Planificaciones versus elusiones

Por Soledad Recabarren. Es importante recordar que la normativa tributaria es una

herramienta que tiene Hacienda para incentivar o desincentivar determinadas
conductas de mercado y hay que evaluar qu es aceptable. Opinin | 05:00 hrs

La nueva normativa anti elusin y los mltiples cambios que se han producido en
nuestra legislacin tributaria, nos obligan a efectuar un anlisis detallado de cualquier
reestructuracin que se desee implementar. Para ello, no solo se debe revisar la
normativa tributaria aplicable, y las instrucciones administrativas impartidas por el SII,
sino que adems se debe determinar cul es la razn de negocios de los actos que se
desea ejecutar, as como las diferentes opciones que tena el contribuyente, para
determinar si la opcin elegida es o no razonable.
Se vuelve muy importante, a la hora de revisar las interpretaciones administrativas
impartidas por el SII, considerando la antigedad de muchas de ellas, cmo ha
evolucionado el criterio del SII en esta materia, conocer las prcticas de fiscalizacin
para evaluar si dicho criterio an es aplicable, revisar la posicin que estn tomando
los tribunales de justicia en esta materia, y finalmente se debe evaluar hacia dnde se
mueve el mundo en estos temas.
Es importante recordar que la normativa tributaria es una herramienta que tiene el
Ministerio de Hacienda para incentivar o desincentivar determinadas conductas de
mercado, razn por la cual se debe analizar qu conductas, al da de hoy, son
aceptables y cules no, sobre todo considerando las condiciones de mercado y la
poltica econmica del gobierno de turno.
Si analizamos algunas normas, nos damos cuenta, por ejemplo, que durante muchos
aos, y como una forma de fomentar la internacionalizacin de las empresas chilenas,
se permita y fomentaba constituir sociedades y agencias en el exterior. Muchas de las
consultas planteadas a la autoridad eran sobre agencias constituidas en parasos
tributarios; frente a estas consultas, el SII regul la deducibilidad en Chile de los gastos
pagados por una agencia en el exterior, declar liberados de impuesto de timbres y
estampillas y del impuesto de retencin los crditos tomados e intereses pagados
desde la agencia extranjera. Sin embargo, con los cambios incorporados por la
Reforma Tributaria, se cre la sensacin de que la tenencia de estas inversiones es una
actividad inapropiada y objetable, tal como lo demostr el denominado caso de los
Panama Papers.
La evolucin de estos cambios de criterio es tan fuerte, que hace 20 aos la aplicacin
por parte del SII del artculo 97 N 4 del Cdigo Tributario, en la parte que se refiere a

el empleo de otros procedimientos dolosos encaminados a ocultar o desfigurar el

verdadero monto de las operaciones realizadas o a burlar el impuesto, se vea como
imposible, ya que al no regular claramente la conducta sancionada se consideraba
inconstitucional, por no respetar el principio de la tipicidad. Igual anlisis puede
realizarse sobre el artculo 63 de la Ley de Herencia y Donaciones, que sanciona en el
artculo 97 N 4 del CT a quienes se les compruebe una actuacin dolosa encaminada
a burlar el impuesto y aquellas que, a sabiendas, se aprovechen del dolo. En los
ltimos meses hemos visto mltiples querellas fundadas en estos artculos, lo cual
considerbamos impensable.
Los tiempos cambian, y nuestra responsabilidad es considerar estas nuevas
circunstancias a la hora de tomar decisiones que pudieran clasificarse como
planificaciones tributarias agresivas, ello con la finalidad de asegurarnos de que
estamos actuando en el mbito de lo permitido, legtimo y aceptable, y evitar as que el
SII las considere elusivas.
*La autora es socia Recabarren y Asociados.