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DEMANDA DE INCONSTITUCIONALIDAD-Cumplimiento
requisitos/DERECHO POLITICO-Efectividad
de
CIVIL
EXTRACONTRACTUAL-
MATERIA-Conexidad
causal,
LEGITIMIDAD DE MEDIDAS-Establecimiento
prescripcin para la accin judicial
del
trmino
de
LEGISLATIVA
EN
LIBERTAD
DE
CONFIGURACION
LEGISLATIVA
EN
PROCEDIMIENTO JUDICIAL-Definicin de trminos de prescripcin
en condiciones de razonabilidad y proporcionalidad
LIBERTAD
DE
CONFIGURACION
PROCEDIMIENTO JUDICIAL-Lmites
LEGISLATIVA
EN
MONROY
I. ANTECEDENTES
En ejercicio de la accin pblica de inconstitucionalidad, la ciudadana Marcela
Patricia Jimnez Arango, actuando en nombre propio y haciendo uso de los
derechos consagrados en los artculos 40-6, y 95-7, de la Constitucin Poltica,
demand la inexequibilidad del artculo 98 de la Ley 599 de 2000, por la cual se
expide el Cdigo Penal.
La demandante estima que la disposicin acusada es contraria al prembulo de
la Constitucin y a sus artculos 13, 228 y 158.
II. NORMA DEMANDADA
Se transcribe a continuacin el texto de la norma acusada:
LEY 599 DE 2000
por la cual se expide el Cdigo Penal
Artculo 98. Prescripcin. La accin civil proveniente de la conducta
punible, cuando se ejercita dentro del proceso penal, prescribe, en
relacin con los penalmente responsables, en tiempo igual al de la
prescripcin de la respectiva accin penal. En los dems casos, se
aplicarn las normas pertinentes de la legislacin civil.
(Diario oficial. Ao cxxxvi. N. 44097. 24, julio, 2000)
III.
LA DEMANDA
IV. INTERVENCIONES
1. Intervencin de la Fiscala General de la Nacin
Dentro del trmino procesal establecido, el seor Fiscal General de la Nacin,
Luis Camilo Osorio Isaza, solicit a la Corte declarar la exequibilidad de la
norma acusada, atendiendo entre otras a las siguientes consideraciones.
Dice el Fiscal que la accin civil dentro del proceso penal es una alternativa que
puede ser utilizada o desechada por el perjudicado con el delito. Asegura que la
regulacin de la accin civil dentro del proceso penal no constituye una
vulneracin del principio de unidad de materia legal porque las disposiciones del
Cdigo Civil siguen vigentes, tanto que hoy en da rigen las disposiciones de la
Ley 791 de 2002 que redujo a 10 aos el trmino de prescripcin de dicha
accin.
De otro lado, la Fiscala precisa que las vicisitudes que pudieran ocurrirle a la
accin civil en el proceso penal son hiptesis ajenas al texto normativo acusado,
por lo que no puede sostenerse que los cargos de la demanda hayan sido
dirigidos correctamente.
Sostiene que el artculo 98 en nada perjudica el principio de igualdad
constitucional, visto que la norma opera por igual para todos y consagra una
herramienta de uso voluntario por parte de los afectados por el ilcito. Hace la
acotacin de que dentro del proceso penal, los afectados pueden solicitar las
medidas cautelares necesarias para asegurar la indemnizacin de los perjuicios.
Ya que la parte afectada puede pedir pruebas y participar activamente en la
investigacin de los hechos, el derecho de acceso a la administracin de justicia
no se pone en entredicho.
Finalmente, advierte que con la expedicin de la Ley 791 de 2002, que redujo
los trminos de prescripcin de la accin civil, hoy en da es ms beneficioso, en
algunos casos, constituirse en parte civil dentro del proceso penal que intentar la
reparacin de perjuicios por fuera de dicho escenario.
2. Intervencin del Ministerio del Interior y de Justicia
En representacin del Ministerio de la referencia, intervino en el proceso la
ciudadana Ana Luca Gutirrez Guingue para solicitar la declaratoria de
exequibilidad de la norma.
La interviniente sostiene, como primera medida, que la demanda se basa en un
anlisis meramente probabilstico de la norma, lo cual la hace sustancialmente
inepta. Dice que el libelo no se ajusta a los parmetros esbozados por la
jurisprudencia de la Corte en punto a los requisitos de la demanda, por lo cual la
Corte debe inhibirse de emitir pronunciamiento de fondo sobre la disposicin
del Cdigo Penal. Al respecto, advierte que la identificacin de trminos
procesales dismiles, en razn a la naturaleza de la jurisdiccin ante la cual se
ejerce la accin, no configura un cargo concreto de constitucionalidad; as como
tampoco lo hacen los cargos por unidad de materia y aquel que tiene como
fundamento la dilacin del proceso y sus consecuencias en la prescripcin de la
accin civil.
No obstante, arguye que de considerarse ajustada a los requisitos de fondo, la
demanda tampoco est llamada a prosperar, toda vez que la disposicin acusada
se ajusta a los preceptos constitucionales. En efecto, dice que el trmino de
prescripcin de la accin civil en el proceso penal no menoscaba el derecho a la
igualdad del interesado, porque la constitucin de parte civil es una facultad del
afectado, no una obligacin.
En conexin con lo anterior, advierte que la entidad especial del proceso penal
exige el establecimiento de plazos expeditos y razonables que no puedan
prolongarse indefinidamente, so pena de socavar derechos de mayor jerarqua.
Finalmente, corrige al demandante en el sentido de advertirle que la prescripcin
de la accin civil s puede interrumpirse en el proceso penal, mediante la
suspensin de la prescripcin de la accin penal.
3. Intervencin de la Academia Colombiana de Jurisprudencia
En representacin de la Academia de la referencia intervino en el proceso el
ciudadano Juan Carlos Pras Bernal para solicitar a la Corte declarar exequible
la disposicin demandada.
Dice el interviniente que el argumento de la demanda incurre en dos errores de
apreciacin, el primero, al haber considerado derogada la regulacin de la
prescripcin de la accin civil y, el segundo, al creer que el tratamiento
diferencial de la accin civil independiente y la que se ejerce en el proceso penal
es discriminatorio.
Resalta la Academia que frente a la reclamacin de los perjuicios irrogados por
el ilcito, el perjudicado puede solicitar la indemnizacin dentro o fuera del
proceso penal. De hacerlo en el trmite del proceso penal, la prescripcin de la
accin civil se determina con fundamento en la de la accin penal, ya que la
dependencia natural del una respecto de la otra hace que la subsidiaria siga la
suerte de la principal. Adems, como la accin penal involucra el ejercicio del
ius puniendi del Estado, sta no puede mantenerse indefinidamente, por lo cual
es necesario que exista un trmino para su ejercicio.
Agrega que el cargo por violacin del derecho a la igualdad es confuso pues del
simple hecho que una figura jurdica sea tratada de manera diferente en dos
escenarios distintos no puede inferirse que el legislador haya incurrido en trato
discriminatorio. De hecho acota la Academia- la pobreza del estudio
comparativo entre los diferentes escenarios en que puede hacerse uso de la
accin civil salta a la vista, dado que el ejercicio de la misma dentro del proceso
penal ofrece ms ventajas a su titular merced a que su participacin en las
diligencias no est limitada a la obtencin de la indemnizacin sino que incluye
la posibilidad de participar en el esclarecimiento de la verdad y la obtencin de
la justicia.
Frente a la situacin planteada por la demandante, segn la cual las entidades
pblicas se encuentran obligadas a constituirse en parte civil en el proceso penal,
el interviniente asegura que esta exigencia es concordante con el hecho de que el
servidor pblico no puede evadir su responsabilidad de procurar los medios para
obtener el resarcimiento de los perjuicios causados a la Administracin Pblica,
como tampoco puede dejar de participar en el esclarecimiento de la verdad en el
trmite penal.
Aunque los apartes citados desarrollan los aspectos relevantes de la funcin del
sujeto civil en el proceso penal, muchas otras normas de la codificacin penal
dan cuenta de su protagonismo en el trmite de este procedimiento. A
continuacin se resaltan algunas de ellas:
En primer lugar, tal como lo establece el artculo 50 del C.P.P. la admisin
de la demanda de parte civil en el proceso penal habilita a su titular para solicitar
la prctica de pruebas orientadas a demostrar la existencia de la conducta
investigada, la identidad de los autores o partcipes, su responsabilidad, y la
naturaleza y cuanta de los perjuicios ocasionados. Podr igualmente
denunciar bienes del procesado y solicitar su embargo y secuestro, e interponer
recursos contra las providencias que resuelvan sobre las materias de que trata
este artculo.
De igual modo, de conformidad con el artculo 30 del C.P.P. las vctimas
pueden presentar pruebas y tener acceso al expediente, trmites para los cuales
pueden ejercer el derecho de peticin.
La parte civil del proceso penal puede solicitar la declaracin de embargo y
secuestro de los bienes del inculpado (artculo 60 del C.P.P) y tiene derecho a
reclamar, como parte de indemnizacin, la caucin prestada por el sindicado que
incumpla las obligaciones adquiridas como consecuencia de haber obtenido el
beneficio de la libertad provisional (artculo 372 ibdem).
Desde el punto de vista de su integridad personal, las vctimas tienen
derecho a recibir proteccin por parte de la Fiscala General de la Nacin en los
trminos del artculo 114 del C.P.P. y en los del artculo 121 ibdem. Segn esta
ltima preceptiva, el Fiscal General de la Nacin directamente o a travs de
sus delegados puede tomar las medidas necesarias para prevenir la
intimidacin de vctimas, testigos y dems intervinientes en el proceso, y
proveerles proteccin y asistencia. Dichas disposiciones legales tienen como
sustento directo el mandato del artculo 250-4 de la Constitucin Poltica.11
De acuerdo con el artculo 40 del C.P.P., la parte civil dentro del proceso
penal puede recurrir la sentencia anticipada y, cuando es querellante, pude
desistir de la querella (art. 37 ibdem). Tiene derecho tambin a asistir a la
audiencia de destruccin de los bienes con los que han sido cometidos delitos
contra la propiedad industrial (artculo 67 ibdem) y puede citar al tercero
civilmente responsable de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 69 del Cdigo
en cita.
11 El artculo 250 de la Constitucin Poltica fue modificado por el Acto legislativo 03 de 2002. No obstante, de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 5 de dicha preceptiva El presente Acto Legislativo rige a partir de
su aprobacin, pero se aplicar de acuerdo con la gradualidad que determine la ley y nicamente a los delitos
cometidos con posterioridad a la vigencia que en ella se establezca. La aplicacin del nuevo sistema se iniciar
en los distritos judiciales a partir del 1 de enero de 2005 de manera gradual y sucesiva. El nuevo sistema deber
entrar en plena vigencia a ms tardar el 31 de diciembre del 2008. En virtud de lo anterior, ya que las normas
que otorgan competencias a la Fiscala General de la Nacin siguen vigentes mientras no se implante el nuevo
sistema de enjuiciamiento penal, los principios aplicables son los correspondientes a la redaccin anterior al Acto
legislativo 03 de 2002.
La parte civil del proceso penal tiene derechos vinculados con el principio
de la no reformatio in pejus, en tanto que el artculo 204 del Cdigo de
Procedimiento Penal establece que en la apelacin, la decisin del superior se
extender a los asuntos que resulten inescindiblemente vinculados al objeto de
impugnacin y cuando se trate de sentencia condenatoria el juez no podr
en ningn caso agravar la sancin, salvo que el fiscal o el agente del Ministerio
Pblico o la parte civil, teniendo inters para ello, la hubieren recurrido. La
norma seala finalmente que tampoco se podr desmejorar la situacin de la
parte civil o del tercero civilmente responsable cuando fueren apelantes
nicos.
del 169 constitucional, segn el cual, el ttulo de las leyes deber corresponder
precisamente a su contenido.
La Corte Constitucional ha reconocido que este principio es de naturaleza
sustancial y no formal, toda vez que la exigencia impuesta por el mismo tiene
que ver con el contenido de la ley bajo estudio y no con el procedimiento
conforme al cual fue expedida.
A este respecto dijo la Corte Constitucional:
[U]n anlisis ms detenido muestra que no se trata de un vicio
puramente formal, puesto que tiene que ver con el contenido material
de la norma acusada. As, una ley puede haber surtido un trmite
intachable, por haber sido aprobadas todas sus disposiciones conforme
al procedimiento establecido por la Constitucin y el Reglamento del
Congreso. La ley es pues formalmente inatacable; sin embargo,
algunos de sus artculos pueden ser declarados inexequibles por violar
la regla de unidad de materia, si su contenido normativo no tiene una
conexidad razonable con la temtica general de la ley. Y sin embargo,
se repite, la ley es formalmente inatacable, pues se surti de manera
regular todo el proceso de aprobacin, sancin y promulgacin. Esto
significa entonces que el vicio de inconstitucionalidad de esos
artculos, por desconocer la regla de unidad de materia, no puede ser
formal pues la forma no ha sido cuestionada. (Sentencia C-531 de
1995, M.P. Alejandro Martnez Caballero)
En lo que toca con su razn teleolgica, la jurisprudencia constitucional ha sido
enftica en afirmar que el principio de unidad de materia responde a la
necesidad democrtica de racionalizar la actividad legislativa y de servir de
garanta de transparencia en el oficio de hacer las leyes15.
En punto a lo primero, la Corte sostuvo que [e]l principio de unidad de
materia que se instaura, contribuye a darle un eje central a los diferentes
debates que la iniciativa suscita en el rgano legislativo. Luego de su
expedicin, el cumplimiento de la norma, diseada bajo este elemental dictado
de coherencia interna, facilita su cumplimiento, la identificacin de sus
destinatarios potenciales y la precisin de los comportamientos prescritos. El
estado social de derecho es portador de una radical pretensin de cumplimiento
de las normas dictadas como quiera que slo en su efectiva actualizacin se
realiza16.
En segundo lugar, el principio de la unidad de materia garantiza la transparencia
del trmite legislativo porque instaura un foro abierto y uniforme de discusin
en el que slo tienen cabida los argumentos y razones afines al propsito central
del proyecto, impidiendo con ello la intromisin de disposiciones extraas al
contenido general de la Ley.
15 Cfr. Sentencia C-501 de 2001
16 Sentencia C-025 de 1993
declararse inexequibles si integran el cuerpo de la ley. (Sentencia C025/93, M.P. Eduardo Cifuentes Muoz)
Finalmente, la jurisprudencia pertinente ha resaltado que la conexidad impuesta
por el principio de unidad de materia, aquella que vincula internamente los
artculos de la ley y que se desprende del ttulo de la regulacin, puede ser de
diversa ndole. Se ha reconocido entonces que la unidad de materia puede darse
por razn de una conexidad temtica entre los artculos que conforman la ley, o
de una conexidad causal o teleolgica de las normas, o de una conexidad
sistemtica, que tiene lugar cuando, por motivos de mtodo o tcnica legislativa,
se aconseja traer a determinada ley, cierta regulacin.19
As las cosas, a manera de conclusin, puede afirmarse que el principio de
unidad de materia, que propugna la cohesin interna de las leyes y la
sistematizacin y organizacin del procedimiento legislativo, debe ser
interpretado en un sentido amplio que permita la movilidad del ejercicio de
configuracin legislativa, sin desconocer, por dicha flexibilidad, la necesidad de
cohesin conceptual que deben guardar los diferentes artculos que conforman
una ley.
Por ello, slo se considerarn contrarios a dicho principio aquellos preceptos,
segmentos o proposiciones de la ley que no tengan una conexidad siquiera
"causal, teleolgica, temtica o sistemtica con la materia principal de la ley
en la que se encuentren inscritos.
De conformidad con lo dicho y descendiendo al caso concreto, esta Corte
considera que el artculo 98 de la Cdigo Penal no quebranta el principio de
unidad de materia porque su temtica, su finalidad y posicin dentro del sistema
justifican que se incluya en el contexto normativo en el que se encuentra.
Sin que sea necesario profundizar en este aspecto del debate, pues el asunto ya
ha sido objeto de amplio tratamiento en esta Sentencia, existe una evidente
conexidad entre la institucin de la parte civil y el proceso penal al cual ella se
adscribe, conexidad que impone la necesidad de regular aspectos de la primera
en el estatuto especializado del segundo.
Previamente se dijo que entre uno y otro trmite no slo existe coincidencia de
objetivos, pues la parte civil no se limita a intentar la reparacin patrimonial del
dao pudiendo, en cambio, intervenir en los procedimientos propiamente
penales, sino que tambin existe una clara coincidencia procesal entre ambas
figuras en virtud de que las oportunidades en que se desarrolla el debate jurdico
se presentan de conformidad con la estructura del proceso penal. Esta conexidad
se pone todava ms de manifiesto si se percibe que, a la luz de lo dispuesto en
el artculo 54 del C.P.P., la accin civil, dentro del proceso penal, se
adelantar en cuaderno separado en el que se allegarn todas las pruebas y
actuaciones relacionadas con la pretensin patrimonial, y se regular por las
normas aqu sealadas y las de los Cdigos Civil y de Procedimiento Civil, en
cuanto no se opongan a la naturaleza del proceso penal.
19 Cfr. Sentencia C-1185 de 2000
que el juez olvide el deber que tiene de averiguar y tasar con rigor los perjuicios
indemnizables.
De conformidad con lo dicho, a esta Corte no le parece irrazonable que el
legislador haya decidido establecer un lazo temporal entre la prescripcin
extintiva civil y la prescripcin extintiva de la accin penal, pues es palmaria la
intimidad que se presenta entre ambas cuando el afectado por el delito decide
constituirse en parte civil.
La afirmacin anterior tiene otro tipo de relevancia en el debate y es que la
constitucin de parte civil en el proceso penal no es obligatoria, sino que los
afectados por el ilcito pueden optar por acudir al proceso penal o reclamar la
indemnizacin en el proceso civil respectivo. El carcter opcional de esta va
procesal le indica a la Corte que el reproche de irrazonabilidad de la medida
parte de una apreciacin parcial de la normatividad y que la calificacin de
inequitatividad que se le endilga podra aplicarse, aunque slo en apariencia,
a una de sus dos alternativas.
Una razn adicional lleva a considerar que no es insensato que el legislador
haya establecido esta dependencia entre los trminos prescriptivos de que se
viene hablando.
La Corte Constitucional ha dicho que la prescripcin de la accin penal es
una institucin de orden pblico, en virtud de la cual el Estado cesa su potestad
punitiva -ius puniendi- por el cumplimiento del trmino sealado en la
respectiva ley. Dicho fenmeno ocurre cuando los operadores jurdicos dejan
vencer el plazo sealado por el legislador para el ejercicio de la accin penal
sin haber adelantado las gestiones necesarias tendientes a determinar la
responsabilidad del infractor de la ley penal, lo cual a la postre implica que la
autoridad judicial competente pierde la potestad de seguir una investigacin en
contra del ciudadano beneficiado con la prescripcin.26
La justificacin de dicha medida reside en que ni el sindicado tiene el deber
constitucional de esperar indefinidamente que el Estado califique el sumario o
profiera una sentencia condenatoria, ni la sociedad puede esperar por siempre
el sealamiento de los autores o de los inocentes de los delitos que crean
zozobra en la comunidad.27
As bien, dado que el fin de la prescripcin es sustraer al sindicado del poder
punitivo del Estado, no sera razonable que el juez penal dictara la condena en
perjuicios si la accin penal ya ha sido prescrita. La coherencia interna exigida
por el proceso penal obligan a que la pretensin adyacente de naturaleza civil
siga la suerte de la pretensin principal y que si esta desaparece, desaparezca la
primera como su consecuencia lgica. Ello no obsta, sin embargo, para
reconocer que cuando el juez penal dicta una sentencia absolutoria o establece
que la conducta desplegada es atpica, el afectado patrimonialmente por la
26 Sentencia C-416 de 2002
27 Sentencia C-176 de 1994
VII. DECISIN
En mrito de lo expuesto, la Corte Constitucional, administrando justicia, en
nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin,
R E S U E LVE
Declarar EXEQUIBLE el artculo 98 de la Ley 599 de 2000.
Cpiese, notifquese, comunquese, insrtese en la Gaceta de la Corte
Constitucional, cmplase y archvese el expediente.
Secretaria General
GERARDO
MONROY
tiene ms mritos debe tener una parte mayor y quien tiene menos una parte
menor.
Esta regla de igualdad no deja de tener problemas, ya que si bien el valor de la
cosa dada puede ser medido y objetivamente comprobado y tambin algunas
caractersticas de las personas como la edad, la raza, etc.; el valor de la persona
que recibe es subjetivo y no es susceptible de comprobacin objetiva. Decir
que una persona tiene doble mrito que otra (entendido como mayor valor
moral), no es ms que un subjetivo juicio de valor que hacemos sobre unas
personas. Hay que resaltar aqu a diferencia entre la filosofa estoica que
consagr la igualdad de mrito o dignidad de todas las personas, por oposicin a
la Aristotlica - Platnica que consideraba que los hombres tenan un mrito o
valor desigual.
Instituciones como la carrera administrativa, judicial, militar, etc. no son ms
que aplicaciones de las reglas de la igualdad con base en los mritos o el
principio laboral de salario igual a trabajo igual, no es ms que concrecin de
esta regla de distribucin.
2.e. Regla de distribucin. A cada una segn sus actos. Esta regla busca
medir los actos realizados por cada uno y se usa frecuentemente para determinar
el resarcimiento de los daos ocasionados o la retribucin del trabajo. Este
principio de igualdad a veces se transforma en principio de proporcionalidad
entre los actos realizados y el resarcimiento o retribucin recibida; por ejemplo,
el principio de igualdad de la Biblia, ojo por ojo diente por diente, puede
mutarse para el proporcional, cuando la prdida del ojo se resarce con una
adecuada suma de dinero.
Una regla de distribucin slo es igualitaria o no, si se le mira en relacin con la
distribucin anterior a ella. Slo es igualitaria si se le relaciona con la
distribucin anterior, pues si deja intactas las desigualdades de cargas o
beneficios anteriores o los aumenta no es igualitaria y slo lo ser si reduce las
diferencias o las elimina.
2.f. Igualdad de oportunidades. Dos personas slo tienen igual oportunidad de
ganar en una competencia si parten del mismo lugar, si Y se encuentra detrs de
Z debe desplazarse hasta donde se encuentra Z para tener la misma oportunidad
que Z, de vencer. La igualdad de oportunidades, lo que busca es un punto de
partida igual para todas las personas, de modo que el orden de llegada dependa
del esfuerzo individual de cada uno y no de sus circunstancias econmicas o
sociales.
Esta regla nos lleva a otra ntimamente emparentada con ella, que es la de igual
satisfaccin de las necesidades fundamentales ya que existe un mnimo de
necesidades fundamentales que son sustancialmente idnticas, en una
determinada sociedad y tiempo para todas las personas y deben ser satisfechas
por todas las personas. Su proyeccin ms radical se encuentra en el principio
de distribucin comunista que dice: de cada quien segn su trabajo y a cada
Si es claro entonces que la igualdad slo puede predicarse de una persona en una
concepcin esttica y no dialctica; con mayor razn deja de ser cierto que
existen dos personas iguales, de tal manera que Pedro Prez jams ser igual a
Mara Martnez.
En realidad, cuando queremos hacer iguales a dos personas necesitamos
abstraernos de una serie de diferencias que ellas tienen y fijarnos slo en las
similitudes relevantes que poseen; de modo que para igualar, siempre debemos
ignorar diferencias y poner el acento en los elementos similares, que adems de
ser similares, deben ser tambin relevantes, para la concesin de un derecho.
Por ejemplo, la diferencia racial no se tiene en cuenta para el pago de impuestos,
de modo que una mujer blanca paga el mismo impuesto que un hombre negro
que tiene su misma capacidad econmica; este ejemplo muestra claramente que
hacemos abstraccin de la diferencia de raza y de gnero (blanca y negro, mujer
y hombre) y nos fijamos en la similitud de capacidad econmica.
6. Intensidad del test
Por otra parte, aplicado en una de esas modalidades subjetivas ese test siempre
debera hacerse as en el futuro. Eso lleva a que la Corte Constitucional se case
con la tesis de que a ciertas materias se aplique de antemano un test de
intensidad determinada, que la Constitucin no autoriza.
manifestar que falta una norma igualadora (en este caso tambin existe laguna,
ya que falta la norma que iguala y que confiere el mismo derecho).
Como se puede observar, el principio de razonabilidad es una mquina creadora
de lagunas jurdicas y es, hay que decirlo claramente, un instrumento de poder
en manos de los tribunales constitucionales para revisar discrecionalmente las
decisiones del legislador, e incluso para suplantarlo. Precisamente por ser un
instrumento tan poderoso es que requiere un uso muy prudente y es por lo que
hay que despojarlo de todas sus mitificaciones.
Si bien es cierto las Cortes o Tribunales que hacen control de constitucionalidad
han aplicado una tcnica denominada "Test de razonabilidad del criterio de
igualacin", esta tcnica se aplica no slo al derecho fundamental a la igualdad
(artculo 13 de la Constitucin Poltica de Colombia), sino a todos los dems
derechos fundamentales. Se utiliza cuando una ley limita cualquier derecho
fundamental y busca salvaguardar el contenido esencial de ese derecho.
Este mtodo busca proteger los derechos fundamentales an frente al propio
legislador, ya que la posibilidad que ste tiene de limitar los derechos
fundamentales no es ilimitada. El Congreso slo puede restringirlos cuando
estas restricciones se hacen en inters del bien comn, es decir, cuando se
pueden justificar con consideraciones razonables y objetivas del bien comn (fin
perseguido) y se compaginan con el principio de proporcionalidad. La limitacin
tiene que ser adecuada a la obtencin del objetivo pblico perseguido. El medio
tiene que resultar necesario o sea que no se hubiera podido elegir otro medio
igualmente eficaz, pero que no afectara o lo hiciera en medida sensiblemente
menor, el derecho fundamental.
Los derechos fundamentales exigen su mxima realizacin posible, o lo que es
lo mismo, est prohibida su proteccin deficiente, de modo que en caso de
conflicto entre principios se deben mirar la relacin costo beneficios, pues si un
derecho se realiza como un medio en un grado mayor que otro pero afecta con
mayor intensidad otro derecho, puede no ser el adecuado; en cambio si otro
medio que realiza menos un derecho afecta de una manera menor los bienes y
derechos que juegan en sentido contrario, el ms adecuado. Por ejemplo, si con
el medio A, se realiza un derecho en un 95% pero afecta a otro derecho en un
90%, y el medio B realiza un derecho en un 85%, pero afecta al derecho que
juega en un sentido contrario solo en un 10%, ser preferible este ltimo medio
en vez del primero pues tiene una mejor relacin costo beneficio.
Como se puede observar, esta tcnica que, como toda tcnica, es til, no se
puede recibir sin espritu crtico, ya que encubre una serie de problemas que no
podemos dejar pasar por alto y sobre los cuales queremos llamar la atencin:
a. Quin determina el fin perseguido?
b. Quin determina que ese fin es ms importante que otros fines?
c. Aceptando que el Estado tiene diversos fines por qu se privilegia un fin
Qu es la razonabilidad?;
Quin determina lo razonable?;
Cmo se resuelve el conflicto entre razones encontradas?;
Qu es lo irrazonable?;
Es lo razonable un concepto objetivo o un concepto subjetivo?;
Es lo razonable un concepto vlido en todo tiempo y lugar o es un concepto
histrico con unas limitaciones temporales y espaciales?