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Unidad 2
Lectura 5
El Derecho Indiano
Unidad 2 (Continuacin)
1 El Derecho Indiano
Materia:HistoriadelDerecho
Profesora:LucianaJimenez|2
2- Elementos
Desde lo expuesto hasta ahora vemos como el Derecho Castellano y el
Derecho Indiano han tenido conexiones y vigencias simultneas, lo cual
obliga a estudiarlos en conjunto y a lo que se suma el derecho indgena, el
derecho que estaba vigente en Amrica hasta la llegada de los espaoles.
Por lo tanto, vemos que convivieron tres tipos de derecho
DERECHO CASTELLANO
DERECHO INDIANO
DERECHO INDGENA
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mantuvieron muchas de las instituciones de este tipo de derecho debido a
que chocaban con los preceptos cristianos. Subsisten las instituciones de
derecho indgena como:
El Cacicazgo, que eran los jefes de las tribus.
El ayllu, que era la propiedad colectiva de la tierra, que se haba impuesto
como rgimen agrario en el Incanato, sobre la base del parentesco y de la
religin.
La mita, obligacin de concurrir al trabajo por turnos.
3-Caracterstica del Derecho indiano
Casuismo acentuado: consecuencia de un conjunto de normas individuales.
Se legisl sobre problemas muy concretos como aspiracin al mejor
gobierno, y su vigencia se expresa a travs de la facultad de las autoridades
indianas de suspender la ejecucin de una ley.
Una tendencia asimiladora y uniformadora: Se trat de que la legislacin
fuera asimilada a la propia legislacin del territorio peninsular como un
principio rector de uniformidad. Se impuso la realidad y las instituciones
adquirieron modalidades diferentes segn el ambiente geogrfico, social y
econmico en que hubieron de desenvolverse.
Una gran minuciosidad reglamentaria: Existan en muchos casos cuestiones
que slo interesaban a un reducido distrito rural, por lo que se daba amplias
facultades resolutorias a las autoridades coloniales.
Un profundo sentido religioso: La conversin a la fe de Cristo de los
aborgenes sometidos y a la defensa de la religin catlica en estos
territorios fue uno de los mviles que impulsara la poltica colonizadora.
Fue en muchos aspectos un derecho consuetudinario: que se desprenda de
las costumbres locales, de los indgenas, de stos y los espaoles, o de las
prcticas americanas de los espaoles solos.
Es un derecho especial o municipal: adaptado a las distintas regiones,
grados de cultura y sumisin del indio al espaol.
Es un derecho singular: por que nace de acuerdo a las circunstancias de
Indias, como adaptacin de los principios del derecho natural y del derecho
castellano.
Es diverso y a la vez tiene unidad5.
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4-Orden de prelacin
Fue necesario establecer un orden de prelacin por existir normas
contradictorias. El problema se resolvi imitando la solucin adoptada por
los espaoles desde antao y se dio preferencia a las leyes dictadas
especficamente para las Indias.
Ante un problema los jueces para resolver, deban buscar la norma
aplicable:
1- En el derecho Indiano, prefiriendo la ley ms especfica a la general,
ms reciente a la ms antigua.
2-En las leyes de Castilla, reunidas en la nueva Recopilacin de 1567, y las
posteriores, siempre que hubieran pasado por el Consejo de Indias o por la
Secretara de Indias despus de 1716.
3- En el fuero Real y en el Fuero Juzgo.
4- En las Siete Partidas de Alfonso, el Sabio.
5-Recopilacin de 1680.
Finalmente durante el reinado de Carlos II se promulg la Real Cdula del
18 de mayo de 1680, que dio fuerza legal a la Recopilacin de las Leyes de
las Indias, conjunto de disposiciones jurdicas, que se considera una obra
monumental ordenadas en 9 libros, que contienen alrededor de 6.400
leyes. La Recopilacin de 1680 es de gran importancia para conocer los
principios polticos, religiosos, sociales y econmicos que inspiraron la
accin de gobierno espaol. Si bien la obra adolece de tcnica legislativa
implica el reconocimiento y aplicacin del derecho de Indias, sancionado en
Espaa. Los 9 libros con materias de distinto ndole a saber:
RECOPILACION DE 1680
Se
promulga
durante
el
reinado
de
Carlos
II.
Obra
monumental
de
disposiciones
jurdicas.
Comprende
varias
materias
Ordenadas
en
9
libros.
Libro I. Se refiere a los asuntos religiosos, tales como el regio patronato, la
organizacin de la Iglesia americana; la situacin del clero (regular y
secular) y diversos aspectos relacionados con la cultura y la enseanza,
entonces muy conectada con la religin.
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Libro II. Se ocupa de la estructura del gobierno indiano con especial
referencia a las funciones y competencia del Consejo de Indias y las
audiencias.
Libro VII. Resume todos los aspectos vinculados con la accin policial,
especialmente los relacionados con la moralidad pblica.
Resumiendo:
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El Derecho Indiano se caracterizaba por un acentuado casuismo,
tendencia
asimiladora
uniformadora,
una
gran
una
minuciosidad
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gran importancia ya que significaba la organizacin de la Iglesia,
nombramientos de las autoridades eclesisticas, pase de bulas, fundacin
de dicesis, iglesias, conventos y hospitales, la enseanza y misiones entre
otras.
Justicia: solucin de pleitos y procesos, apelaciones de medidas tomadas
por distintas autoridades.
Guerra: organizacin del ejrcito y las milicias
Real hacienda: funcin destinada a recaudar e invertir recursos fiscales,
constituy uno de los principales problemas de los reyes ya que siempre
cre dficit8.
2- El rey.
El rey era la cabeza, representaba la nacin espaola. El origen de su poder
estaba en la comunidad, deba procurar su bien comn y gobernar de
acuerdo a las leyes vigentes.
En un primer momento el poder del rey se justificaba por la teora clsica
del poder (Francisco Suarez, Covarrubias, entre otros) para luego pasar a la
teora del absolutismo monrquico, que considera que el rey ocupa el trono
por concesin divina: teora desarrollada por Bossuet y que fue aplicada en
Espaa por los Borbones.
Zorraquin Bec citado por ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel, ob. Cit.-p.137.
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Funciones:
a-El rey ejerce las ms altas funciones ejecutivas, legislativas y judiciales.
b-Dicta leyes y las interpreta
c-Exige el pago de los impuestos.
d-Nombra los funcionarios.
e-Es jefe del ejercito.
f-Administra justicia.
Mayores
Carlos I (Carlos V)
(1516-1556)
Felipe II (1556-1558)
DINASTIAS
A)Hasburgos
o
Austrias
Menores
B) Borbones
Felipe V ( 1701-1746)
Fernando VI ( 1746-1759)
Carlos III ( 1759-1788)
Carlos IV ( 1788-1808)
Fernando VII ( 1808-1814-1830)10
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3-Casa de Contratacin.
4-Consejo de Indias.
Carlos V crea dentro de la Comisin del Consejo de Castilla una comisin
encargada de las Indias, que se transformara en 1524 en el Real y Supremo
Consejo de Indias.
Se encargaba de resolver todo lo referente a Amrica ejerciendo numerosas
funciones.
Funciones del Consejo.
- Asesoramiento-Aconseja y hace planteos al rey. Participa en los actos de
gobierno.
-Gobierno-Ejerce el gobierno temporal y espiritual.
-Justicia. Es el tribunal supremo de Amrica
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-Guerra y hacienda. Las ejerca conjuntamente con el Consejo de hacienda y
con la Junta Guerra del rey.
El consejo se expresa a travs de Reales Ordenanzas.
Composicin. Un presidente, cinco consejeros, un gran canciller, un
fiscal, un secretario, contador, entre otros, nmero que aumenta durante la
segunda mitad del s. XVI y XVII
Intendencias,
dividindose
el
territorio
en
ocho
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2-Los Adelantados.
En sta primera etapa la conquista se caracteriza por ser una empresa
privada financiada por los particulares a travs de los contratos de las
capitulaciones que se hacan con el rey y que traan a cambio una serie
de ttulos de nobleza y beneficios econmicos13.
Por razones de orden econmico, para abaratar la conquista se contrata
al adelantado que financia todo a cambio de los privilegios.
Funciones-Tenan funciones de Gobierno, justicia y guerra.
-Podan dictar ordenanzas generales, que requeran la confirmacin del
rey pero mientras tanto se aplicaban.
Aceptada las capitulaciones, el adelantado reclutaba la gente mediante
el pregn.
En el Ro de la Plata el primer adelantado fue Pedro de Mendoza,
designado por Carlos I en 1534, quien realiza la primera fundacin de
Buenos Aires.
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3-Los gobernadores.
El gobernador era el funcionario que se encontraba frente de una provincia
mayor o menor; se diferenciaban por que una posea Audiencia, un
considerable territorio y una posicin estratgica mientras que la provincia
menor careca de esas particularidades14.
En las mayores adems el gobernador era presidente de la Audiencia y
capitn general. En las menores tena el titulo de justicia mayor.
Eran nombrados directamente por el rey a propuestas del consejo de Indias
por un periodo de tres a cinco aos.
Nuestro pas comprenda las siguientes gobernaciones:
a) La provincia del Ro de la Plata, creada en 1593.
b) La gobernacin de Tucumn .( 1593)
c) Corregimiento de Cuyo, dependiente de la Capitana General de
Chile
Funciones. Los gobernadores que se encontraba frente de una provincia
mayor tienen por lo general las mismas atribuciones conferidas al virrey en
su carcter de gobernador; facultad de gobierno, judiciales y militares al ser
nombrado como capitn general.
Con los gobernadores de provincias menores se da la misma situacin, slo
que stos no se encuentran limitados por el poder del virrey sino por el
gobernador de la provincia mayor15. Hasta 1680 tuvieron facultades
legislativas dictando ordenanzas referidas principalmente al trato de los
indios y gobiernos de las ciudades.
4-Los Virreyes.
El virrey era el representante directo del rey en Amrica, el Alter nos. Este
ttulo fue otorgado por primera vez para las Indias al almirante Coln en las
capitulaciones de Santa Fe en 1492.
Desde 1629 se dispuso que los virreyes duraban tres aos en sus cargos, con
posibilidad de prrroga.
Funciones. Adems de virrey, era gobernador, capitn general y
presidente de las Audiencias de su distrito o sea que ejerca funciones
mltiples.
Los Corregidores y Alcaldes Mayores. Eran funcionarios nombrados
para partidos o pueblos donde no haba gobernador, por lo tanto sus
funciones eran similares.
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La diferencia entre corregidor y Alcalde mayor no era sustancial, sino que el
nombre de corregidor se us en el Virreinato del Per y el del alcalde mayor
en Nueva Espaa16.
5-Los cabildos.
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Funciones. Judiciales-tanto como cuerpo como individualmente algunas
de sus autoridades tenan funciones criminales y civiles.
Gobierno Comunal. Estaba a su cargo el cuidado de la ciudad, tareas
edilicias, de asistencia social, instruccin primaria y seguridad.
Legislativas. Daba lo que podramos llamar ordenanzas municipales.
Militares: Todo vecino desde los 15 aos formaba parte de la milicia
comunal.
Tipos de cabildos
6-LAS AUDIENCIAS.
Fueron adems de los tribunales ms importantes de Amrica, los
organismos de gobierno que deban procurar la realizacin de Buena
administracin de justicia, fin que tena la Monarqua para estos
territorios. Tenan tres funciones diferenciadas:
A) Consultivas: Informan al Rey de todos los problemas de su distrito,
especialmente lo relativo al tratamiento de los indios.
B) Gubernativas: Adems de cooperacin con el virrey, el rey poda
encomendarles funciones ejecutivas. La ms importante atribucin eran los
recursos acordados contra resoluciones de los organismos de gobierno,
especialmente contra las disposiciones del virrey. Por ste recurso los
particulares tienen la posibilidad de obtener una revisin de los actos de
gobiernos ante el tribunal. Se procuraba mantener el imperio de la ley.
Exista relacin de coordinacin entre virrey y audiencia. Segn qu
funcionario preside las audiencias pueden ser: 1-Virreinales- preside el
virrey
2-Pretoriales- preside un gobernador
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C) Judiciales: Como tribunal entendieron en primera instancia en los
casos de corte, en las causas criminales ocurridas en el radio de cinco leguas
de su sede, en las causas de encomienda de indios inferiores a mil ducados.
Su sentencia era de vista, y luego podan hacerlo de revista, mediante el
recurso de splica. A travs del recurso de fuerza contra los tribunales
eclesisticos, cuando stos se excedan en sus facultades o no actuaban
conforme a derecho. En segunda instancia conocan las apelaciones de las
causas sentenciadas por gobernadores y oficiales reales. Juzgaba
igualmente causas civiles y criminales18.
Recomendacin
El alumno advertir que
esta materia presenta una
gran variedad de
trminos, nombres
propios y geogrficos
referidos a diversos
sucesos de la Historia
Universal. Le
recomendamos que se
informe en bibliografa
complementaria cuando no
est familiarizado con
alguno de ellos y que no
dude en consultar con su
tutor virtual ante
cualquier inquietud.
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militares. Las primeras son: Buenos Aires, Crdoba del Tucumn, Salta del
Tucumn, Paraguay, Potos, Charcas, Cochabamba y la Paz: los cuatro
gobiernos militares eran: Montevideo, Misiones, Moxos y Chiquitos.
Los intendentes ejercan funciones de polica, de hacienda: justicia y guerra,
y aunque dependan del Virrey eran nombrados directamente por el rey.
Las intendencias representan un proceso de centralizacin de la vida
administrativa colonial22.
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Bibliografa Lectura 5
Ortiz Pellegrini M.A. y otros. Nociones de Historia del Derecho
Argentino, t I y II - - 1 - 1999 - Lerner, - Cba
www.uesiglo21.edu.ar
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