Contratos de Franquicia Mercantil 1.docx Terminado

Ao de la Consolidacin del Mar de Grau
Universidad Nacional De Tumbes

Facultad de Derecho y Ciencia Poltica
Escuela Acadmico Profesional de Derecho
GRUPO N 04
CONTRATO DE FRANQUICIA MERCANTIL
AUTORES:
Morn Albines Anthony Eduardo.
Morn Espinoza Rosmery.
Morn Talledo Khiara Mitchell.
Neciosup LLontop Joseph Armando.
Nieves Hidalgo Sarita Isabel.
DOCENTE:
Dr. Valencia Hilares Hugo
CURSO:
Derecho Civil VII Contratos I
UNIVERSIDAD NACIONAL DE TUMBES

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLTICA
ESCUELA ACADMICO PROFESIONAL DE DERECHO
DEDICATORIA
En primer lugar agradecemos a Dios por habernos
permitido llegar hasta esta etapa acadmica de nuestra
vida, por darnos la fortaleza y por darnos todo lo
necesario para seguir mejorando da a da con el objetivo
de lograr alcanzar nuestras metas trazadas.
A nuestros respetables padres por inculcarnos siempre
con el ejemplo los valores de perseverancia, dedicacin y
optimismo, as como la responsabilidad de nuestros
deberes.
A nuestros distinguidos docentes por el gran apoyo
incondicional que nos brindan cada da, por la
orientacin en nuestros estudios universitarios y por
trasmitirnos sus amplios conocimientos para aprender a
ser mejores profesionales.
A todos ellos va dedicado este trabajo.
DERECHO CIVIL VII CONTRATOS I Pgina 2

INDICE
PRESENTACIN.. 5
INTRODUCCIN.. 6
CAPITULO I: GENERALIDADES DE LOS CONTRATOS DE
FRANQUICIA..... 8
1.
DEFINICION DE CONTRATO.... 8
1.1.
ETIMOLOGA. 8
1.2.
DOCTRINA.... 8
1.3.
BASE LEGAL DE DEFINICION DE CONTRATO.... 9
2.
DEFINICION DE CONTRATO MERCANTIL.... 9

CAPITULO II: ANTECEDENTES HISTORICOS DE LOS CONTRATOS DE

FRANQUICIA MERCANTIL.. 11
1.
ETIMOLOGA DE LA PALABRA FRANQUICIA 11
2.
ORIGEN DE LA FRANQUICIA 12
CAPITULO III: CONTRATOS DE FRANQUICIA MERCANTIL.. 15

I.
DEFINICION.... 15
1.
EL FRANCHISING COMO UN CONTRATO DE COLABORACIN
COMERCIAL 18
2.
EL FRANCHISING COMO ESTRATEGIA DE
DIVERSIFICACIN.... 19
3.
EL FRANCHISING COMO ESTRATEGA DE MARKETING... 19
4.
FUNCION ECONMICA... 20
II. BASE LEGAL 21

1.
CODIGO CIVIL. 22
2.
ACUERDO DE CARTAGENA DECISIN N 291- DE LA COMISIN DEL
ACUERDO DE CARTAGENA, SOBRE TRATAMIENTO DE LOS CAPITALES
EXTRANJEROS Y SOBRE MARCAS, LICENCIAS Y
REGALAS... 22
3.
DECRETOS LEGISLATIVOS... 23
III. NATURALEZA JURIDICA.. 26

IV. VICIOS DE UN CONTRATO DE FRANQUICIA. 27
1.
ASIMETRIAS CONTRACTUALES. 27
2.
MALA FE CONTRACTUAL.. 28
3.
DEFICIENCIAS DE TECNICA JURIDICA. 29
V. CARACTERES JURIDICOS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA

MERCANTIL... 30
VI. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA... 32
1.
ELEMENTOS PERSONALES. 32
2.
ELEMENTOS REALES 34
3.
ELEMENTOS FORMALES.. 37
VII. CLASES DE FRANQUICIAS... 37


1.
POR SUS ALCANCES O POR LA ACTIVIDAD PREDOMINANTE.. 37
2.
POR SU CONTENIDO.. 38
3.
POR LA TERRITORIALIDAD.. 39
VIII. FORMACIN DEL CONTRATO DE FRANQUICIA 40

IX. CONTENIDO DEL CONTRATO DE FRANQUICIA.... 41
X. DERECHOS Y OBLIGACION DE LAS PARTES.... 47
1.
FRANQUICIANTE.. 47
2.
FRANQUICIADO. 48
XI. CMO EVALUAR LA DECISIN DE CONSTITUIR UNA

FRANQUICIA?................................................................................................. 49
XII. CAUSAS DE FRACASO EN UNA RED DE FRANQUICIA.. 51
XIII. VENTAJAS Y DESVENTAJAS DEL FRANCHISING... 55
1. FRANQUICIANTE.. 55
2.
FRANQUICIADO... 58
XIV. EXTINCION DEL CONTRATO 60

CONCLUSIONES... 61
BIBLIOGRAFIA.. 62
ANEXOS. 64
PRESENTACION
Los estudiantes del noveno ciclo de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica,
en el desarrollo de la asignatura denominada Derecho Civil VII Contratos I, se
nos ha encomendado hacer el presente trabajo que trata sobre: Contrato de
Franquicia Mercantil, en donde trataremos de explicar paso a paso el
desarrollo conceptual y la posicin de cada autor segn la doctrina, detalla
aspecto importantes acerca de este tema, a travs de una descripcin
pormenorizada y sintetizada, que hacen del presente trabajo un documento de
importante valor e impostergable utilidad. Es importante tambin decir que ha

sido desarrollado de acuerdo a las pautas brindadas por el dicente a cargo del
curso.
Nuestro trabajo consta de un marco conceptual en el que damos a conocer
conceptos de manera introductoria y un marco terico en el cual se explica de
manera comprensible nuestro tema de investigacin con la finalidad de
llevarles informacin necesaria que les sea idnea para el desarrollo de esta
materia.
En este trabajo se ha utilizado todos los procedimientos metodolgicos para
llegar a los resultados que favorecern a aquellos interesados en la bsqueda
de Contratos de Franquicia Mercantil, en donde trataremos su sentido crtico;
esperamos con el presente colmar las expectativas que se hayan podido dar.
Los Estudiantes
INTRODUCCIN
El presente trabajo es una monografa de investigacin que tiene por ttulo
Contratos de Franquicia Mercantil.
Dicho trabajo se centra en el estudio del Contrato de Franquicia el cual nace en
EE.UU como una tcnica comercial, asociada a la Ley Antitrust, que impeda a
los fabricantes de automviles comercializar directamente sus productos. El
xito que alcanza esta frmula se traslada rpidamente a otras actividades y
sectores de economa norteamericana.

Hoy en da, nada resulta ms cotidiano que comer una hamburguesa del
Bembos o Burger King, las suculentas pizzas de Domino's o Pizza Hut; el pollo
de KFC en sus dos versiones: tradicional o crispy; o los incomparables pollos a
la brasa de Pardo'sChicken o Mediterrneo. Si observamos detenidamente
cada uno de estos establecimientos comerciales, podemos advertir que la
decoracin y distribucin de sus ambientes, as como los productos y servicios
ofrecidos son muy parecidos, tanto aqu como en el extranjero. Esta exitosa
multiplicacin de cadenas empresariales, ha sido posible gracias al desarrollo
de un moderno sistema de distribucin comercial denominado "franquicia",
entendido como una nueva forma de contratacin mercantil que refleja la
constante necesidad de adecuacin a las exigencias del mercado. En ese
sentido, es relevante destacar dos cuestiones. Por un lado, la importancia de la
investigacin relacionada al anlisis de las diversas concepciones de dicho
Contrato. A lo largo de la ciencia del Derecho se puede encontrar una gran
variedad de trabajos que han aportado informacin acerca de los caracteres
jurdicos, derechos y deberes de las partes que conforman dicho Contrato.
Por ello, el presente trabajo pretende contribuir en el conocimiento de las
definiciones del Contrato de Franquicia Mercantil, su estructura, sus elementos,
as como sus ventajas y desventajas que se dan desde el momento de la
celebracin.
Por otro lado, el inters de estudio de las diferentes clases de Contratos de
Franquicia. Al respecto, tambin encontramos variedad de trabajos que
explican de manera detallada y precisa dicha clasificacin.
Para llevar a cabo este trabajo hemos adoptado el enfoque analtico de
recopilacin de informacin y mtodo de estudio comparativo de la doctrina.
As mismo con esta metodologa se pretende recopilar informacin relevante
que contribuya a unificar la doctrina de tal manera que sirva como fuente del
Derecho
Con el fin de conseguir este objetivo, el presente trabajo se ha estructurado en
tres captulos, adems de apndices y la bibliografa.

En el Captulo I se presenta a modo de introduccin las generalidades del

Contrato Mercantil.
El Captulo II se compone por los antecedentes histricos del Contrato de
Franquicia Mercantil.
En el Captulo III se desarrolla el marco terico de nuestro tema de
investigacin Contratos de Franquicia Mercantil.
CAPITULO I
I.
GENERALIDADES DE CONTRATOS MERCANTILES
1. DEFINICION DE CONTRATO
1.1. ETIMOLOGA
Etimolgicamente, la palabra contrato procede de " CUM" y "TRATO",
que significa venir en uno, ligarse, por tanto, esta palabra se traduce
como acuerdo de voluntades, convencin.

La Real Academia Espaola define al Contrato ..

1.2.
DOCTRINA
Un contrato es un acuerdo de voluntades que genera derechos y

obligaciones para las partes. Por ello se seala que habr contrato
cuando varias partes se ponen de acuerdo sobre una manifestacin de
voluntad destinada a reglar sus derechos.
Doctrinariamente, ha sido definido como un acto jurdico bilateral o
multilateral, porque intervienen dos o ms personas (a diferencia de los
actos jurdicos unilaterales en que interviene una sola persona), y que
tiene por finalidad crear derechos y obligaciones (a diferencia de otros
actos jurdicos que estn destinados a modificar o extinguir derechos y
obligaciones, como las convenciones).
Segn el Diccionario Jurdico Elemental de GUILLERMO CABANELLAS
se define el trmino contrato como sinnimo de convencin.
Para CABANELLAS es importante considerar en el criterio vertido por
AUBRY Y RAU, respecto a que contrato es el acuerdo de dos o ms
personas sobre un objeto de inters jurdico; y el contrato constituye una
especie particular de convencin, cuyo carcter propio consiste en ser
productor de obligaciones.
SAVIGNY, para quien el contrato es el concierto de dos o ms
voluntades sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar
sus relaciones jurdicas.
El contrato, en general, tiene una connotacin patrimonial, y forma parte
de la categora ms amplia de los negocios jurdicos. La funcin del
contrato es producir efectos jurdicos.
Es un acto jurdico bilateral destinado a originar obligaciones, produce
efecto jurdico y existe un acuerdo de voluntades entre las partes de la
cual nacen obligaciones. Aunque el contrato est destinado a producir

efectos dentro del campo patrimonial, se dice que tambin los puede
producir en el campo moral.
1.3.
BASE LEGAL DE DEFINICIN DE CONTRATO
Segn el artculo 1351 del Cdigo Civil Peruano seala que el contrato
es acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modificar o extinguir
una relacin jurdica patrimonial1
Cabe recalcar que con respecto al perfeccionamiento del contrato se
seala lo siguiente: El Contrato queda perfeccionado en el momento y
lugar en que la aceptacin es conocida por el oferente2
2. DEFINICIN DE CONTRATO MERCANTIL
El contrato mercantil es el acuerdo de dos o ms voluntades para crear o
transferir derechos y obligaciones de naturaleza mercantil en la cual existe, en
una de las partes, la presencia de un comerciante, ya que su fin es la industria
o el comercio o por el carcter mercantil del objeto sobre el que recae, es decir,
es un negocio jurdico bilateral que tiene por objeto un acto de comercio
Un acto de comercio es todo aqul acto regulado en el Cdigo de Comercio, o
cualquier otro anlogo. Un negocio jurdico puede ser considerado un acto de
comercio en funcin de la condicin de las partes que intervienen en l (si son
comerciantes o no), en funcin de su objeto (si tiene un objeto que el Cdigo de
Comercio reputa mercantil, o no), o en funcin de los dos criterios tomados
conjuntamente.
Un contrato mercantil o tambin denominado contrato comercial, es un negocio
jurdico bilateral que tiene naturaleza jurdico-mercantil. En general, para que
un contrato sea calificado de mercantil, debe referirse sobre actos de comercio,
definidos segn la legislacin aplicable.
1Cdigo Civil Peruano. Libro VII Fuentes de las Obligaciones. Seccin Primera
Contratos en General. Edicin Jurista Editores. Pg. 317.
2 Cdigo Civil Peruano. Libro VII Fuentes de las Obligaciones. Seccin Primera
Contratos en General. Edicin Jurista Editores. Artculo 1373. Pg. 323.

La legislacin aplicable a los contratos mercantiles ofrece diferencias con

respecto a la legislacin civil comn, debido a que busca adaptarse a
lasnecesidades del trfico mercantil, el cual necesita soluciones distintas
(normalmente ms giles y rpidas) que el mbito civil.
Los contratos mercantiles se rigen por la legislacin comercial general, como la
contenida en un Cdigo de Comercio, por las leyes especiales en materia
mercantil, y, en todo lo que stas no previeren, por las reglas generales de los
contratos y obligaciones del Derecho civil, tradicionalmente contenido en un
Cdigo Civil.
CAPITULO II
I.
ANTECEDENTES
HISTRICOS
DE
LOS
FRANQUICIA MERCANTIL
1. ETIMOLOGA DE LA PALABRA FRANQUICIA
CONTRATOS
DE

La palabra Franquicia3 es un trmino de origen confuso. Etimolgicamente

franchise significa libre de servidumbre.
Durante la Edad Media es sinnimo de privilegio que daban los gobernantes a
ciertas ciudades en cuanto al pago de tributos.
En el siglo XVII los cerveceros alemanes obtienen franquicias comerciales por
las cuales se contrataba con los taberneros la venta de ciertas cervezas de
modo exclusivo.
Fueron los ingleses los que denominaron franchising a este contrato, y los
franceses franchise. En espaol se usa franquicia comercial.
El contrato de franchising4 en el comercio internacional es conocido con su
designacin, recogida del idioma ingls, que se traduce al castellano como
franquicia
El haberse convertido el trmino franquicia en uno muy comn en los pases de
habla hispana, hace que su significado no responda exactamente a lo que en
realidad representa, de tal forma que a pesar de ello se denomina al contrato
de franquicia como contrato de franchising.Actualmente franquicia tambin
significa algn beneficio aduanero o privilegio administrativo y no especial o
nicamente un sistema de distribucin comercial.
2. ORIGEN DE LA FRANQUICIA5
El trmino franquicia o Franchise tiene su origen en Francia con la antigua
palabra "franc", que significaba "estar libre" de sujecin en la Edad Media. En
efecto, en sus orgenes este trmino expresaba una suerte de privilegio o
3 ESPINOZA BLANCO, Ana Luca. Contratos Mercantiles. Contrato de Franquicia.
Pg. 1.
4 OSORIO RUIZ, Zaida. Contratos Comerciales y Empresariales. Contrato de
Franquicia (Franchising). Capitulo XVI. Pg. 467
5 HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Tratado de Derecho Mercantil. El contrato de
Franquicia Empresarial. Pg. 300-302.

libertad concedido por el seor de la tierra a sus vasallos, frente al pago de

impuestos y derechos territoriales. ,
As pues, en el siglo XII aparecen las ciudades con cartas francas, entendidas
como aquellas que gozaban de libertades o privilegios especiales como la
dispensa permanente de pagar tributos al soberano. Del mismo modo, durante
aquella poca la Iglesia Catlica conceda a ciertos titulares de tierras,
autorizaciones para que, en su nombre, recaudaran los diezmos debidos a la
iglesia, permitiendo que un porcentaje de los mismos fuera para ellos, a ttulo
de comisin y el resto para el Papa. Sin embargo, el contrato de franquicia
como una relacin entre dos particulares, apareci en los Estados Unidos,
alrededor de 1850, cuando la Singer SewingMacfiineCompany decidi utilizar
una novedosa forma de distribucin y venta de sus mquinas de coser en el
territorio americano. En efecto, atendiendo a la necesidad de expansin de su
red de distribuidores, la Singer otorg una serie de concesiones a comerciantes
independientes interesados en vender sus productos. "Cierto es que la
empresa actu por desesperacin. Al advertir que en otros lugares la poblacin
estaba interesada en sus productos, Singer no hizo ms que venderles a sus
hasta entonces comisionistas, las mquinas de coser a $60.00, las mismas que
estos revendan con un margen de utilidad razonable; por supuesto, Singer
cobraba, adems, un porcentaje a sus ahora concesionarios por otorgarles
exclusividad en determinados territorios6."
Un sistema similar fue adoptado en 1898 por el General Motors Corp., quien al
no contar con el capital suficiente para expandir su distribucin, decidi otorgar
la concesin de sus automviles, logrando as la promocin de su marca y el
aumento en la colocacin de sus vehculos.
Las compaas petroleras y de autopartes siguieron el ejemplo de la Singer y la
General Motors. As, la franquicia apareci como un sistema de concesin de
derechos, para la distribucin de productos bajo la marca del fabricante y en
zonas donde se respetaba una cierta exclusividad. El xito que alcanza esta
6 CCERES BARRANZA, Csar Augusto El Contrato de Franquicia. Ed Cultural
Cuzco, Lima 1997. Pag.27.

frmula se traslada rpidamente a otras actividades y sectores de la economa

norteamericana.
Efectivamente, en 1899 la Coca Cola Company comenz a utilizar el sistema
de franquicias, de tal manera que una embotelladora reciba el concentrado
para producir las gaseosas, as como el derecho a identificarlas con la marca
de la Compaa y a distribuirlas en un rea exclusiva. Por su parte, la
Compaa realizaba la publicidad, el mercadeo y otros servicios de apoyo,
exigindole a la Embotelladora la produccin de las gaseosas, bajo
determinados criterios de calidad. ;
Hacia 1929, el primer ensayo de la General Motors fue seguido por otras
compaas del sector automotor que buscaban evitar la aplicacin de las leyes
"Antitrust7, que prohiban la integracin vertical de los vendedores con los
fabricantes de automviles. En ese ao, la General Motors perfeccion su
poltica inicial, al disear un contrato que asociaba con ms libertad a los
revendedores, constituyendo as el primer modelo de contrato de franquicia en
los Estados Unidos.
Sin embargo, el "Boom" de las Franquicias se produjo despus de la segunda
Guerra Mundial, con el desarrollo de un formato empresarial de franquicias
tambin conocido como el "Business FormatFranchising". Los diferentes
factores sociales, econmicos, polticos y legales fueron los que hicieron que el
periodo de la posguerra fuera un tiempo propicio para el auge de la franquicia.
Una economa y poblacin en desarrollo, crearon una rpida demanda de
bienes y servicios, as como una oportunidad para emprender nuevos
negocios.
En efecto, el regreso de la guerra de miles de hombres emprendedores, con
poca experiencia en la creacin y direccin de empresas pero con intenciones
de establecer negocias propios y estimulados por la facilidad de financiamiento
7 Trust deriva del trmino trustee, utilizado en la Inglaterra Medieval para denominar
al sujeto a quien se trasmita la propiedad de unos bienes a fin de que los poseyera y
administrara en beneficio del mismo transmitente.

que ofreci el Gobierno norteamericano, contribuyo a la consolidacin de esta

figura.
As pues, los contratos de franquicias permitieron que ingeniosos inversionistas
pudieran abrir sus propias empresas, bajo la capacitacin y supervisin de
personas que contaban con amplia experiencia en el manejo de dichos
negocios; y asimismo, estos ltimos, encontraron que por medio de las
franquicias podan explotar sus experiencias o conocimientos innovadores en
algn campo especfico, sin tener que aportar capital propio.
En el ao 1954, un vendedor de mquinas para preparar batidos, de nombre
RayKroc, conoci el pequeo restaurante de comida rpida de los hermanos
Richard y Maurice McDonald ubicado en San Bernardino, California.
Hamburguesas, papas fritas a la francesa y las leches malteadas fue el xito de
esta frmula para atraer al pblico joven y tambin a los adultos por medio de
sus nios. Los McDonald se haban preocupado por la manera de aumentar el
volumen de sus ventas y la rapidez en sus servicios. Es as que decidieron
hacer de estos importantes factores la esencia de su negocio: "Todo nuestro
concepto se basaba en rapidez, precios bajos y volumen, solan afirmar.
Asombrado con el sistema operacional que los hermanos Mc Donald utilizaban
en su restaurante, Kroc obtuvo de ellos los derechos exclusivos para la
concesin de franquicias de la empresa McDonald's en todo el pas. A partir de
ese hecho, la franquicia se viene expandiendo con una rapidez impresionante,
en todo tipo de negocio o servicio, no solo en los Estados Unidos, sino ms all
de sus fronteras.
CAPITULO III
I.
DEFINICIN

Segn la Real Academia Espaola, franquicia es la concesin de derechos de

explotacin de un producto, actividad o nombre comercial, otorgada por una
empresa a una o varias personas en una zona determinada.
Una de las principales modalidades no convencionales de comercio es el
denominado contrato de franchising o franquicia, a travs del cual se busca
difundir un producto o servicio en un mercado distinto mediante la transferencia
de una serie de elementos como la marca, el logo comercial, la tecnologa, el
know how del negocio y otros elementos tendientes a mantener la
homogeneidad del negocio.
En la actualidad no existe un concepto de franquicia universalmente aceptado
por la Doctrina. Sin embargo, podemos destacar algunas interesantes
definiciones que nos ayudarn a entender esta figura. Veamos.
Para el jurista MARCELO CHERTO8
"Es un contrato por el cual el poseedor de un nombre o marca, de una idea, de
un mtodo o tecnologa, secreto o proceso propietario o fabricante de un cierto
producto o equipo y un KnowHow a l relacionado, otorga a alguien jurdica y
econmicamente independiente, licencia para explotar ese nombre o marca, en
concesin con tal idea proceso mtodo tecnologa producto y/o equipamiento.
Es establecido por el franquiciante el modo por el cual el franquiciado debe
instalar y operar su propio negocio y desempear sus actividades que sern
desarrolladas siempre bajo control, la supervisin, orientacin y asistencia del
franquiciante a quien el franquiciado pagar directa o indirectamente, de una
forma u otra, una remuneracin".
Por su parte, JEAN GUYENOT9define a la franquicia como:
8 CHERTO, Marcelo. Franchising Tercera Edicin, Ed. McGraw Hill. Sao Paulo,
1989. Pg.4.
9 GUYENOT, Jean. "Les groupments de oonssecionnaires. Artculo publicado en
RevueDirttoCommerciale. Paris, 1972. Pg.280.

"La concesin de una marca de producto o servicios, a la que se aade la

concesin del conjunto de medios propios para permitir a la empresa
concesionaria asegurar la explotacin racional de la concesin y administrar la
empresa en las mejores condiciones de rentabilidad para l mismo y para el
concesionario".
Mientras que el jurista italiano ALDO FRIGNANI 10 concibe al contrato de
franquicia como:
' "(...) sistema de colaboracin entre un productor (...) de bienes u oferente de
servicios {franchisor) y un distribuidor (franchisee) jurdica y econmicamente
independientes el uno del otro, pero vinculados por un contrato en virtud del
cual el primero concede al segundo la facultad de entrar a formar parte de la
cadena de distribucin con el derecho de disfrutar, bajo determinadas
condiciones, al pago de una suma de dinero, patentes, marcas, nombre
insignia o tambin una simple frmula o secreto comercial a l pertenecientes;
adems, el primero se obliga a algunos abastecimientos de bienes o servicios,
mientras el segundo se obliga adecuarse a una serie de comportamientos
prefijados por el primero",
Atendiendo a las nociones expuestas anteriormente, podramos aproximarnos
a entender esta figura jurdica como un contrato de naturaleza mercantil, por el
cual una parte llamada Franquiciante le otorga a la otra denominada
Franquiciado el derecho no exclusivo para usar su marca de fbrica o servicio,
nombre comercial, la asistencia tcnica y el sistema desarrollado por el
franquiciante (Knowhow), para la operacin del negocio en un rea geogrfica
determinada. Todo ello, a cambio del pago de un derecho de entrada y/o
regala, as como tambin al estricto cumplimiento de todos y cada uno de los
estndares y requisitos impuestos contractualmente por el franquiciante.
10 FRIGNANI, Aido. "Franchising", trad. del Dizionari del Diritto Privado,

DirittoComerciale e Industrale. Tomo II. Carnnevali, Italia. Pgs. 525 y 526

Es as, que al destacar los elementos propios de una relacin de franquicia,

CSAR AUGUSTO CCERES11 resume:
"Lo que s podemos afirmar, casi sin riesgo de errar, es que hay principios
indispensables en los acuerdos de franquicia, que los hacen difanos e
inconfundibles frente a distintas figuras contractuales:
1 La propiedad, o la autorizacin para el otorgamiento, que tiene una persona
jurdica, de conocimientos tcnicos (Knowhow), procedimientos, tcnicas y
mtodos estandarizados, ntimamente vinculados con elementos de propiedad
industrial, tales como las marcas de producto o de servicio, lemas y nombres
comerciales, patentes, modelos de utilidad y diseos industriales, por citar
algunos." Y citando a Kleidermacher el autor citado agrega: "La popularidad
(goodwill) de la que gozan en su medio".
2 La necesidad de una persona natural o jurdica de adquirir los conocimientos
tcnicos y los elementos de propiedad industrial, vinculados a esos
conocimientos, as como la imagen comercial que ostenta otra empresa;
3 La licencia de uso de los elementos de propiedad industrial, as como de los
conocimientos tcnicos, mtodos, procedimientos y tcnicas estandarizadas
para la fabricacin, distribucin o comercializacin de un producto, la
prestacin de un servicios o la aplicacin de un procedimiento, a otra persona,
por un plazo determinado o indeterminado;
4 El derecho de la persona jurdica otorgante de regular y supervisar las
acciones relacionadas con el manejo y la administracin del negocio, y
controlar el desarrollo efectivo de la relacin econmica nacida del contrato;
5 La contraprestacin por el uso del sistema, y otras contraprestaciones por
los diversos servicios que el otorgante pueda brindar; y
6La relacin continua, vertical e indivisible que existe entre el otorgante y el
adquirente de la franquicia".
11 CCERES BARRAZA, Csar Augusto. Op. Ciy. Pg. 35.


El contrato de franquicia rene una serie de relaciones jurdicas propias de

otras modalidades contractuales, entre ellos contiene derechos de propiedad
industrial o intelectual, relativos a marcas, nombres comerciales, lemas, rtulos
de establecimiento, diseo, etc., que deben utilizarse para la colocacin del
producto o la prestacin del servicio materia del contrato de factoring. Esta
complejidad es lo que lo hace distinto de los dems contratos. Totas estas
relaciones que nacen de derechos autnomos son reunidos en el contrato de
franquicia a fin de, por esta expresin voluntaria, una parte llamada
franquiciante ceda a la otra (franquiciado) para que comercialice determinado
tipo de producto o servicio, a cambio de una prestacin financiera directa o
indirecta, y con cargo de una serie de obligaciones que son propias de este
contrato que ms adelante se detallan.
1. EL FRANCHISING COMO UN CONTRATO DE COLABORACIN
COMERCIAL
Esta figura jurdica esencialmente importa un mtodo de colaboracin entre
empresas diferentes e independientes, y requiere de la accin comn de las
partes para lograr eficacia, desarrollo y ampliacin de los negocios en sus
respectivas empresas.
Es condicin ideal para ser en realidad un contrato de colaboracin, la
colaboracin sobre la base de un equilibrio de poderes y de ganancias entre las
partes; pero en la realidad de los hechos, es el franchisor quien impone las
condiciones y el franchisee es quien se somete a ellas.
Por este contrato, el franquiciante pone a disposicin del franquiciado dos
elementos:
- Una determinada tcnica empresarial que constituye un conjunto permanente
de medios y servicios de apoyo que, prcticamente, aseguran el xito del
franquiciado.
- Una lnea de productos o servicios, con una marca acreditada y famosa en el
mercado con un sistema comercial experimentado, uniforme y continuamente
renovado.

La uniformidad de normas impuestas por el franquiciante a los diferentes

franquiciados que forman parte de la red, sobre sistemas de comercializacin y
formas de atencin y de presentacin de los establecimientos, hace posible la
creacin de una imagen de distribucin, imprescindible actualmente en
cualquier cadena de expendio al pblico que pretenda adquirir confiabilidad.
2. EL FRANCHISING COMO ESTRATEGIA DE DIVERSIFICACIN
Al margen del crecimiento en los lugares de venta, el Franchising suele hacer
posible algunos aspectos como los siguientes:
- La diversificacin geogrfica, al resultar factible la conquista de zonas y
pases nuevos, subcontratando el sistema y la marca.
- La diversificacin de productos, atacando mercados o grupos de clientes
semidesconocidos.
- La diversificacin financiera, concibiendo la franquicia como una desviacin o
traspaso financiero a empresas subcontratadas, como toma de participacin de
stas.
3. EL FRANCHISING COMO ESTRATEGA DE MARKETING
El contrato de franquicia puedo concebirsecomo una estrategia de mercado,
pues mediante l se busca la difusin de ciertos productos o servicios sin
perder el control de distribucin.
Teniendo en cuenta que el contrato de Franchising es un mtodo de
comercializacin o de difusin presenta varias ventajas que se derivan de:
a) Ocupar zonas y cubrir el mercado, extendiendo la res, asegurndose
buenos emplazamientos en centros comerciales, y limitando la
competencia.
b) Valorizar la marca de distribucin, porque al estar presente en las
mejores
ubicaciones
con
comercios
sistemas
perfectamente
unificados, se refuerza la imagen comn; esto permite la publicidad local

y nacional, se refuerza la notoriedad de imagen de la marca de la

cadena y se consigue la fidelidad de una clientela cautiva.
c) Controlar la distribucin, ya que el franquiciador domina la difusin del
sistema y mtodo de comercializacin, pues ejerce un poder de dominio
sobre los miembros del canal o bien coopera en forma directa con ellos.
As, al encontrarse el franquiciado bajo la dependencia del cedente de la marca
y del sistema, este ltimo puede ejercer amplio control sobre la actividad y
resultados de sus franquiciados.
4. FUNCION ECONMICA
La inversin que se realiza para la operatividad de la empresa depende de ella,
pero puede recibir algn aporte econmico de la empresa extranjera en calidad
de prstamo. Es por ello que tambin constituye una modalidad de
financiamiento no convencional.
El contrato de franquicia es una modalidad contractual que mueve grandes
cantidades de capital y recursos humanos, beneficiando a las partes del
contrato y al pblico en general ya que de este modo se logra el mejor
abastecimiento del mercado.
Dentro de los beneficios esta la limitacin de los riesgos comerciales en el
llamado comercio de detalle debido a la utilizacin de productos amparados
bajo una marca ya conocida, manteniendo la independencia de la empresa y la
responsabilidad comercial del negocio.
Es un contrato que facilita la circulacin y distribucin de los bienes y servicios,
ofreciendo cierta seguridad a la inversin, pues se brinda un producto o
servicio, ya introducido al mercado, no solo a nivel nacional, sino que muchas
veces el producto es conocido internacionalmente. La publicidad es una
garanta para el franquiciado, goza desde un inicio de este apoyo para la venta
de su producto. Es esta la razn por la cual el franquiciado contribuye a la
publicidad del producto. En el fondo de lo que se trata es que el pblico
consumidor aprecie la uniformidad del producto en cualquiera de los locales de
los franquiciados.

El contrato de franquicia facilita la penetracin profunda y acelerada de un

mercado; propia la expansin de productos a nivel internacional; permite el
acceso a centros comerciales estratgicos.
Dentro de las ventajas de este contrato se cuenta con la fuerza de venta que
pone el franquiciado, que es siempre superior al mpetu que pone el
administrador de un local, como sera el caso de una sucursal y una agencia.
Generalmente el franquiciado es una persona de la localidad, lo que otorga
ventajas sobre el conocimiento del mercado, y desde el punto de vista laboral
permite un alivio en la carga laboral, la que pasa al franquiciado.
Un acuerdo importante de este contrato es el suministro peridico de los
productos finales o de los insumos necesarios para producir el artculo que se
va a vender al pblico.
El franquiciado acta por cuenta propia en razn de que la mercadera que
oferta le pertenece por haberla comprado y acta a nombre de otro, es decir,
bajo el prestigio y condiciones de franquiciador, pero siempre en forma jurdica
y econmica independiente.
II.
BASE LEGAL12
Como sabemos, el Contrato de Franquicia, es una figura atpica, en lo que

nuestra legislacin se refiere, es decir carecen de ubicacin en el ordenamiento
sustantivo debido a que las relaciones econmicas del hombre, intensas y
variadas, crean situaciones jurdicas no previstas por el legislador por ello es
que generalmente se basa en la jurisprudencia establecida, segn lo
mencionado las regulaciones vigentes en el Cdigo Civil.
1. CDIGO CIVIL
Art. 1351: El contrato es el acuerdo de dos o ms personas para crear,
regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial
12 RONCEROS LVANO, Alide. Tesis La Franquicia y Su Incidencia en la Gestin

Gastronmica del Per. USMP. Lima 2013. Pg.18

El contrato es el convenio obligatorio, entre dos o ms partes, relativo a un

servicio, materia, proceder o caso. La institucin jurdica es en torno a cada
contrato, convertido en realidad por voluntades concordes.
El Contrato por manifestacin de la voluntad, nace o surge a la vida jurdica un
ente de Derecho13. Tambin podemos decir que el Contrato es el acuerdo
de voluntades mediante el cual una persona se obliga con la otra a dar, hacer o
no hacer, es decir a entregarle bienes o prestarle servicios o abstenerse de
hacer algo.
Art. 1354: Las partes pueden determinar libremente el contenido del
contrato, siempre que no sea contrario a la norma legal de carcter
imperativo
El cual consiste en la libertad que tienen los contratantes para determinar entre
si el contenido del contrato que han elegido, Las normas legales imperativas
son, en realidad las manifestaciones del poder del ordenamiento jurdico que,
habiendo delegado parte de ese poder a los contratantes, no permite que la
traspasen determinados lmites del ejercicio de tal poder delegado 14
2. ACUERDO DE CARTAGENA DECISIN N 291- DE LA COMISIN
DEL ACUERDO DE CARTAGENA, SOBRE TRATAMIENTO DE LOS
CAPITALES EXTRANJEROS Y SOBRE MARCAS, LICENCIAS Y
REGALAS
Es una norma que seala los requisitos esenciales para la inscripcin de una
franquicia extranjera, estos son: identificacin de las partes (con expresa
consignacin de su nacimiento y domicilio), identificacin de las modalidades
que presente la transferencia de la Tecnologa, determinacin del plazo de
vigencia del contrato, entre otros.
13 TARAMONA HERNANDEZ, Jos Rubn. Fuentes de Obligaciones Contratos
Civiles. Teora Y Prctica; Pg. 03.
14 DE LA PUENTE LAVALLE , Manuel; El Contrato En General: Comentarios De La
Seccin Primera Del Libro VII Del Cdigo Civil. Pg. 277.

El artculo 1, captulo IV de la decisin 291, exige la existencia de una entidad

que registre los contratos de franquicia (INDECOPI), pero no obliga a las
registrar las franquicias. Por tanto, en Per, las franquicias son contratos que
involucran las partes contratantes (franquiciador y franquiciado), sin que su
incumplimiento este sujeto a una penalidad alguna, acorde con un criterio de la
economa de libre mercado donde se busca reducir los costos de transaccin.
3. DECRETOS LEGISLATIVOS
a) Decreto Legislativo N 662 - Ley de Promocin (seguridad
jurdica) de la Inversin Extranjera.
Con la finalidad de captar recursos financieros y tecnolgicos requeridos
para explotar los vastos recursos naturales y desarrollar las distintas
potencialidades productivas existentes en el Pas, el Per ha establecido
un marco legal estable y atractivo para la inversin privada, tanto
nacional como extranjera. Las inversiones forneas son permitidas sin
restricciones en la gran mayora de actividades econmicas y no
requiere de autorizacin previa por su condicin de extranjero, la
adquisicin de acciones de la propiedad de inversionistas nacionales es
completa permitida, tanto a travs del mercado burstil como a travs de
operaciones extraburstiles.
Los convenios de estabilidad Jurdica son contratos ley, los cuales son
acuerdos entre el Estado y las personas, a travs de las cuales fijan una
determinada poltica a seguir para la mediano o largo plazo, los cuales
no pueden ser modificados legislativamente debido a que en ellos el
Estado a comprometido su voluntad por mantener un compromiso fijo
por el plazo establecido.
b) Decreto Legislativo N807 - Ley sobre Facultades, Normas y

Organizacin del Indecopi, en lo que corresponda.
Las cuales como funciones exigir a las personas naturales y jurdicas
la exhibicin de todo tipo de documento contable, realizar
inspecciones con o sin previa notificacin. Tambin hace referencia
sobre la eliminacin de prcticas monoplicas, controlistas y
restrictivas.

La normativa sobre la publicidad en defensa del consumidor y

represin de la competencia desleal, como por ejemplo los anuncios
de tabaco y alcohol deben ser difundidos en un determinado horario.
Regular un contrato de franquicia: regalas; elementos de propiedad
intelectual; publicidad y mercadotecnia; capacitacin, entrenamiento
y
asistencia
tcnica;
asistencia
permanente
de
parte
del
franquiciante; manuales de operacin; estndares de calidad;

informacin confidencial; administracin general; transferencia o
cesin de derechos; fallecimiento del franquiciado; vigencia del
contrato;
no
garanta
del
xito
del
negocio;
penalidades;
territorialidad; desarrollo de nuevos productos o tcnicas; sistema de

cmputo; formas de resolver controversias; independencia de los
contratantes; confidencialidad de la informacin; acuerdo de no
competencia y legislacin aplicable.
c) Decreto Legislativo N 1075 publicado el 28 de junio de 2008, ley
que deroga al Decreto Legislativo N 823 - Ley de Propiedad
Industrial,
Esta Ley est relacionada con la proteccin a la marca, nombre
comercial; tambin busca dinamizar los trmites establecidos y que a
su vez contribuyan a la proteccin de la propiedad industrial.
d) Decreto Supremo N 162-92-EF Modificado por Decreto Supremo

N084-98-EF publicado el 14 de agosto de 1998:Los efectos o
beneficios contenidos en los convenios de Estabilidad Jurdica
de las inversiones privadas previstas en el Decreto Legislativo
N 662.
Este Decreto tiene fuerza de Ley entre las partes, de tal modo que no
pueden ser modificados, se celebran entre el Estado y el organismo
competente.
La estabilidad del rgimen Tributario referido al Impuesto a la Renta
vigente al momento de suscribir el contrato, al amparo de la
estabilidad concedida por el convenio reducirn las alcuotas del
impuesto a las utilidades o dividendos de cargo del inversionista para

permitir que la utilidad o dividendos finalmente disponibles o

distribuibles sean iguales a los garantizadas, hasta el lmite que sea
posible con cargo a dicho impuesto a las utilidades o dividendos.
e) Decreto Supremo N 085-2010-PCM T.U.P.A. Texto nico de
Procedimientos Administrativos del INDECOPI, publicado el 19
de agosto de 2010.
El ente encargado de regular y registrar las Franquicias Extranjeras
en el Per, es el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y
de
la
Proteccin
de
la
Propiedad
Intelectual
(INDECOPI),
especficamente, la Oficina de Signos Distintivos rea de registro de

Transferencia de Tecnologa Extranjera, es esta rea la que
establece los requisitos para acceder a la inscripcin:
Formato de la solicitud llenada debidamente con los datos
generales de la persona, sea natural o jurdica (adems del
representante de esta ltima).
Indicacin del nombre del titular del signo distintivo que va a ser
materia de explotacin (N de certificado, denominacin, vigencia,
etctera).
Comprobante de pago respectivo.
Constitucin de la empresa.
Copia del Contrato de Transferencia de Tecnologa Extranjera,
etctera.
III.
NATURALEZA JURIDICA15
La doctrina no ha establecido con claridad cul es la naturaleza jurdica del

contrato de franquicia. Se infiere que se trata de una aglutinacin de
modalidades
de
diversos
contratos
(marca,
licencia,
distribucin,
representacin), hay autores que lo califican como una de las formas de

concesin ms recientes. Para Etcheverry, es un contrato completo que
involucra en sus mltiples normas legales de derecho, entre otros de derecho
comercial, industrial, constitucional y de competencia, toda vez que las
relaciones entre las partes, as como sus derechos y deberes, sus
15HUDSKOPF EXEBIO, Oswaldo.El Tratado de Derecho Mercantil. El contrato de
franquicia empresarial. Pg. 306.

responsabilidades
el
funcionamiento
del
propio
contrato
deben
necesariamente considerar las regulaciones legales referenciadas.

Para muchos, se trata de la unin de diversos contratos tales como el contrato
de marca, de licencia, de distribucin, representacin y contrato de
management o de gerenciamiento e, incluso de suministro.
Sin embargo, debemos destacar que si bien el contrato de franquicia abarca
algunos elementos tpicos de los contratos mencionados en el prrafo anterior,
de ninguna manera, una de estas figuras, por si solos, podra dar lugar a una
relacin tan especial como la franquicia.
El know-how es el elemento principal que caracteriza a la franquicia. El contrato
de know-how encierra una relacin para la prestacin del conocimiento tcnico,
procedimientos, conjunto de informaciones necesarias para la reproduccin
industrial, que proceden de la experiencia en el proceso de produccin y que su
autor desee guardar en secreto, sea para su uso personal, sea para transferirlo
confidencialmente, y con la no competencia. El know-how se realiza con una
serie de programas de entrenamiento para que el producto o el objeto
destinado al pblico se mantenga uniforme en sus caracteres, de forma tal que
la impresin del cliente al ingresar en un local de la cadena le brinde la
sensacin de familiaridad y confianza del producto, de forma tal que el cliente
desde que ingresa al local, no importa en qu parte del mundo se encuentre,
siente un ambiente familiar.
Si bien el know-how es la base del contrato de franquicia, no es el nico
elementos para que lo abstraiga a dicha modalidad, dado que adems de las
caractersticas dl know-how-, el contrato de franquicia conlleva otras
obligaciones que hacen que goce de su propia naturaleza, como son las
prestaciones por inversin o cuota de ingreso al sistema; adems incluye
relaciones contractuales en las que se destaca el derecho de marcas, patentes
y licencias.

Para nosotros, el contrato de Franchising es un contrato atpico puesto que no

tiene una regulacin legal y jurdica propia, queda supeditada a la liberalidad de
las partes, sin contravenir a la ley a los usos y a las buenas costumbres.
IV.
VICIOS DE UN CONTRATO DE FRANQUICIA
En los contratos de franquicia se distinguen claramente tres grupos o

categoras de errores o deficiencias que redundan, a corto o medio plazo, en el
fracaso de la relacin comercial y que pueden ser evitadas adoptando unas
sencillas precauciones antes de prestar el consentimiento contractual:
1. ASIMETRAS CONTRACTUALES:
Bajo este epgrafe pueden incluirse todas aquellas clusulas que colocan al
franquiciado en una situacin de inferioridad no justificada por la propia
naturaleza del contrato de franquicia. Si bien es cierto que la franquicia se
basa en la existencia de un empresario principal con importantes activos
econmicos, experiencia en el mercado, etc., esta condicin natural de parte
fuerte no debe servir de excusa para imponer el franquiciado obligaciones
abusivas. La posicin jurdica del franquiciado es, pese a su integracin en la
red, la de un empresario independiente que asume un riesgo (no la de un
empleado), de manera que la imposicin de restricciones excesivas a su
libertad empresarial ser una fuente de problemas.
En este sentido, el franquiciador debe poner especial cuidado en respetar esa
capacidad de autoorganizacin del franquiciado y sus manifestaciones tpicas:
libre eleccin de su personal y de organizacin societaria, posibilidades reales
de solucionar problemas, configuracin adecuada de la zona de exclusiva, no
exigencia de garantas excesivas, reconocimiento de cierta iniciativa (ej.
publicidad a nivel local) configuracin razonable de los supuestos de
incumplimiento y/o resolucin contractual, etc.
Por ltimo han de mencionarse determinadas clusulas contractuales
(tristemente presentes en muchos contratos) que no slo son asimtricas sino
radicalmente contrarias a la ley y por tanto nulas: fijacin de precios,
restricciones a las ventas pasivas, obligacin de no competencia postDERECHO CIVIL VII CONTRATOS I Pgina 28

contractual por un plazo superior a un ao... invocables en ciertos casos como

causa de nulidad del contrato.
2. MALA FE CONTRACTUAL
Es frecuente observar que la letra de determinados contratos encubre
conductas o intenciones desleales que, ya desde el inicio, son claro presagio
de discrepancias graves entre las partes y de una ms que probable ruptura a
corto o medio plazo.
De entre ellas destaca la informacin inexacta, cuando no falsa, que ambas
partes pueden desplegar en la fase precontractual y posteriormente incorporar
al contrato.
Siendo la franquicia un contrato intuitupersonae (en consideracin a la
persona), la ocultacin o inexactitud de la informacin facilitada por el
candidato provocar, cuando menos, un consentimiento viciado que puede
llevar a la resolucin del contrato.
En este caso es el franquiciador el que, adems de llevar a cabo una
exhaustiva labor de investigacin en la fase precontractual, deber adecuar el
contenido
del contrato de modo
su
texto refleje las circunstancias
determinantes de la celebracin del acuerdo: desconocimiento previo del knowhow, aceptacin inequvoca del sistema y asuncin del riesgo, restricciones a la
posibilidad de subrogacin o cesin del contrato, etc. de modo que se halle lo
ms protegido posible llegado el caso.
3. DEFICIENCIAS DE TCNICA JURDICA
A modo de cajn de sastre pueden ser mencionadas aqu numerosas
cuestiones que pese a ser comunes a cualquier contrato, se hallan presentes
habitualmente en los acuerdos de franquicia:
La extensin del contrato. Es frecuente que las partes suscriban
contratos muy extensos, con abundantes redundancias, reiteraciones,
declaraciones vacas de contenido jurdico, etc. que, a la postre, acaban
dificultando la labor de interpretacin e integracin de los mismos,

siendo un clsico la inclusin en el contrato de detalles cuyo lugar

natural debiera ser el Manual de Operaciones.
La utilizacin de determinadas expresiones e instituciones provenientes
de ordenamientos extranjeros (sobre todo del derecho anglosajn) que
no encuentran un acomodo claro en el sistema legal y judicial del pas.
La inclusin de obligaciones sin sancin o, dicho de otro modo, de
enunciados
que
no
pasan
de
ser
meras
admoniciones
recomendaciones, de manera que no se prev consecuencia alguna en

caso de incumplimiento.
La omisin de cuestiones de gran relevancia prctica, tales como una
adecuada identificacin de las partes contratantes (con acreditacin de
la cualidad con la que intervienen); una eficaz regulacin de las
comunicaciones (domicilios, plazos, medios, etc.); una correcta gestin
en caso de cesin de datos de carcter personal, o una adecuada
concrecin de las obligaciones econmicas (medios de pago admitidos,
intereses moratorios...) o una expresin clara de los derechos sobre la
marca, por citar algunos.
V.
CARACTERES JURDICOS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA16
Dentro de los principales caracteres jurdicos del contrato de franquicia se

pueden destacar a los siguientes:
1. Es un contrato consensual; porque se perfecciona con el simple
consentimiento de las partes, aplicndose en nuestro caso lo dispuesto
por el artculo 1352 del Cdigo Civil. Cabe destacar que en la prctica
dicho contrato se celebra por escrito, dada la repercusin econmica,
as como los derechos y obligaciones que nacen de su formalizacin.
2. Es un negocio jurdico especial; con tendencia a ser ubicado dentro de la
contratacin mercantil
16HUDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El Tratado de Derecho Mercantil. El contrato de


3. Es un contrato complejo; debido a que se presenta elementos de otros

contratos tales como el de concesin, el contrato de licencia y el contrato
de KnowHow.
4. Es bilateral; ya que el contrato produce derechos y obligaciones para
ambas partes, esto es para el Franquiciante y el Franquiciado.
5. Es constitutivo; porque crea o constituye una situacin jurdica
determinada.
6. Es un contrato principal; toda vez que no depende de otro contrato para
su existencia. Por el contrario, puede darse el caso que vaya
acompaado de otros contratos accesorios, como las garantas
personales o reales.
7. Es un contrato nominado y atpico; pues si bien tiene un nombre
generalmente reconocido para identificarlo, no se encuentra regulado en
nuestro
ordenamiento
jurdico,
sujetndose
las
disposiciones
generales establecidas en el Cdigo Civil.

8. Es de tracto sucesivo o ejecucin determinada; porque surte efectos
ininterrumpidos durante toda su vigencia. La relacin de asistencia y
control se van a verificar a lo largo de todo el contrato.
9. Es de prestaciones reciprocas; ya que cada uno de los sujetos est
obligado con relacin al otro.
10. Es oneroso; porque genera un enriquecimiento y empobrecimiento
correlativo en cada una de las partes. Como sucede con otros contratos,
esta onerosidad no significa necesariamente que exista equivalencia
econmica en las prestaciones y cabe la existencia de un desequilibrio
real.
11. Es conmutativo; ya que cada una de las partes es consciente, al
momento de crearse la relacin obligacional, que se parte de hechos
ciertos y concretos, estimando anticipadamente el sacrificio y ventaja
que pueda suscitarse.
12. Es por adhesin; toda vez que, si bien existe libertad de contratar, se
elimina la libertad contractual, esto es, el franquiciado ver disminuido su
poder de discutir cada una de las clusulas del contrato.
13. Es personalsimo; debido a que el factor confianza, lealtad, capacidad
econmica y de manejo empresarial del franquiciado es fundamental en
este conrato.

14. Es intuitupersonae: En efecto, el factor confianza es fundamental en

este contrato. Generalmente los franquiciantes ponen mucho cuidado en
escoger a los franquiciados, ya que esperan de ellos lealtad, trabajo,
espritu de empresa y, en suma, capacidad e idoneidad. Uno de los
factores ms trascendentes para lograr xito en esta especie de
distribucin es la capacidad de gerenciar del franquiciado, quien en
realidad maneja su propio negocio y sta es una de las caractersticas
que distinguen al franchising del contrato de distribucin. Al manejar su
propio negocio, es obvio que el franquiciado debe ser apto para ello,
teniendo las calidades necesarias para operar una empresa pequea o
mediana, por s solo y a la distancia del franquiciante. Adems, muchas
veces en zonas alejadas y de difcil acceso. Como dicen los
anglosajones, el franquiciado debe tener condiciones para llevar sus
operaciones daybyday (da a da).
15. Comporta en cierta forma una operacin de cambio; dado que su
objetivo es propiciar la transferencia de bienes y servicios y en suma, la
circulacin de la riqueza y la multiplicacin de la riqueza y la
multiplicacin del trabajo, pero tambin es un contraste de cooperacin,
en la medida que plantea una estrecha colaboracin entre el
franquiciante y el franquiciado.
16. Es un contrato moderno; puesto que su aplicacin in strictu sensu recin
hoy en da se est patentizando difanamente en nuestro pas.
VI.
ELEMENTOS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA17

1. ELEMENTOS PERSONALES:
La franquicia es un contrato de colacin entre el Franquiciante y el
Franquiciado, como empresarios independientes y jurdicamente iguales.
a) El Franquiciante:
El franquiciante es la persona jurdica que decide expandir su red de
produccin o distribucin de bienes y/o servicios, mediante la
participacin de terceros con capital de inversin.
17 HUDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El Tratado de Derecho Mercantil. El contrato de


El franquiciador es una persona clave en el contrato, ya que la garanta

de la franquicia es su imagen, la originalidad de sus productos y el xito
de su tcnica18
En palabras de ALONSO GASTAADUY19:
El franquiciador o dueo del sistema de una empresa estandarizada es
aquel que decide expandirse con el apoyo de terceros inversionistas. Es
el sujeto del sistema de franquicias; es decir, una empresa de
produccin o de distribucin de bienes y/o servicios que trabaja con xito
en un determinado sector de la actividad.
As pues, ANBAL SIERRALTA20 agrega:
Es quien presta su nombre, marca, sistemas de ventas y an
entrenamiento
para
hacer
un
determinado
negocio,
cediendo
contractualmente los derechos de uso y proveyendo asistencia gerencial

y comercial.
b) El Franquiciado
El franquiciado es la persona natural o jurdica que hace uso de la
marca, realiza el negocio y paga unas contraprestaciones peridicas,
as como un derecho inicial o matrcula para hacer negocio bajo el
nombre y sistema del Franquiciante.
En palabras de ALFONSO GASTAADUY21:
18 RODRGUEZ VELARDE, Javier. Contratos e Instrumentos Bancarios. DoctrinaModelos-Legislacin Bancaria. Edicin RODHAS. Pg. 305.
19GASTAADUY, Alfonso. Franquicia, opcin de desarrollo estratgico. Ediciones
Esan. Lima. Pg. 146.
20 SIERRALTA RIOS, Anbal. Op. Cit. Pg. 35.
21 GASTAADUY, Alfonso. Op.Cit. Pg.163.

El franquiciado o adquiriente de la franquicia es la persona individual o

jurdica que se asocia empresarialmente al sistema ofrecido por el
franquiciador. De mutua conveniencia con este, es el beneficiario del
sistema de franquicias, es decir, una persona o empresa comercial que
acepta determinadas condiciones de afiliacin a cambio de la
expectativa de asegurarse una ganancia que maximice la rentabilidad de
su inversin.
A lo expuesto, podra agregar que el franquiciado es el sujeto que
adquiere del franquiciante, la autorizacin para desarrollar bajo su riesgo
y responsabilidad, un negocio de idnticas caractersticas, usando la
misma marca y procediendo en la elaboracin de bienes o prestacin de
servicios, idnticos mtodos y tcnicas que el titular de la franquicia.
Ahora bien, con relacin al perfil y caractersticas generales del
franquiciado, ALFONSO GASTAADUY22 detalla claramente:
Es un individuo emprendedor que ha decidido empezar personalmente
una actividad de negocios y cuenta para ello con un socio experto el
franquiciador- dispuesto a proporcionarle su ayuda (este es el
cointeresado en el logro del proyecto, pero no se involucra jurdica ni
socialmente en la gestin); reconoce en el proyecto del franquiciador
algunas ventajas en relacin con los productos, los servicios, el
knowhow, el distintivo, la imagen de marca, la asistencia facilitada y
decide sumarse a este pagando la retribucin correspondiente por los
suministros, las aportaciones y los beneficios que obtiene; se
compromete a aportar determinados recursos econmicos, profesionales
y humanos que permitan desarrollar, en un rea especfica del mercado,
una actividad que tenga las mismas caractersticas que aquella que ha
permitido el xito a los puntos de venta pilotos del franquiciador; y el
potencial franquiciado posee, adems, un fuerte espritu de grupo y la
conviccin de que para ganar en los mercados actuales es preferible el
juego en equipo al juego individual.
22Ibid. Pg. 164

Por las cualidades antes descritas, la franquicia es un contrato intuito

personae y en consecuencia, el fallecimiento, incapacidad o disolucin
del franquiciado, constituir una causal de recisin del contrato, toda vez
que sus sucesores pueden carecer de las cualidades que hacan del
franquiciado la persona idnea para conducir la franquicia.
2. ELEMENTOS REALES
a) Transferencia del knowhow
El elemento esencial de toda franquicia es la transmisin del knowhow,
qe significa saber cmo, es decir el conjunto de conocimientos de
carcter comercial, tcnico, administrativo o financiero que una persona
puede transferir a otra.
El knowhow constituye un sistema de conocimientos empricos y
actualizados, de naturaleza intelectual, cuya utilizacin conjunta
procurar la obtencin de un determinado resultado. Por tal motivo, si
bien es un elemento inmaterial, como todo conocimiento tcnico debe
tener posibilidades de aplicacin prctica y fines econmicos.
b) La cesin de una marca
Implica el otorgamiento de la licencia de uso de la marca del
franquiciante, as como su nombre comercial, lemas, patentes, diseos
industriales y cualquier otro signo distintivo necesario para el
desenvolvimiento de la franquicia.
En efecto, como bien se seala MARTA CHERVIN DE KATZ
Se entiende por marca un signo capaz de distinguir los bienes de una
persona de los de otra, como por ejemplo una palabra, smbolo, diseo,
grabado o figura o cualquier combinacin de los mencionados
elementos.
Cabe destacar que en nuestro ordenamiento jurdico, el derecho a uso
exclusivo de la marca se origina con el Registro en la Oficina de signos
Distintivos del Indecopi.

Ahora bien, en cuanto al nombre comercial, la Ley de Propiedad

Industrial Decreto Legislativo 823, en su artculo 207, lo define como
aquel signo que sirve para identificar a una persona natural o jurdica en
el ejercicio de su actividad econmica.
Asimismo, la presente norma define en su artculo 189 a los lemas
comerciales, como aquellas palabras, frases o leyendas utilizadas como
complemento de una marca.
De otro lado conforme a lo dispuesto en artculo 22, se entender por
patente el titulo por el cual el Estado concede el derecho exclusivo de
explotacin al titular de una invencin dentro del territorio nacional. Para
ello, la invencin deber ser novedosa, as como tener nivel inventivo y
ser susceptible de aplicacin industrial.
Sobre esta definicin, CESAR AUGUSTO CCERES precisa:
La patente tiene una duracin limitada y durante su vigencia la
invencin no puede ser explotada sin la autorizacin del titular de la
patente. Tambin puede patentarse los procedimientos e incluirse en un
sistema de franquicia. Es precisamente el carcter limitado de la patente
que empuja a los creadores a no patentar sus invenciones y a
transferirlos mediante contratos como el que estudiamos o el de Knowhow, es aqu donde mediante las clusulas de confidencialidad y no
competencia pueden ejercer mayor y ms prolongado control sobre sus
invenciones, mtodos, tcnicas y procedimientos.
Ahora bien, con relacin a los diseos industriales, el artculo 102 de la
Ley de Propiedad Industrial, seala expresamente que se considerara
como diseo industrial, cualquier reunin de lneas o combinacin de
colores o cualquier forma externa bidimensional o tridimensional, que se
incorpore a un producto industrial o de artesana para darle una
apariencia especial, sin que cambie el destino o finalidad de dicho
producto y sirva de tipo o patrn para su fabricacin.

As pues, para un desarrollo eficaz del contrato de franquicia, el

franquiciante deber licenciar a favor del franquiciado, todos los signos
distintivos detallados en los prrafos precedentes, si as los tuviese, as
como tambin las invenciones que hubiera desarrollado.
c) La asistencia tcnica y/o comercial
La asistencia tcnica y/o comercial es un elemento complementario a la
transferencia del know-how. Este servicio debe ser permanente, tanto
anterior a la apertura del negocio como posterior al mismo.
Consiste en la capacitacin o entrenamiento constante de la red de
franquiciados, as como el desarrollo de estudios de mercado y
mejoramiento de los sistemas de contabilidad, entre otros temas. Todo
ello, con la finalidad de mejorar los bienes, servicios y la aplicacin de
procedimientos destinados a mantener un alto nivel competitivo en el
mercado.
Sobre este tema, Martha Chervin de Katz agrega:
este servicio de asistencia permanente es lo que va a dar la nota
distintiva
al
contrato
de
franquicia,
diferencindolo
de
figuras
contractuales con las que puede tener caractersticas similares: agencia,

distribucin comercial y concesin.
3. ELEMENTOS FORMALES23
La franquicia es un contrato consensual que no requiere forma especial para
producir efectos jurdicos, pero es usual que conste por escrito en trminos
claros y en el idioma del franquiciado, especialmente porque contiene acuerdos
y estipulaciones que regirn la relacin jurdica de las partes, siendo
importantes a la hora de resolver los conflictos que se susciten entre ellos.
En muchos casos el contrato de franquicia va precedido de un precontrato en el
que se establecen las primeras obligaciones de las partes.
23RODRGUEZ VELARDE, Javier. Contratos e Instrumentos Bancarios. DoctrinaModelos-Legislacin Bancaria. Edicin RODHAS. Pg. 306.

VII.
CLASES DE FRANQUICIAS
La doctrina recoge diversos criterios de clasificacin de las franquicias tales

como el contenido, la actividad predominante o su territorialidad.
1. POR SUS ALCANCES O POR LA ACTIVIDAD PREDOMINANTE
1.1. Franquicias de produccin-industrial
Este tipo de franquicia es el ms antiguo en la historia del mercado,
siendo usado por la General Motors Corp. Y posteriormente por Coca
Cola Co.
Por medio de esta franquicia, el franquiciante concede al franquiciado la
utilizacin de su know-how, los signos distintivos de su negocio y la
asistencia tcnica necesaria para la fabricacin y comercializacin de
sus productos. En tal sentido, el franquiciado queda autorizado a fabricar
el
producto
franquiciado,
conforme
los criterios
previamente
establecidos por el franquiciante.

1.2.
Franquicia de servicios
Consiste en la transferencia de una frmula original de servicios a favor

del franquiciado. Es la que mayor diversidad presenta, pues cualquier
tipo de servicio puede ser objeto de franquicia, siempre que sea
innovador, experimentado, reducible y rentable.
As pues, dentro de esta modalidad tenemos a la hotelera, restaurantes,
fastfood, lavanderas.
1.3.
Franquicia de distribucin o comercializacin
Tambin conocida como productfranchise, porque el franquiciante no es

el fabricante del producto franquiciado. En efecto, el franquiciante
obtiene los productos de sus proveedores y los distribuye en los puntos
de red franquiciados.
As, entonces, el establecimientos del franquiciado es el difusor o canal
de distribucin de los productos portadores de la marca del
franquiciante.

Dentro de este grupo de franquicias encontramos a los grifos o

empresas petroleras.
2. POR SU CONTENIDO
2.1. Franquicia de producto y marca registrada
En este tipo de franquicia, el franquiciante cede el derecho a distribuir
sus productos, utilizando el nombre comercial a favor del franquiciado.
2.2.
Franquicia
de
negocio
tambin
conocida
como
businessformatfranchising
Se trata de un formato o sistema estandarizado al interior de la red de
franquicias, en el cual concurre necesariamente la existencia de una
marca fuertemente posicionada, el know-how del franquiciante, los
mtodos de colaboracin entre las partes, los sistemas estandarizados
de capacitacin y la identidad corporativa liderada por el franquiciante en
compaa de los franquiciados. Este es el caso de la franquicia de Mc
Donals.
3. POR LA TERRITORIALIDAD
3.1.Franquicia local, especfica o individual
La franquicia local o especfica, otorga al franquiciado el derecho de
abrir un solo establecimiento en un rea determinada.
3.2.
Franquicia regional
La franquicia regional otorga al franquiciado el derecho de extender una

red de franquicias en una regin especfica.
3.3.
Franquicia maestra
Se trata de una relacin contractual donde el franquiciado actuara al

mismo tiempo como franquiciante de ciertos puntos de ventas, al
franquiciar el negocio a otros y asumir la responsabilidad de explotar la
red de franquicias en determinados territorios.
3.4.
Multifranquicia

En este tipo de franquicia, el franquiciado dirige ms de un

establecimiento del mismo franquiciante, en territorios determinados,
pudiendo abrir el nmero de establecimientos que estime conveniente. A
diferencia de la franquicia maestra, en la multifranquicia no se puede
franquiciar el negocio a otros.
VIII.
FORMACIN DEL CONTRATO DE FRANQUICIA
Antes de suscribir el Contrato de Franquicia, resulta importante mencionar la

Circular de Oferta de Franquicia (COF), instrumento previo al contrato, exigido
legalmente en muchas jurisdicciones donde el sistema de franquicias ha
alcanzado un importante grado de desarrollo y consolidacin. Si bien este
documento no es un requisito legal en nuestro pas, su uso es bastante comn,
y tiene como objeto que el potencial franquiciado conozca con la mayor
precisin y veracidad posible quin es el franquiciante, las caractersticas del
sistema de franquicias, y bajo qu trminos y condiciones se otorgar la
franquicia.
La COF usualmente contiene los datos bsicos del franquiciante, descripcin
de la franquicia, los derechos de propiedad intelectual involucrados, las
contraprestaciones econmicas, los tipos de asistencia tcnica que brindar el
franquiciante, la especificacin del territorio otorgado al franquiciado,
obligaciones de confidencialidad y, en general, todas las obligaciones y
derechos que tendr el franquiciado.
En el Per, an no se ha regulado el contrato de franquicia y, como podemos
observar, estamos frente a un contrato de naturaleza compleja, ya que debe
regular sistemas de negocios con caractersticas especficas y peculiares, que
obligan a una especial atencin al momento de su elaboracin y estructuracin.
Ahora bien, ante la falta de regulacin especfica y la complejidad de los
actuales sistemas de franquicia, tenemos que recurrir a diferentes reas del
Derecho a efectos de elaborar el contrato, y regular a detalle las relaciones
entre franquiciante y franquiciado, siendo algunas de ellas las siguientes:

1. Propiedad Intelectual: Buscando la debida proteccin de la propiedad

intelectual del franquiciante como marcas, nombres comerciales, patentes y el
KnowHow que se transmitir, entre otras formas, a travs de los manuales de
operacin.
2. Aspectos Civiles: Especificando las obligaciones y responsabilidades de
cada una de las partes, la forma de ejecucin de las garantas, la aplicacin
efectiva e inmediata de penalidades y los mecanismos de resolucin de
conflictos.
3. Derecho Societario: Determinando el vehculo de inversin o de la sociedad
de propsito especial que se crear, decisiones y gestin social, gravmenes
sobre las acciones, limitaciones a reorganizaciones societarias, convenios de
accionistas de ser el caso, entre otros.
4. Derecho Tributario: El planeamiento y la estructuracin fiscal de la operacin
a nivel local ser relevante, tanto para el franquiciante como para el
franquiciado.
Al momento de la internacionalizacin, el franquiciante deber conocer la
legislacin fiscal del pas de destino y, adems, aplicar convenios para evitar la
doble imposicin, de ser el caso. Asimismo, ser importante establecer las
tasas de retencin a las que estarn sujetas las remesas que recibir el
franquiciante Peruano de sus franquiciados extranjeros, as como el impacto de
transacciones con parasos fiscales y empresas vinculadas.
5. Aspectos Sectoriales: Regulaciones especficas relacionadas a las
actividades propias de la franquicia, como permisos y licencias para sectores
de educacin y alimentos, normas de aduanas en caso de importaciones
constantes, entre otros aspectos.
IX.
CONTENIDO DEL CONTRATO DE FRANQUICIA

Segn Flores24, todo contrato de franquicia debe contar con los siguientes
captulos:
1. PARTES
Son partes del contrato quien otorga la franquicia (FRANQUICIANTE) y el
beneficiario de la misma (FRANQUICIADO).
2. CONSIDERACIONES GENERALES
Se consignan bajo este captulo en trminos generales, las caractersticas
distintivas del sistema por el cual se otorga la franquicia, la marca y las
pretensiones de las partes.
3. OTORGAMIENTO DEL TERRITORIO
Se define un territorio exclusivo, cuyos lmites pueden estar representados por
una zona delimitada por calles, por una provincia, una regin o un pas y dentro
del cual el franquiciante concede al franquiciado el derecho a utilizar la marca y
el sistema de operaciones definidos en el contrato.
Los temas importantes de este punto son el otorgamiento o no de territorio
exclusivo por parte del franquiciante y el derecho que este tiene de aprobar o
no el futuro emplazamiento de la franquicia. Esto ltimo es fundamental, pues
ms que una restriccin debera ser un servicio de asesoramiento.
4. PAGO DE DERECHOS POR LA FRANQUICIA
Es el pago inicial de una suma de dinero que el franquiciado paga al
franquiciante en contraprestacin al otorgamiento de la franquicia y que permite
generalmente al franquiciante recuperar costos relacionados con la venta de la
franquicia, con el soporte al franquiciado, etc.
5. REGALAS
24 Flores Natalia, Contrato de franquicia

(http://www.mundohelado.com/franquicias/franquicias-contrato.htm)

Equivalen al pago de una suma de dinero, generalmente definida como un

porcentaje de las ventas brutas originadas por el franquiciado, la cual abona
peridicamente al franquiciante. Este perodo puede establecerse en forma
semanal, quincenal, mensual, etc. Las regalas estn destinadas a solventar
costos de estructura, de soporte y asistencia y tambin pueden representar
ganancias para el franquiciante.
El monto de los derechos y regalas est directamente relacionado con los
mrgenes del negocio y no hay regla de oro en cuanto a su determinacin. En
los negocios de servicios, donde los mrgenes son mayores, las regalas y los
derechos tambin lo son.
6. PERODO DE VIGENCIA Y RENOVACIN
El perodo de vigencia es el acordado por las partes durante el cual el
franquiciado
desarrollar
el
sistema
de
franquicias
otorgado
por
el
franquiciante, bajo las modalidades establecidas en el contrato. Asimismo, las

partes podrn establecer la renovacin automtica del contrato por perodos
equivalentes al inicial pactado.
La duracin del contrato y sus causas de rescisin estn relacionadas con la
naturaleza de la franquicia. Usualmente se pactan contratos por perodos de
tres a diez aos, renovables automticamente.
7. INCUMPLIMIENTO Y EXTINCIN
Se describen determinadas conductas contrarias a las pautas establecidas en
el contrato, que representan su incumplimiento, establecindose que las
mismas derivarn en la extincin automtica del mismo, por culpa de la parte
que hubiere incumplido.
Las causas de rescisin deben estar claramente especificadas, lo que significa
que no puede tratarse de razones poco transparentes o subjetivas.
8. PUBLICIDAD Y MARKETING

Las partes acuerdan en el contrato la implementacin de un sistema de

marketing y publicidad que se deber llevar a cabo para promocionar el
desarrollo de la franquicia, ya sea en peridicos, televisin y/u otros medios.
Generalmente se establece en el contrato la formacin de un fondo de
publicidad administrado por el franquiciante, al que cada franquiciado
perteneciente a la misma franquicia contribuye peridicamente, con una suma
equivalente a un porcentaje de las ventas brutas que origine por el desarrollo
de la franquicia en su territorio exclusivo.
Tambin se establece generalmente una suma equivalente a un porcentaje de
las ventas brutas del franquiciado para la publicidad local y otra suma
representada por un monto fijo o porcentual, destinada a solventar la publicidad
y marketing de la apertura del local del franquiciado.
9. UBICACIN, REMODELACIN Y APERTURA DEL LOCAL
Las partes acuerdan en el contrato todas las caractersticas relativas a la
ubicacin
-territorio
exclusivo-,
decoracin,
diseo
exterior
interior,
remodelacin, oportunidad y condiciones de apertura del local del franquiciado,

de modo tal que todos los locales en los que se desarrolle la franquicia
otorgada por el franquiciante brinden la misma apariencia y se desempeen
bajo idnticas modalidades.
10. EQUIPOS, ACCESORIOS Y MOBILIARIO
Tambin se establece contractualmente las caractersticas de los equipos,
accesorios y mobiliario que deber adquirir el franquiciado para desarrollar la
franquicia. Las pautas acerca de las especificaciones de marcas y tipos
requeridos para la implementacin de la franquicia son establecidas por el
franquiciante, quien adems podr reservarse por contrato la posibilidad de
autorizar determinados suministros y/o proveedores exclusivos.
11. CAPACITACIN Y ASISTENCIA
El franquiciante provee al franquiciado y todo su personal la capacitacin
necesaria para desarrollar el sistema de franquicias, establecindose en el

contrato el plazo y las modalidades segn las cuales se completar dicha

capacitacin. Asimismo, se establece generalmente en el contrato que el
franquiciante otorgar asistencia al franquiciado tanto en la capacitacin inicial
como posteriormente durante toda la vigencia del contrato de franquicia.
El tipo de entrenamiento que debe tomar obligatoriamente el franquiciado,
antes, durante y despus del lanzamiento de la franquicia, tiene que estar
claramente especificado. Si nada aparece en el contrato sobre este punto,
entonces no es una franquicia seria. El mismo comentario vale para la
asistencia previa y post-lanzamiento. Las regalas, en definitiva, son un pago
por servicios, adems del uso de la marca y el know-how.
12. MARCA
Las partes acuerdan en el contrato todas las modalidades y limitaciones
relacionadas con el uso de la marca de la cual es licenciatario exclusivo el
franquiciante y cuyo derecho de uso otorga al franquiciado.
El tema de la marca es uno de los ms delicados, pues en la mayora de los
casos su mal uso puede perjudicar a la empresa y al resto de los franquiciados.
En el contrato se estipula cmo debe usarse la marca, que el franquiciado no
es el dueo de ella, y que todos los derechos en relacin con ella son del
franquiciante.
13. CONTABILIDAD Y REGISTROS
Se establecen contractualmente las pautas necesarias para que el franquiciado
adapte su sistema de tenedura de libros, contabilidad y el mantenimiento de
sus registros, al sistema implementado por el franquiciante.
Los reportes del franquiciado tienen dos propsitos: la supervisin de la
operacin del franquiciado y el asesoramiento. De los reportes surgen los
problemas que el franquiciado pudiera tener y el consiguiente consejo del
franquiciante sobre cmo sortearlos. El reporte ms usual es el de ventas, pues
de ah se desprenden las regalas.
14. NORMAS DE CALIDAD Y FUNCIONAMIENTO

Son normas pactadas por las partes que tienen por finalidad establecer pautas
y
limites
precisos
relacionados
con
el
procedimiento
operativo,
el
funcionamiento y las reglas obligatorias dispuestas por el franquiciante,

indispensables para el desarrollo de la franquicia.
En esta seccin del contrato debe quedar estipulada la uniformidad de toda la
operacin y de todos los productos.
15. ASISTENCIA OPERATIVA DEL FRANQUICIANTE AL FRANQUICIADO
El franquiciante se obliga contractualmente a brindar asistencia operativa al
franquiciado en cuanto al desarrollo de la franquicia, en todo lo relativo a
mtodos de operacin y servicios que el franquiciado debe brindar, y a las
especificaciones y reglas obligatorias para el franquiciado establecidas en el
contrato.
En este captulo del contrato se habla, usualmente, de que el manual de
operaciones es estrictamente confidencial, y que toda modificacin debe
acatarse de inmediato. Adems, se deja en claro que es de propiedad del
franquiciante.
16. OBLIGACIONES DEL FRANQUICIADO
Se consignan todas las obligaciones para el franquiciado relacionadas al
desarrollo de la franquicia otorgada por el franquiciante durante la vigencia del
contrato y bajo las modalidades en l establecidas, sin considerarse taxativa
dicha enunciacin.
17. SEGUROS
El franquiciado se obliga a contratar todas las plizas de seguros requeridas
por el franquiciante, bajo las modalidades y con las caractersticas
determinadas por este, segn las considere necesarias para desarrollar su
sistema de franquicias.
18. DERECHOS
DEBERES
DE
LAS
PARTES
VENCIMIENTO O EXTINCIN DEL CONTRATO

LUEGO
DEL

Se enumeran todos los derechos y deberes para el franquiciante y el

franquiciado una vez vencido el plazo de vigencia de la franquicia o bien
extinguido el contrato por alguna de las causas previstas, los que se relacionan
con el cese de uso de la marca y el desarrollo del sistema de franquicias por
parte del franquiciado, los pagos de todas las sumas adeudadas por este al
franquiciante, devolucin de materiales del franquiciante, etc.
19. NOTIFICACIN. DOMICILIOS
Las partes fijan domicilios especiales a todos los efectos del contrato y
establecen la forma en que se cursarn todas las notificaciones previstas en el
mismo.
20. DERECHO APLICABLE
Las partes acuerdan las normas por las cuales resolvern sus discrepancias.
21. PROCESO ARBITRAL. COMPETENCIA
Las partes acuerdan la forma en que resolvern sus discrepancias, pactando
generalmente el sometimiento de la controversia a un proceso arbitral
estableciendo en forma subsidiaria la intervencin de la Justicia Ordinaria.
X.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
1. FRANQUICIANTE
1.1. Son derechos del franquiciante:
Exigir el pago de la remuneracin convenida, as como de los derechos
de regala, en caso de haber sido pactados.
Vigilar que no se perjudique la imagen del producto, marca, nombre y el
servicio que le proporciona el franquiciador.
Hacer que se respeten sus derechos de propiedad industrial
representada por las marcas y nombres que se ponen a disposicin del
franquiciado.
Exigir que el franquiciado cumpla con las dispersiones sobre produccin,
poltica de ventas, precios y manuales operativos.
Tener acceso a la documentacin del franquiciado, para supervigilar y
controlar su adecuada operatividad.

1.2. Son obligaciones del franquiciante:

Proporcionarle al franquiciado los productos, marcas, nombres y, en
general el KnowHow que le permita iniciar y proseguir sus operaciones
en forma adecuada.
Proporcionar la informacin y asistencia comercial y/o tcnica
adecuada y actualizada para el buen desarrollo de la franquicia.
Asegurar que las marcas y nombres cuyo empleo le permite actuar al
franquiciado son suyos y no de terceros y responder por los daos que
puedan surgir como consecuencia de una infraccin al derecho de
esos terceros sobre marcas, nombres, etc.
Cuando as sea pactado, darle al franquiciado el conocimiento,
entrenamiento y mantenimiento actualizado para su adecuada
operatividad.
No interferir en el manejo de la empresa del franquiciado, pues ste
tiene su administracin propia.
Mantener una poltica de precios de los productos y servicios que
aseguren la adecuada operatividad del franquiciado.
Cuidar que el franquiciado reciba los productos que sern colocados
por el franquiciador y facilitarle la formacin de un Stock en caso de
haber sido convenido.
Respetar el derecho de exclusividad que le ha asegurado el
franquiciado.
Realizar las inversiones que sean necesarias para mantener la
tecnologa debidamente actualizada y en condiciones de competitividad
en la plaza o mercado donde acta el franquiciado.
2. FRANQUICIADO
2.1. Son derechos del franquiciado:
Que el franquiciante le proporcione regularmente los productos que va
a comercializar y que stos sean de la calidad y dems condiciones
establecidas en el contrato.
Exigir que el franquiciante le d la preparacin inicial convenida, as
como el entrenamiento a que se ha comprometido.
Asegurarse que el franquiciante no opere en la misma plaza o mercado
sea directamente, sea a travs de una agencia o filial. Desde luego,

esta obligacin no existir cuando en el contrato no se ha conferido al

franquiciado el derecho de exclusiva.
2.2. Son obligaciones del franquiciado:
Efectuar el pago inicial por obtener la franquicia y las regalas que
hayan sido establecidas a favor del franquiciante.
Correr con el riesgo de la empresa y con todos sus costos de
personal y diversos.
No hacer uso indebido de las marcas u nombres a las que tiene
acceso en virtud del contrato.
Obligacin de aprovisionarse del franquiciador o de los proveedores
concertados.
Observar las instrucciones y directivas del franquiciador, en especial
de las relativas al precio de venta, promocin, poltica comercial, entre
otros.
Suministrar la informacin que el franquiciador requiera sobre la
situacin del mercado y explotacin de la franquicia.
Respetar los pactos de exclusividad y estndar de calidad en la
presentacin, venta, y precio de los productos y servicios, tal como
han sido establecidos en el contrato.
Guardar secreto sobre los conocimientos y tcnicas transmitidas
como parte del know-how.
Participar en los costos de la publicidad.
XI.
CMO
EVALUAR
LA
DECISIN
DE
CONSTITUIR
UNA
FRANQUICIA?
La doctrina seala que muchos de los problemas que aparecen al frente de un
negocio tienen una raz profunda: la falta de un estudio pormenorizado por
parte del emprendedor antes de convertirse en franquiciado es, en muchos
casos, una de las causas principales.
Anota que este es un trabajo recomendable, casi imprescindible, ya que el
encontrar la franquicia que ms se ajuste al perfil de cada uno y con la que se
busca alcanzar el xito, depende de muchos factores: el perfil profesional y
personal del inversor, sus posibilidades econmicas, el entorno en el que
implantar el negocio y, entre otros, el concepto de cadena a la que se unir.

Para seleccionar una franquicia con ciertas garantas, indica que el potencial
franquiciado debera seguir algunos pasos:
1. Autoanlisis: Qu perfil de emprendedor tengo? Esta es una de las
cuestiones que debera plantearse antes de iniciar una aventura
empresarial, adems de conocer cuales son sus aptitudes y determinar
si la funcin que desempear en adelante le motiva realmente. Un
franquiciado ha de autoevaluarse para comprobar si sus caractersticas
personales y profesionales se adaptan a las que el concepto de
franquicia requiere. Gestionar un negocio propio, s, pero a la vez
estar sujeto a las normas del franquiciador.
2. Estudio del mercado: Por qu sector apostar?, qu ensea me
ofrece ms ventajas? No debemos fijarnos en un slo criterio cuando
escojamos una franquicia, se ha de valorar el servicio que ofrece la
central, saber por qu cobra unos royalties, la inversin que se debe
acometer y qu aspectos recoge, el nmero de franquiciados con los
que cuenta, etc. Con esta informacin conoceremos la oferta que hay en
el mercado y podremos hacer una primera seleccin.
Llegados a este punto, adems de tener en cuenta las habilidades y
preferencias personales, debemos plantearnos algunas preguntas sobre
los sectores seleccionados. Se trata de un sector en expansin?,
existe suficiente demanda en el mercado para la oferta existente?,
qu enseas operan en el sector?, qu ventajas competitivas
presentan?, etc.
3. Analizar al franquiciador: para estudiar las garantas que nos ofrece la
empresa franquiciadora nos debemos fijar en datos como los aos que
la compaa lleva en funcionamiento y su evolucin hasta la fecha, la
experiencia que tiene franquiciando, el nmero de establecimientos
propios y franquiciados, el posicionamiento de la marca frente a la
competencia, la calidad de los productos o servicios que oferta, que
cuente con material de transmisin del Know-how correctamente
ejecutado, cuales son las obligaciones que presenta el contrato, etc.
Todo ello sin pasar por alto los aspectos econmicos: qu inversin
inicial necesitaremos, cunto tardaremos en recuperarla, qu royalties y

cnones habr que pagar al franquiciador, etc. Una vez tenemos toda la
informacin facilitada por el franquiciador, es recomendable contrastarla
con otros franquiciados de la cadena para que nos cuenten su
experiencia.
Adems de las fuentes de informacin propias de la cadena, el
departamento de franquicias de las Cmaras de Comercio o de las
entidades bancarias y las consultoras especializadas en franquicias,
pueden facilitar esta tarea de anlisis el emprendedor, enriquecindola.
Una vez analizados los rasgos propios y las posibilidades que nos abre
el mercado de la franquicia, el emprendedor estar en condiciones de
evaluar si es o no la frmula comercial que le interesa y con la que
espera alcanzar el tan anhelado xito.
XII.
CAUSAS DE FRACASO EN UNA RED DE FRANQUICIA
Autores sostienen que, como pasa normalmente en el mundo de los negocios,

hay algunos factores que influyen en el crecimiento de una franquicia que son
imprevisibles y, por tanto, inevitables; sin embargo, la gran mayora son
perfectamente previsibles y, gestionndolos acertadamente, podran incluso
tornarse en ventajas competitivas frente a otras empresas franquiciadoras del
mismo sector. Las 10 principales causas de fracaso en una red de franquicias,
de acuerdo a su experiencia, son:
1.Franquiciar negocios no franquiciables
No todos los negocios se pueden franquiciar. En ocasiones, es preciso
cambiar aspectos del concepto antes de lanzar la oferta al mercado. Cuando
se franquicia sin tener estas consideraciones, la red acaba siendo inviable.
Comenzar desde un mal punto de partida suele ser uno de los motivos por los
que muchas redes se ven abocadas a abandonar el sistema.
2.
Comenzar a franquiciar sin haberse preparado suficientemente
Este es un error tremendamente extendido y tiene muchas derivadas.

-
No haber pensado en profundidad las condiciones de la franquicia. Es,
desgraciadamente, habitual comenzar a franquiciar copiando el contrato y las


condiciones de otra empresa franquiciadora competidora, o lo que es peor an,

de otra empresa que ni siquiera es competidora directa. Este error es la base
de la inviabilidad de un altsimo porcentaje de cadenas, que ofrecen un
producto al mercado que sencillamente no tiene ningn sentido por falta de
coherencia.
-
No haber preparado unas buenas herramientas de franquicia. Para
franquiciar se necesitan herramientas: contratos, dossieres, manuales, un

equipo humano en la central, un sistema de informacin, etc. No tenerlas o
subvalorarlas lleva a muchas empresas al fracaso. Suele pasar que por el
propio desconocimiento del sistema se cree, errneamente, que se pueden
preparar sin esfuerzo y que no son muy importantes.
-
No contar con los recursos adecuados. Como todo proyecto empresarial,
la actividad franquiciadora necesitar de recursos de todo tipo (humanos,

tecnolgicos, de conocimiento y financieros). Existe la falsa creencia de que la
franquicia es un sistema de expansin gratuito. Cuando se franquicia con este
enfoque se suele fallar casi siempre ya que se comienza invirtiendo para
recoger al cabo del tiempo.
-
Comenzar la expansin antes de hora. Si se comienza a franquiciar
demasiado pronto se hace muy complicado consolidar la red. En esos casos,

en la fase inicial, aparecen un alto nmero de problemas que, muchas veces,
llegan a desanimar al franquiciador, que puede acabar desistiendo por creer
que hay ms problemas de los que realmente habra si se hubiese hecho en su
momento adecuado.
3.
Error en la seleccin de los primeros franquiciados
Desarrollar un proyecto de franquicia supone tiempo y dinero, y, muchas veces,

se comete el error de querer rentabilizarlo cuanto antes, cobrando los primeros
canon de entrada. Esta ansiedad hace que se seleccionen unos primeros
franquiciados que no cumplen el perfil, y por tanto no triunfan con sus negocios
franquiciados. Esta es realmente una de las peores experiencias que puede
vivir el franquiciador, fundamentalmente por el malestar y desgaste que genera,

y adems es la peor publicidad que puede tener una central, ya que ninguno de
los franquiciados iniciales servir de ejemplo para futuros candidatos.
4.
No saber ver por qu no funciona la red
Cuando las cosas van mal, suele suceder que a los gestores de la red les es
muy difcil ver dnde tienen los problemas y cules son las soluciones para
resolverlos. Este hecho aboca a muchas compaas a desistir del sistema al
no saber cmo continuar. Algunas de estas redes podran retomar el rumbo
con un enfoque adecuado.
5.
Tener la franquicia desenfocada
No enfocarse en lo que realmente se sabe hacer bien es algo usual en todas

las empresas, y las franquicias no quedan exentas de este mal. Es un error
intentar generar habilidades nuevas al mismo tiempo que se ofrecen servicios y
al tiempo que se gestiona el conocimiento actual.
6.
No tener definido el nivel de servicios a la red
Este tambin se trata de un problema muy comn. Muchas empresas

franquiciadoras, en su afn de servicio al franquiciado, comienzan a ofrecer
una serie de servicios tan amplia que acaban no teniendo valor para sus
franquiciados. Sin embargo, ofrecer estos servicios s aade coste y esto
acaba por hacer inviable muchas redes. En el otro extremo, hay una serie de
empresas que no ofrecen a sus franquiciados los servicios que realmente les
deberan aportar. Este otro extremo tambin acaba mal ya que los
franquiciados acaban por no pagar los servicios centrales o abandonar la red.
7.
No subcontratar en los inicios
Mantener internalizadas funciones que no son esenciales y en la que se es

ineficiente (bsqueda de locales, gestin de obras, soporte informtico, etc.)
contribuye a desgastar al equipo humano, a recibir quejas y reclamaciones
continuamente, y adems, a generar coste econmico. Apoyarse en empresas
especializadas contribuye a generar valor a un coste ptimo y con una

eficiencia de expertos. Esto es especialmente importante en los inicios, cuando

se tiene poca experiencia en funciones y procesos que son nuevos.
8.
Vender caro
Muchas redes no funcionan por ofrecer al franquiciado productos a precios

fuera de mercado. Enfocar la cadena de valor para ser eficiente es la clave.
La esencia de una franquicia es la obtencin de economas de escala y no la
de encarecer los productos. Bastantes empresas han interpretado que si un
franquiciado firma un contrato de franquicias, se obliga a comprar y por tanto el
franquiciador puede despreocuparse de tener un precio competitivo. Cuando
esto sucede, lgicamente la red no funciona.
9.
No reajustar las condiciones de franquicia
Algunas redes hacen planes de viabilidad para prever un futuro escenario de

franquicia. Estos estudios son necesarios, pero no permanentes. Con
el
tiempo es preciso reajustar las condiciones econmicas al mercado, tanto por

precios de servicios, como por mrgenes de productos.
10.
No evolucionar el concepto original
Por ltimo, un error que puede hundir la red a medio y largo plazo, es centrarse
exclusivamente en ser supereficiente en los aspectos operativos de la red, y no
cuidar al mismo tiempo el propio concepto del negocio. El xito del concepto
es la base de todo, y ni que decir hay que en un entorno dinmico es preciso
hacer continuas evoluciones para mantenerse al da. Para esto es esencial
cogerle el pulso al cliente, y eso slo se consigue de forma plena manteniendo
un cierto nmero de locales propios en distintas ubicaciones, en lugar
desear tener slo locales franquiciados.
XIII.
VENTAJAS Y DESVENTAJAS DEL FRANCHISING
de

1. FRANQUICIANTE
1.1. Ventajas
Facilita una penetracin profunda y acelerada en un mercado que no
controla. Es conocido que muchas empresas no tienen las condiciones
suficientes para crecer en forma violenta con recursos propios, ya que
estos exigen fuertes capitales y la necesidad de manejar personal
propio. Los anglosajones denominan a esta ventaja con las siglas OPM
que significa otherpeople Money (el dinero de otra gente).
Propicia la expansin de sus productos y servicios a nivel internacional.
Permite que se acceda a centros comerciales estratgicos. En muchas
oportunidades el franquiciante desea ubicarse en un determinado lugar y
no cuenta con los recursos necesarios para hacerlo. En estos casos el
franquiciado es la solucin de su problema.
La impetuosidad o garra empresarial que pone el franquiciado es por
razones obvias muy superior a la del administrador de un local propio del
franquiciante, como ser una sucursal o una agencia. Esto determina
que el desempeo sea ms eficiente, desde luego el franquiciado ha
sido debidamente seleccionado.
Generalmente el franquiciado y quienes operan son personas que han
nacido y viven en la misma comunidad donde funciona el local, lo que
otorga grandes ventajas por el conocimiento del mercado y de la
comunidad.
Los costos de operacin de una unidad propia son normalmente
superiores a los de una franquiciada (horas extras, beneficios sociales,
etc.).
El personal que se necesita para administrar un contrato de franchising
es siempre menor que cuando se abre una sucursal o agencia. Todos
los problemas del llamado daybyday, son transferidos al franquiciado y
ste, por su conocimiento de la gente y del mercado, est en las mejores
condiciones para solucionarlos.
Permite alcanzar economa a escala industrial, administrativa y de
mercado. El resultado es el aumento del poder competitivo y de la
calidad de los productos o servicios ofrecidos por el franquiciante.
Con el franchising se emplea con mejor xito el presupuesto de
publicidad y se logra establecer sistemas administrativos a precios

bajos, determinando por otro lado que se inviertan constantemente

recursos en la investigacin y desarrollo de nuevos productos y
servicios.
Otra de las grandes ventajas es que en forma prcticamente gratuita se
agranda la imagen y la presencia de la empresa, as como la calidad y
precio de sus productos.
El consumidor conoce mejor sobre la empresa y sus productos, debido a
la propagacin de la imagen y la comunicacin intensa que genera el
contrato de franquicia.
En las hiptesis de quiebra o terminacin del contrato, el franquiciante,
corre menos riesgo financiero por la menor invencin que ha realizado.
1.2. Desventajas
Un menor control sobre la redistribucin, en comparacin con su red
propia. El franquiciante tiene que tener en cuenta permanentemente que
en la otra punta de la cuerda est un empresario con quien debe
negociar y a quien tiene que convencer que las cosas deben hacerse de
determinada manera. Esta situacin se agrava cuando los resultados no
son los previstos al momento en que se celebr el contrato.
Falta de flexibilidad en los negocios, cuando se tiene una red propia es
fcil cambiar los productos o servicios, as como las estrategias de
mercado y otras modificaciones.
Se pone como ejemplo el de una unidad propia que puede ser cerrada
de la noche a la maana, lo que no cabe hacerse con una unidad
franquiciada.
Una mayor limitacin en el uso de canales alternativos de distribucin. El
franquiciante
comnmente
suele
usar
canales
alternativos
de
distribucin. Pero no puede estimular la competencia entre los canales

alternativos. Es conflictivo que un franquiciante textil venda la misma
ropa a su red de franquicia y a una boutique que hace una publicad
arrasadora.

El franquiciante, al ceder los derechos de operar su franquicia, se

expone a todos los actos negativos que el franquiciado pueda realizar
con su nombre, determinando su desprestigio.
El franquiciante pierde una parte de la ganancia de la franquicia, que
ser suya si operase con unidades propias. Pero no se puede hablar en
estos casos de prdida de rentabilidad. El retorno de la inversin, en la
franquicia es mayor para el franquiciante ya que invierte menos recursos
de los que invertir en una red propia de distribucin o agencia.
El franquiciante asume reisgos de litigios que pueden ser sumamente
costosos. Estos problemas se diluyen cuando la franquicia ha sido bien
diseada.
La expansin puede ser muy rpida y hacer perder al franquiciante el
control del negocio. Por ello debe encontrarse preparado para el
crecimiento en trminos gerenciales.
2. FRANQUICIADO
2.1. Ventajas
El riesgo de quiebra es bastante ms reducido que si se lanzara en un
negocio propio. Las estadsticas que existen demuestran que sta es la
principal ventaja de tener un negocio franquiciado. El menor riesgo
depende de una serie de factores, como son:
- Un negocio probado y exitoso;
- Una marca fuerte y difundida, con prestigio;
- Asistencia y entrenamiento permanente.
En la mayora de los casos no requiere experiencia anterior en el
negocio, aunque es cierto que para que se le otorgue la franquicia, el
franquiciante le exige condiciones de capacidad empresarial e idoneidad
personal.
Menor complejidad en la operacin del negocio, dado que el
franquiciante le provee de manuales y lo entrena, todo lo cual le da
grandes posibilidades para competir. Se ha dicho repetidamente que el
franquiciante le arma el negocio al franquiciado, ya que ste antes de
empezar recibe una informacin completa sobre liquidar la planilla y
efectuar la declaracin y pago de impuestos, as como presentar una
vidriera, lelvar al acontabilidad del negocio y manejar el stock o

inventario. Es evidente que el franquiciante pasa el franquiciado una

operacin que ha sido probada, con proveedores de productos y
servicios de calidad y de costo conocidos, y con patrones de
comunicacin bien definidos. Esto no significa que el franquiciado dejar
de trabajar, sino que su trabajo ser menos complejo y bastante ms
productivo.
Exclusividad territorial. El franquiciante planear el nmero de unidades
ya franquiciar de acuerdo con el potencial del mercado local. Si hubiera
potencial en el rea asignada para ms de una franquicia, el
franquiciante dar la prioridad de franquiciado que ya est instalado,
salvo que su desempeo sea pobre o no cuente con los recursos
necesarios para instalarse y operar, en cuyo caso puede llegar inclusive
hasta la resolucin del contrato.
2.2. Desventajas
Al igual que el franquiciante, el franquiciado tiene menor libertad de
accin en la agestin de su negocio. Existen muchos franquiciados que
consideran que nada es peor que estos. En efecto, no es fcil ser el
dueo del negocio propio y tener que seguir al mismo tiempo una serie
de normas que impone al franquiciado y con las cuales no siempre
estar de acuerdo, aun cuando sepa que han sido diseadas para su
propio beneficio. Es pues sumamente importante un buen diseo en la
franquicia, ya que al exagerarse la nota de control, el franquiciado pasa
a ser un operador ms en vez de un empresario independiente y esto es
perjudicial para el negocio, tanto en el mediano como en el largo plazo.
Hay una menor flexibilidad para transferir, vender o cerrar el negocio. En
efecto el franquiciante es quien autoriza la transferencia de la unidad
franquiciada y, en el caso de querer cerrarlo, el franquiciado debe pagar
generalmente una pena pecuniaria significativa, cuando haya sido
convenida en el contrato, como es usual.
En un sistema mal diseado, la poltica del franquiciante puede afectar
los resultados del franquiciado, con evidente perjuicio para este ltimo.

XIV.
EXTINCION DEL CONTRATO
El contrato de franquicia se extingue por las siguientes causas:

a. Vencimiento del plazo fijado en el contrato.
b. Muerte del franquiciado si fuera una persona natural, o disolucin si es
c.
d.
e.
f.
una persona jurdica.

La venta a un tercero.
Cambios del accionario o del directorio.
Cesin de los derechos a un tercero sin consentimiento del franquiciador
Incumplimiento de las obligaciones de las partes, que d lugar a la
resolucin del contrato.

CONCLUSIONES
El Contrato de Franquicia es una estrategia de desarrollo empresarial
que viene ganando gran difusin, especialmente en el mercado de
bienes y servicios de consumo masivo. Es una manifestacin del ingenio
empresarial destinado a cubrir las necesidades de expansin que tienen
las empresas productoras de bienes y servicios, a travs de la actividad
desarrollada por empresarios inversionistas; y asimismo, permite a estos
ltimos, beneficiarse con la explotacin de un negocio probado y exitoso,
amparndose en la imagen que la empresa franquiciante ha logrado.
El Contrato de Franquicia Mercantil tiene una gran importancia en el
desarrollo econmico por las ventajas que puede reportar a ambas
partes contratantes. El franquiciador logra la expansin de su red de
franquicia y la distribucin de sus productos con menor riesgo financiero
al no ser propietario del establecimiento franquiciado. Por otro lado, para
el franquiciado supone la posibilidad de ser el dueo de su propio
negocio, aunque sea perdiendo parte de su independencia.
Debemos destacar la gran importancia que tiene la franquicia, no solo en
el mbito empresarial, entendido como un nuevo producto del mercado,
sino tambin en el ambiente jurdico, como una nueva forma contractual
an no regulada por nuestros legisladores. As pues, el contrato de
franquicia es un producto de la prctica comercial, una manifestacin del
principio de libertad contractual que tiene gran utilidad econmica social
en el mercado; y por lo tanto, se encuentra incorporado en nuestro orden
pblico econmico.

BIBLIOGRAFA
Cdigo Civil Peruano. Libro VII: Fuentes de las Obligaciones. Seccin

Primera: Contratos en General. Edicin Jurista Editores.
MONTOYA MANFREDY, ULISES. Derecho Comercial. Tomo I: Parte
General, Contratos, Sociedades y Restructuracin Patrimonial. Editorial
Grijley. Lima 1999.
BRAVO MELGAR, SIGNEY. Contratos Modernos Mercantiles. Tomo I.
Editorial Fecat. Lima, 1998.
OSORIO RUIZ, ZAIDA. Contratos Comerciales y Empresariales.
Contrato de Franquicia (Franchising).
HUDSKOPF EXEBIO, OSWALDO. El Tratado de Derecho Mercantil.
Tomo III: Contratos Mercantiles y Bancarios. Editorial Gaceta Jurdica.
Primera Edicin. Lima, Abril 2008.
RODRGUEZ VELARDE, JAVIER. Contratos e Instrumentos Bancarios.
Editorial Rodhas. Segunda Edicin. Lima. Marzo 2001.
CCERES BARRANZA, CESAR. El Contrato de Franquicia. Edicin
Cultural. Cuzco, Lima 1997.
GUYENOT, JUAN. "Les groupments de oonssecionnaires. Artculo
publicado en RevueDirttoCommerciale. Paris, 1972.
RONCEROS LEVANO, ALIDE. Tesis La Franquicia y Su Incidencia en la
Gestin Gastronmica del Per. USMP. Lima 2013.

RODRGUEZ VELARDE, JAVIER. Contratos e Instrumentos Bancarios.

Doctrina-Modelos-Legislacin Bancaria. Edicin RODHAS.
GASTAADUY, ALONSO. Franquicia, opcin de desarrollo estratgico.
Ediciones Esan. Lima.
RONCEROS LVANO, Alide. Tesis La Franquicia y Su Incidencia en la
Gestin Gastronmica del Per. USMP. Lima 2013.
SIURANETA, D. Contratos ms frecuentes en la empresa. Contratos de

Franquicias. Antecedentes.
TARAMONA, J. Fuentes de Obligaciones Contratos Civiles. Teora Y

Prctica.
DE LA PUENTE, M. El Contrato En General: Comentarios

Seccin Primera Del Libro VII Del Cdigo Civil.
De La

ANEXOS
FRANCHISING
Conste por el presente documento el contrato de franquicia que
celebran
de
una
parte
la
empresa
organizada y existente conforme a las leyes de que tiene su sede


comercial en ..
Gerente
Sr.
.., representada por su
con
carnet
de
identidad
.., en adelante EL CONCEDENTE de la

franquicia,
doa
..,
con
L.E
.., R.U.C. ., que reside en

..,
denominada
en
adelante
EL
CONCESIONARIO de la franquicia, en los siguientes trminos y

condiciones:
ANTECEDENTES:
El concedente de la franquicia ha desarrollado un sistema,
denominado para la explotacin de restaurantes especializados en la
preparacin y venta de productos alimenticios, fabricados segn recetas
especiales elaboradas por EL CONCEDENTE de la franquicia y que
incluyen ingredientes, secretos y formulas de diversa naturaleza,
desarrolladas igualmente por este ultimo.
EL CONCEDENTE de la franquicia es titular de ciertos derechos
de propiedad industrial sobre marcas, nombres comerciales y otros
signos distintivos relacionados, y, sobre invenciones patentadas, y es
titular delos derechos de autor sobre ciertas obras utilizadas en relacin
con su empresa y para la promocin y ventas de sus productos.
EL CONCEDENTE de la franquicia posee secretos comerciales
valiosos que utiliza a los fines de producir y vender los productos
mencionados mediante el sistema referido.
EL CONCESIONARIO de la franquicia desea establecer una
empresa comercial conforme al sistema de EL CONCEDENTE de la
franquicia con asistencia proporcionada por EL CEDENTE de la
franquicia en relacin dicho sistema, as como gozar del derecho de
hacer publicidad para su empresa asocindola con este sistema, usando
los signos distintivos y la identidad comercial de EL CONCEDENTE de la
franquicia en las actividades de la empresa.
OBJETO DEL CONTRATO

Por el presente contrato EL CONCEDENTE
autoriza a EL
CONCESIONARIO el uso del sistema de explotacin de restaurantes,

especializados en la preparacin y venta de productos alimenticios
fabricados segn recetas especiales elaboradas por EL CONCEDENTE
de la franquicia y que incluyen ingredientes, secretos y formulas
desarrolladas por ste ltimo.
En calidad de contraprestacin, EL CONCESIONARIO se
compromete a abonar la suma de como prima
y una regala de..
OBLIGACIONES DE EL CONCEDENTE DE LA FRANQUICIA
Artculo 1.-
EL CONCEDENTE de la franquicia a EL
CONCESIONARIO de la franquicia una licencia respecto a cada uno y

todos los derechos de propiedad intelectual indicados en el Anexo A y
respecto a cualquier otro derecho de propiedad intelectual que pudiera
adquirir con posterior antes del vencimiento del presente contrato que EL
CONCEDENTE de la franquicia decidiera incorporar en el sistema objeto
de la franquicia.
Articulo 2.- EL CONCEDENTE de la franquicia se abstendr de
concertar otros contratos de franquicia o conceder licencia a terceros
respecto del sistema objeto de la franquicia o de los derechos concedidos
bajo licencia para el rea geogrfica objeto de la licencia. EL
CONCEDENTE de la franquicia tambin se abstendr de montar l
mismo una operacin del sistema de la franquicia dentro del rea
geogrfica objeto de la licencia.
Artculo 3.- Antes de la apertura de la unidad autorizada, EL
CONCEDENTE de la franquicia proporcionar a EL CONCESIONARIO
de la franquicia suficiente informacin en la operacin de la unidad
autorizada para permitirle operar independientemente el sistema objeto
de la franquicia. EL CONCEDENTE de la franquicia pagar todos los
costos de tal formacin. Cualquier gasto en que se incurra por conceptos

de viajes o de viticos ser pagado po EL CONCESIONARIO de la

franquicia.
EL CONCEDENTE de la franquicia podr proporcionar adicional
despus de la apertura de la unidad autorizada, si fuera necesario, a una
tarifa convenida entre las partes.
Artculo 4.- EL CONCEDENTE de la franquicia proporcionar a
EL CONCESIONARIO de la franquicia para abrir la unidad autorizada, de
conformidad con el programa previsto en el anexo C.
Artculo 5.- EL CONCEDENTE de la franquicia asesorar y
actualizar peridicamente a EL CONCESIONARIO de la franquicia
sobre los aspectos relativos a la operacin de la unidad autorizada y a los
desarrollos recientes que tengan influencia sobre ella.
Artculo 6.- EL CONCEDENTE de la franquicia prestar a EL
CONCESIONARIO de la franquicia un manual de operaciones, descrito
en el Anexo D, que contiene informacin especfica sobre el
funcionamiento de la unidad autorizada.
EL CONCESIONARIO de la franquicia tratar el manual de
operaciones con confidencialidad y lo devolver a EL CONCEDENTE de
la franquicia al terminar el contrato.
OBLIGACIONES DE EL CONCESIONARIO DE LA FRANQUICIA
Artculo 7.- EL CONCECIONARIO de la franquicia conviene en
pagar a EL CONCEDENTE de la franquicia US $.............................
(..) a la firma del presente contrato.
Artculo 8.- EL CONCESIONARIO de la franquicia conviene en
pagar a EL CONCEDENTE de la franquicia una regala mensual igual al
seis por ciento (6%) de los ingresos brutos de la unidad autorizada. Los
pagos correspondientes a un perodo mensual se efectuarn dentro de
los diez primeros das del mes siguiente. Los pagos atrasados
devengarn un inters simple a la tasa mxima permitida por ley.


operar la
unidad
autorizada bajo
estricto
cumplimiento
de
las
recomendaciones de EL CONCEDENTE de la franquicia tal como estn

previstas en el manual de operaciones. EL CONCEDENTE de la
franquicia tendr el derecho de inspeccionar la unidad autorizada con
frecuencia razonable, para asegurar de que EL CONCESIONARIO de la
franquicia cumple con las recomendaciones y polticas de EL
CONCEDENTE de la franquicia. EL CONCESIONARIO de la franquicia
dedicar sus mejores esfuerzos para asegurar una operacin adecuada
de la unidad autorizada.
no divulgar ninguna informacin de naturaleza confidencial que le haya
sido transmitida por EL CONCEDENTE de la franquicia salvo a los
empleados de EL CONCESIONARIO de la franquicia en la medida en
que fueses necesario para la operacin de la unidad autorizada.
OBLIGACIONES Y DERECHOS MUTUOS
Artculo 11.- El contrato expirar diez (10) aos despus de la
fecha de apertura de la unidad autorizada, sin perjuicio de su renovacin
o terminacin conforme a lo previsto.
Artculo 12.- En caso de incumplimiento del contrato por EL
CONCEDENTE de la franquicia, EL CONCESIONARIO de la franquicia
comunicar notarialmente a EL CONCEDENTE indicando la naturaleza
del incumplimiento y dndole un plazo de treinta (30) das para subsanar
el incumplimiento. Si el incumplimiento no se subsana dentro del plazo de
treinta (30) das, EL CONCESIONARIO de la franquicia podr dar por
terminado el contrato mediante comunicacin notarial.
Artculo 13.- En caso de incumplimiento del contrato por EL
CONCESIONARIO indicando la naturaleza del incumplimiento y dndole
un plazo de treinta (30) das para subsanar el incumplimiento. Si en
incumplimiento no se subsana dentro del plazo de treinta (30) das, EL

CONCEDENTE de la franquicia podr dar por terminado el contrato

mediante carta notarial.
Artculo 14.- EL CONCEDENTE de la franquicia podr resolver el
contrato en cualquier momento, previa comunicacin notarial a EL
CONCESIONARIO de la franquicia, cuando ste hubiese: a) falsificado
los registros; b) resultado insolvente o se hubiese declarado en quiebra;
c) quedando convicto de un delito relacionado con la franquicia; d)
abandonado la unidad autorizada; e) cometido de cualquier acto que
atente contra la salud pblica o la seguridad; f) perdido el derecho de
ocupar el local en el que se opera la unidad autorizada y, en general,
cualquier reto u omisin naturalmente grave.
En este caso EL CONCESIONARIO de la franquicia dejar de
usar todos los derechos objeto de la licencia, as como todos los secretos
comerciales, estilo comercial y mtodo empresarial incluidos en el
sistema de franquicia.
Artculo
15.-
Todos
los
suministros
adquiridos
por
EL
CONCESIONARIO de la franquicia para la operacin del sistema objeto

de la franquicia y que lleven los signos distintivos registrados de EL
CONCEDENTE de la franquicia o que ostenten el estilo comercial del
sistema objeto de la franquicia sern adquiridos por EL CONCEDENTE
de la franquicia a su valor de mercado justo. Todos los bienes personales
y cualquier otro suministro que haya sido adquirido por el concesionario
de la franquicia para la operacin de la unidad autorizada, podr ser
adquirido por EL CONCEDENTE de la franquicia a su valor de mercado
justo.
no operar un restaurante de cocina dentro del rea geogrfica objeto de
la licencia en tanto dure el presente contrato.
Artculo 17.- EL CONCESIONARIO de la franquicia no vender ni
transferir la unidad autorizada o los derechos conferidos en virtud del
contrato sin el consentimiento escrito de EL CONCEDENTE de la

franquicia, consentimiento que no podr denegarse sin razn. En el caso

de que EL CONCESIONARIO de la franquicia ofrezca en venta la unidad
autorizada o haya percibido una oferta de buena fe para su compra,
ELCONCEDENTE de la franquicia tendr un derecho de tanteo que
deber ejercer un plazo de cincuenta y cinco (55) das desde la recepcin
de la notificacin escrita de EL CONCESIONARIO de la franquicia.
Artculo 18.- EL CONCEDENTE de la franquicia contratar y
mantendr todos los seguros que considere necesarios para proteger a
las partes en relacin con la operacin del sistema objeto de la franquicia
y de la unidad autorizada. El costo de cualquier seguro ser pagado por
EL CONCEDENTE de la franquicia y facturado a EL CONCESIONARIO
de
la
franquicia,
quien
lo
reembolsar
inmediatamente
EL
CONCEDENTE.
Artculo 19.- el contrato se renovar tcitamente por plazos
consecutivos adicionales de diez (10) aos que se computarn a partir de
la fecha de vencimiento del plazo precedente, salvo que una de las
partes notifique a la otra, por escrito, no menos de sesenta (60) das
antes de la fecha de expiracin que el contrato no ser renovado.
Artculo 20.- Por la renovacin del presente contrato de
franquicia, EL CONCESIONARIO de la franquicia no abonar otro pago
inicial.
Artculo 21.- Los suministros que ELCONCEDENTE de la
franquicia considere esenciales para el funcionamiento del sistema objeto
de la franquicia sern adquiridos de EL CONCEDENTE de la franquicia o
de un proveedor designado, tal como se prev en el manual de
operaciones. Si EL CONCESIONARIO de la franquicia solicitara EL
CONCEDENTE de la franquicia que apruebe un proveedor adicional, EL
CONCEDENTE de la franquicia evaluar la aptitud de dicho proveedor
entre los proveedores aprobados.
DISPOSICIONES VARIAS

Artculo 22.- EL CONCESIONARIO de la franquicia enviar cada

mes un informe a EL CONCEDENTE de la franquicia, para justificar la
base para el clculo de las regalas. En un plazo de noventa (90) das
despus de concluido cada ao fiscal, EL CONCESIONARIO de la
franquicia presentar un balance financiero del ao fiscal, certificado por
auditores de EL CONCESIONARIO de la franquicia. EL CONCEDENTE
de la franquicia tendr el derecho de realizar inspecciones y auditoras en
momento oportunos. Si una auditora revelara que EL CONCESIONARIO
de la franquicia ha declarado ingresos brutos inferiores o pagado menos
de lo que deba en un porcentaje superior al tres por ciento (3%), EL
CONCESIONARIO de la franquicia pagar el costo de la auditora.
cumplir todas las leyes, reglamentos y ordenanzas necesarias para la
operacin de la unidad autorizada. EL CONCESIONARIO de la franquicia
obtendr todas las autorizaciones gubernamentales o municipales
necesarias y pagar todos los tributos que sean necesarios para la
operacin de la unidad autorizada.
Artculo 24.- EL CONCESIONARIO de la franquicia es un
contratista independiente y no puede representar a EL CONCEDENTE
de la franquicia, salvo autorizacin expresa por escrito.
Artculo 25.- EL CONCEDENTE de la franquicia garantiza que,
en
la
medida
de
sus
conocimientos,
la
utilizacin
por
EL
CONCESIONARIO de la franquicia de los derechos objeto de licencia

conforme al sistema de franquicia no infringir ningn derecho de
terceros. EL CONCEDENTE de la franquicia asumir la defensa de EL
CONCESIONARIO de la franquicia en caso de cualquier demanda
formulada por terceros contra ste por el ejercicio de cualquiera de los
derechos objeto de la licencia, e indemnizar a EL CONCESIONARIO de
la franquicia y lo liberar de toda responsabilidad y le satisfacer por
cualquier indemnizacin u otra suma que le haya sido cobrada o que
fuese pagada por l en virtud de tal demanda o de los procedimientos

judiciales correspondientes. EL CONCESIONARIO de la franquicia

notificar inmediatamente a EL CONCEDENTE de la franquicia de la
presentacin de cualquier demanda y lo ayudar en la defensa de los
derechos objeto de la licencia.
Artculo 26.- Toda notificacin requerida por el contrato se tendr
por hecha cuando haya sido correctamente despachada por correo a la
parte a la direccin especificada en el contrato.
Artculo 27.- La interpretacin del contrato se sujetar a las leyes
del Per. Toda controversia que pudiera surgir se litigar en la ciudad de
Lima, Per.
Artculo 28.- Los otorgantes podrn solicitar, en cualquier tiempo,
que este contrato se eleve a escritura pblica, corriendo el gasto por
cuenta del peticionario.
En fe de lo anterior las partes han firmado este contrato de
franquicia.
EL CONCEDENTE
EL CONCESIONARIO

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Ao de la Consolidacin del Mar de Grau

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ETIMOLOGA DE LA PALABRA FRANQUICIA 11

CAPITULO III: CONTRATOS DE FRANQUICIA MERCANTIL.. 15

EL FRANCHISING COMO ESTRATEGA DE MARKETING... 19

II. BASE LEGAL 21

III. NATURALEZA JURIDICA.. 26

DEFICIENCIAS DE TECNICA JURIDICA. 29

V. CARACTERES JURIDICOS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA

VII. CLASES DE FRANQUICIAS... 37

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POR SUS ALCANCES O POR LA ACTIVIDAD PREDOMINANTE.. 37

VIII. FORMACIN DEL CONTRATO DE FRANQUICIA 40

XI. CMO EVALUAR LA DECISIN DE CONSTITUIR UNA

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10 FRIGNANI, Aido. "Franchising", trad. del Dizionari del Diritto Privado,

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Es as, que al destacar los elementos propios de una relacin de franquicia,

11 CCERES BARRAZA, Csar Augusto. Op. Ciy. Pg. 35.

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El contrato de franquicia rene una serie de relaciones jurdicas propias de

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La uniformidad de normas impuestas por el franquiciante a los diferentes

unificados, se refuerza la imagen comn; esto permite la publicidad local

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