Jubilacion Parcial Derechos Fundametales

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DERECHO LABORAL
CRITERIOS JURISPRUDENCIALES
EN TORNO A LA JUBILACIN PARCIAL
M. Luisa Segoviano Astaburuaga
Magistrada del Tribunal Supremo. Sala IV
La Sala IV del Tribunal Supremo ha tenido ocasin de pronunciarse acerca

de la jubilacin parcial, resolviendo mltiples cuestiones relativas a los sujetos a los que se reconoce dicha jubilacin, al efecto de la misma respecto al
contrato de trabajo existente, a las caractersticas del contrato de relevo, a la
responsabilidad de la empresa en orden al pago de la jubilacin parcial cuando ha habido irregularidades en la suscripcin o en el posterior desarrollo del
contrato de relevo.
Vamos a proceder al examen de las sentencias dictadas y al anlisis de la doctrina sentada por las mismas.
SUMARIO
1.
INTRODUCCIN.
2.
MBITO SUBJETIVO.
3.
NATURALEZA DE LA JUBILACIN PARCIAL.
4.
TRABAJADOR POR CUENTA AJENA QUE TIENE DERECHO A PENSIN DE

JUBILACIN EN EL RETA.
5.
REQUISITOS DEL TRABAJADOR RELEVISTA.
REVISTA JURDICA DE CASTILLA y LEN. N. 22. SEPTIEMBRE 2010. ISSN 1696-6759
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6.
EFECTOS DE LAS IRREGULARIDADES EN LA CONTRATACIN DEL SUSTITUTO EN LA JUBILACIN PARCIAL.
7.
INCIDENCIAS SOBRE EL CONTRATO DEL RELEVISTA DE LA MUERTE DEL

TRABAJADOR RELEVADO.
8.
EXTINCIN DEL CONTRATO DEL TRABAJADOR RELEVISTA y DEL JUBILADO PARCIAL COMO CONSECUENCIA DE UN ERE.
9.
CESE DEL TRABAJADOR RELEVISTA y RETRASO EN LA EMPRESA EN EL

CUMPLIMIENTO DEL DEBER DE CONTRATAR A OTRO RELEVISTA.
10.
CESE DEL TRABAJADOR RELEVISTA EN EMPRESA EN QUE SIGUE PRESTANDO SERVICIOS EL JUBILADO PARCIAL POR HABER SIDO SUBROGADO AQUEL POR UNA TERCERA EMPRESA QUE ASUME DERECHOS y
OBLIGACIONES DE LA ANTERIOR.
11.
NATURALEZA DE LA OBLIGACIN DE REINTEGRAR A LA SEGURIDAD SOCIAL EL IMPORTE DE LA PENSIN DEL TRABAJADOR JUBILADO.
12.
INDEMNIZACIN AL FINALIZAR EL CONTRATO DE RELEVO.
13.
CMPUTO DEL PERODO DE OCUPACIN COTIZADA DE UN JUBLADO

PARCIAL, A EFECTOS DE LUCRAR PRESTACIN POR DESEMPLEO.
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REVISTA JURDICA DE CASTILLA y LEN. N. 22. SEPTIEMBRE 2010
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1.
INTRODUCCIN
El artculo 166 de la LGSS regula dos supuestos en los que cabe la jubilacin
parcial:
A) El de los trabajadores que hayan cumplido 65 aos de edad.
B) El de aquellos otros que hayan cumplido 61 aos de edad o 60, si se trata de
trabajadores que tuvieron la condicin de mutualista el 1 de enero de 1967.
Para cada uno de los supuestos previstos exige distintos requisitos, siendo
menores los establecidos para los trabajadores que hayan cumplido 65 aos
de edad.
A) Para este ltimo colectivo de trabajadores se exigen los siguientes requisitos:
Tener cumplidos 65 aos de edad.
Tener derecho a la pensin de jubilacin.
Que se produzca una reduccin de su jornada de trabajo entre un mnimo de un 25% y un mximo de un 75%. Estos porcentajes se entendern referidos a la jornada de un trabajador a tiempo completo
comparable.
No es necesario celebrar simultneamente un contrato de relevo.
B) Para el segundo grupo de trabajadores los requisitos son los siguientes:
Que se trate de trabajadores a tiempo completo.
Que hayan cumplido la edad de 61 aos o de 60, si se trata de trabajadores que tuvieran la condicin de mutualistas el 1 de enero de 1967.
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Que acrediten un perodo de antigedad en la empresa de, al menos,

6 aos inmediatamente anteriores a la fecha de la jubilacin parcial. A
tal efecto se computar la antigedad acreditada en la empresa anterior si ha mediado una sucesin de empresa, en los trminos previstos en el artculo 44 del Estatuto de los Trabajadores, o en empresas
pertenecientes al mismo grupo.
Que la reduccin de su jornada se halle comprendida entre un mnimo
de un 25% y un mximo del 75%, o del 85% para los supuestos en que
el trabajador relevista sea contratado a jornada completa mediante un
contrato de duracin indefinida y se acrediten, en el momento del hecho causante, seis aos de antigedad en la empresa y 30 aos de cotizacin a la seguridad social. Dichos porcentajes se entendern
referidos a la jornada de un trabajador a tiempo completo comparable.
Que acrediten un perodo previo de cotizacin de 30 aos, sin que a
estos efectos se tenga en cuenta la parte proporcional correspondiente
por pagas extraordinarias.
Que, en los supuestos en que debido a los requerimientos especficos del trabajo realizado por el jubilado parcial, el puesto de trabajo de
este no pueda ser el mismo o uno similar que el que vaya a desarrollar el trabajador relevista, exista una correspondencia entre las bases
de cotizacin de ambos, de modo que la correspondiente al trabajador
relevista no podr ser inferior al 65% de la base por la que vena cotizando el trabajador que accede a la jubilacin parcial.
Que simultneamente se celebre un contrato de relevo en los trminos
previstos en el artculo 12.7 del ET que ha tener, como mnimo, una duracin igual al tiempo que le falte al trabajador sustituido para alcanzar la edad de 65 aos.
La Disposicin Adicional Decimosptima de la LGSS establece normas
transitorias respecto a los requisitos exigidos para esta modalidad de jubilacin parcial.
C) El disfrute de la pensin de jubilacin parcial en ambos supuestos ser
compatible con un trabajo a tiempo parcial.
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Criterios jurisprudenciales en torno a la jubilacin parcial
2.
MBITO SUBJETIVO
La jubilacin parcial se aplica a los trabajadores por cuenta ajena del Rgimen
General de la Seguridad Social.
Tal como dispone el artculo 166 de la LGSS, en virtud de lo establecido en la
Disposicin Adicional Octava de la LGSS, en la redaccin dada por la Ley
40/2007, es aplicable tambin a los trabajadores por cuenta ajena de los Regmenes Especiales de la Seguridad Social.
Asimismo es aplicable a los trabajadores por cuenta propia incluidos en los
Regmenes Especiales de Trabajadores del Mar, Agrario y de Trabajadores
Autnomos, en los trminos y condiciones que se establezcan reglamentariamente.
Se plantea la cuestin de si es aplicable la jubilacin parcial al personal estatutario, cuyo rgimen jurdico esencial viene regulado en el Estatuto Marco,
aprobado por Ley 55/2003, de 16 de diciembre, y que se ve igualmente afectado por el vigente Estatuto Bsico del Empleado Pblico, aprobado por la
Ley 7/2007, de 12 de abril.
La sentencia de Sala General de la Sala Cuarta del Tribunal Supremo, de 22
de julio de 2009, recurso 3044/2008, neg dicha posibilidad. La sentencia tiene un voto particular suscrito por cuatro Magistrados de la Sala.
La sentencia, tras aludir a las dos modalidades de jubilacin parcial reguladas
en el artculo 166 de la LGSS, contiene el siguiente razonamiento:
El rgimen jurdico de una y otra modalidad de jubilacin parcial (la autnoma y la anticipada) ser, como literalmente dispone el nmero 4 del
art. 166 LGSS desde que fuera aadido por la Ley 35/2002, de 12 de julio, el que reglamentariamente se establezca.
Conviene destacar desde ahora que ambos modelos de jubilacin parcial
estn referidos expresamente a los trabajadores, tanto en la diccin legal (art. 166 LGSS) como en la reglamentaria (arts. 1.1 y 10 RD 1131/2002,
mencionando este ltimo, con mayor precisin an, a los trabajadores
por cuenta ajena), y tal condicin, en principio y desde luego en su estricto
sentido tcnico jurdico, slo cabe atribuirla a quienes prestan voluntariamente sus servicios retribuidos por cuenta ajena, dentro del mbito de or-
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ganizacin y direccin del empresario. Y aunque esas notas (prestacin de

servicios, retribucin, ajenidad y sometimiento al mbito de organizacin
y direccin) que definen y caracterizan el contrato de trabajo, estn igualmente presentes en la relacin estatutaria, la expresa remisin que el art.
166.2 de la LGSS hace al art. 12.6 del ET permite reconocer que la voluntad del legislador, cuando previno esta posibilidad de jubilacin parcial
(y desde luego a la anticipada), nicamente se refera a quienes prestaban
servicios en el mbito de aplicacin del ET, del que, como se sabe (art.
1.3.a ET), se encuentran excluidos, tambin de forma expresa, los funcionarios pblicos y todos aquellos que presten servicios para el Estado,
las Corporaciones locales y las Entidades pblicas autnomas, siempre
que, al amparo de una ley, su relacin se regule por normas administrativas o estatutarias.
Por supuesto, nada hubiera impedido que, en una mejor y ms depurada
tcnica legislativa, el art. 166 de la LGSS hubiera excluido de manera an
ms clara la posibilidad automtica, o no condicionada a la aprobacin de
un posterior reglamento, de la jubilacin parcial anticipada del personal
estatutario. Sobre todo si se tiene en cuenta que el sistema de previsin
social (Rgimen General de la Seguridad Social: art. 17.1.i del Estatuto
Marco) de dicho personal, a diferencia de lo que sucede con la relacin
funcionarial comn, es el mismo que el de los trabajadores por cuenta ajena y que, en teora y en una primera aproximacin a esta cuestin, quiz
cupiera la posibilidad de que la vacante (parcial) que el estatutario dejara
como consecuencia de su jubilacin anticipada y parcial, desde luego
siempre que se respete el mandato constitucional de provisin reglada
mediante los criterios de mrito y capacidad (STC 99/1987), pudiera ser
cubierta por la entidad pblica responsable de la asistencia sanitaria, incluso en condiciones anlogas a las previstas por el art. 12.6 del ET, mediante alguna de las tcnicas extraordinarias de contratacin temporal
permitidas por la normativa estatutaria (art. 9 del Estatuto Marco) y que, como es notorio, vienen siendo tan profusamente utilizadas por todas las administraciones en los ltimos tiempos.
Ese sera, en todo caso, y si es que ello pudiera resultar compatible con
el mecanismo novatorio implcito en un contrato de relevo, uno de los contenidos del futuro reglamento.
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DERECHO LABORAL
Probablemente tampoco resultaran insalvables las enormes dificultades

que se intuyen en la plasmacin, dentro de la secuencia jurdica triangular (administracin sanitaria/jubilado parcial/relevista) o cuadrangular (entidad gestora/administracin sanitaria/jubilado parcial/relevista), de los
derechos y obligaciones del personal estatutario que aspire a alcanzar,
anticipadamente o no, la jubilacin parcial y a mantener la correlativa prestacin de servicios en la pertinente proporcin.
Esta tambin sera, en su caso y entre otras cuestiones a resolver, la misin de la pertinente regulacin reglamentaria que perfeccione en su da
el derecho cuestionado.
Pero lo verdaderamente cierto y relevante a los efectos que aqu importan
es que, como se dijo, tanto la referencia del art. 166.2 LGSS al trmino trabajadores como la mencin directa que el propio precepto hace del art.
12.6 del ET, y, sobre todo, la expresa remisin al futuro reglamento que se
contiene, merced a la adicin introducida por la Ley 35/2002, de 12 de julio, en el nmero 4 del mismo art. 166 de la LGSS (El rgimen jurdico de
la jubilacin parcial a que se refieren los apartados anteriores ser el que
reglamentariamente se establezca), permiten entender, con la sentencia
impugnada, que el personal estatutario, al menos por ahora, no puede acceder a ese tipo de jubilacin parcial, ni a la anticipada ni a la que hemos
dado en denominar autnoma.
El reglamento en s parece configurarse pues como el presupuesto que el
legislador ordinario ha querido establecer para que quepan este tipo de flexibilidades en la jubilacin del personal estatutario.
2.Incluso fuera del mbito de la relacin estatutaria tampoco la jubilacin
parcial, anticipada o no, se encuentra universalmente perfeccionada.
La disposicin adicional 8. 4 de la LGSS extiende la aplicacin de la jubilacin parcial (en todo caso) a los trabajadores por cuenta ajena de todos los Regmenes Especiales pero respecto a los trabajadores por cuenta
propia de los Regmenes del Mar, Agrario y Autnomos no lo hace de manera incondicional sino que simplemente lo anuncia en los trminos y condiciones que se establezcan reglamentariamente.
El art. 1 (mbito de aplicacin) del RD 1131/2002 no menciona expresamente a los incluidos en el Rgimen de Autnomos, citando en cambio a
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los incluidos en el campo de aplicacin del Rgimen General y del Rgimen Especial de la Minera del Carbn y a los que, siendo trabajadores por
cuenta ajena, estn incluidos en el Rgimen Especial de los Trabajadores
del Mar, sin que se haya aprobado hasta el momento una regulacin reglamentaria especfica de la jubilacin parcial de los asegurados incluidos
en el Rgimen de Autnomos.
3.El art. 26.4 de la Ley 55/2003, de 16 de diciembre, del Estatuto Marco
del Personal Estatutario de los Servicios de Salud, prev que el personal
estatutario que rena los requisitos establecidos en la legislacin de Seguridad Social podr optar a la jubilacin voluntaria, total o parcial, aadiendo igualmente que los rganos competentes de las Comunidades
Autnomas podrn establecer mecanismos para el personal estatutario
que se acoja a esta jubilacin como consecuencia de un Plan de Ordenacin de Recursos Humanos.
El precepto pues, adems de permitir o abrir la va a esa posibilidad de jubilacin voluntaria, total o parcial, cuando traiga su causa en algn proyecto elaborado al respecto por la correspondiente Comunidad Autnoma,
contiene una clara y expresa remisin a la normativa de Seguridad Social
que slo puede entenderse en la forma arriba expuesta y que, por tanto,
no permite la jubilacin parcial anticipada al personal estatutario mientras
esa posibilidad no sea desarrollada reglamentariamente, tal como lo fue
para el personal laboral a partir del ya derogado RD 1991/1984, de 31 de
octubre, pasando luego por el RD 144/1999, de 29 de enero, y hasta llegar al vigente RD 1131/2002, de 31 de octubre, que, en el prrafo octavo
de su prembulo, justifica la necesidad de dictar normas de desarrollo y
aplicacin de las disposiciones contenidas en el art. 12.6 del Estatuto de
los Trabajadores.
4.De la misma forma, cuando la Ley 7/2007, de 12 de abril, del Estatuto
Bsico del Empleado Pblico, en su Disposicin Adicional Sexta, se ocupa
de la jubilacin de los funcionarios, prev que el Gobierno presentar en
el Congreso de los Diputados un estudio sobre los distintos regmenes de
acceso a la jubilacin de los funcionarios que contenga, entre otros aspectos, recomendaciones para asegurar la no discriminacin entre colectivos con caractersticas similares y la conveniencia de ampliar la posibilidad
de acceder a la jubilacin anticipada de determinados colectivos.
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Tal previsin es sin duda la plasmacin normativa a la que alude la exposicin de motivos de la propia Ley 7/2007 cuando sostiene que en desarrollo de este Estatuto Bsico, el legislador estatal y el de las Comunidades Autnomas, en el mbito de sus respectivas competencias, habrn
de aprobar o modificar las leyes de funcin pblica de sus Administraciones, as como las normas aplicables a la Administracin local, respetando en este ltimo caso la autonoma organizativa de las entidades
locales.
Dichas leyes podrn ser, asimismo, generales o referirse a sectores especficos de la funcin pblica que lo requieran. Entre estas ltimas habr
que contar necesariamente las que afecten al personal docente y al personal estatutario de los servicios de salud, constituyendo, en relacin a
este ltimo colectivo, norma vigente la Ley 55/2003, de 14 de diciembre,
del Estatuto Marco del Personal Estatutario de los Servicios de Salud, y
asimismo su normativa de desarrollo, con independencia de la vocacin
universal de aplicacin y de norma de referencia, en definitiva, del Estatuto Bsico del Empleado Pblico.
Por lo que se refiere al personal laboral, en lo no dispuesto por el Estatuto Bsico, que regula las especialidades del empleo pblico de esta naturaleza, habr de aplicarse la legislacin laboral comn.
5.Y aunque por razones cronolgicas no resulte de aplicacin al caso,
como tampoco lo era en el supuesto contemplado por la sentencia de contraste, la Ley 40/2007, de medidas en materia de Seguridad Social, como
criterio interpretativo que confirma o corrobora la firme y permanente voluntad del legislador sobre la necesidad de que exista un desarrollo normativo para que, tanto los funcionarios como el personal estatutario,
puedan acceder a la jubilacin parcial, conviene traer a colacin, en fin, su
Disposicin Adicional Sptima, conforme a la cual, bajo la rbrica de Aplicacin de los mecanismos de jubilacin anticipada y parcial en el mbito
de los empleados pblicos, expresamente se establece que (prrafo primero) en el plazo de un ao, el Gobierno presentar un estudio sobre la
normativa reguladora de la jubilacin anticipada y parcial de los empleados pblicos, as como del personal de las Fuerzas Armadas y al servicio
de la Administracin de Justicia, que aborde la aplicacin de la normativa
reguladora de tales modalidades de jubilacin, las condiciones en que es-
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ta aplicacin no genere problemas de sostenibilidad a los sistemas de proteccin social y la homogeneizacin, en trminos equiparables, de los diferentes regmenes. En dicho estudio (aade el segundo prrafo) se
contemplar la realidad especfica de los diferentes colectivos afectados,
incluida la del personal al que le es de aplicacin la Ley 55/2003, de 16 de
diciembre, del Estatuto Marco del personal estatutario de los servicios de
salud, tomando en consideracin las singularidades que rodean al mismo,
desde una perspectiva acorde con las prioridades y garantas que se sealan en el prrafo anterior.
6.En resumen pues, la modalidad de jubilacin aqu cuestionada solo
est claramente prevista y perfeccionada en el ordenamiento de la Seguridad Social (art. 166.2 LGSS), desarrollada reglamentariamente en la
actualidad en el RD 1131/2002, de 31 de octubre, para los trabajadores
por cuenta ajena (art. 12.7 ET), pero necesita un desarrollo propio y especfico (tambin reglamentario: 166.4 LGSS), entre otros que ya hemos
apuntado en el nm. 2 del presente fundamento de derecho, respecto a
quienes, como el personal estatutario de los Servicios de Salud, tienen
un rgimen jurdico muy distinto en relacin con la prestacin de servicios.
El Estatuto Marco, aunque contempla esa posibilidad, la condiciona a que,
quienes tengan competencia para hacerlo las CC.AA., as lo determinen en su ordenamiento especfico como consecuencia de un plan de
recursos humanos (art. 26.4 Ley 55/2003). De forma similar, el Estatuto
del Empleado Pblico (Disposicin Adicional Sexta de la Ley 7/2007), con
relacin a los funcionarios, admite tambin la misma posibilidad pero igualmente sometida o condicionada a que el Gobierno presente en el Congreso de los Diputados un estudio sobre los distintos regmenes de acceso
a la jubilacin de los funcionarios que contenga, entre otros aspectos, recomendaciones para asegurar la no discriminacin entre colectivos con
caractersticas similares y la conveniencia de ampliar la posibilidad de acceder a la jubilacin anticipada de determinados colectivos.
Y, en fin, la necesidad de ese posterior desarrollo normativo aparece confirmada y ratificada con mas claridad an en la ms reciente Ley 40/2007,
de medidas en materia de seguridad social.
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3.
NATURALEZA DE LA JUBILACIN PARCIAL
Se plantea la cuestin atinente a si la jubilacin parcial del trabajador extingue

el contrato vigente o, simplemente, lo modifica.
La sentencia de la Sala Cuarta del Tribunal Supremo de 4 de noviembre de
2009, recurso de casacin 20/2009, ha establecido lo siguiente:
Si bien el artculo 49.1.f) del Estatuto de los Trabajadores establece como causa de extincin del contrato de trabajo la jubilacin del trabajador,
obviamente, este precepto, se est refiriendo a la jubilacin total y no, en
cambio, a la parcial, respecto de la que existe un criterio doctrinal preponderante de asignarle un mero carcter modificativo de la preexistente
relacin laboral a tiempo completo que se viene manteniendo con la empresa.
No puede desgajarse, autonomizndola totalmente, la situacin de jubilacin parcial en el seno de la misma empresa del contrato laboral en el mbito del que surge esa mera modificacin del mismo, siendo notorio que es
a los trabajadores, en este caso fijos e indefinidos, de la empleadora a
quienes, en razn al cumplimiento de una determinada edad y en situacin
de optar a una pensin contributiva de la Seguridad Social, se les da la
oportunidad, que no imposicin, de acogerse a esa situacin intermedia
entre la actividad laboral plena y la jubilacin total en esta ltima.
Sin que se trate de una mera reduccin de jornada, la jubilacin parcial y
consiguiente concertacin de un contrato a tiempo parcial por parte del
trabajador que viene prestando servicios a la empresa se erige en un instituto jurdico tendente a preservar el mantenimiento del vnculo laboral ya
existente y no a concluirlo, si bien con determinadas modificaciones tendentes a favorecer la prolongacin ms liviana de la actividad profesional
de aquel trabajador que ha de reunir las condiciones precisas de acceso
a la jubilacin en el mbito de la Seguridad Social y, al propio tiempo, propugna una poltica de empleo, a travs del llamado contrato de relevo que,
incluso, en la ltima normativa planteada y en aras a la prolongacin, al
mximo, de la vida laboral activa, ni siquiera, se hace imprescindible.
Que esto es as lo pone de relieve la propia Ley 12/2001, de 9 de julio, de
Medidas Urgentes de reforma del Mercado de Trabajo para el incremento
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del Empleo y mejora de su Calidad que, al reformar el artculo 12 del Estatuto de los Trabajadores, da esta redaccin a su apartado 3 ... el contrato a tiempo parcial se entender celebrado por tiempo indefinido cuando
se concierte para realizar trabajos fijos y peridicos dentro del volumen
normal de actividad de la empresa y en el apartado 6 del mismo precepto estatutario tras sealar que ... se entender como contrato a tiempo
parcial el celebrado por el trabajador que concierte con su empresa sigue
diciendo ... extinguindose la relacin laboral al producirse la jubilacin total... extinguindose, en todo caso, al finalizar el perodo correspondiente
al ao en que se produzca la jubilacin total del trabajador....
A la vista de cuanto antecede no cabe, en modo alguno, admitir que la jubilacin parcial extinga el precedente contrato laboral mantenido entre empresa y trabajador y, por ende, este ltimo, al acceder a la misma y
concertar el correspondiente contrato a tiempo parcial, lo hace en idnticas condiciones de fijeza o indefinida en que vena prestando servicios a
la empresa.
4. TRABAJADOR POR CUENTA AJENA QUE TIENE

DERECHO A PENSIN DE JUBILACIN EN EL RETA
La cuestin que se plantea es si un trabajador que en la fecha del hecho causante es trabajador por cuenta ajena, incluido en el Rgimen General de la Seguridad Social, a quien le corresponde la pensin de jubilacin en el RETA,
tiene derecho a la jubilacin parcial.
La cuestin ha sido resuelta por las sentencias de la Sala Cuarta del Tribunal
Supremo de 20 de enero de 2009, recurso 4605/05, y de 20 de mayo de 2009,
recurso 2860/08, en las que se ha reconocido dicho derecho. En la primera de
las sentencias citadas se contienen los siguientes argumentos:
1)Una de las medidas, recomendadas en el Pacto de Toledo y en sus
sucesivas renovaciones, adoptadas, luego, en la esfera normativa estatal,
como instrumento de una jubilacin gradual y flexible, es la jubilacin parcial anticipada, jubilacin que, a su vez, se conecta, con una modalidad del
contrato a tiempo parcial, cual es el contrato de relevo. El reconocimiento
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de esta prestacin, hoy litigiosa, viene condicionando a la concurrencia

de ciertos requisitos: unos, de carcter laboral, enraizados en una poltica de empleo, y otros, enclavados en el campo yuxtapuesto de la seguridad social; diferente naturaleza y regulacin de los requisitos
condicionantes de la prestacin controvertida, cuya constancia entendemos esencial para resolver el supuesto litigioso.
En su dimensin histrica la ley 32/1984 de 2 de agosto modific sustancialmente el artculo 12 del Estatuto de los Trabajadores desarrollado
reglamentariamente en la Seccin Segunda del captulo II del RD
1445/1982, de 25 de junio que contena la regulacin inicial del contrato a tiempo parcial, instaurando, en lo que nos interesa, en su ordinal 5, la
modalidad del contrato de relevo, como una figura ms del contrato a tiempo parcial, cuyo desarrollo reglamentario se hace por el RD 1991/1984 de
31 de octubre, que deroga el precitado RD 1445/1982. Se caracteriza este contrato de relevo cuya finalidad esencial es la de fomento de empleo por la nota de convenir, con carcter indefinido y por una jornada
completa o parcial, como mnimo igual a la dejada por el trabajador sustituido un contrato de trabajo con un trabajador en situacin de desempleo, o que tuviese concertado con la empresa un contrato de duracin
determinada. En relacin al trabajador jubilado parcialmente se exiga adems del concierto de un contrato a tiempo parcial con su empresa en las
condiciones establecidas en el presente artculo, que el jubilado relevado del cumplimiento parcial de su jornada de trabajo rena las condiciones generales exigidas para tener derecho a la pensin de jubilacin
de la Seguridad Social con excepcin de la edad. El mecanismo, pues, de
la nueva figura se basaba en una consideracin conjunta de los requisitos
condicionantes de la jubilacin anticipada parcial y contrato a tiempo parcial: De una parte, un trabajador prximo a la edad de jubilacin esta
edad ha cambiado en las sucesivas reformas convierte su contrato de
trabajo a tiempo completo en jornada a tiempo parcial y, simultneamente, comienza a percibir la pensin correspondiente en cuanta proporcional a la nueva situacin laboral novada. De otra, se establece, como
requisito necesario para el reconocimiento de la prestacin de seguridad
social, la contratacin de otro trabajador, mediante un llamado contrato de
relevo, sea por jornada completa, ya por la dejada vacante por la jubilacin
parcial, con duracin hasta la edad pensionable, llegada la cual se extin-
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guir el contrato a tiempo parcial salvo pacto en contrario y el jubilado anticipado percibir la prestacin total.
2)En esta direccin de incorporar cierta dosis de flexibilidad al mbito
normativo de la Seguridad Social, y, especficamente, a su prestacin ms
significativa cual es la de jubilacin, se inserta el Acuerdo para la mejora
y el desarrollo del Sistema de Proteccin social firmado, el 9 de abril del
2001, por el Gobierno y los agentes sociales, que adquiere rango normativo mediante el RDL 16/2001 de 27 de diciembre (BOE del 31), convertido, posteriormente en la Ley 35/2002, de 12 de julio (BOE del 13). El
fomento pretendido de la jubilacin parcial se proyecta, fundamentalmente, en la nueva normativa a travs de la instrumentalizacin de tres medidas: Una, aadiendo al artculo 165.1, que establece el principio general
de incompatibilidad entre prestacin y trabajo, el ordinal 2 expresivo de
que no obstante lo anterior, las personas que acceden a la jubilacin podrn compatibilizar el percibo de la pensin con un trabajo a tiempo parcial en los trminos que reglamentariamente se establezcan,
aminorndose el percibo de la pensin en proporcin inversa a la reduccin aplicable a la jornada de trabajo del pensionista. Otra, modificadora
del artculo 166 LGSS, al que aade un nuevo apartado 4 del siguiente
tenor: El rgimen jurdico de la jubilacin parcial, a que se refieren los
apartados anteriores ser el que reglamentariamente se establezca. Y,
finalmente, una tercera, reclamada unnimemente por los sindicatos y la
doctrina, consistente en extender la jubilacin anticipada a todos los trabajadores, aunque no tuvieran la condicin de mutualistas en fecha 1 de
enero de 1967. El rgimen no es exactamente igual para estos mutualistas que para el resto de los beneficiarios, aunque las diferencias existentes principalmente edad de acceso, involuntariedad en el cese del trabajo,
inscripcin como demandante de empleo durante seis meses, no se han
considerado discriminatorios por la jurisprudencia.
3)Una vez hechas las consideraciones anteriores entendemos que, a fin
de delimitar el problema litigioso, debe recordarse que el nico requisito
debatido para el reconocimiento de la prestacin de jubilacin parcial del
demandante es el referente a si este requisito debe entenderse cumplido,
cuando, segn cmputo de cotizaciones realizadas en el RETA y en el
RGSS, el reconocimiento de la presentacin corresponde al RETA, y no al
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RGSS, por no reunir, el beneficiario, en ninguno de los regmenes, por separado, los perodos de carencia precisos para causar el derecho a la pensin, y ser mayor la cotizacin realizada en el RGSS. Debe recordarse
que, en este caso, reiterada y pacfica jurisprudencia de esta Sala, creada con motivo de la interpretacin del artculo 35 del RD 2530/1970 de 20
de agosto (por todas STS 4 de marzo de 1993; Rec. 1222/1993) ha sentado que la pensin se otorgar por el Rgimen en que tenga acreditado
mayor nmero de cotizaciones. No obstante esta constancia, la Sala entiende que la tesis correcta es la mantenida en la sentencia de contraste
en virtud de las consideraciones que se pasan a exponer:
a) Es indiscutible que los artculos 1 y 10 del RD 1131/2002 de 3 de octubre incluyen nicamente, como beneficiarios de la jubilacin parcial,
a los trabajadores por cuenta ajena, pero debe aadirse que este precepto no resuelve automticamente el problema litigioso, cuya solucin
exige una interpretacin armonizadora de los requisitos diferentes que
constituyen esta figura de jubilacin parcial. Al efecto, es de sealar,
en primer lugar, que el artculo 166.2 LGSS, en la redaccin dada por
el RDL 24/2001, concede el derecho a la jubilacin parcial a los trabajadores que renan las condiciones exigidas para tener derecho a
la pensin de jubilacin, y, asimismo, el citado RD 1131/2002 (que
desarrolla conjuntamente las leyes 12 y 24/2001 y la Ley 35/2002) exige para el trabajador, que se jubila parcialmente antes o despus de
los 65 aos, reunir las condiciones generales exigidas para tener derecho a la pensin contributiva de jubilacin. De la literalidad primer criterio hermenutico en el artculo 3 del Cdigo Civil de los
citados preceptos se deduce que los mismos no contienen referencia
alguna al Rgimen que debe reconocer la pensin, ni a las normas
que regulan, al efecto, el cmputo de cotizaciones a la Seguridad Social competencia orgnica y funcional del Instituto y de la Tesorera
General de Seguridad Social sino que lo relevante es de una parte,
que el trabajador aparte de los otros requisitos concurrentes y exigibles, cuales: tener 60 aos, disminuir la jornada entre un mnimo de
un 25% y un mximo del 85% y celebrar simultneamente un contrato de relevo rena los requisitos para causar derecho a la prestacin
contributiva de seguridad social; y de otra, que es su situacin ltima
187
DERECHO LABORAL
de actividad laboral, la que debe definir si nos encontramos ante un trabajador por cuenta propia, o un trabajador por cuenta ajena.
Al efecto, no cabe duda que, en el presente caso (y dejando a salvo
otros supuestos en que, una vez probado el fraude, cabra aplicar el
artculo 6.4 del Cdigo civil) la situacin litigiosa contempla un trabajador por cuenta ajena, que ha cotizado el ltimo tercio de su vida laboral al RGSS, al que se encuentra afiliado en la fecha del hecho
causante; bajo estas circunstancias, entendemos que no debe ser aplicable la Disposicin Adicional 8. de la LGSS, nm. 4, cuando supedita la aplicacin del artculo 166, LGSS a los trabajadores por cuenta
propia... en los trminos y condiciones que se establezcan reglamentariamente, pues esta norma no contempla la situacin antes descrita, sino que tiene, estrictamente, como destinatarios: trabajadores por
cuenta propia incluidos en los regmenes especiales de trabajadores
del mar, agrario y de trabajadores autnomos. La interpretacin contraria significara olvidar los elementos propios configuradores de la
jubilacin parcial, en su conexin con otros requisitos, de procedencia
ms bien laboral, exigidos conjuntamente, para la validez de la contratacin a tiempo parcial (esencialmente, los establecidos en el artculo 12 ET), restringiendo, sin cobertura legal adecuada, las
previsiones normativas al respecto. Debe tenerse en cuenta que, al
igual que el artculo 166 LGSS y Reglamento de desarrollo aprobado
por RD 1131/2002, el artculo 12.5 del ET establece, como requisito para tener derecho a la jubilacin parcial, que el trabajador rena las
condiciones generales exigidas para tener derecho a la pensin de jubilacin de la Seguridad Social, sin condicionar tal derecho ni al cmputo recproco de cotizaciones en los diferentes Regmenes de
Seguridad Social, ni al Rgimen General o Especial a cuyo cargo corre el pago de las prestaciones. En esta direccin, mutatis mutandi,
cabe inscribir la STC 209/1997 de 22 de diciembre. Esta sentencia resolvi el caso siguiente: la sentencia dictada al resolver un recurso de
suplicacin, que fue la recurrida en amparo ante el Tribunal Constitucional, neg el subsidio de desempleo que el artculo 13.2 de la Ley
31/84 de 2 de agosto, concedi para los mayores de 55 aos, cuando
se encuentren en alguno de los supuestos mencionados en su nmero 1 siempre que acrediten que en el momento de solicitud cumplen
188
DERECHO LABORAL
todos los requisitos salvo la edad para acceder a cualquier tipo de jubilacin; la razn de la denegacin fue que el Reglamento dictado para el desarrollo de la citada ley, aadi un requisito ms, cual fue, que
la pensin de jubilacin expectante haba de causarse en un Rgimen de la Seguridad Social en el que se reconozca la prestacin de
desempleo. Pues bien, la citada sentencia del Tribunal Constitucional estim el amparo con fundamento en que el nico requisito, instaurado por el Reglamento no figura en la ley de modo implcito o
explcito. Igual conclusin cabe alcanzar en el caso litigioso, en el
que, como antes se ha dicho y ahora se repite, ninguna disposicin establece que el derecho expectante al reconocimiento de la pensin de
jubilacin debe hacerse en uno u otro rgimen de la Seguridad Social.
Desde un punto de partida sociolgico y finalstico (tambin pautas interpretativas del artculo 3 del CC) se alcanzara la misma conclusin.
La realidad acredita que los cambios en la actividad laboral, determinantes de la afiliacin obligatoria a uno u otro o varios regmenes de
la Seguridad Social, se producen con cierta frecuencia en la esfera
profesional laboral, y de ah pudiera derivar que las normas sobre reconocimiento de prestaciones que vienen a constituir al mismo tiempo un requisito relacionado con un alargamiento de la vida laboral,
que se proyecta en la compatibilidad de la prestacin parcial de la
Seguridad Social y un contrato laboral con jornada disminuida del jubilado y a su vez, con otro contrato, por la jornada restante, con otro
trabajador, deberan ser interpretadas, a falta de norma expresa, prohibitiva o actuacin fraudulenta conforme, esta vez, al doble principio de pro operario y pro beneficiario en un sentido favorable
al trabajador-beneficiario. Lo decisivo, pues, para aquellos trabajadores que accedan a la jubilacin parcial con menos de 65 aos y
tratan de compatibilizar la prestacin social con el contrato renovado
a tiempo parcial por una jornada aminorada, y con la celebracin de
un contrato de relevo concertado, simultneamente, con otro trabajador, no es qu Rgimen de Seguridad Social debe proceder, conforme las cotizaciones realizadas, al reconocimiento de la prestacin
cuestin que corresponde, en el mbito de su competencia a los
organismos pblicos de la seguridad social sino que lo esencial es
determinar si el beneficiario ha ganado con sus cotizaciones el de-
189
DERECHO LABORAL
recho al acceso a una pensin de jubilacin contributiva, en el momento del hecho causante.
Esta finalidad de alargamiento o prrroga de la vida laboral, trata de fomentarse, fundamentalmente a partir de la Ley 32/1984 de 2 de agosto, y sucesivas normas, fruto, normalmente, de Acuerdos sociales, y
constituira una decisin contraria a esta finalidad, reiterada por los
pactos sociales y normas instrumentalizadoras de los mismos, tendente a una jubilacin gradual y flexible, condicionar la existencia de
la jubilacin parcial y consecuentemente la validez de los contratos a
tiempo parcial del jubilado y del relevista a las normas que rigen el reconocimiento de pensiones en el sistema social espaol, mxime en
un supuesto, como el presente, en el que el trabajador abandon su
actividad por cuenta propia en el ltimo tercio de su vida laboral, durante el que trabaj por cuenta ajena, y estuvo afiliado y cotizando al
Rgimen General, para finalmente desde esta ltima situacin laboral
pretender continuar su actividad laboral, aunque en jornada disminuida con la celebracin de un contrato a tiempo parcial, compatible con
la jubilacin parcial.
Finalmente creemos que en este sentido de diferenciar el concepto de
trabajador por cuenta ajena, a los efectos de reconocimiento de la
prestacin de jubilacin parcial, y los regmenes a cuyo cargo corran
el pago de dichas prestaciones, se enmarca la reciente Ley 40/2007,
de 4 de diciembre, de medidas en materia de Seguridad Social no
aplicable, naturalmente, por simples razones cronolgicas cuando:
a) De una parte introduce la exigencia de un perodo de antigedad mnimo en la empresa de seis aos inmediatamente anteriores a la fecha
de jubilacin parcial (esta medida ser aplicada paulatinamente a lo
largo de cuatro aos, sin perjuicio de mantener el rgimen jurdico anterior a la vigencia de la ley 40/2007 para aquellos trabajadores afectados por Convenio hasta que este termine o hasta la finalizacin del
ao 2009). Esta nueva disposicin cuya finalidad indudable es, que
la jubilacin parcial se aplique a tenor de los objetivos a que debe responder, rectificando, as, una utilizacin desviada que haca peligrar el
equilibrio patrimonial de la Seguridad Social pone de relieve que la
figura prestacional debe ponerse en relacin con la situacin laboral
190
DERECHO LABORAL
del trabajador inmediatamente anterior al hecho causante, abstraccin

hecha del Rgimen de Seguridad Social que debe reconocer la prestacin. b) Y de otra, exige como requisito del trabajador beneficiario,
acreditar un perodo mnimo de cotizacin de 30 aos, sin que, al efecto, se computen pagas extraordinarias. (Tambin se establece una
aplicacin gradual de este perodo de cotizacin, durante cinco aos
que va desde los 18 aos durante 2008 a 30 aos, a partir del ao
2012). Es decir el condicionamiento del acceso a la prestacin se hace depender de la existencia de un perodo mnimo de cotizacin de
30 aos, abstraccin hecha por tanto, del Rgimen de la Seguridad
social que debe reconocer y satisfacer la prestacin.
5.
REQUISITOS DEL TRABAJADOR RELEVISTA
La cuestin que se plantea es si es exigible que el trabajador relevista, contratado simultneamente a la jubilacin parcial del trabajador relevado, ha de
encontrarse en situacin de desempleo total para cumplir el requisito establecido en el artculo 12, apartado 6, del ET en relacin con el apartado 7.a)
de dicho precepto.
La Sala de lo Social del Tribunal Supremo, en sentencia de 16 de diciembre
de 2008, recurso 4254/07, ha entendido que era posible celebrar un contrato
de relevo con un trabajador en situacin de desempleo parcial, con el siguiente
razonamiento:
La jubilacin anticipada que regula el art. 12.6 del ET de acuerdo con lo
establecido por la Ley 12/2001, cuando requiere para su acceso que la
empresa celebre simultneamente un contrato de relevo con un trabajador en situacin de desempleo, hace exclusiva exigencia en cuanto al solicitante de la pensin, de la existencia de un contrato con una persona
que se halla inscrita como desempleado en la Oficina de empleo, requisito que se ha cumplido en el supuesto enjuiciado, interpretacin que, no solo es conforme con la finalidad que responda la Ley 12/2001, de fomento
del empleo, sino que tambin mantiene la propia Sala en sentencia de 22
de septiembre de 2006 (rec 1228/2005), que distingue la situacin legal
de desempleo, necesaria para obtener las prestaciones de desempleo, y
191
DERECHO LABORAL
la exigencia en el contrato de relevo de que se efecte con una persona

desempleada.
Como recuerda la sentencia recurrida, el RD 1194/85 que autorizaba el
contrato de relevo solo a los 64 aos, exclua de entre los contratos posibles para el relevista el contrato a tiempo parcial; ahora bien, tal exclusin
no la realiza ya el art. 1.2 de la Ley 12/2001 de 9 de julio incorporando el
art. 12.6 del Estatuto de los Trabajadores; de modo que se exige nicamente que el trabajador est en situacin de desempleo, para poder anticipar hasta en cinco aos la edad de jubilacin mediante la jubilacin
parcial. Porque, ciertamente como seala aqulla, si bien el desempleo parcial en el sentido previsto en el art. 203 LGSS a efectos del percibo de la prestacin contributiva de desempleo, es aqul en que se pierde
al menos una tercera parte de la jornada habitual, con igual reduccin de
salario, no cabe duda de que quien tiene un contrato a tiempo parcial est a la vez parcialmente desempleado, de modo que puede entenderse
que est en situacin de desempleo a efectos de no percibir la prestacin
por tal contingencia, pero s para suscribir el contrato de relevo de quien
cese tambin parcialmente en su trabajo; pues en definitiva con tal relevo se cumple la finalidad de la Ley 12/2001, de fomento del empleo, que
es la de no perder ocupacin por el hecho de la jubilacin parcial, que en
todo caso ser complementada por el sustituto.
6. EFECTOS DE LAS IRREGULARIDADES

EN LA CONTRATACIN DEL SUSTITUTO
EN LA JUBILACIN PARCIAL
La cuestin que se plantea es si tiene alguna influencia en la jubilacin parcial
el hecho de que en el contrato de relevo suscrito por la empresa simultneamente con la jubilacin parcial se hayan cometido irregularidades.
En el supuesto examinado por la sentencia de 22 de septiembre de 2006, recurso 1289/05, la trabajadora sustituta caus baja voluntariamente, inscribindose a continuacin en la oficina de empleo, y el primero de agosto
siguiente comenz a trabajar de nuevo para el mismo colegio, mediante un
contrato en prcticas de un ao de duracin, a tiempo completo, establecin-
192
DERECHO LABORAL
dose en una clusula adicional que el presente contrato se formula por el

tiempo necesario para posibilitar la jubilacin anticipada a los 64 aos de
D. , de acuerdo con lo establecido en el RD 1194/85.
La sentencia contiene el siguiente razonamiento: Procede examinar el fondo de la cuestin y, concretamente, la alegacin de interpretacin errnea de
los arts. 1, 2 y 3 del RD 1194/85, de 17 de julio, dictado al amparo de lo establecido en la Disposicin Adicional Sptima de la Ley 8/80 de 10 de marzo
modificada por Ley 32/84, de 2 de agosto, sobre Normas de Anticipacin de
la Edad de Jubilacin como medidas de Fomento del Empleo.
En los referidos preceptos se autoriza la jubilacin anticipada a los 64 aos,
siempre que simultneamente al cese por jubilacin se le sustituya por otro trabajador en las condiciones previstas en dicho Real Decreto, esto es, contratando a cualquier trabajador que se halle inscrito como desempleado en la
correspondiente Oficina de Empleo la situacin legal de desempleo es requisito distinto, necesario para obtener las prestaciones de desempleo bajo cualquier modalidad de contratacin vigente, excepto la contratacin a
tiempo parcial y la modalidad prevista en el art. 15.1.b) del ET, formalizndolo por escrito y con una duracin mnima de un ao. Con ello se cumple la finalidad de fomentar el empleo, siendo indiferente que el trabajador sustituido
hubiese trabajado con anterioridad en la misma o en otra empresa diferente.
Como en el caso que nos ocupa se cumplen las previsiones establecidas en
el Real Decreto de referencia, es fcil concluir que la buena doctrina se contiene en la sentencia de contraste, ya que las posibles irregularidades de la
contratacin entre la empresa y el sustituto podrn originar los perjuicios correspondientes para ambas partes contratantes, pero no se proyectan a la jubilacin anticipada del trabajador sustituido, salvo el caso de que se alegue y
pruebe su participacin en tales irregularidades.
7.
INCIDENCIAS SOBRE EL CONTRATO DEL RELEVISTA

DE LA MUERTE DEL TRABAJADOR RELEVADO
La duracin del contrato de trabajo del trabajador relevista puede alcanzar

hasta la jubilacin total del relevado o sustituido o ser por tiempo indefinido.
La cuestin que se plantea es si esta duracin del contrato puede verse modificada por el hecho de que el trabajador jubilado parcialmente fallezca.
193
DERECHO LABORAL
La Sala Cuarta del Tribunal Supremo, en sentencia de 25 de febrero de 2010,

recurso 1744/09, ha resuelto que el fallecimiento del trabajador relevado o
sustituido no altera la duracin pactada del contrato de trabajo relevista.
La sentencia contiene el siguiente razonamiento:
Es cierto, como informa el Ministerio Fiscal, que en su origen el contrato
de relevo surge de una novacin del contrato de trabajo del relevado que
convierte su relacin de trabajo en empleo a tiempo parcial. Pero esta conexin originaria no determina una dependencia funcional del contrato de
relevo respecto de la situacin de jubilacin-empleo parcial. Prueba de
que esta conexin es meramente externa, de coordinacin y no de subordinacin de un contrato a otro, es que el contrato de relevo suscrito por
el relevista puede ser desde el principio un contrato de trabajo por tiempo
indefinido. As resulta de lo dispuesto en el art. 12.7.b) ET donde se establece que la duracin del contrato de relevo que se celebre como consecuencia de una jubilacin parcial tendr que ser indefinida o como mnimo,
igual al tiempo que falte al trabajador sustituido para alcanzar la edad de
sesenta y cinco aos.
Por otra parte, la finalidad de la institucin del empleo-jubilacin parcial es
armonizar o combinar los intereses de los sujetos implicados empleador,
relevado y relevista sobre la base de mantener inclume, en principio,
el volumen de empleo existente en la empresa, en lo que concierne a las
funciones laborales afectadas.
De ello se deduce que el puesto de trabajo afectado por el contrato de relevo, que ha de ser el mismo desempeado por el jubilado parcial o un
puesto de trabajo similar, se ha de conservar, salvo causas econmicas
justificadas sobrevenidas luego, al menos hasta la jubilacin total del relevado. La propia normativa del art. 12.7 lo viene a decir, de un lado en la
letra b), cuando exige, como se acaba de ver, una duracin mnima del
contrato igual al intervalo entre la jubilacin parcial y la total, y de otro lado en la letra c), cuando impone que la duracin de la jornada deber ser,
como mnimo, igual a la duracin de la jornada acordada por el trabajador
sustituido.
En conclusin, la muerte del trabajador relevado es, ciertamente, causa de
la extincin de su contrato de trabajo, de acuerdo con lo previsto en el art.
194
DERECHO LABORAL
49.1.e) ET, y con todas sus consecuencias legales que de ello se derivan.
Pero tal acontecimiento no tiene incidencia en el contrato de trabajo del relevista, el cual, se haya suscrito por tiempo indefinido o por una duracin
determinada, se mantiene vivo y vigente en sus propios trminos.
8.
EXTINCIN DEL CONTRATO DEL TRABAJADOR

RELEVISTA Y DEL JUBILADO PARCIAL
COMO CONSECUENCIA DE UN ERE
Se ha planteado la cuestin de si existe responsabilidad empresarial en relacin al abono de una pensin de jubilacin parcial, que fue reconocida por el
INSS a un trabajador cuando se ha producido la extincin del contrato de relevo del trabajador que la sustitua, como consecuencia de la aprobacin de
un ERE, teniendo en cuenta que al jubilado parcial tambin se le extingui el
contrato de trabajo en virtud del citado ERE.
La Sala Cuarta del Tribunal Supremo ha tenido ocasin de resolver dicha cuestin en las sentencias de 29 de mayo de 2008, recurso 1900/07; 23 de junio
de 2008, recurso 2930/07; 23 de junio de 2008, recurso 2335/07; 16 de septiembre de 2008, recurso 3719/07; 19 de septiembre de 2008, recurso 3719/07
y 19 de septiembre de 2008, recurso 3804/07, con el siguiente razonamiento:
La clave entonces para la solucin del conflicto interpretativo se ha de extraer de la repetida Disposicin Adicional Segunda, referida a la exigencia
para las empresas de mantenimiento de los contratos de relevo y de jubilacin parcial, en cuyo nmero 1. se establece que Si durante la vigencia del contrato de relevo, antes de que el trabajador sustituido alcance la
edad que le permite acceder a la jubilacin ordinaria o anticipada, se produjera el cese del trabajador relevista, el empresario deber sustituirlo por
otro trabajador en situacin de desempleo o que tuviese concertado con
la empresa un contrato de duracin determinada.
En este caso es manifiesto que se produjo la extincin del contrato del relevista antes de que el trabajador sustituido alcanzase la edad de jubilacin ordinaria, pero lo cierto es que tal situacin no ocurri durante la
vigencia del contrato de relevo, lo que determina que, por un lado, no fue-
195
DERECHO LABORAL
se exigible a la empresa, puesto que el cierre de la misma lo haca imposible, la contratacin de otro relevista, y por otra parte, la ntima vinculacin que necesariamente existe entre ambos contratos deja de existir
cuando ambos desaparecen, mantenindose slo la situacin de jubilacin
parcial ms las prestaciones por desempleo, que aunque no consta en las
actuaciones, se supone que se habrn percibido de forma proporcional a
la jornada residual llevada a cabo por el jubilado a tiempo parcial (15%).
Por ello, cuando el nmero 4 de la repetida Adicional, de evidente contenido sancionador o antifraude, previene que En el supuesto de incumplimiento de las obligaciones establecidas en los apartados anteriores, el
empresario deber abonar a la Entidad gestora el importe devengado de
la prestacin de jubilacin parcial desde el momento de la extincin del
contrato hasta que el jubilado parcial acceda a la jubilacin ordinaria o anticipada puesto que, como se ha dicho y mantuvimos en nuestras anteriores sentencias de 29 de mayo de 2008 (recurso 1900/2007) y 23 de
junio de 2008 (recurso 2930/2007), solo cabe extraer esas consecuencias
cuando en alguna de las maneras previstas especficamente en la norma
exista la obligacin de llevar a cabo esa contratacin, de forma que se
dice literalmente en ella al no existir relacin laboral con el trabajador
jubilado parcialmente tampoco existe obligacin de contratar trabajador
relevista, como se deduce a sensu contrario de lo dispuesto en el nmero 2, en donde si se mantiene la obligacin de contratar solo cuando el
trabajador jubilado parcialmente fuera despedido improcedentemente antes de cumplir la edad que le permite acceder a la jubilacin y no se procediera a su readmisin, ya que la extincin de la relacin laboral de este
trabajador fue autorizada en el correspondiente expediente de regulacin
de empleo y no constituye por tanto despido improcedente, sino una figura prxima al despido procedente.
9. CESE DEL TRABAJADOR RELEVISTA Y RETRASO

EN LA EMPRESA EN EL CUMPLIMIENTO DEL DEBER
DE CONTRATAR A OTRO RELEVISTA
Se plantea el alcance de la responsabilidad del empresario respecto a la prestacin de jubilacin parcial que viene percibiendo el trabajador jubilado par-
196
DERECHO LABORAL
cialmente cuando, tras haber cesado el trabajador relevista, la empresa ha

tardado ms de quince das en contratar a un nuevo relevista.
La sentencia del Tribunal Supremo, Sala Cuarta, de 9 de julio de 2009, recurso
3032/08, comienza analizando la interpretacin que haya de darse al trmino
cese, utilizada en la Disposicin Adicional 2. del RD 1131/2002. Razona lo
siguiente:
La Disposicin Adicional 2. del RD 1131/2002 contiene, en lo que interesa a la solucin del caso, la siguiente regulacin:
1. Si durante la vigencia del contrato de relevo antes de que el trabajador sustituido alcance la edad que le permite acceder a la jubilacin ordinaria o anticipada, se produjera el cese del trabajador relevista, el
empresario deber sustituirlo por otro trabajador en situacin de desempleo o que tuviese concertado con la empresa un contrato de duracin determinada (...)
3. Las nuevas contrataciones debern hacerse en la modalidad de contrato de relevo, tanto si se trata de sustituir al relevista como si se trata de sustituir al trabajador que haba reducido parcialmente su jornada
de trabajo.
En ambos casos, los nuevos contratos debern concertarse en el plazo de los quince das naturales siguientes a aquel en que se haya producido el cese o, en su caso, la decisin de no readmisin tras la
declaracin de improcedencia del despido...
4. En el supuesto de incumplimiento de las obligaciones establecidas en
los apartados anteriores, el empresario deber abonar a la entidad
gestora el importe devengado de la prestacin de jubilacin parcial
desde el momento de la extincin del contrato hasta que el jubilado
parcial acceda a la jubilacin ordinaria o anticipada.
El apartado 1 de la disposicin reproducida establece un deber del empresario de sustitucin del trabajador relevista que hubiera cesado en el
trabajo por otro trabajador que se encuentre en situacin de desempleo o
en situacin de trabajador temporal de la misma empresa. El apartado 3
detalla el alcance del deber anterior mediante especificaciones por un la-
197
DERECHO LABORAL
do de la modalidad contractual de la nueva contratacin, que ha de ser

tambin un contrato de relevo, y por otro lado del plazo para llevarla a cabo, que no puede exceder de quince das. En fin, el apartado 4 determina
la consecuencia desfavorable del incumplimiento de las obligaciones
establecidas a cargo del empresario en los apartados anteriores, que es
el abono a la entidad gestora del importe de la pensin por un perodo de
tiempo delimitado por dos fechas precisas: la del momento de la extincin
del contrato y la del acceso a la jubilacin ordinaria o anticipada por cese en el empleo a tiempo parcial del jubilado parcial.
Los preceptos transcritos de la DA 2. plantean numerosos problemas interpretativos, que han de ser resueltos con ayuda de diversos instrumentos hermenuticos. Debe tenerse en cuenta, adems, que el marco legal
de la jubilacin parcial ha experimentado cambios importantes, en virtud
de la Ley 40/2007, de medidas en materia de Seguridad Social, tanto en
lo que concierne a la pensin de jubilacin parcial (nueva redaccin de
los apartados 1 y 2 del art. 166 de la Ley General de la Seguridad Social)
como en lo relativo a los contratos de trabajo a tiempo parcial del jubilado
parcial y del trabajador relevista (nueva redaccin del art. 12.6 y 7 del Estatuto de los Trabajadores). Este cambio legislativo no es de aplicacin al
caso por razones cronolgicas
El trmino cese referido al trabajo no es necesariamente equivalente a
los supuestos de extincin de la relacin laboral del art. 49 ET. Puede hablarse tambin, en sentido amplio, de cese cuando el trabajador, por su
propia voluntad, deja de prestar servicios por un tiempo ms o menos prolongado, produciendo con su decisin voluntaria, por el perodo de apartamiento del trabajo, una plaza vacante en el organigrama de la empresa.
La opcin por una interpretacin extensiva, que comprenda estos supuestos de cese temporal, o por una interpretacin estricta, que limite el
alcance de la expresin al cese definitivo, depender normalmente de la
finalidad de la disposicin en la que el trmino aparezca.
En el contexto de la DA 2. RD 1131/2002 debe acogerse una interpretacin amplia del trmino cese, que incluya los supuestos de cese temporal por excedencia voluntaria que constituyan un incumplimiento total o de
larga duracin del deber empresarial de contratacin de un trabajador relevista. La institucin de la jubilacin parcial, indisolublemente ligada al
198
DERECHO LABORAL
contrato de relevo en nuestro ordenamiento jurdico, persigue un doble

propsito: por una parte, facilitar la transicin progresiva de la vida activa
al retiro, y por otra mantener al mismo tiempo en beneficio de un trabajador relevista el empleo o puesto de trabajo parcialmente vacante como
consecuencia de la jubilacin parcial. Este segundo propsito de mantenimiento del empleo vacante no se podra alcanzar de consentirse la excedencia voluntaria del trabajador relevista, una situacin que en el caso
enjuiciado se prolongara por un largo tiempo de tres aos y medio. De
ah que haya de entenderse que el relevista que pasa a excedente voluntario deba ser sustituido por el empresario en el tiempo de quince das
previsto en la citada disposicin adicional.
Lo anterior quiere decir que la demora en la sustitucin del relevista genera
un retraso en el cumplimiento, es decir, un incumplimiento del deber empresarial de contratacin de un trabajador sustituto en el plazo previsto de
quince das. As las cosas, la cuestin planteada en el recurso viene a ser
si la conducta de retraso en el cumplimiento de la obligacin de sustituir
al trabajador relevista puede encajarse en el tipo de incumplimiento descrito en la DA 2. 4 RD 1131/2002. Y puede dar lugar, por tanto, a la atribucin al empresario de la responsabilidad de la prestacin de jubilacin
parcial por el tiempo de demora en la contratacin del segundo relevista.
Por su parte la sentencia del mismo Tribunal de 8 de julio de 2009, recurso
3147/08, ha examinado el alcance de la responsabilidad empresarial al no
contratar a un trabajador relevista, tras el cese del relevista contratado en su
momento, distinguiendo entre la situacin en que el incumplimiento es total, es
decir, no se ha contratado a un relevista durante todo el tiempo de duracin de
la jubilacin parcial, del supuesto de incumplimiento parcial, es decir, no contratacin del relevista durante ms de quince das a partir del cese anterior,
conteniendo la sentencia el siguiente razonamiento:
El citado apartado 4, calificado por las sentencias de anterior cita como
de evidente contenido sancionador y antifraude constituye asimismo un
precepto regulador de la responsabilidad civil que se deriva del incumplimiento por parte del empleador de su obligacin de mantener a un relevista durante todo el tiempo que media entre la jubilacin parcial de uno
de sus trabajadores y la jubilacin ordinaria, o la anticipada, de ste. Y,
199
DERECHO LABORAL
como es lgico, la responsabilidad que la norma contempla es la correspondiente al incumplimiento total de la antedicha obligacin, esto es, ausencia de relevista durante todo el tiempo que media entre el cese del
anterior y el momento en el que tenga lugar la jubilacin ordinaria o anticipada del jubilado parcial. Por ello, a la hora de interpretar y aplicar este
precepto, no puede prescindirse de la contemplacin del grado de incumplimiento, en el caso concreto, de la obligacin a la que nos estamos refiriendo. De tal manera que, si el incumplimiento hubiere sido el que antes
hemos calificado de total, la responsabilidad derivada del mismo habr de
exigirse en toda la extensin reglamentariamente prevista; pero si tal incumplimiento fuera meramente parcial (falta de contratacin de un nuevo
relevista durante ms de 15 das a partir del cese del anterior, pero por un
periodo concreto que sea menor de aqul en el que deba producirse la jubilacin total o anticipada del jubilado parcial), en ese caso la responsabilidad del empleador deber atemperarse para ser exigida en forma
proporcional a la entidad del incumplimiento.
En el presente supuesto, el INSS ha interpretado de manera correcta la
norma objeto de anlisis, pues ha hecho un uso ponderado de la facultad
que dicha norma le confiere, al exigir a la empresa incumplidora una responsabilidad que resulta proporcionada con la entidad del incumplimiento, toda vez que se ha limitado a pedir el reintegro del importe de la
pensin de jubilacin parcial correspondiente al tiempo que medi entre el
da en el que se dio de baja en la Seguridad Social al relevista que ces
y aqul en el que la empleadora contrat a un nuevo relevista.
9. CESE DEL TRABAJADOR RELEVISTA EN EMPRESA

EN QUE SIGUE PRESTANDO SERVICIOS EL JUBILADO
PARCIAL POR HABER SIDO SUBROGADO AQUEL
POR UNA TERCERA EMPRESA QUE ASUME DERECHOS
Y OBLIGACIONES DE LA ANTERIOR
Se plantea si, en interpretacin de la Disposicin Adicional 2. del Real Decreto 1131/2002 regulador de la jubilacin parcial y de la seguridad social
200
DERECHO LABORAL
de los trabajadores a tiempo parcial en el supuesto de cese del trabajador

relevista en la empresa en la que sigue prestando sus servicios el jubilado
parcial, por haber sido traspasado aqul a una tercera empresa que se subroga en los derechos y obligaciones de la anterior, y tras el cese no contrata la empresa originaria a otro trabajador relevista, puede o no el INSS acordar
la devolucin contra la empresa originaria del importe de la pensin de jubilacin correspondiente al tiempo de ausencia del relevista durante el que no
se cotiz por l.
La sentencia del Tribunal Supremo, Sala Cuarta, de 25 de enero de 2010, recurso 1245/09, seguida de las de 18 de mayo de 2010, recurso 2165/09, y 20
de mayo de 2010, recurso 3797/09, ha resuelto la cuestin, razonando la primera de las sentencias citadas en los siguientes trminos:
TERCERO.1.Del anlisis de la doctrina jurisprudencial expuesta se
deduce que una de las finalidades de la normativa de jubilacin parcial y
contrato de relevo es la del mantenimiento del empleo o puesto de trabajo parcialmente vacante como consecuencia de la jubilacin parcial, que,
por ello, cuando se produce el cese, en una amplia interpretacin de tal
concepto, del trabajador relevista no se cumple con aquella finalidad normativa de mantenimiento de empleo de no contratarse por la empresa a
un nuevo trabajador relevista, en el plazo reglamentariamente fijado, y que
el incumplimiento del deber empresarial de contratacin de un trabajador
relevista justifica la responsabilidad empresarial prevista a favor de la Entidad Gestora, partiendo de que dicha norma (nm. 4 Disposicin Adicional 2. RD 1131/2002) al tiempo que determina la responsabilidad civil
derivada de tal incumplimiento, tiene un evidente contenido sancionador
y antifraude.
2.La norma analizada, por otra parte, a diferencia de otras modalidades
de fomento de creacin de empleo previstas legalmente, como las reguladas en la ahora vigente Disposicin adicional 10. ET, sobre las clusulas de los convenios colectivos referidas al cumplimiento de la edad
ordinaria de jubilacin, en la que se dispone que dicha medida deber
vincularse a objetivos coherentes con la poltica de empleo expresados
en el convenio colectivo, tales como la mejora de la estabilidad en el empleo, la transformacin de contratos temporales en indefinidos, el soste-
201
DERECHO LABORAL
nimiento del empleo, la contratacin de nuevos trabajadores o cualesquiera otros que se dirijan a favorecer la calidad del empleo, que ha sido
objeto de interpretacin en dos SSTS/IV 22-diciembre-2008 (rcud
3460/2006 y 856/2007) dictadas en Sala General, no se ha articulado de
una manera genrica que luego pueda ser objeto de concrecin para cumplir con unos objetivos coherentes con la poltica de empleo. Por el contrario, la normativa sobre jubilacin parcial configura sus objetivos, en
cuanto a creacin de empleo se refieren, de una mera mucho ms limitada, circunscribindolos, en principio, al mbito de la concreta empresa en
la que el trabajador jubilado parcial presta sus servicios e interrelacionando de forma directa el concreto contenido del contrato de ste y sus vicisitudes con las de la contratacin del trabajador relevista; pretendindose
que, como mnimo, el tiempo de trabajo que deja libre el jubilado parcial
se cubra por el relevista para que no se pierda nivel de empleo en la concreta empresa, y establecindose en base a dicha interrelacin los mecanismos de control de la regularidad de dichas figuras contractuales a los
efectos laborales y de seguridad social.
3.La singularidad del supuesto ahora enjuiciado consiste en que, por
transmisin parcial de la concesin del servicio de transportes por parte de
la empresa de transporte de viajeros demandada de una de sus diversas
lneas de transporte, en concreto aquella en la que prestaba servicios el
relevista, ste pas a integrarse por subrogacin en la nueva empresa a
la que se cedi parte de la actividad empresarial, calificada de sucesin
empresarial en la sentencia recurrida, mantenindose en la plantilla de la
empresa originaria el jubilado parcial y sin que por esta ltima empresa se
contratara a ningn otro posible trabajador relevista en sustitucin del trabajador subrogado por la tercera empresa. Ante tal singular realidad, cabe interpretar que:
a) El originario trabajador relevista ha consolidado su empleo en la nueva empresa, por lo que efectivamente se ha generado empleo y el
puesto de trabajo creado se mantena en la fecha de los hechos enjuiciados.
b) Dado que la trasmisin de las concesiones de transporte comporta la
de los medios materiales adscritos a la misma y debe estarse a la nor-
202
DERECHO LABORAL
mativa laboral de subrogacin de las relaciones de los trabajadores

de la anterior (arg. ex art. 75.4 Ley 16/1987 de 30-julio, de Ordenacin de los Transportes terrestres, y art. 94.4 Real Decreto 1211/1990
de 28-septiembre, que aprueba el Reglamento de la Ley de Ordenacin de Transportes Terrestres), lo que no se cuestiona en este litigio,
la nueva empresa se ha subrogado en todos los derechos y obligaciones respecto al trabajador relevista subrogado tras la transmisin de
la concreta concesin de lnea de trasporte por la empresa originaria,
y la subrogacin se produce en las mismas condiciones y presupuestos que el trabajador relevista tena en este extremo contractual en la
empresa originaria e incluso en las obligaciones de Seguridad Social
del empresario anterior (arg. ex art. 44 ET redactado por Ley 12/2001
de 9-julio).
c) Si bien formalmente ha cesado el trabajador relevista en la empresa
originaria, su adscripcin a otra empresa por subrogacin no impide el
cumplimiento de la finalidad de la norma ni evita las posibles responsabilidades empresariales futuras, aunque con la mayor complejidad
derivada de la necesaria interrelacin empresarial al estar adscritos
jubilado parcial y relevista a distintas empresas; y, sin perjuicio, en su
caso, de que de cesar al relevista en la nueva empresa, la obligacin
de contratar pudiera volver a recaer sobre la empresa originaria, lo
que ahora no se resuelve.
d) Por ltimo, no cabe entender que exista una conducta fraudulenta por
parte de la empresa originaria que justifique la aplicacin de la norma
ex nm. 4 de la Disposicin Adicional 2. del Real Decreto 1131/2002
que, como ha declarado la jurisprudencia de esta Sala, tiene un evidente contenido sancionador y antifraude.
11. NATURALEZA DE LA OBLIGACIN DE REINTEGRAR

A LA SEGURIDAD SOCIAL EL IMPORTE DE LA PENSIN
DEL TRABAJADOR JUBILADO
Se plantea la cuestin de si la previsin contenida en el apartado 4 de la Disposicin Adicional Segunda del Real Decreto 1131/2002 ostenta naturaleza
203
DERECHO LABORAL
sancionadora, de forma que, al carecer de cobertura con rango de ley, incurre en vicio ultra vires, a la par que infringe los principios de legalidad y tipicidad y desconoce las garantas de los artculos 24 y 25.1 de la Constitucin.
El Tribunal Supremo, Sala Cuarta, en sentencias de 9 de febrero de 2010, recurso 2334/09; 15 de marzo de 2010, recurso 2244/09, y 13 de abril de 2010,
recurso 2590/09, ha entendido que tal previsin no tiene naturaleza sancionadora, con el siguiente razonamiento contenido en la primera de las sentencias citadas:
SEGUNDO.1.No compartimos el criterio de la decisin recurrida,
cuando afirma que la previsin contenida en el apartado 4 de la DA Segunda del RD 1131/02 ostenta naturaleza sancionadora, de forma que al
carecer de cobertura con rango de Ley incurre en vicio de ultra vires, a la
par que infringe los principios de legalidad y tipicidad, y desconoce las garantas de los arts. 24 y 25.1 CE.
2.Ciertamente hemos de reconocer que esa naturaleza fue la que esta
Sala le atribuy en dos ocasiones (sentencias de 23/06/08 rcud
2335/07 y 16/09/08 rcud 3719/07) al examinar supuestos de simultnea extincin del contrato de trabajo de relevista y jubilado parcial en el
marco de un ERE (en las otras dos ocasiones en que se plante el mismo tema, ninguna afirmacin se hizo sobre su naturaleza: SSTS 29/05/08
rcud 1900/07 y 23/06/08 rcud 2930/07).
Pero no lo es menos que ese parecer fue parcialmente corregido aunque sin negar expresamente su cualidad antifraude cuando afirmamos
que la DA 2. RD 1131/2002 constituye asimismo un precepto regulador
de la responsabilidad civil que se deriva del incumplimiento por parte del
empleador de su obligacin de mantener a un relevista durante todo el
tiempo que media entre la jubilacin parcial de uno de sus trabajadores y
la jubilacin ordinaria, o la anticipada, de ste (SSTS 08/07/09 rcud
3147/08; y 09/07/09 rcud 3032/08). Y en la presente ocasin vamos ms lejos, afirmando ya con toda rotundidad que la norma de que
tratamos no tiene finalidad punitiva.
3.A esa conclusin nos lleva el primer canon interpretativo de entre los
previstos en el art. 3 CC, que es el sentido propio de sus palabras (recientemente, SSTS 04/05/06 rec. 2782/04; 13/03/07 rco 39/06;
204
DERECHO LABORAL
31/10/07 rcud 4181/06; 27/05/08 rcud 4775/06; y 11/02/09 rcud

450/08), pues la norma de que tratamos afirma que en el supuesto de
incumplimiento de las obligaciones establecidas en los apartados anteriores, el empresario deber abonar a la Entidad gestora el importe devengado de la prestacin de jubilacin parcial desde el momento de la
extincin del contrato hasta que el jubilado parcial acceda a la jubilacin
ordinaria o anticipada. Y la expresin deber abonar sita la consecuencia en trminos puramente obligacionales, que no represivos, de
manera que no establece las palabras empleadas lo evidencian ninguna suerte de sancin que pueda o deba imponer el INSS, sino un efecto legalmente delimitado para el supuesto de que la empresa
desconozca los compromisos que contrae al suscribir un contrato el de
relevo que obviamente le beneficia a ella tanto como al trabajador que
se jubila o al que releva a ste; consecuencia aqulla que ms bien se
aproxima a un reintegro de prestaciones por parte de quien ha sido esencial sujeto determinante de que hubiese tenido lugar el reconocimiento y
abono de la pensin, pero que no ha atendido a la contrapartida a que se
obligaba, lo que aleja el supuesto del ejercicio del ius puniendi; porque, en
puridad, no se trata de la respuesta punitiva a una contravencin legal, sino ms bien al incumplimiento de una obligacin contrada ex arts. 166.4
LGSS y 12.6 ET, y que era requisito sine qua non para que el trabajador
pudiera acceder a la jubilacin parcial, de forma que el abono de la prestacin a la Entidad Gestora se articula como la mera recuperacin de la
cantidad satisfecha por pensin cuando no se hubiese cumplido por parte de la empresa el presupuesto contratar un relevista en los trminos
legalmente previstos de lo que se presenta como un negocio a tres bandas (INSS, beneficiario de la prestacin y empresario); pero nunca como
un castigo al incumplidor.
4.En esta lnea ha de tenerse en cuenta que no pueden considerarse
sanciones administrativas cualesquiera formas de reaccin frente a conductas ilcitas; en efecto, ante las mismas, el ordenamiento jurdico puede establecer meramente un mecanismo de restauracin del orden normal
de las cosas (reintegro de la prestacin) alterado por accin u omisin (en
este caso demora en la contratacin del relevista), porque en sentido tcnico, la sancin solamente existe cuando a la conducta ilcita se anuda la
imposicin de una privacin de derechos con finalidad represiva de la in-
205
DERECHO LABORAL
fraccin y preventiva o disuasoria de conductas similares. As la ha entendido la jurisprudencia constitucional al sostener que la finalidad represiva, retributiva o de castigo es especfica de las sanciones (Sentencias
239/1988, de 14/diciembre, FJ 2; 164/1995, de 13/noviembre, FJ 4; y
132/2001, de 8/junio, FJ 3), afirmando concretamente la ms reciente
276/2000 (16/noviembre; FJ 3) que ni el nomen iuris empleado por la
Administracin o asignado por la Ley, ni la clara voluntad del legislador de
excluir una medida del mbito sancionador, constituyen un dato decisivo
a la hora de precisar si los arts. 24.2 y 25.1 CE resultan aplicables (SSTC
164/1995, F. 4; y 239/1988, FJ 3). Y que por ms que resulte significativa, tampoco basta por s sola a estos efectos la circunstancia de que
la medida de que se trata se imponga como consecuencia de un incumplimiento previo de las obligaciones derivadas de la relacin jurdica
existente entre el ciudadano y la Administracin, o que la reaccin del Estado ante dicho incumplimiento consista en un acto restrictivo de derechos
(STC 239/1988, FJ 2; ATC 323/1996, FJ 3)... Y es que el carcter sancionador de un acto de las caractersticas del que enjuiciamos depende,
adems, de la funcin que a travs de la imposicin de la medida restrictiva en la que el acto consiste pretende conseguirse (SSTC 239/1988, FJ
3; 164/1995, FJ 4; ATC 323/1996, FJ 2).
TERCERO.1.La inmediata derivacin de este planteamiento inexistencia de sancin es que la DA Segunda RD 1331/02 no ha incurrido en
exceso reglamentario alguno respecto de las leyes que desarrolla (los preceptos antes referidos), ni en vulneracin de los principios de legalidad y
tipicidad, ni en el desconocimiento de las garantas que impone el Tribunal Constitucional a la actividad administrativa sancionadora ya desde la
STC 18/1981 (8 /junio).
12.
INDEMNIZACIN AL FINALIZAR
EL CONTRATO DE RELEVO
Se plantea la cuestin de si al finalizar un contrato de relevo, de duracin temporal, el trabajador relevista tiene derecho a la indemnizacin de ocho das
de salario por ao de servicio, habiendo sido resuelta la cuestin por sentencia del Tribunal Supremo, Sala Cuarta, de 11 de marzo de 2010, recurso
135/09, con el siguiente razonamiento:
206
DERECHO LABORAL
CUARTO.La configuracin bsica del contrato de relevo la proporciona el artculo 12 apartado 6 del Estatuto de los Trabajadores, con las repercusiones que en materia prestaciones se contemplan en el artculo 166
del Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social, as como
las normas contenidas en el Real Decreto 1.131/2002 de 31 de octubre,
Cap. III, que afectan tanto a la relacin laboral como a las prestaciones.
El apartado 6 del artculo 12 del Estatuto de los Trabajadores regula dos
clases de contrato de relevo, el concertado con ocasin de una jubilacin
parcial de quien an no ha alcanzado la edad de jubilacin y el que tiene
lugar cuando el jubilado parcial ha cumplido dicha edad.
En el primer caso los trminos del precepto no dejan lugar a dudas acerca del carcter obligatorio del contrato de relevo para poder realizar este
contrato... la empresa deber celebrar simultneamente un contrato de
trabajo con un trabajador.... En el segundo, por el contrario se expresa en
los siguientes trminos: este contrato, que se podr celebrar tambin para sustituir a los trabajadores que se hayan jubilado parcialmente despus
de haber cumplido la edad de jubilacin. Asimismo, el artculo 9 del
Real Decreto 1131 /2001 de 31 de octubre tambin hace referencia a la jubilacin parcial, simultaneada con un contrato de trabajo a tiempo parcial
y vinculada o no con un contrato de relevo. En idntico aspecto incide el
artculo 1 del citado Real Decreto en su apartado b).
En el caso que nos ocupa, no se obtiene del relato histrico dato que permita afirmar si la totalidad de los afectados pertenece a una u otra modalidad o a ambas. En cuanto al carcter revocable o irrevocable de la
decisin del jubilado parcial, como quiera que el contrato de relevo est ligado al contrato a tiempo parcial del jubilado con ese carcter y a su vez
a la pensin de jubilacin, tambin parcial, debemos tener en cuenta los
supuestos de extincin de la pensin de jubilacin parcial, junto a la naturaleza reconocida al contrato de relevo. El artculo 16 del Real Decreto
1131/2002 de 31 de octubre, junto a causas de extincin de la pensin
parcial, tales como el fallecimiento y el reconocimiento de la pensin de jubilacin ordinaria o anticipada o de una pensin de incapacidad permanente, figura la de extincin del contrato a tiempo parcial, salvo cuando
se tenga derecho a prestacin por desempleo, compatible con la jubilacin
parcial o a otras prestaciones sustitutorias. Con ello, existe la posibilidad
207
DERECHO LABORAL
de la dimisin del contrato por voluntad del trabajador, con las consecuencias que la norma prev. La conclusin obligada es que el acto es revocable y ello condicionara la suerte del contrato de relevo. En cuanto a
la incidencia del artculo 15.5 del Estatuto de los Trabajadores, que establece un beneficio de fijeza para los contratados temporales en las condiciones que describe, excepta los contratos formativos, de relevo e
interinidad, lo que para la sentencia es una causa de inaplicacin a los
contratos del relevo del artculo 49.1.c) del Estatuto de los Trabajadores.
En todo caso, de compartir ambos contratos la misma naturaleza, adems
de la temporal, no debe buscarse esa identidad en las concretas previsiones legales acerca de su comportamiento, establecidos en dependencia de su funcionalidad y para servir a sta, sino de la finalidad perseguida
por ambos contratos.
En el contrato de interinidad se trata de preservar la continuidad de otra relacin laboral en suspenso, con suspensin de las que dan lugar a reserva del puesto de trabajo, salvo la posibilidad a la que se refiere la
demandada, cuando se trata de convocatoria para la cobertura de vacantes, sin que por ello la atencin del servicio se vea perjudicada. Ello es as,
porque el puesto ocupado interinamente no es disponible por la empresa
en orden a su desaparicin, de ah la necesidad de cubrir la vacante de
modo interino, tanto si acude a una oferta externa de empleo como si hace uso de la movilidad funcional, lo que en definitiva producira el efecto de
crear otra vacante en otro puesto a cubrir tambin de modo interino.
En el contrato de relevo, si el jubilado lo hiciera con carcter total, el puesto ocupado, salvo negociacin acerca del particular, sera disponible para
la empresa. El hecho de que el jubilado decida acogerse al sistema de jubilacin parcial crea, en el caso de ser menor de 65 aos la necesidad de
un contrato de relevo y de superar esa edad, la posibilidad de celebrarlo.
Al respecto debemos recordar la doctrina emanada de la STS de 22 de febrero de 2010 (RCUD 1744/12009) cuando define la relacin entre ambos contratos precisando que la conexin originaria no determina una
dependencia funcional del contrato de relevo respecto de la situacin de
jubilacin empleo parcial. Prueba de que esta conexin es meramente
externa, de coordinacin y no de subordinacin de un contrato a otro, es
que el contrato de relevo suscrito por el relevista puede ser desde el principio un contrato de trabajo por tiempo indefinido. As resulta de lo dis-
208
DERECHO LABORAL
puesto en el artculo 12.7.b) del Estatuto de los Trabajadores donde establece que la duracin del contrato de relevo que se celebre como consecuencia de una jubilacin parcial tendr que ser indefinida o como mnimo
igual al tiempo que falte al trabajador sustituido para alcanzar la edad de
sesenta y cinco aos.
En todo caso se pone en juego una serie de mecanismos destinados especficamente a la proteccin y fomento del contrato de relevo que no son
compartidos por el de interinidad. No existe en todos los casos de relevo
una estricta correspondencia entre el puesto del jubilado y el del relevista
ya que la jornada de este puede ser a tiempo completo o tiempo parcial,
excediendo as de la cuota de trabajo del jubilado, lo que no cabe en un
contrato de interinidad. Hasta el punto de que en el apartado 6.d) del artculo 12 del Estatuto de los Trabajadores se establece que el puesto del
relevista podr ser el mismo del sustituido o uno similar, llegando incluso
a admitir que basta una correspondencia entre las bases de cotizacin de
ambos, en los trminos previstos en el artculo 166.2.e) de la Ley General de la Seguridad Social.
No cabe prescindir del hecho de que tanto el contrato que se suscribe por
el jubilado a tiempo parcial como por el relevista existen en funcin de una
prestacin de Seguridad Social, circunstancia especial que no concurre
en el contrato de interinidad.
El Real Decreto 1131/2002 de 31 de octubre contempla en la Disposicin
Adicional Segunda un conjunto de normas relativas al contrato de relevo
directamente vinculadas con la prestacin de Seguridad Social. En definitiva, se advierte que con el contrato de relevo y su encadenamiento a otros
fines sociales, como ejemplo la Disposicin Adicional Segunda Tres del
Real Decreto 1131/2002 de 31 de octubre, se est amparando la estabilidad de un puesto de trabajo en funcin de que un trabajador entra, parcialmente, en la esfera de proteccin de la Seguridad Social estableciendo
una suerte de mecanismo compensatorio entre el gasto que supone la
pensin y el ingreso de la cotizacin, en parte de la jornada por el jubilado y en parte a la totalidad por el relevista, dado que este podra ser contratado a jornada completa.
Sin obviar el propsito revelado en la Exposicin de Motivos del Real Decreto 1131/2002 de 12 de octubre, favoreciendo el trnsito a la jubilacin
209
DERECHO LABORAL
no es menos cierto que en la Exposicin de Motivos de la Ley 40/2007, de

4 de diciembre, se destaca que se progresa en el camino ya iniciado de
favorecer la prolongacin voluntaria de la vida laboral ms all de la edad
de jubilacin, sin olvidar tampoco la necesidad de paliar las consecuencias
negativas experimentadas por los trabajadores de ms edad expulsados
prematuramente del mercado laboral. Todo ello en el contexto de las exigencias que se derivan de la situacin sociodemogrfica de las que resultan circunstancias tales como el envejecimiento de la poblacin, la
incorporacin creciente de las mujeres al mercado de trabajo y el fenmeno de la inmigracin, as como de los criterios armonizadores hacia los
que se apunta en el mbito de la Unin Europea, con el objetivo de garantizar la sostenibilidad financiera del sistema de pensiones. Resulta sintomtico que el contrato de relevo sea obligatorio en el caso del jubilado
menor de 65 aos, cuando an no debera, previsiblemente, suponer un
coste para la Seguridad Social en forma de jubilacin. Por el contrario
cumplidos los 65 aos, desaparece la imposicin del contrato de relevo y
de celebrarse, el lmite de su prrroga es tambin el de la jubilacin definitiva, por lo tanto en ambos casos se trata de estimular el beneficio en el
retraso del pago de una prestacin, al menos en parte, con el mantenimiento de puestos disponibles en el mercado de trabajo. Por ello ninguna
similitud cabe establecer entre el relevo y la interinidad en cuanto a naturaleza y fines, exceptuando el carcter temporal.
Con independencia de lo anterior, no cabra, en todo caso, realizar una interpretacin extensiva de una norma restrictiva de derechos cual sucede
con el apartado c) del artculo 49 del Estatuto de los Trabajadores cuando excepta el pago de la indemnizacin de la parte proporcional de ocho
das por ao de salario al finalizar los contratos temporales a los contratos formativos y de interinidad.
13.
CMPUTO DEL PERODO DE OCUPACIN COTIZADA

DE UN JUBILADO PARCIAL, A EFECTOS DE LUCRAR
PRESTACIN POR DESEMPLEO
Se plantea la determinacin del perodo de duracin de la prestacin por desempleo cuando la situacin de desempleo va precedida de un contrato a tiem-
210
DERECHO LABORAL
po parcial, en el que la prestacin de servicios se ha concentrado en determinados meses del ao, durante los que se trabaja a jornada completa, estando el trabajador jubilado parcialmente cobrando la pertinente pensin,
reducida en porcentaje semejante al de duracin de la jornada del contrato de
trabajo a tiempo parcial anudado a ella, segn el artculo 12 del RD 1131/2002,
de 31 de octubre.
La sentencia de 16 de marzo de 2007, recurso 435/06, ha resuelto lo siguiente:
Con tales antecedentes procede estimar el recurso, pues, como se deriva del artculo 3-1 del Cdigo Civil, las normas deben ser interpretadas
con arreglo al sentido propio de sus palabras mientras no conste que el legislador quiso usarlas en otro sentido, debemos estar al tenor literal del citado artculo 210-1, ya que los trminos del mismo son claros y no dejan
duda de la intencin del legislador: reconocer la duracin de la prestacin
en proporcin al periodo de ocupacin cotizada.
Por periodo de ocupacin cotizada debe entenderse el de trabajo y cotizacin, pues as se deriva de los trminos claros y categricos con que
se pronuncia el legislador, razn por la que, como ya dijimos en nuestra
sentencia de 13 de febrero de 2007 (Rec. 5521/05), dictada en unificacin
de doctrina en un caso idntico al de autos, no vale, simplemente, con el
hecho de la cotizacin sino que es precisa la efectiva realizacin de un
trabajo de forma simultnea. Nuestro sistema contributivo Seguridad Social gira en torno al principio consistente en que trabajo y cotizacin generan una prestacin proporcionada a la cotizacin, as como al relativo a
que la prestacin viene a proporcionar una renta de sustitucin que compensa por la prdida de ingresos que comporta la contingencia protegida.
Por ello, la reduccin de las cotizaciones comporta la consiguiente merma
de la prestacin generada por ellas. Como decamos en nuestra sentencia de 13 de febrero de 2007, al unificar la cuestin objeto hoy de debate,
teniendo en cuenta cual es la razn que legitima la percepcin de la prestacin de desempleo, que no es otra que la prdida del trabajo u ocupacin laboral, obviamente solo ha de tenerse en cuenta para la duracin de
su devengo el tiempo en que, efectivamente, se prest la actividad laboral, por ms que la correspondiente cotizacin por la contingencia de desempleo a la Seguridad Social y el alta en esta ltima se mantengan durante
211
DERECHO LABORAL
todo el ao y que, tambin, se considere como da cotizado entero aquel

en el que, solo parcialmente, se desarroll la actividad laboral. Consecuentemente, la reduccin de la jornada laboral repercute en el importe de
la cotizacin y en la duracin de la prestacin por desempleo, al trabajarse menos das y ser menor la prdida de ingresos que la situacin de desempleo comporta, mxime teniendo en cuenta que la prdida que
comport la reduccin de la jornada fue compensada con la pensin por
jubilacin parcial.
212

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La Sala IV del Tribunal Supremo ha tenido ocasin de pronunciarse acerca

NATURALEZA DE LA JUBILACIN PARCIAL.

TRABAJADOR POR CUENTA AJENA QUE TIENE DERECHO A PENSIN DE

REQUISITOS DEL TRABAJADOR RELEVISTA.

REVISTA JURDICA DE CASTILLA y LEN. N. 22. SEPTIEMBRE 2010. ISSN 1696-6759

04 RJCYL 22 segoviano:ejemplo rjcyl segunda poca 03/08/10 9:43 Pgina 174

M. Luisa Segoviano Astaburuaga

EFECTOS DE LAS IRREGULARIDADES EN LA CONTRATACIN DEL SUSTITUTO EN LA JUBILACIN PARCIAL.

INCIDENCIAS SOBRE EL CONTRATO DEL RELEVISTA DE LA MUERTE DEL

CESE DEL TRABAJADOR RELEVISTA y RETRASO EN LA EMPRESA EN EL

INDEMNIZACIN AL FINALIZAR EL CONTRATO DE RELEVO.

CMPUTO DEL PERODO DE OCUPACIN COTIZADA DE UN JUBLADO

REVISTA JURDICA DE CASTILLA y LEN. N. 22. SEPTIEMBRE 2010

04 RJCYL 22 segoviano:ejemplo rjcyl segunda poca 03/08/10 9:43 Pgina 175

REVISTA JURDICA DE CASTILLA y LEN. N. 22. SEPTIEMBRE 2010

04 RJCYL 22 segoviano:ejemplo rjcyl segunda poca 03/08/10 9:43 Pgina 176

M. Luisa Segoviano Astaburuaga

Que acrediten un perodo de antigedad en la empresa de, al menos,

REVISTA JURDICA DE CASTILLA y LEN. N. 22. SEPTIEMBRE 2010

04 RJCYL 22 segoviano:ejemplo rjcyl segunda poca 03/08/10 9:43 Pgina 177

Criterios jurisprudenciales en torno a la jubilacin parcial

REVISTA JURDICA DE CASTILLA y LEN. N. 22. SEPTIEMBRE 2010

04 RJCYL 22 segoviano:ejemplo rjcyl segunda poca 03/08/10 9:43 Pgina 178

M. Luisa Segoviano Astaburuaga

ganizacin y direccin del empresario. Y aunque esas notas (prestacin de

REVISTA JURDICA DE CASTILLA y LEN. N. 22. SEPTIEMBRE 2010

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Criterios jurisprudenciales en torno a la jubilacin parcial

Probablemente tampoco resultaran insalvables las enormes dificultades

REVISTA JURDICA DE CASTILLA y LEN. N. 22. SEPTIEMBRE 2010

04 RJCYL 22 segoviano:ejemplo rjcyl segunda poca 03/08/10 9:43 Pgina 180

M. Luisa Segoviano Astaburuaga

REVISTA JURDICA DE CASTILLA y LEN. N. 22. SEPTIEMBRE 2010

04 RJCYL 22 segoviano:ejemplo rjcyl segunda poca 03/08/10 9:43 Pgina 181

Criterios jurisprudenciales en torno a la jubilacin parcial

REVISTA JURDICA DE CASTILLA y LEN. N. 22. SEPTIEMBRE 2010

04 RJCYL 22 segoviano:ejemplo rjcyl segunda poca 03/08/10 9:43 Pgina 182

M. Luisa Segoviano Astaburuaga

REVISTA JURDICA DE CASTILLA y LEN. N. 22. SEPTIEMBRE 2010

04 RJCYL 22 segoviano:ejemplo rjcyl segunda poca 03/08/10 9:43 Pgina 183

Criterios jurisprudenciales en torno a la jubilacin parcial

NATURALEZA DE LA JUBILACIN PARCIAL

Se plantea la cuestin atinente a si la jubilacin parcial del trabajador extingue

REVISTA JURDICA DE CASTILLA y LEN. N. 22. SEPTIEMBRE 2010

04 RJCYL 22 segoviano:ejemplo rjcyl segunda poca 03/08/10 9:43 Pgina 184

M. Luisa Segoviano Astaburuaga

4. TRABAJADOR POR CUENTA AJENA QUE TIENE

REVISTA JURDICA DE CASTILLA y LEN. N. 22. SEPTIEMBRE 2010

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Criterios jurisprudenciales en torno a la jubilacin parcial

de esta prestacin, hoy litigiosa, viene condicionando a la concurrencia

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M. Luisa Segoviano Astaburuaga

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Criterios jurisprudenciales en torno a la jubilacin parcial

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