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Impuestos159 Lacontratacion PDF
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La contratacin
estatal frente al IVA
Tal como seala el concepto unificado 1 del 2003, el estatuto tributario prescribe el rgimen de gravamen general conforme al cual todas
las ventas e importaciones de bienes corporales muebles y la prestacin de
servicios se encuentran gravadas, salvo las excepciones taxativamente reseadas.
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Impuestos
orientacin tributaria
Aspectos generales
del IVA en la contratacin
administrativa
Dentro de la dispersa normativa tributaria del IVA relacionada con prestaciones en favor de entidades pblicas es importante resaltar
lo siguiente:
a) Las tasas, peajes y contribuciones que se perciben por el Estado o por las entidades de derecho
pblico, directamente o a travs de concesiones, no estn sometidas al IVA
(D.R. 1372/92, art. 10).
b) En los casos de supresin, fusin, transformacin, cesin de
activos, pasivos y contratos, liquidacin
o modificacin de estructura de entidades u organismos pblicos del orden
nacional, los actos o contratos que deban extenderse u otorgarse con motivo
de tales eventos, se considerarn actos
sin cuanta y no generarn impuestos
ni contribuciones del orden nacional
(L. 633/2000, art. 73).
La doctrina oficial ha precisado que los contratos que tienen por
objeto la prestacin de un servicio a una
entidad u organismo del orden nacional que se encuentre en alguno de esos
procesos, no estn gravados con el IVA.
La exencin no cobija los bienes o servicios que en desarrollo de los mismos
vendan o presten las entidades u organismos del orden nacional que adelantan tales procesos (DIAN, Conc. 25612,
mar. 27/2006).
Impuestos
El IVA en algunos
contratos estatales
Los contratos de construccin y urbanizacin y en general de
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Contratos celebrados
con entidades pblicas
El artculo 78 de la Ley 633
del 2000, precepta que para todos los
efectos en los contratos con entidades
estatales, el IVA ser el vigente en la
fecha de la resolucin o acto de adjudicacin del respectivo contrato. Cuando
esos contratos sean modificados o prorrogados a partir de tal fecha se aplicarn las disposiciones vigentes para
tal momento.
orientacin tributaria
Responsabilidad
de las entidades pblicas
La doctrina de la DIAN ha
dicho que las entidades pblicas tambin pueden ser responsables del IVA
cuando vendan bienes o presten servicios gravados en desarrollo de su objeto social pblico, pudiendo ser tambin mediante contratos o transacciones
soportadas con facturas o documentos
equivalentes (E.T., arts. 615 y ss.).
Responsabilidad
de los consorcios
y uniones temporales
El artculo 66 de la Ley 488
de 1998, precis que los consorcios
y uniones temporales son responsables del IVA cuando en forma directa sean ellos quienes realicen actividades gravadas. El concepto unificado
1 del 2003 seala que cuando esos entes sin personera jurdica no desarrollen en forma directa esas actividades,
el consorcio o unin temporal no es responsable. As mismo, en reciente jurisprudencia, el Consejo de Estado ha precisado que las entidades miembros de
una unin temporal (U.T.) no son responsables del IVA cuando quien se ha
comprometido contractualmente es la
U.T. y, adems, si la integrante es una
sociedad extranjera sin domicilio en el
pas, que conforme al artculo 437-2 es
agente retenedor, no es responsable directa del impuesto(4).
Retencin en la fuente
en el impuesto sobre
las ventas
El artculo 437-2 del estatuto
tributario seala los agentes de retencin por la adquisicin de bienes o prestacin de servicios gravados y el numeral 1 establece que el primer grupo son
entidades estatales.
Con respecto a la retencin,
las entidades estatales sealadas en el
numeral 1 solo practican retencin
cuando compran bienes o reciben servicios gravados de parte de los responsables del rgimen comn diferentes a
los grandes contribuyentes o personas
designadas como agentes retenedores
o cuando adquieran esos bienes o servicios de personas que pertenezcan al
rgimen simplificado. En este ltimo
caso, las entidades estatales asumirn
la retencin del IVA sobre dichas retenciones a la tarifa del 50% del IVA
cobrado, siempre y cuando la entidad
estatal sea responsable del IVA (D.R.
380/96, art. 4).
En todos los casos en que
la entidad contrate con personas o entidades sin residencia o domicilio en
el pas, la prestacin de servicios en
el pas, tendr una tarifa de retencin
del 100% y en el contrato deber discriminarse el valor del IVA generado que ser objeto de retencin (D.R.
1165/96, art. 12).
Retencin en la fuente
en el mandato
Cuando la contratacin estatal se haga a travs de mandato, incluida la administracin delegada, el mandatario debe practicar al momento del
pago o abono en cuenta, la retencin
del impuesto sobre las ventas, tenien-
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Base gravable
en las ventas y
prestaciones de servicios
Cuando el contrato administrativo se refiere a la venta de bienes
corporales muebles o prestacin de servicios, la base gravable es el valor total
de la operacin, sin importar la modalidad del pago, incluyendo los gastos de
financiacin (intereses) ordinaria, extraordinaria o moratoria, accesorios,
acarreos, instalaciones, seguros, comisiones, garantas y dems erogaciones
que aunque se facturen o convengan por
separado y consideradas independientemente no estn gravadas con el IVA
(E.T., art. 447). Finalmente, en la prestacin de servicios la base gravable es
la remuneracin que reciba el contratista sin importar la denominacin del
contrato (D.R. 1107/92, art. 2).
Para el caso de los contratos de construccin de bien inmueble se
han dispuesto reglas especficas (D.R.
1372/92, art. 3). Tal norma establece la
base especial para liquidar el IVA por
el contratista, cuando el pago es por honorarios, por ejemplo en administracin
delegada o a todo costo. El IVA se liquidar sobre los honorarios obtenidos
por el constructor (contratista); sin embargo, cuando no se pactan honorarios,
el IVA se liquidar sobre la utilidad del
constructor. En ambas situaciones de-
Impuestos
orientacin tributaria
Otros factores
que integran la base
gravable (E.T., art. 448)
a) Los gastos realizados
por cuenta o a nombre del adquirente o
usuario (entidad pblica si es un contrato estatal) en el caso de ventas y prestacin de servicios.
b) El valor de los bienes
proporcionados con motivo de la prestacin de servicios gravados, aunque la
venta independiente de esos bienes sea
una operacin excluida o exenta.
c) Los reajustes del valor
convenido causados con posterioridad
a la venta.
Sobre los reajustes, el concepto unificado 1 del 2003 aclara que
Impuestos
las sentencias condenatorias en materia administrativa contractual establecen sus propios efectos, de manera que
si se trata de reajuste del valor inicialmente pactado a cargo de la entidad
estatal o en general un mayor valor del
contrato, se est modificando la base
gravable del IVA.
De otra parte, la legislacin
tributaria seala que la base gravable
del IVA no puede ser inferior al valor
comercial de los bienes o servicios en la
fecha de la transaccin (E.T., art. 463).
De manera que en la contratacin estatal, la base gravable determinada conforme a los artculos 447 y siguientes
del estatuto tributario, no puede ser inferior al valor comercial que tengan los
bienes o servicios objeto del contrato en
la fecha de la operacin o el corriente
en plaza cuando no se ha facturado o
expedido un documento equivalente,
situacin poco probable en la contratacin pblica.
Sobre el precio corriente en plaza, el artculo 921 del Cdigo de Comercio, indica que se tiene
como tal el precio medio que la cosa
tenga en la fecha y lugar de la celebracin del contrato (ver adems, C.C.,
arts. 1864 y 1865). El concepto unificado 1 del 2003 sobre este punto afirma que el valor comercial es el vigente
en el mercado, vale decir, el usual que
la cosa (bien) tenga en la fecha y lugar
de celebracin del contrato.
Algunos servicios
excluidos
Dentro de la gran variedad
de contratos estatales que se suscriben
con o entre entidades pblicas, estn
los que tienen que ver con los servicios
pblicos. En ese sentido, el concepto
unificado al sentar doctrina sobre los
servicios excluidos del IVA, dedica algunos numerales a los servicios pblicos excluidos:
a) El servicio de energa y
sus actividades complementarias en los
trminos de la Ley 142 de 1994.
b) El servicio de calibracin de contadores siempre que sea
realizado por la empresa prestadora
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del servicio pblico como mecanismo de control para garantizar el funcionamiento y la efectiva prestacin
del servicio.
c) El servicio pblico de
acueducto y alcantarillado. Sin embargo, cuando la actividad es realizada por
un tercero en desarrollo de un contrato
suscrito con la empresa prestadora del
servicio, no puede afirmarse que la labor contratada corresponde a un servicio pblico domiciliario y por tanto sera gravado con el IVA.
d) El servicio pblico de
aseo y recoleccin de basuras a que
se refiere el artculo 14 de la Ley 142
de 1994, incluyendo la recoleccin, el
transporte y/o la incineracin de desechos de las entidades de salud.
e) El servicio pblico de
gas domiciliario bien sea conducido por
tubera o distribuido en cilindros, incluyendo las actividades de comercializacin desde la produccin y transporte
de gas por un gasoducto principal o por
otros medios desde el sitio de generacin hasta aquel en donde se conecta a
una red secundaria.
f) En el servicio pblico de telefona estn excluidos los primeros 325 minutos mensuales facturados a los estratos 1 y 2 del servicio
telefnico local y la telefona local desde telfonos pblicos; aclarando que los
servicios prestados por contratistas a
la empresa de servicios para la impresin de facturas por el consumo como
el reparto de estas al no estar excluidas
expresamente por el artculo 476 del
estatuto tributario, se encuentran gravadas con el IVA.
orientacin tributaria
Aspectos doctrinarios
1. No obstante la derogatoria que efectu el artculo 100 de la
Ley 21 de 1992 de la expresin distrital contenida en el artculo 15 de la
Ley 17 de 1992, debe entenderse que
los distritos se enmarcan dentro del rgimen aplicable a los municipios, en
consecuencia, se considera que la supresin que el artculo 100 de la Ley
21 de 1992, hizo del trmino distrital, no afecta el tratamiento fiscal dispuesto para los contratos suscritos con
los municipios que tienen la calidad
de distritos (DIAN, Conc. 96482, dic.
26/2005).
2. Los contratos de consultora definidos en el artculo 32 de
la Ley 80 de 1993, al no estar expresamente excluidos por el artculo 476 del
estatuto tributario y disposiciones concordantes, se encuentran gravados con
el impuesto sobre las ventas, independientemente de su finalidad, debiendo
aplicarse el gravamen sobre el valor total percibido por el responsable.
3. En el caso de los consorcios y uniones temporales, la facturacin como soporte de los costos, deducciones e impuestos descontables,
debe cumplir con los requisitos previstos en el artculo 771-2 del estatuto
tributario reglamentado por el artculo 2 del Decreto 3050 de 1997 y, si es
del caso, con los requisitos del artculo 3 del Decreto 522 del 2003 (DIAN,
Conc. 66815, sep. 19/2005).
4. Los consorcios y uniones temporales solo sern responsables,
en los trminos del artculo 66 de la
Ley 488 de 1998, respecto de actividades gravadas, es decir, por operaciones
y actividades sujetas al impuesto y que
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Impuestos
orientacin tributaria
gente a la fecha del acto de su adjudicacin. Con todo, cuando estos sean modificados o prorrogados se empezarn
a aplicar las disposiciones vigentes para
la fecha de su modificacin o prrroga
(DIAN, Conc. 32525, mayo 2/2007).
8. En materia tributaria
es conocido que un tributo no puede
constituir base para la liquidacin de
otro gravamen. En consecuencia, el impuesto sobre las ventas que el contratista cobra para trasladarlo al Estado,
aunque forme parte del valor del contrato, no constituye ingreso para el mismo, es decir no hace parte de los honorarios (DIAN, Conc. 39105, mayo
25/2007).
9. En el contrato de administracin delegada el contratista presta
un servicio al contratante (prestacin de
hacer) consistente en encargarse de la
ejecucin del objeto del convenio (administrar, ejecutar una obra, etc.), el
cual se encuentra gravado con el impuesto sobre las ventas al no hallarse
comprendido dentro de los servicios exceptuados del gravamen. Para liquidar
el gravamen se debe tomar como base
gravable, el valor total de la remuneracin que percibe el contratista (DIAN,
Conc. 24498, abr. 16/2007).
10. En el caso de las uniones temporales debe tenerse en cuenta que sern responsables del impuesto
siempre y cuando realicen directamente la actividad gravada. As, ser agente
de retencin si es calificado como gran
contribuyente o ha sido designado como retenedor del IVA por la DIAN y
para el efecto se aplica la tarifa general de retencin del 50% del valor del
impuesto conforme con lo previsto por
el Decreto 2502 de 2005. Las uniones
temporales, adems, debern asumir la
retencin del IVA si celebran contratos
con un responsable del rgimen simplificado, o con un extranjero sin residencia en Colombia, ltimo caso en el
que la tarifa de retencin corresponder al 100% del impuesto (DIAN, Conc.
66656, jul. 11/2008).
11. El artculo 96 de la Ley
788 del 2002, prev que estn exentos
de todo impuesto, tasa o contribucin,
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forma directa presten servicios gravados sern responsables del IVA, siempre del rgimen comn (DIAN, Conc.
3342, ene. 16/2007).
13. Para una correcta aplicacin de lo previsto en el concepto unificado, es preciso observar, que el mismo
al sealar que no constituyen contratos de construccin las obras o bienes que puedan removerse o retirarse
fcilmente, establece como condicin
que dicho retiro pueda efectuarse sin
detrimento del inmueble. As, tambin
indica que no constituyen contrato de
construccin las obras o bienes que se
agregan a la construccin como accesorios (y por ello cita como ejemplo las
divisiones internas en edificios ya terminados) pero no a los elementos estructurales que hacen parte de la construccin en s. En consecuencia, si se
trata de contratos que tienen por objeto
la fabricacin de edificaciones del tipo
de puentes o estaciones de transporte,
los mismos se adecuan a la definicin
de contratos de confeccin de obra material, independientemente de la tecnologa que se utilice para llevar a cabo la
construccin. El hecho de que se utilicen estructuras metlicas removibles y
no por ejemplo, ladrillo o concreto, no
le quita el carcter de construccin a las
obras, pues, en el evento de que tales estructuras sean removidas, se causa inevitablemente, un detrimento al inmueble o edificacin (DIAN, Conc. 44201,
mayo 29/2009).
1. Ver el artculo La contratacin estatal
frente al impuesto sobre la renta. En:
Revista Impuestos. Legis n. 153
(mayo-junio 2009 pp. 60-64).
2. () las obligaciones de hacer, ()
consisten en una mera accin positiva,
esto es, en un simple servicio que se
presta al acreedor. En: Derecho civil de
las obligaciones. Arturo Valencia Zea y
lvaro Ortiz Monsalve. Editorial Temis
S.A. Novena edicin actualizada,
ao 1998, p. 8.
3. Consejo de Estado, Seccin Cuarta.
Sentencia de junio 3 del 2004, Expediente
13866, Magistrada Ponente: Ligia Lpez
Daz.
4. Consejo de Estado, Seccin Cuarta.
Sentencia de noviembre 11 del 2009,
Expediente 16372, Magistrada Ponente:
Martha Teresa Briceo de Valencia.