Consultora Laboral

Casos Prcticos.

Cont enido
INFORMES LABORALES

Prestaciones Econmicas de ESSALUD Subsidios- (Parte II)

La Participacin en las Utilidades (Parte I)

ASESORA APLICADA
ANLISIS JURISPRUDENCIAL

El contrato de obra o servicio especfico

GLOSARIO CONTABLE
INDICADORES LABORALES

II - 1
II - 4
II - 8
II - 9
II -11
II- 12

Prestaciones Econmicas de ESSALUD

-Subsidios- (Parte II)
4.1.7. Extincin, prdida y suspensin del derecho
del subsidio.
El derecho al subsidio de incapacidad temporal se extingue,
pierde o suspende, segn corresponda, por:
i. Cese del vnculo laboral.
ii. Realizar labor remunerada duran- te el perodo del subsidio.
iii. Recuperacin de la salud o declaracin de incapacidad
permanente.
iv. Abandonar o incumplir el tratamiento y las
prescripciones mdicas.

4.1.8. Nulidad del derecho al subsidio.

El derecho al subsidio de incapacidad temporal es nulo
cuando se obtiene fraudulentamente el reconocimiento y pago
del subsidio.

4.1.9. Subsidio para asegurado regular,

afiliado al Seguro Complementario de
Trabajo de Riesgo.
En el caso que un asegurado regular activo que se encuentre
afiliado en el Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo,
sea en ESSALUD o en una EPS, sufriera un accidente de
trabajo o enfermedad profesional, ESSALUD reconocer el
pago del subsidio por Incapacidad Temporal hasta el mximo
de 11 meses y 10 das, esto es 340 das an cuando pueda existir
dictamen por incapacidad de naturaleza permanente.

4.2. Subsidios por Maternidad.

El subsidio por maternidad se otorga en dinero con el objeto de
resarcir el lucro cesante como consecuencia del alumbramiento y
de las necesidades de cuidado del recin nacido.
Tienen derecho a subsidios por maternidad las afiliadas
regulares en actividad que cumplan con haber estado afiliadas al
tiempo de la concepcin y tener tres (3) meses de aportacin
consecutivos o cuatro (4) no consecutivos dentro de los seis (6)
meses calendario anteriores al mes en que se inicia el goce del
subsidio, y que la entidad empleadora haya declarado y pagado o
se encuentre en fraccionamiento vigente las aportaciones de los

Revista N 01 Mes de Febrero 2011

doce meses anteriores a los seis meses previos al mes de inicio

de la atencin, segn corresponda. En caso de accidente basta
que exista afiliacin.
El subsidio por maternidad se otorga por 90 das, pudiendo stos
distribuirse en los perodos inmediatamente anteriores o posteriores
al parto, conforme lo elija la madre, a condicin que durante esos
perodos no realice trabajo remunerado. El subsidio por maternidad
se extender por 30 das adicionales en los casos de nacimiento
mltiple.
El monto del subsidio equivale al promedio diario de las
remuneraciones de los doce (12) ltimos meses anteriores al inicio
de la prestacin multiplicado por el nmero de das de goce
de la prestacin. Si el total de los meses de afiliacin es
menor a doce (12), el promedio se determinar en funcin al
tiempo de aportacin del afiliado regular en actividad.
No se podr gozar simultneamente de subsidio por incapacidad
temporal y maternidad.

4.2.1.

Requisitos
econmicas.

para

solicitar

prestaciones

De conformidad con la Resolucin de Gerencia Genera N 248GG-ESSALUD-2001 de fecha 16 de agosto de 2001, la cual
aprob la Directiva N 009-GG-ESSA- LUD-2001, Normas
Complementarias al Reglamento de Pago de Prestaciones
Econmicas, se establece que los requisitos que debe presentar la
entidad empleadora o la asegurada, para solicitar el subsidio por
maternidad, son los siguientes:

Pago Primera Armada o Pago Total

a. Solicitud de Reembolso de Prestaciones Econmicas
Formulario 8001- o Solicitud de Pago Directo de
Prestaciones Econmicas -Formulario 8002.
b. CITT en original. En caso de certificados mdicos
particulares debern ser canjeados por CITT.
c. En el caso que la titular del subsidio haya fallecido, los
herederos presentarn el documento que los acredite
como tales, as como el poder, por documento pblico
o privado con firma legalizada notarialmente dado a

http://www.revistadeconsultoria.com

Consultora Laboral

d.

e.

f.

Casos Prcticos.

uno de los beneficiarios para que a nombre de los

dems herederos pueda solicitar el subsidio devengado y no cobrado. Adicionalmente, presentarn el
original de la partida de defuncin de la afiliada
fallecida.
En el caso que la titular del subsidio haya fallecido y el
monto del subsidio es menor a cinco Remuneraciones
Mnimas Vitales, el cnyuge, concubino, hijo mayor de
edad o familiar, presentar copia simple del documento
que lo acredita como tal (mostrar original), partida de
defuncin de la afiliada fallecida (presentar original) y
Declaracin Jurada por la cual asume la total
responsabilidad ante cualquier reclamo de otra
persona con igual derecho, excluyndose a ESSALUD
de cualquier responsabilidad.
La identificacin del empleador o asegurada, segn
corresponda; asimismo, ser de cumplimiento para la
solicitud del pago de la segunda armada
En caso de incumplimiento de pago del subsidio por
el empleador, el asegurado efectuar el trmite como
pago directo, presentando el formulario 8002 que no
requerir la firma del empleador.

Pago Segunda Armada

Los requisitos establecidos en el literal a) antes sealado
y c) de ser el caso.

4.2.2. Oportunidad para el pago del subsidio.

El subsidio por Maternidad se otorga en dinero en dos armadas
iguales, y en cada una se reembolsar un perodo de 45 das
subsidiados.

El trmite de pago de la primera armada se efectuar

posterior al trmino de los primeros 45 das y antes del
vencimiento del perodo postparto.

El pago de la segunda armada se tramitar desde el

vencimiento del perodo postparto y siempre que la
solicitud se presente hasta el plazo mximo de seis
meses contados a partir de la fecha en que termina el
perodo mximo postparto.
Si la documentacin se presenta despus del perodo postparto, el
total del subsidio se abonar en una sola armada en el plazo
establecido en el prrafo anterior.

4.2.3. Clculo del monto del subsidio.

El subsidio por maternidad se calcular en base a su remuneracin
mensual, excluyendo las remuneraciones adicionales como las
gratificaciones por Fiestas Patrias o Navidad u otros conceptos
ordinarios legales o convencionales de periodicidad similar a las
gratificaciones legales.

4.2.4. Definicin de
concepcin.

afiliacin

al

tiempo

de

Como afiliada al tiempo de la concepcin, debe entenderse que la

asegurada regular dependiente debe haber tenido vnculo laboral
en el mes de la concepcin.
Para el caso de las aseguradas pescadoras y procesadoras
pesqueras artesanales independientes se considera que est
afiliada al tiempo de la concepcin cuando ha sido declarada por
la entidad responsable en el mes de concepcin y cumplido con el
pago del aporte correspondiente a ese mes.

Revista N 01 Mes de Febrero 2011

El mes de la concepcin se determina como el noveno mes

anterior al mes de la fecha probable de parto.
En el caso de aseguradas agrarias no se les exige estar afiliadas al
tiempo de la concepcin.

4.2.5. Situaciones
subsidio
a.

especiales

para otorgar el

Cuando el parto se produce despus de la semana 30, el

descanso mdico siempre ser por 90 das y no es necesario
que el concebido nazca vivo.

b. Tambin tienen derecho a percibir prestaciones econmicas

por maternidad, por 90 das, cuando se produce el parto
entre la semana 22 y la semana 30 de gestacin, slo si el
concebido nace vivo y sobrevive ms de 72 horas.

4.2.6. Extincin, prdida, suspensin y nulidad del

derecho del subsidio
El derecho al subsidio por maternidad se extingue, pierde,
suspende, o se anula, segn corresponda, en los siguientes casos:
a. Cese del vnculo laboral.
b. Realizar labor remunerada durante el perodo del subsidio.
c. Abandonar o incumplir el tratamiento y las prescripciones
mdicas.
4.2.7. Precisiones sobre el goce del derecho de

descanso pre-natal y
trabajadora gestante

post-natal

de

la

De conformidad con la Ley N 26644 de fecha 27 de junio de

1996, es derecho de la trabajadora gestante gozar de 45 das de
descanso prenatal y 45 das de descanso postnatal. Asimismo, se
ha establecido que en caso de nacimiento mltiple, el descanso
postnatal se extender por 30(treinta) das naturales adicionales.
(Artculo nico de la Ley N 27606 publicada el 23.12.01 y la Ley N
28239 publicada el
01.06.04).
El goce de descanso prenatal podr ser diferido, parcial o
totalmente, y acumulado por el postnatal a decisin de la
trabajadora gestante. Tal decisin deber ser comunicada al
empleador con una antelacin no menor de dos meses a la fecha
probable del parto.
La comunicacin a que se hace referencia, deber estar
acompaada del informe mdico que certifique que la
postergacin del descanso prenatal no afectara en modo
alguno a la trabajadora gestante o al concebido.
La postergacin del descanso prenatal no autoriza a la
trabajadora gestante a variar o abstenerse del cumplimiento de sus
labores habituales, salvo que medie acuerdo al respecto con el
empleador.
En los casos en que se produzca adelanto del alumbramiento
respecto de la fecha probable del parto fijada para establecer el
inicio del descanso prenatal, los das de adelanto se acumularn al
descanso post- natal. Si el alumbramiento se produjera despus de
la fecha probable de parto, los das de retraso sern considerados
como descanso mdico por incapacidad temporal para el trabajo y
pagados como tales.
Por otro lado, segn lo expresado por el artculo nico de la
Ley N 27402 (20.01.01), la trabajadora gestante tiene derecho
a que el perodo de descanso vacacional por rcord ya

http://www.revistadeconsultoria.com

Consultora Laboral
cumplido y an pendiente de goce, se inicie a partir del da
siguiente de vencido el descanso post- natal a que se refieren los
artculos precedentes. Tal voluntad la deber comunicar al
empleador con una anticipacin no menor de 15 das
calendario al inicio del goce vacacional.

4.3. Subsidios por Lactancia

El subsidio por lactancia se otorga en dinero, con el objeto
de contribuir al cuidado del recin nacido, de acuerdo a las
normas que fija ESSALUD. En caso de parto mltiple se
reconoce un subsidio adicional por cada hijo.
El derecho a subsidio prescribe a los seis meses contados desde
la fecha en que dej el perodo de incapacidad o el perodo
mximo postparto.

4.3.1. Requisitos para solicitar prestaciones econmicas

Casos Prcticos.
oficial que la autorice a ejercer una profesin u oficio, la
prestacin se pagar a travs de su padre o tutor. ste deber
pre- sentar copia y mostrar el original del documento que lo
acredita como tal.
Anteriormente, se estableca que en el caso de hijos
extramatrimoniales adicionalmente mostrar la partida de
nacimiento original del lactante, esta disposicin fue dejada sin
efecto por el artculo 4 de la Resolucin de Gerencia General
N 203-GG-ESSALUD-2002, publicada el 17-03-2002.

4.3.2. Oportunidad para el pago del subsidio

El subsidio se otorga en dinero y su pago se tramita por la madre o
en caso de fallecimiento de la madre, por el padre, a partir del
nacimiento del lactante y hasta el plazo mximo de seis meses
contados desde la fecha en que termina el perodo mximo
postparto.

De conformidad con la Resolucin de Gerencia General N 248GG-ESSALUD-2001 de fecha 16 de agosto de 2001, la cual
aprob la Directiva N 009-GG-ESSA- LUD-2001, Normas
Complementarias al Reglamento de Pago de Prestaciones
Econmicas, se establece lo siguiente:

En caso que el lactante se encuentre en estado de abandono, el

plazo para que la persona o entidad que lo tuviera a su cargo
trmite la solicitud se iniciar a partir de la fecha en que se otorg
la tutela.

Tener tres meses de aportacin consecutiva o cuatro no

consecutivos dentro de los seis meses calendarios anteriores
al mes en que se produjo el alumbramiento y que la entidad
empleadora haya declarado y pagado o se encuentre en
fraccionamiento vigente las aportaciones de los doce meses
anteriores a los seis meses previos al alumbramiento.

Mediante Acuerdo N 66-27-ESSA- LUD-2003 se ha

establecido que el subsidio por lactancia ser equivalente a S/.
820.00 (ochocientos veinte y 00/100 nuevos soles). Este subsidio
se otorgar en la forma, plazos y condiciones establecidos por las
normas vigentes, expedidas por la Gerencia General y su monto
podr ser modificado por acuerdo de Consejo Directivo, a
propuesta de la Gerencia General.

Si la madre del lactante no es asegurada titular, es condicin

para acceder al subsidio por lactancia que haya sido inscrita en el
Seguro Social de Salud (ESSALUD).
Es condicin para acceder al subsidio por lactancia, que el
lactante haya nacido vivo lo que se acredita con la partida de
nacimiento y que haya sido inscrito como derechohabiente del
asegurado(a) titular. En el caso que el lactante haya fallecido
antes de ser inscrito, corresponde efectuar inscripcin pstuma.
Los requisitos que debe presentar el asegurado, para solicitar
el subsidio por lactancia, son los siguientes:
a.

b.

c.

d.

e.

Solicitud de Pago Directo de Prestaciones Econmicas Formulario 8002- que entrega ESSALUD, debidamente
llenada y firmada por el empleador y asegurado, segn
corresponda. En el caso de los pensionistas no es necesaria
la firma de la entidad empleadora.
Mostrar documento de identidad. Encaso sea un tercero,
presentar copia del documento de identidad del asegurado y
mostrar su documento de identidad.
En el caso de asegurado pensionista de los regmenes
regulados por los Decretos Leyes N 19990, N 18846, N
20530 o de pensionista de una AFP o del Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo - SCTR
adicionalmente, presentar copia simple del ltimo taln de
pago y mostrar original.
En el caso de fallecimiento de la madre, el padre o
tutor debern presentar la partida de defuncin de la
madre y en el caso del tutor, el documento que acredite la
tutela del nio. En caso de abandono del menor presentar el
documento que acredite la tutela del lactante.
En el caso que la madre menor de edad sea soltera y sin ttulo

Revista N 01 Mes de Febrero 2011

4.3.3. Clculo del monto del subsidio

En caso de parto mltiple se reconoce un subsidio adicional por

cada hijo. Entonces se debe entender que se otorgar S/.820.00
nuevos soles por cada hijo.
(Ley N 28239 publicada el 01.06.04).

4.3.4. Permiso por Lactancia

La madre trabajadora, al trmino del perodo postnatal, tiene
derecho a una hora diaria de permiso por lactancia materna, hasta
que su hijo tenga un ao de edad.
En caso de parto mltiple, el permiso por lactancia materna se
incrementar una hora ms al da.
Este permiso podr ser fraccionado en dos tiempos iguales y ser
otorgado dentro de su jornada laboral, en ningn caso ser materia
de descuento.
La madre trabajadora y el empleador podrn convenir el
horario en que se ejercer dicho derecho. El derecho de
lactancia materna no podr ser compensado ni sustituido por
ningn otro beneficio.
(Artculo 1 de la Ley N27240, modificado por Ley N28731).
Asimismo, se debe sealar que la hora diaria de permiso por
lactancia materna se considera como efectivamente labora- da
para todo efecto legal, incluyndose el goce de la remuneracin
correspondiente.
(Ley N 27403).

4.4. Prestacin por Sepelio

Es condicin para obtener la prestacin por sepelio, contar con

http://www.revistadeconsultoria.com

Consultora Laboral

Casos Prcticos.

tres meses de aportacin consecutivos o cuatro no

consecutivos dentro de los seis meses anteriores al mes del
fallecimiento y que la entidad empleadora haya declarado y
pagado o se encuentre en fracciona- miento vigente las
aportaciones de los doce meses anteriores a los seis meses previos
al mes de ocurrido el hecho. En caso de accidente bastar que
exista afiliacin.
La prestacin por sepelio cubre los servicios funerarios por la
muerte del asegurado regular, sea activo o pensionista, de acuerdo
a las normas que fija ESSALUD.

4.4.1.

Requisitos
econmicas

para

solicitar

prestaciones

De conformidad con la Resolucin de Gerencia General N

248- GG-ESSA- LUD-2001, la cual aprob la Directiva N
009-GG-ESSALUD-2001,
Normas Complementarias al
Reglamento de Pago de Prestaciones Econmicas, se estable- ce
los requisitos que debe presentar el beneficiario, para solicitar la
prestacin por sepelio, son los siguientes:
a. Solicitud de Pago Directo de Prestaciones Econmicas Formulario 8002- que entrega ESSALUD, debidamente
llenada y firmada por el empleador y el beneficiario, segn
corresponda. En el caso de fallecimiento de un
pensionista, no es necesaria la firma de la entidad empleadora.
b. Acreditar ser beneficiario segn lo siguiente:

Si es beneficiario designado, estar inscrito en el registro
establecido por ESSALUD para este fin.

Si es heredero, presentar copia del documento de
Registros Pblicos que lo acredite como heredero
testamentario o declarado como tal mediante declaratoria
de he rederos y mostrar original.

Si es quien efectu los gastos, los comprobantes de
pago a su nombre en original, por los ser- vicios
funerarios. En caso no se solicite reembolso por
concepto de nicho o terreno para sepultura o cremacin,
se presentar copia simple del comprobante de pago por

este concepto.
c. Partida y Certificado de Defuncin (copia simple y mostrar
original).
d. En caso de muerte sbita y/o violenta, Parte Policial o informe
de autoridad competente, acompaado del Certificado de
Necropsia, con las excepciones que seala la Ley N 26715.
e.

Mostrar documento de identidad. En caso sea un tercero,

presentar copia del documento de identidad del beneficiario y
mostrar su documento de identidad.

f. En caso de asegurado cuyos restos sean inhumados en zona

rural y de beneficiario que efectu los gastos:
Los comprobantes de pago indicados en el literal b) pueden
ser sustituidos por una Constancia de Gastos y recibos
simples u otros documentos en original, que sustenten el
pago de los gastos efectuados, los cuales debern estar
visados por autoridad competente del lugar (Teniente
Gobernador, Juez de Paz, Autoridad Policial o Militar, etc.).
g. En el caso de asegurado que fallece en el extranjero:
Los requisitos indicados en los literales c) y b) si
corresponde, deben estar debidamente traducidos y con
firmas legalizadas por el Ministerio de Relaciones Exteriores.
h. En el caso de fallecimiento por accidente de trabajo o
enfermedad profesional, adicionalmente:
Declaracin Jurada del empleador indicando que el
asegurado no estaba obligado a estar afiliado al Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo.
i.

En el caso de asegurado pensionista de los regmenes

regulados por los Decretos Leyes N 19990, N 18846, N
20530 o de pensionista de una AFP o del Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo - SCTR, adicionalmente, presentar copia simple del ltimo taln de pago y
mostrar original.
Continuar en la siguiente edicin...

La Participacin en las Utilidades (Parte I)

1. Introduccin

2. Concepto de Participacin

En nuestro pas la participacin en las utilidades tiene dos

orgenes: la legal y la consensual.
La participacin en las utilidades de carcter consensual tiene los
mismos beneficios que el rgimen legal: no es remuneracin para
los trabajadores, por tanto no est gravado con ningn tributo,
salvo con el Impuesto a la Renta (es renta de quinta categora), y
tampoco es base de clculo para el pago de beneficios
sociales. Para los empleadores, se deduce antes de la aplicacin
del Impuesto a la Renta, siempre que est aprovisionado al 31 de
diciembre y se distribuya antes de la presentacin de la
declaracin jurada anual del Impuesto a la Renta.
En el presente Informe tratamos la distribucin de las utilidades
de carcter legal.

Dado que la participacin es el mecanismo a travs del cual los

trabajadores participan en las empresas donde laboran, no
simplemente trabajando, sino tambin adquiriendo parte de la
propiedad, de las utilidades y adems dentro de la administracin
o gestin de las mismas, podemos definirla como el Derecho que
tienen los trabajadores a travs del cual se les asigna un
determinado rol en la administracin de la empresa, as como en
la propiedad de la misma a travs del otorgamiento de parte del
capital social acciones o participaciones, segn sea el caso y
tambin en las utilidades que ellos con su trabajo diario permiten
que se generen. De esta manera, se elimina la concepcin que
slo el capital participa en la empresa y se le reconoce igual
derecho tambin al trabajo.

4
Revista N 01 Mes de Febrero 2011

http://www.revistadeconsultoria.com

Consultora Laboral
3. Tipos de Participacin segn la Doctrina
La participacin de los trabajadores se da en tres niveles:
a. en las utilidades,
b. en la propiedad y
c. en la gestin.

3.1. Participacin en las utilidades

La participacin de los trabajadores en las utilidades es una de las
formas de participar en los resultados econmicos de la empresa
donde laboran (la otra forma de participar en los resultados
econmicos es a travs de la remuneracin que obtiene el
trabajador en forma fija y percibe con prescindencia del resultado
econmico de la gestin empresarial) mediante la cual se asigna
al trabajador una parte de la renta que produce la empresa, es una
va de distribucin de la diferencia que queda entre los ingresos y
egresos de la empresa.
A travs de la participacin en las utilidades el trabajador queda
asociado al goce del lucro (propio de toda empresa) obtenido en
la realizacin de la tarea que se distribuye en efectivo, segn el
porcentaje que la legislacin o los convenios colectivos sealen.
En concreto, la participacin en las utilidades es el derecho de los
trabajadores a participar en un porcentaje de la renta obtenida en
el ejercicio por la empresa en la cual laboran.

3.2. Participacin en la propiedad

Los trabajadores participan en la propiedad y se convierten en
dueos, por lo menos de una parte del capital social, mediante
la asignacin de las acciones o participaciones provenientes de la
capitalizacin de utilidades o de los excedentes de revaluacin o
mediante la suscripcin de nuevas acciones, o concedindoles una
parte de las utilidades en acciones representativas del capital
social de la empresa.
A travs de este sistema los trabajadores asumen la condicin de
propietarios de la empresa en la cual laboran conjunta- mente con
los socios que la constituyeron. Ello implica que
independientemente de su condicin de trabajadores asumirn las
obligaciones y derechos que todo socio tiene respecto de la
sociedad de la cual son propietarios.

3.3. Participacin en la gestin

La participacin de los trabajadores en la gestin es el derecho
que tienen en forma regular y permanente y en relacin de
dependencia de influir directa o indirectamente en la toma de
decisiones (sea expresando necesidades, formulando una poltica
u oponindose a otras). Los trabajadores son los encargados de la
gestin de parte de los rganos administrativos de la sociedad y
elegidos por los dems trabajadores o designados por la
organizacin sindical correspondiente.
Esta participacin es independiente del hecho de ser los
trabajadores propietarios por la asignacin de la participacin en
la propiedad.
A travs de esta participacin se logra que los trabajadores tomen
parte en la gestin empresarial, sea en forma paritaria o
minoritaria, a travs de la integracin en los rganos
administrativos de la empresa de representantes del capital y del
trabajo.
La participacin de los trabajadores en la gestin exige sumir un
grado de responsabilidad que requiere cierta competencia o
idoneidad para la administracin que no es fcil que los
trabajadores puedan ejercer por s. La participacin en la gestin

Revista N 01 Mes de Febrero 2011

Casos Prcticos.
tiene diversos grados de intensidad, que van desde la modalidad
que les atribuye a los trabajadores una capacidad de toma de
decisin similar a la del capital, a la simple elevacin de
sugerencias o buzn de propuestas.
La doctrina reconoce que dentro de la participacin en la
gestin existen matices. stos son los que presentamos a
continuacin:
a. Cogestin
Por este sistema tanto los trabajadores como los socios
capitalistas toman las decisiones sobre la gestin. Se puede
presentar una cogestin mayoritaria, cuando las decisiones de
la empresa son tomadas por rganos administrativos en los
cuales los representantes de los trabajadores son ms que los
del capital. Esta modalidad no es frecuente en las
legislaciones, salvo en algunos aspectos no decisorios, dentro
de la gestin de la empresa, como ser- vicios de comedor,
administracin de personal, recreacin, etc., en los cuales la
participacin de los trabajadores es mayor a la del capital. Se
puede pre- sentar una cogestin paritaria cuando la
administracin de la empresa la efectan rganos en los
cuales los representantes de los trabajadores son en igual
nmero que los representantes del capital. Tambin se puede
tener una cogestin minoritaria que es aquella en la cual las
decisiones en la empresa son tomadas por rganos en los
cuales los representantes de los trabajadores son menores en
nmero que los del capital.
b. Derecho de veto
Esta otra forma de participar en la gestin de la empresa
consiste en que los representantes de los trabajadores tienen la
facultad de impedir, sea en forma temporal o definitiva, que
se lleven adelante ciertas decisiones dispuestas por el
empleador.
La decisin de la empresa estar sujeta a la aprobacin de los
trabajadores. Ello implica que el capital mantiene la iniciativa
en la preparacin, presentacin y ejecucin de las decisiones
y slo se reserva al trabajo la aprobacin o el veto
c. Control de gestin
Es aquella posibilidad de participacin de los trabajadores en
la gestin de la empresa que les atribuye la facultad de
analizar la marcha general de la empresa y examinar su
funcionamiento, eficiencia y si se han logrado los objetivos
trazados.
Este sistema de participacin presupone una crtica a la
gestin realizada.
d. Consulta
Por este sistema, la direccin de la empresa debe recabar
la consulta de los trabajadores antes de tomar una decisin.
En estos casos, la respuesta no obliga a la administracin, sin
embargo, existe un dilogo entre capital y trabajo. Las
propuestas debern ser convenientemente calibradas y el
examen de los trabajadores debe ser efectuado con un cierto
grado de madurez.
e. Informacin
La participacin de los trabajadores a travs de la informacin
es una participacin muy tenue, pero que obliga al empleador
a brindar a los trabaja- dores, agrupados en consejo u otro
rgano, informacin, en algunos casos antes de adoptar una

http://www.revistadeconsultoria.com

Consultora Laboral
decisin para aceptar los pedidos de aclaracin que le
formulen y en otros casos ser con posterioridad a la decisin
adoptada.
f. Evaluacin de sugerencias
La participacin en la gestin revierte esta modalidad
cuando la gerencia est en la obligacin de or las
sugerencias que presenten los trabajadores respecto a la
conduccin de la empresa. Si bien las sugerencias no obligan
al que las recibe, permiten despertar las inquietudes de los
trabajadores sobre aspectos de la vida de la empresa donde
laboran.
Si bien todos estos tipos de participacin en la gestin son
aceptados en doctrina, algunos de ellos, consideramos, no
pueden ser aceptados como gestin porque la gestin
importa todo un proceso global que comprende el conjunto de
decisiones (rdenes, sugerencias, evaluaciones, etc.) que
necesita una empresa para desarrollar sus objetivos. Entonces
la participacin de los trabajadores en la gestin debe abarcar
todos estos aspectos, vale decir dar rdenes, tomar
decisiones, aprobar la gestin de la gerencia, etc.
La participacin en la gestin debe revestir la modalidad de
cogestin, sea mayoritaria la modalidad de cogestin,
paritaria o minoritaria. Las dems posibilidades no implican
una participacin real.

4. La Participacin de los Trabajadores en el Per

La participacin de los trabajadores ha sido otro de los derechos
laborales que a nivel de derecho comparado se ha ido
incorporando en las constituciones de muchos pases. Se le ha
otorgado as rango constitucional. Nuestro pas no fue ajeno a este
proceso y por primera vez la Constitucin de 1933 estableci en
su artculo 45. que el Estado favorecer un rgimen de
participacin de los empleados y trabajadores en los beneficios de
las empresas (...).
En aplicacin de esta norma, se dict en el gobierno de Manuel A.
Odra el D. Ley N 10908 (03.12.48), que estableci la
participacin de los empleados y obreros en el 30% de las
utilidades netas luego de deducido el 10% del inters anual del
capital y las deducciones permitidas por las normas tributarias.
La participacin se distribuir entre los trabajadores en
funcin de su remuneracin y antigedad. Se otorgara a cada
trabajador el 20% que le corresponda en efectivo y el 80%
restante en acciones intransferibles, a su nombre, de la Caja del
Trabajo.
Este sistema de participacin nunca se lleg a aplicar por la
oposicin de los sectores empresariales(1), siendo sustituido por
el sistema an vigente de la Ley N 11672 (09.01.52), mediante el
cual se otorga una Asignacin Anual Sustitutoria del Rgimen de
Participacin en las Utilidades, consistente en la obligacin de las
empresas cuya utilidad neta sea mayor del 10% de su capital y
cuyo capital ms reservas fuesen mayores de cincuenta mil soles
oro (monto cuyo valor es difcil de determinar a la actualidad) de
otorgar a sus trabajadores una asignacin anual en funcin a la
antigedad del trabajador y al monto de su remuneracin. Este
sistema no es en s una participacin en las utilidades sino una
especie de salario diferido, pues no se les otorga a los trabajadores
un porcentaje de las utilidades, sino slo un porcentaje de su
remuneracin.
El intento de implementar un sistema de participacin de los
trabajadores, al am- paro de la Constitucin de 1933, qued

Revista N 01 Mes de Febrero 2011

Casos Prcticos.
limitado a la mencionada Asignacin Anual que era un amago
de participacin.
En la dcada del setenta, durante el gobierno de Juan Velasco s
se implementaron sistemas de participacin, los que representaron
todo un avance y cuyo mejor exponente fue la Ley General de
Industrias, D. Ley N 18350 (27.07.70) y posterior- mente la Ley
de Comunidad Industrial, D. Ley N 18384 Comunidad Industrial,
D. Ley N 18384 (01.09.70). Estas normas establecan en el sector
industria el derecho de los trabajadores a participar en las
utilidades, en la gestin y en la propiedad de la empresa donde
laboraban.
La participacin de los trabajadores equivala al 25% de la renta
neta de la empresa antes de impuestos, que se distribua en un
porcentaje como participacin en las utilidades y otro como
participacin en la propiedad.
La participacin en la propiedad se otorgaba mediante la entrega a
la comunidad industrial de acciones representativas del capital
social de la empresa, originadas ya sea en la reinversin o
capitalizacin obligatoria del 15% de la renta neta o en la
aplicacin de dicho porcentaje a la adquisicin directa, e
igualmente obligatoria, de acciones de socios de la empresa,
cuando la empresa decidiera no reinvertir o su programa de
reinversin no fuese aprobado por el Ministerio de Industria. Se
buscaba a travs de esta participacin que los trabajadores sean
propietarios a travs de la Comunidad Industrial del 50% del
capital social. Se llegara de esta manera a una copropiedad entre
capital y trabajo.
La participacin en las utilidades consista en otorgar a los
trabajadores el 10% de la renta neta distribuyndola entre todos
los trabajadores que a tiempo completo laboren efectivamente en
ella. Se distribuira el 50% del 10% a prorrata entre todos los
trabajadores y el 50% restante en forma directamente
proporcional a las remuneraciones personales bsicas, de
acuerdo con la planilla.
La participacin en la gestin alcanzaba semejante proporcin y
se estableca una cogestin entre capital y trabajo dentro de la
empresa, debindose integrar el rgano Director de la
Empresa por lo menos con un representante miembro de la
Comunidad Industrial.
El sistema de participacin establecido en el Sector Industrial
se hizo extensivo a la actividad pesquera a travs del D. Ley N
18810 (25.03.71), a la actividad minera a travs del D. Ley N
18880 (08.06.71) y al Sector de Telecomunicaciones a travs del
D. Ley N 19029 (09.09.71), aunque este ltimo no otorg
participacin en la propiedad de la empresa.
Sin embargo, la implementacin de la participacin de los
trabajadores no se extendi a sectores tan significativos como la
banca, finanzas, seguros, comercio, los cuales continuaron
sujetos el rgimen de la Ley N 11672, que otorga slo la
Asignacin Anual.
Posteriormente, en los gobiernos de Morales Bermdez y de
Belande se introdujeron importantes modificaciones en los
regmenes sealados. As el sistema en el Sector Industria fue
sustituido por el D. Ley N 21789 (01.02.77) Ley de Comunidad
Industrial y la Ley N 23407 (28.05.82) Ley General de
Industrias; el sistema del Sector Pesquero fue sustituido por el D.
Ley N 22329 (07.11.78), y el del Sector Minero por la Ley de
Comunidad Minera, D. Ley N 22333 (14.11.78). El nico que no
fue modificado fue el sistema de participacin del sector

http://www.revistadeconsultoria.com

Consultora Laboral
Telecomunicaciones.
Los nuevos sistemas limitaron la participacin de los
trabajadores al de las utilidades, suprimieron la participacin
en la propiedad por una participacin patrimonial pues
otorgaron slo acciones laborales que no constituan alcuotas del
capital social de las empresas y tambin se redujo la participacin
de los trabajadores en la gestin a travs de la disminucin del
nmero de sus representantes en los rganos de gestin.
Casi coetneamente con las modificaciones hechas a la
participacin introducida por Velasco, se promulg la
Constitucin de 1979, la cual recogi en su artculo 56. (...) el
derecho de los trabajadores a participar en la gestin y utilidad de
la empresa, de acuerdo con la modalidad de sta.
La participacin de los trabajadores se extiende a la propiedad
de las empresas cuya naturaleza jurdica no lo impide.
La Constitucin de 1979 estableca no slo el derecho a la
participacin, sino que adems precisaba que sta se daba en los
tres niveles: utilidades, gestin y propiedad, con el nico lmite de
que la participacin en la propiedad no poda darse en las
empresas cuya naturaleza jurdica no lo permitiese, como era el
caso de las empresas estatales, las individuales, las cooperativas
de usuarios, las empresas extranjeras, etc.
El derecho a la participacin establecido en la Constitucin de
1979 deba conllevar a su implementacin infraconstitucional por
parte del Poder Legislativo. Sin embargo, a partir de entonces la
participacin de los trabajadores empez a sufrir retrocesos: en el
gobierno de Belande se dict la sealada Ley General de
Industrias que eliminaba la participacin en este sector en la
propiedad y la redujo en la gestin y, posteriormente, se dict el
D. Leg. N 677 (07.10.91), modificado por el D. Leg. N 892
(11.11.96), normas que establecen hasta ahora la participacin de
los trabajadores en la empresa, pero han reducido el nivel de
participacin slo a las utilidades y derogado los regmenes
anteriores, lo cual import la supresin de los sistemas de
participacin patrimonial y en la gestin de las empresas, y se
derog la Asignacin Anual Sustitutoria del Rgimen de
Participacin en las Utilidades.
La participacin en la gestin establecida por el D. Leg. N
677, se realizar slo mediante la intervencin de los
representantes de los trabajadores en los comits destinados a
mejorar la produccin y la productividad de la empresa y la
participacin en la pro- piedad consiste slo en la obligacin de
las empresas generadoras de rentas de tercera categora, en caso
de aumento de capital por suscripcin pblica, a ofrecer a sus
trabajadores la primera opcin en la suscripcin de acciones, en
no menos del diez por ciento (10%) de dicho aumento.
Ambas
participaciones
no constituyen
tcnicamente
mecanismos reales de participacin.
Este dispositivo dispuso la disolucin de las comunidades de
compensacin y que las comunidades laborales podran disolverse
voluntariamente. Las que no opten por la disolucin,
continuarn subsistiendo, como personas jurdicas de derecho
privado, solamente para efectos de representacin de los intereses
de los trabajadores en materia de participacin y su patrimonio
slo podr integrarse por aporte de sus asociados, legados y
donaciones.
Un aspecto positivo del D. Leg . N 677, es que, a diferencia de
los sistemas anteriores, no limita la participacin en las utilidades
a ciertas actividades eco- nmicas, sino que lo ha hecho extensivo
a todos los sectores.

Revista N 01 Mes de Febrero 2011

Casos Prcticos.
5. La Constitucin de 1993
Nuestra vigente Constitucin establece en su artculo 29 el
reconocimiento por el Estado del derecho de los trabajadores
a participar en las utilidades de la empresa y promueve otras
formas de participacin.
Al respecto, debemos manifestar lo siguiente:

5.1. Participacin en las utilidades

La participacin en las utilidades es la nica de las
modalidades de participacin que en forma clara y directa
mantiene su vigencia como derecho en el texto constitucional.
Ello porque tal vez sea el derecho menos criticado, que desde
1970 se ha mantenido casi inalterable y, como consecuencia de lo
anterior, es el nico que ha sido reconocido y mantenido por el D.
Leg. N 677.
La Constitucin al incluir dentro de los derechos de los
trabajadores el de la participacin en las utilidades lo hace, y ello
es correcto, sin sealar el mecanismo ni los porcentajes y deja al
legislador para que va normas de rango infraconstitucional los
determine, siempre adecundose al concepto que se tiene de la
participacin: porcentaje de las utilidades o de la renta neta y
distribucin equitativa entre todos los trabajadores.
El actual sistema de participacin en las utilidades regulado
por el D. Leg. N 677 y el D. Leg. N 892, se adeca al texto
constitucional y no necesitara modificaciones.
Slo hay un aspecto del D. Leg. N 677 que merece atencin y es
el relacionado con las empresas excluidas de otorgar
participacin. Las que de acuerdo con su artculo 9, (...),
de acuerdo a su modalidad (...) son las cooperativas, las
empresas autogestionarias, las sociedades civiles y las empresas
que no excedan de veinte trabajadores. Respecto de las dos
primeras, la no participacin en las utilidades sera lgica, pues
los propios trabajadores son los socios de la empresa por lo que
las utilidades les corresponden, claro que en el caso de las
cooperativas tal exclusin sera vlida slo para las de
trabajadores, mas no as para las de usuarios donde tal exclusin
sera injusta.
En cambio, en las sociedades civiles, as como en las empresas
con menos de veintin trabajadores, tal exclusin no tendra
respaldo constitucional. Por otro lado, la exclusin de la
participacin en las utilidades en stas no tiene justificacin,
porque tambin tienen utilidades e inclusive pueden ser tan o
ms rentables que otras empresas y dicha rentabilidad se logra
tambin con el aporte de los trabajadores.

5.2. Otras formas de participacin

El artculo 29, in fine, seala que el Estado promueve otras
formas de participacin. Esta frase tan ambigua, podra tener las
siguientes implicaciones:
a. Dentro de ella podra incluirse la participacin de los
trabajadores en la gestin y/o en la propiedad, va
legislacin infraconstitucional, pero no obliga al
legislador a establecerlas. Es decir, si por legislacin
posterior se establece el derecho de los trabajadores de
participar en la propiedad y gestin de las empresas, ello
cabra al amparo de la Constitucin. Pero, asimismo, si no
se llegara a establecer, ello no sera inconstitucional. Este
punto marca una gran diferencia respecto de la
Constitucin de 1979 que s estableca los tres niveles de

http://www.revistadeconsultoria.com

Consultora Laboral
participacin, por ello el D. Leg. N 677, dictado al
amparo de aquella, no se adecuaba a su mandato al no
haber establecido la participacin en la gestin ni en la
propiedad, tal como conceptualmente se entienden tales
derechos.
b. En materia de logros laborales importa un retroceso, pero
que se ajusta a la corriente actual de flexibilizacin de las
relaciones laborales que conlleva a la supresin de
determinados
derechos
considerados
como

Casos Prcticos.
desincentivadores de la inversin y causante de las
crisis econmicas y de la elevacin de la tasa de
desempleo o subempleo.
c. La participacin en la gestin, as como en la
propiedad podra ser establecida va negociacin
colectiva, al amparo del texto constitucional.
Continuar en la siguiente edicin...

Asesora Aplicada
Remuneracin computable

Caso N 1
Nuevo tratamiento contable de la participacin
de los trabajadores
Trabajador Remunerado por Comisiones
Es el caso de un trabajador que percibe un sueldo bsico ms
comisiones, con ms de 6 meses de servicios, ha recibido en el
semestre 4 veces un monto por horas extras.

- Bsico
: S/.550.00
- Promedio de comisiones
(S/.5,360.00 6)
: 893.33
- 1/6 de gratificacin
: 208.33
(S/.1,250.00 6)
- Promedio de horas extras
(S/.384.00 6)
: 64.00
Total
: S/.1,715.66

Importe a depositar

Datos del trabajador:

- Fecha de ingreso

: 24.03.01

- Tiempo computable

: 6 meses

- Perodo a depositar

: 6 meses

(del 01.05.10 al 31.10.10)

Remuneracin mensual de octubre 2010
Bsico
: S/.550.00
Comisiones
: 950.00
Total
: S/.1,500.00

El monto que se deber depositar por concepto de CTS por el

perodo mayo- octubre ser de: S/.857.83. Debe ser depositado
en la cuenta de la entidad bancaria o financiera, dentro de los
15 primeros das del mes de noviembre.

Informacin adicional
-

Comisiones percibidas en el ltimo semestre (*):

Mayo 2010
Junio 2010
Julio 2010
Agosto 2010
Setiembre 2010
Octubre 2010
Total
Promedio de comisiones

: S/.850.00
: 1,100.00
: 820.00
: 780.00
: 860.00
: 950.00
: S/.5,360.00
: S/.5,360.00
6 = S/. 893,33

Gratificacin de julio 2010: S/.1,250.00

Horas extras (**)
Mayo 2010
: -Junio 2010
: 120,00
Julio 2010
: 56,00
Agosto 2010
: 98,00
Setiembre 2010
: 110,00
Octubre 2010
: -Total
: S/.384, 00
Promedio de las horas
extras
: S/.384,00 6 = S/.64.00

Revista N 01 Mes de Febrero 2011

Caso N 2
Vacaciones Completas
En el presente caso calcularemos la remuneracin vacacional de
un trabajador que ha laborado un ao en el centro de trabajo y ha
obtenido el derecho a vacaciones.
Datos
- Fecha de ingreso
- Perodo del descanso
vacacional
- Fecha de pago de la
remuner. vacacional

: 01.03.08
: del 01.04.09 al 30.04.09 (30 das)
: 31.03.09

Remuneracin mensual computable

(la que hubiera percibido en el mes de abril 2009)
- Bsico
: S/.2,800.00
- Asignacin familiar
: 55.00
- Alimentacin principal : 500.00
Total
: S/.3,355.00

http://www.revistadeconsultoria.com

Consultora Laboral
Remuneracin vacacional
La remuneracin vacacional, en este caso, ser igual a una
remuneracin mensual. Por lo tanto, la remuneracin vacacional
ser de S/.3,355.00.

Indemnizacin por Despido Arbitrario

El contador de la empresa de servicios E & M S.A.C nos
consulta sobre el clculo de la indemnizacin por despido
arbitrario que le corresponder a un trabajador que labor con
contrato a plazo indeterminado durante 6 aos, 3 meses y 10 das
y que su remuneracin mensual es de S/. 2,000.00.
Dicho trabajador no cuenta con carga familiar.
Solucin:

Casos Prcticos.
La indemnizacin en caso de despido arbitrario de un contrato a
plazo indeterminado es una remuneracin y media mensual por
cada ao completo de servicios con un mximo de doce (12)
remuneraciones. Las fracciones de ao se abonan por dozavos y
treintavos, segn corresponda. Su abono procede superado el
perodo de prueba.
Remuneracin mensual
Ao de servicios
2,000 + 1,000 =
3,000.00 x 6 = 18,000.00
Meses de servicios
3,000 / 12 x 3 = 750.00
Das de servicios
3,000 / 12 / 30 x 10 = 83.33
Total indemnizacin

:
:

S/.2,000.00
6 aos

3 meses

10 das

18,833.33

El contrato de obra o servicio especfico

1. Introduccin

6. Pronunciamiento de la Sala Superior

En el presente caso analizaremos el recurso de agravio

constitucional interpuesto por Doa Yovana Magdalena Cervantes
Zapata contra la sentencia expedida por la Sala Mixta de la Corte
Superior de Justicia de Moquegua, de fecha 16 de setiembre de
2009, que declara improcedente la demanda de amparo de
autos.

La Sala Superior competente, revocando la apelada, declara

improcedente la demanda, considerando que al advertirse de autos
que la demandante cobr los beneficios sociales correspondientes
al primer perodo laborado, slo corresponde indicar que en el
segundo perodo no se advierte que el contrato hubiese sido
desnaturalizado.

2. Delimitacin del petitorio

7. Anlisis del Tribunal Constitucional (TC)

La demandante pretende que se la reincorpore en el cargo que

vena desempeando en la elaboracin de comprobantes de egreso
y pago en la Oficina de Economa y Finanzas de la emplazada,
alegando que su contrato se ha desnaturalizado por haber
realizado labores de naturaleza permanente.

3. Fundamentos del demandante

La recurrente interpone demanda de amparo contra la
Universidad Jos Carlos Maritegui, solicitando que se la reponga
en el cargo que ocupaba antes de producirse su despido arbitrario,
con abono de las remuneraciones dejadas de percibir, por
considerar que se han vulnerado sus derechos al trabajo, al debido
proceso y a la adecuada proteccin contra el despido arbitrario.

4. Fundamentos del demandado

La emplazada contesta la demanda solicitando que se la declare
improcedente. Refiere que el cese de la demandante no se
debi a una decisin unilateral, ya que sta fue cesada conforme al
plazo de vencimiento pactado en su contrato.

5. Pronunciamiento en Primera Instancia

El Primer Juzgado Mixto de Mariscal Nieto, con fecha 12 de
mayo de 2009, declara fundada la demanda, estimando que al
haberse acreditado en autos que la demandante realizaba
actividades de naturaleza permanente, sta no poda ser cesada sin
la existencia de una causa justa para ello, lo cual no ha sucedido
en el presente caso

Revista N 01 Mes de Febrero 2011

7.1. Conforme se evidencia del documento obrante a fojas 56 de

autos, la demandante efectu el cobro de sus beneficios
sociales correspondientes al perodo laborado del 1 de
setiembre de 2007 al 15 de agosto de 2008, por lo tanto, ha
quedado extinguido el vnculo laboral que mantena con la
emplazada durante dicho perodo, tal como se ha sealado en
las SSTC 0532-2001-PA/TC, 02359-2005-PA/TC y 053812006-PA/TC.
7.2. Siendo ello as, al advertirse del contrato de trabajo para
servicio especfico de fojas 16, del certificado de trabajo de
fojas 55 y de las boletas de pago obrantes de fojas 39 a 43 de
autos, que la demandante tambin labor para la emplazada
desde el 16 de setiembre hasta el 31 de diciembre de 2008,
slo corresponde determinar si durante dicho perodo la
actora habra adquirido la proteccin contra el despido
arbitrario, derecho contenido en el artculo 27 de la
Constitucin.
7.3. El inciso d) del artculo 77 del Decreto Supremo N 003-97TR Ley de Productividad y Competitividad Laboral- estipula
que los contratos de trabajo sujetos a modalidad se
desnaturalizan cuando, entre otros supuestos, el trabajador
demuestra la existencia de simulacin o fraude a las normas
establecidas en ese cuerpo legal.
7.4. Del ltimo contrato de trabajo, as como de los contratos
suscritos entre el 1 de setiembre de 2007 y el 15 de agosto de
2008, se puede apreciar que la recurrente fue contratada
nuevamente para realizar las mismas labores que
desempeaba antes de su primer cese ocurrido el 15 de agosto
de 2008, es decir, para la elaboracin de comprobantes de

http://www.revistadeconsultoria.com

Consultora Laboral
ingreso y/o pago; en tal sentido, la demandante debi estar
exonerada de la aplicacin de un nuevo perodo de prueba, de
conformidad con lo establecido en el artculo 118 del
Decreto Legislativo N 728, aun cuando en dicho contrato se
hubiere consignado lo contrario.
7.5. Por otro lado, con el citado contrato de trabajo suscrito entre
las partes denominado para servicio especfico, no se ha
cumplido con la exigencia legal de precisar en qu consiste,
justamente, el servicio para el cual se le contrata a la
demandante (artculo 63 del Decreto Supremo N 003- 97TR), puesto que nicamente se consigna que se la contrata
para la (...) elaboracin de comprobantes de ingreso y/o pago
(...); esto es, se ha omitido especificar cul es el servicio
concreto que deber cumplir la trabajadora. Esta situacin
denota que, en realidad, el empleador utiliza la mencionada
modalidad contractual como una frmula vaca, con el nico
propsito de simular labores de naturaleza permanente como
si fueran temporales, incurrindose de este modo en la
desnaturalizacin del contrato, prevista en el inciso d) del
artculo 77 del Decreto Supremo N 003-97-TR, lo que
acarrea que el contrato se haya convertido en uno de duracin
indeterminada.
7.6. Siendo ello as, la demandante slo poda ser cesada por la
comisin de una falta grave relacionada con su conducta o su
capacidad, situacin que no ha sucedido en el presente caso,
razn por la cual sta ha sido vctima de un despido
incausado, vulneratorio de sus derechos constitucionales al
trabajo y a la proteccin contra el despido arbitrario, por lo
que debe estimarse la presente demanda.
7.7. En cuanto a la reclamacin del pago de las remuneraciones
dejadas de percibir, este Colegiado ha sealado que este
reclamo debe hacerse valer en la va pertinente, puesto que no
tiene carcter restitutorio, sino indemnizatorio.
7.8. De otro lado, en la medida en que en este caso se ha
acreditado que la Universidad emplazada ha vulnerado el
derecho al trabajo de la demandante, corresponde, de
conformidad con el artculo 56 del Cdigo Procesal
Constitucional, ordenar que asuma las costas y costos del
proceso, los cuales debern ser liquidados en la etapa de
ejecucin de la presente sentencia.

8. Anlisis y comentarios
Los contratos de trabajo son por naturaleza indeterminados, sin
embargo, hay casos en que las labores no son permanentes. En
este caso, el empleador est facultado para suscribir contratos a
plazo determinado o plazo fijo, sealando la causa especfica de
contratacin de conformidad con la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral.
Conforme lo seala el artculo 63 del Decreto Supremo N
003-97-TR: Los contratos de obra determinada o servicio
especifico, son aquellos celebrados entre un empleador y un
trabajador, con objeto previamente establecido y de duracin
determinada. Su duracin ser la que resulte necesaria.
En este tipo de contratos podrn celebrarse las renovaciones
que resulten necesarias para la conclusin o terminacin de la
obra o servicio objeto de la contratacin.
Son contratos celebrados para ejecutar una labor, previamente
establecida,
en un tiempo determinado o indeterminado
(servicios), o para ejecutar una labor rigurosamente especificada,

Revista N 01 Mes de Febrero 2011

Casos Prcticos.
cuya duracin estar en relacin con la terminacin del encargo
(de obra), siempre que en ambos casos la relacin laboral se
desarrolle subordinadamente, conteniendo el empleo otorgado un
valor agregado superior que aquel hallado dentro del
establecimiento. Son, entonces, contratos anteladamente ideados
por el empleador en base a sus poderes de direccin, sujetos a
tiempo y resultados, segn el caso.
En ese sentido, este tipo de contratos son de naturaleza
temporal, por lo que, no podr ser utilizado para labores
permanentes, de lo contrario, el contrato se desnaturalizara
convirtindose en un contrato a plazo indeterminado, de
conformidad con lo sealado por el artculo 77 de la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral.
En el caso materia de autos, el TC seala que se ha debido de
exonerar del perodo de prueba, puesto que se contrat a la
recurrente por las mismas funciones que desempe cuando fue
contratada por primera vez, opinin que comparto, toda vez que
se entiende que durante el perodo de prueba las partes
(empleador y trabajador) tienen por objeto avaluar las condiciones
y cualidades para determinar si es conveniente o no la
continuacin del contrato de trabajo. Por lo que, el Tribunal ha
sealado de buen criterio que ya no se debi aplicar el perodo de
prueba.
El artculo 10 del Decreto Supremo N 003-97-TR seala que el
perodo de prueba es de tres meses, a cuyo trmino el trabajador
alcanza derecho a la proteccin contra el despido arbitrario.
El recurrente manifiesta haber laborado para la emplazada desde
el 1 de setiembre de 2007 hasta el 15 de agosto de 2008 y del 16
de setiembre al 31 de diciembre de dicho ao, mediante la
suscripcin de contratos sujetos a modalidad por servicio
especifico, y que, por haber realizado labores de naturaleza
permanente, sus contratos debieron ser considerados como de
duracin indeterminada.
El artculo 77 de la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral seala que los contratos sujetos a modalidad se
consideran como de duracin indeterminada:
(...) d) Cuando el trabajador demuestre la existencia de
simulacin o fraude a las normas establecidas en la presente
ley.
En ese sentido, basta que exista simulacin o fraude de los
contratos celebrados a plazo fijo o temporales, para que el
contrato se considere de naturaleza indeterminada, por lo que la
norma no seala un requisito sine qua non para considerar al
contrato de forma indeterminada que el empleador suscriba el
contrato sujeto a modalidad para eludir el cumplimiento de las
normas laborales; por lo tanto, a criterio propio, bastara que el
contrato a plazo fijo sea simulado o fraudulento para considerarlo
de naturaleza indeterminada (as el empleador tenga el nimo o no
de eludir las normas laborales).
La contratacin para realizar una obra determinada se
presenta cuando un trabajador, portador de conocimientos
tcnicos, cientfico, artsticos, etc., se compromete con el
empleador para realizar un encargo concreto, especificando
debidamente en el contrato e ntimamente vinculado con sus
conocimientos (contrato para realizar un
edificio, una
composicin musical, compostura de un accesorio industrial,
etc.).
Los contratos para servicio especfico, a nuestro juicio, seran
aquellos desarrollados por personas poseedoras de

http://www.revistadeconsultoria.com

10

Consultora Laboral

Casos Prcticos.

conocimientos profesionales circunscritos a la actividad

terciaria (servicios) u otros que, sin poseerlos, se hallan capacitados
para resolver contingencias que sbditamente se presentan en la
empresa.
Asimismo, se entiende que en el caso de los contratos a plazo
determinado se debe sealar en forma expresa la causa especifica
de contratacin, en el caso en concreto no se ha precisado dicha
causal, sealando nicamente: (...) elaboracin de comprobantes
de ingreso y/o pago
(...).
Cabe indicar, que este tipo de contrato se extingue cuando
termine la obra determinada o servicio especifico, es decir, es un
trmino resolutorio y no una condicin resolutoria. Siendo el
trmino una fecha cierta pero desconocida con exactitud,
diferente es el caso de una condicin que est sujeta a una
situacin incierta.

Sin embargo, la norma no es tan clara respecto a este tipo de

contrato, tal es as, que Arce Ortiz seala que: En primer lugar
no se indica el mbito de operatividad del contrato de obra
determinada y/o servicio especifico. O bien pueden ser las
actividades o necesidades empresariales transitorias (lase,
extraordinarias) o bien pueden ser las actividades permanentes
(lase ordinarias). Me parece que en el primer caso no existe
mayor problema, pues las labores transitorias son precisa- mente
terreno abonado para el contrato de obra o servicio. No obstante,
el segundo s plantea varios problemas, en la medida en que se
podra fragmentar en obras determinadas las labores
permanentes de la empresa. Cada tornillo que se haga, cada
departamento de un edificio, cada pedido, cada curso escolar
corre el riesgo de ser considerado una obra determinada o
servicio especifico. Y ello implicara desaparecer virtualmente la
contratacin indefinida.

Glosario Laboral
1.

Cules son los requisitos para calificar al trabajador

como de direccin o de confianza?

Para la calificacin de los puestos de direccin y de confianza, el

empleador aplicar el siguiente procedimiento:
a) Identificara y determinar los puestos de direccin y de
confianza de la empresa.
b) Comunicar por escrito a los trabajadores que ocupan los
puestos de direccin y de confianza, que sus cargos han
sido calificados como tales.
c) Consignar en las planillas electrnicas y boletas de pago
la calificacin correspondiente.
Base legal: Art. 59 del Decreto Supremo N 001-96-TR.

2. En qu casos se celebra el contrato por necesidades del

mercado?
El contrato temporal por necesidades del mercado es aquel que se
celebra entre un empleador y un trabajador con el objeto de
atender incrementos coyunturales de la produccin originados por
variaciones sustanciales de la demanda en el mercado, aun
cuando se trate de labores ordinarias que no pueden ser
satisfechas con personal permanente.
Base legal: Art. 58 del Decreto Supremo N 003-97-TR
.
3. Cules son las empresas que se encuentran excluidas de

la participacin de las utilidades?

Se encuentran excluidas de la participacin de las utilidades, de
acuerdo a su modalidad, las cooperativas, las empresas
autogestionarias, las sociedades civiles y las empresas que no
excedan de 20 trabajadores.
Base legal: Art. 9 del D. Leg. N 677.

REMUNERACIONES Y SUBSIDIOS
1.

2.

3.

4.
5.
6.

Remuneracin Mnima Vital

1 de febrero de 2011 en adelante:
Mensual
Diario

7.
S/. 600.00
S/. 20.00

Remuneracin Mnima Trabajo Nocturno

1 de febrero de 2011 en adelante:
Mensual
S/. 810.00
Diario
S/. 27.00
Remuneracin Mnima Minera
1 de febrero de 2011 en adelante:
Mensual
Diario

S/. 750.00
S/. 25.00

Remuneracin Mnima Periodistas

1 de febrero de 2011 en adelante

S/. 1,800.00

Remuneracin Mnima Diaria Trabaj.

Agrarios y Acucolas
Asignacin Familiar

Revista N 01 Mes de Febrero 2011

S/. 23.41

8.

9.

1 de febrero de 2011 en adelante:

Mensual

S/. 60.00

Remuneracin Mnima Asegurable

1 de febrero de 2011 en adelante

S/. 600.00

Pensin del SNP mxima

15 de abril de 1999 al 31-08-01
1 de setiembre de 2001 en adelante

S/. 807.36
S/. 857.36

Pensin Mnima SNP

* Pensionistas con derecho propio:
20 o ms aos de aportacin
10 y menos de 20 aos de aport.
6 y menos de 10 aos de aport.
5 o menos de 5 aos de aport.
* Pensionistas con derecho derivado
* Pensionistas por invalidez

S/. 415.00
S/. 346.00
S/. 308.00
S/. 270.00
S/. 270.00
S/. 415.00

10. Subsidio por lactancia

A partir del 10 de marzo del 2000

S/. 820.00

11. Topes prestaciones alimentarias

* 20% de rem. ordinaria del trabaj. al 03-08-03
* 2 RMV (1ro febrero - 2011)
S/. 1,200.00

http://www.revistadeconsultoria.com

11

Consultora Laboral

Casos Prcticos.

Indicadores Laborales

2007 Enero a marzo

2007 Abril a junio
2007 Julio, agosto y setiembre
2007 Oct., noviembre y diciemb.
2008 Enero, febrero y marzo
2008 Abril, mayo y junio
2008 Julio, agosto y set.
2008 Octubre, nov. y dic.
2009 Enero, febrero y marzo
2009 Abril, mayo y junio
2009 Julio, agosto y setiembre
2009 Octubre Nov. y Dic.
2010 Ene., feb. y Mar.
2010 Abril, Mayo y Junio.
2010 Julio, Agosto y Setiembre
2010 Octubre, Noviembre y Dic.
2011 Enero, Febrero y Marzo

S/. 6 590.70
S/. 6 631.25
S/. 6 707.59
S/. 6 789.89
S/. 6 849.53
S/. 6 999.22
S/. 7 089.87
S/. 7,212.13
S/. 7,305.17
S/. 7,333.80
S/. 7,306.96
S/. 7,299.21
S/. 7,323.06
S/. 7,388.90
S/. 7,426.94
S/. 7,471.56
S/. 7,474.49

4.4 Promedio gastos de sepelio

2006 Enero a marzo
Abril a junio
Julio a setiembre
Octubre a diciembre
2007 Enero a marzo
Abril a junio
2007 Julio, agosto y setiembre
2007 Oct., noviemb. y diciemb.
2008 Enero, febrero y marzo
2008 Abril, mayo y junio
2008 Julio agosto y setiembre
2008 Octubre, nov. y dic.
2009 Enero febrero y marzo
2009 Abril, mayo y junio
2009 Julio, Agosto y Setiembre
2009 Octubre Nov. y Dic.
2010 Ene. feb. y Mar.
2010 Abril, Mayo y Junio
2010 Julio Agosto y Setiembre
2010 Octubre, Noviembre y Dic.
2011 Enero, Febrero y Marzo

S/. 2 955.13
S/. 2 999.76
S/. 2 995.16
S/. 2 995.16
S/. 2 988.67
S/. 3 007.06
S/. 3 041.68
S/. 3 079.00
S/. 3 106.04
S/. 3 173.92
S/. 3,215.03
S/. 3,270.47
S/. 3,312.66
S/. 3,325.64
S/. 3,313.47
S/. 3,309.96
S/. 3,320.77
S/. 3,350.63
S/. 3,367.88
S/. 3,388.11
S/. 3,389.44

FACTORES DE ACTUALIZACIN
DE LA DEUDA PREVISIONAL
Tasa de inters moratorio mensual: 1.45%

(1) Fuente: Superintendencia de Banca y Seguro (SBS).

(2) Circular: SBS No AFP 118-2010 (Vigente a partir del 01.01.11).

1.

Aportes al SSS
Asegurado regular
Asegurado agrario y acucola
Pensionistas

9%
4%
4%

2.
3.

Aporte al SNP
Contribucin al SENATI
Vencimiento: 16-02-11
4. Sistema Privado de Pensiones
4.1 Aporte al fondo 1
4.2 Aportes administrativos

13%
0.75%
0%

5.

a.- Por seguro de invalidez, sobrevivencia y gastos de sepelio.

b.- Se aplica la rem. Mxima asegurable, equivalente Enero, Febrero y Marzo
S/. 7,474.49.

4.3 Remuner. asegurable mxima para el seguro de

invalidez, sobreviv. y gastos de sepelio
2006 Abril a junio
Julio a setiembre
Octubre a diciembre
6.

S/. 6 615.15
S/. 6 605.01
S/. 6 605.01

CONAFOVICER
Base Imponible : 2% del bsico del trabajador.
Vencimiento
: 15-02-11

INTERESES
1. Inters Legal Laboral
Moneda Nacional :
2.00% 14-02-11
Moneda Extranjera :
0.77%
14-02-11
2. Inters Moratorio SPP
Tasa: 1.40% efectivo mensual a partir del 01-07-09
1.80% efectivo mensual a partir del 01-07-08
3. Impuestos administrados por la SUNAT (en M.N.)
Tasa: 1.6% mensual desde 01-11-01.
1.5% mensual desde 07-02-03.
4. Inters Moratorio MTPE: 2.2% mensual.

Impuesto a la Renta de Quinta Categora

PERIODO 2010

12
Revista N 01 Mes de Febrero 2011

http://www.revistadeconsultoria.com

Consultora Laboral

Casos Prcticos.

1 La renta anual se calcula considerando todos los ingresos que califiquen como Renta de Quinta Categora de acuerdo al art. 34 de la LIR y su
concordancia reglamentaria (remuneraciones, gratificaciones ordinarias y extraordinarias, participacin en las utilidades, etc.). A dicho monto se le
deduce 7 UIT.

7. Sistema Privado de Pensiones (AFP)

a. Obligaciones de febrero 2011
VENCIMIENTOS

8. SNP, EsSALUD, Seguro de Riesgo y Renta de 5ta Categora (febrero 2011)

TASAS DE INTERS BANCARIO CTS (1.ra Quincena de Febrero de 2011)

Nota: Cuadros elaborados sobre la base de la informacin remitida diariamente por las empresas a travs del Reporte N6 .Estas tasas de inters tienen
carcter referencial.

13
Revista N 01 Mes de Febrero 2011

http://www.revistadeconsultoria.com