudo arbitral del trece (13) de febrero de dos mil ocho (2008).
TERCERO.- Como consecuencia de lo anterior, DEJAR SIN EFECTOS el
laudo arbitral del trece (13) de febrero de dos mil ocho (2008), proferido por
el Tribunal de Arbitramento conformado para dirimir las controversias entre
Conhydra S.A. ESP, el Municipio de Turbo y Aguas de Urab S.A. ESP dentro
del trmite dado a la solicitud de convocatoria formulada por Conhydra S.A.
ESP contra el Municipio de Turbo.
CUARTO.- LBRESE la comunicacin de que trata el artculo 36 del decreto
2591 de 1991, para los efectos all contemplados.
Cpiese, notifquese, comunquese y cmplase.
65
JORGE IVAN PALACIO PALACIO

Magistrado Ponente
NILSON PINILLA PINILLA

Magistrado
JORGE IGNACIO PRETELT CHALJUB

Magistrado
MARTHA VICTORIA SACHICA MENDEZ

Secretaria General
66

Sentencia T-466/11

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1

jurdico vigente carezca de mecanismos para impugnar las apreciaciones

exclusivamente en el anexo 1.1. de la aclaracin del primer dictamen pericial,

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La perita present respuesta a tales solicitudes mediante escrito del

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2. De la providencia cuestionada mediante tutela:

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El Tribunal concluy que el monto de las prdidas operativas no

Afirma que el monto de la condena se extrajo inexplicablemente del

Conocida la decisin del Tribunal de Arbitramento, se solicit la aclaracin,

Inconforme con la decisin arbitral, se present recurso de anulacin ante la

Respecto de la causal 6, correspondiente a haberse fallado en

En lo atinente a la causal 8, relativa a haberse recado el laudo

En lo relativo a la causal 9, relacionada con no haberse

- La Seccin Tercera de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo

De acuerdo con lo expuesto, el accionante considera que el Tribunal de

sentir, reflejaban la falta de confiabilidad de la contabilidad del sistema de

En primer trmino, el actor cuestiona que el panel investido

Concretamente, sostiene que el defecto sustantivo en que incurri el Tribunal

Adicionalmente, refiere que el tribunal ignor injustificadamente el concepto

En segundo lugar, el reclamante seala que el laudo arbitral adolece de un

Refiere que el primer dictamen pericial, ledo de manera sistemtica y en

Igualmente, asevera que la prueba denominada levantamiento contable, las

As las cosas, debido a la presencia de los defectos anteriormente descritos y

3. Contestacin de los rbitros:

cuestionado, lo cual a su juicio resultaba a todas luces desproporcionado e

Hubo salvamento de voto de la posicin mayoritaria de la Sala Disciplinaria

En primer lugar, asegur que su conformidad con la sentencia de anulacin

cuestionar la apreciacin sustantiva y probatoria efectuada por el panel de

Hubo un magistrado que se apart de la decisin adoptada por el juez de

determinar las prdidas operativas no imputables a la gestin del operador

del contrato para la operacin, administracin y

(Folios 1006 a 1036 del cuaderno 4 del Tribunal de Arbitramento).

Constitucin Poltica, el Decreto 2591 de 1991 y las dems disposiciones

Tribunal de Arbitramento desconoci las siguientes normas de carcter