Capitulo v

CAPITULO V
DE LA MONEDA Y LA BANCA.
Artculo 83
La ley determina el sistema monetario de la repblica. la emisin de billetes y
monedas es facultad exclusiva del estado. La ejerce por intermedio del banco
central de reserva del Per.
Desarrollo.
Es conveniente recordar que siempre ha existido, incluso en las sociedades
primitivas, elementos de medida para los bienes transaccionales, constituidos
por elementos de origen orgnico, como la lana de los animales, o de origen
inorgnico, como la sal o los metales preciosos, con el trascurso del tiempo,
aparece la moneda, primero en unidades metlicas de diferentes valor,
despus billetes de banco, primero con cobertura metlica ( el patrn oro, por
ejemplo, vigente hasta mediados del siglo XX) y luego sin ella.
A lo largo de la historia ha habido numerosos intentos para establecer un
parmetro homogneo para estabilizar los valores de los bienes circulaban en
el comercio. Para ello se recorri a monedas metlicas particularmente
acreditadas, como lo fueron los doblones de oro espaoles, acuadas con
metal extrado de nuestro pas y territorios vecinos durante la colonia. Despus
de la segunda guerra mundial, los acuerdos de bretton Woods en 1944
asignaron a cada moneda de un valor terico en oro. Sin embargo, el 15 de
agosto de 1971, el presidente de los EE.UU. Richard M. Nixon orden que el
dlar deje de ser convertible en lingotes de oro, hecho histrico que marcara la
cada de Bretton Woods.
Es tambin despus de la segunda guerra mundial cuando se crea el fondo
monetario internacional (FMI), Y se configura posteriormente como rgano de
las naciones unidas, con el objeto de fijar las normas del sistema monetario
internacional y prestar asistencia financiera a los pases miembros,
especialmente cuando su balanza de pagos se encuentra en dficit, otorgando
a este efecto crditos contingentes ( stand by).La finalidad es fomentar la

cooperacin monetaria internacional y facilitar la expansin y el crecimiento

equilibrado del comercio internacional. (Ramn, 1999, pp.233).

En nuestro das, el valor de la moneda emitida por los bancos centrales de los
pases se relaciona o determina, entre varios factores, con el nmero de
unidades en circulacin y con indicadores generales econmicos, como las
tendencias a corto y largo plazo de la economa del pas emisor y los precios
ah imperantes, y constituyen el mercado de divisas internacionales un
referente decisivo para registrar los valores monetario.
De otro lado, es preciso conocer cul es el papel que le cabe a la moneda
como elemento constituido del estado, nacin moderno y cueles son las
consecuencias jurdicas que de ello se deriven, en primer trmino, cabe afirmar
que la integracin monetaria, como la fiscal o comercial, es una consecuencia
de la unidad de mercado nacional, esto es, la moneda solo puede existir
cuando, en trminos econmicos, existen un mercado. En segundo lugar,
desde hace mucho se ha considerado a la facultad de acuar moneda y darle
uso obligatorio como una manifestacin de la soberana, antes de prncipe
ahora del Estado y Nacin. En estas dos coordenadas, la moneda como
facultad soberana, y la moneda como instrumento de integracin econmica y
unidad poltica, se encuentran las principales razones por las cuales los textos
constitucionales tratan de la moneda y de su emisin, as como de su curso
legal obligatorio para el pago de toda obligacin, sea de carcter pblico o
privado.
Estas consideraciones adquieren vigencia y actualidad porque en el mbito
latinoamericano hay pases como ecuador y panam que ha decido adoptar( y
algunos, como argentina, despus recusar) a la moneda de los EE.UU.(dlar)
como moneda nacional, lo que desde un punto de vista prctico implica que el
banco central correspondiente, en razn de las funciones que suele tener y que
ms adelante veremos, opera como un delegado de la FED- Federal reserve
System- Reserva Federal de los Estados Unidos de Norteamrica. Una medida
que en el rgimen peruano colisionara con disposiciones constitucionales
precisas, por ejemplo, la que otorga el banco central de reserva la facultad

excluida de emitir billetes en nombre del estado peruano( arti. 42. D.L N
26123)

Sistema monetario
Definicin de Sistema Monetario
Es el conjunto de elementos, instituciones, etc que intervienen en el mbito
monetario dentro de un determinado pas. Expresando cada una de las partes
como una UNIDAD.
Se puede definir como el conjunto de elementos representados por el patrn,
por las formas de dinero, por las normas monetarias y por las instituciones.
Estos elementos estn ordenados de manera coherente y dirigidos a una
finalidad comn: contribuir, como medio de financiamiento de la economa,
dotndola de los recursos monetarios (dinero) en cantidad acorde con las
necesidades de la actividad econmica con calidad, garantizando, as, la
fluidez requerida por esta actividad.
Tiene vigencia en un tiempo y espacio determinado.
Elemento Material
Se constituye en el PATRON MONETARIO el cual es considerado como el
modelo o referencia debidamente aceptado el cual regulara el Sistema
Monetario, sirve de referencia para los tipos monetarios y unidades monetarias.
Elemento Normativo:
-

Constitucin Poltica del Per.

La ley monetaria.
Ley Orgnica del Banco Central de Reserva del Per.
Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros.
Circulares y Resoluciones del BCR

Artculo 84 .Banco central de reserva del Per

El Banco Central es persona jurdica de derecho pblico. Tiene autonoma

dentro del marco de su Ley Orgnica. La finalidad del Banco Central es
preservar la estabilidad monetaria. Sus funciones son: regular la moneda y el
crdito del sistema financiero, administrar las reservas internacionales a su
cargo, y las dems funciones que seala su Ley Orgnica.

Origen del Banco Central de Reserva del Per

El 9 de marzo de 1922 se promulg la Ley N 4500 que cre el Banco de
Reserva del Per. La institucin inici sus actividades el 4 de abril de dicho
ao, siendo su primer presidente Eulogio Romero y su primer vicepresidente,
Eulogio Fernandini. La creacin de la nueva entidad respondi a la necesidad
de contar con un sistema monetario que no provocara inflacin en los aos de
bonanza, como sucedi con los repudiados billetes fiscales; ni deflacin como
la generada por la inflexibilidad crediticia del patrn oro. El Banco de Reserva
del Per fue clave en esa poca para el ordenamiento monetario del pas, al
centralizar la emisin de billetes y monedas y las reservas que la respaldaban,
ajustar la oferta monetaria de acuerdo al dinamismo econmico del pas; as
como intervenir en el mercado cambiario para estabilizarlo. El primer local que
ocup el Banco de Reserva fueron las instalaciones de la Junta de Vigilancia
de Cheques Circulares en la cuadra 2 del Jirn Miroquesada. Al frente de la
institucin estaba un Directorio del ms alto nivel profesional, conformado por
distinguidos personajes del mundo financiero y comercial. Tres eran
representantes del Gobierno y seis de los bancos; los cuales se renovaran
anualmente por tercios. Un dcimo miembro sera designado en el caso de que
el Per constituyera una agencia fiscal en el extranjero. El Banco de Reserva
inici la emisin de billetes bancarios en 1922, el mismo ao de su creacin. La
unidad monetaria era la Libra Peruana de Oro. El importante rol estabilizador
del Banco de Reserva del Per permiti enfrentar los choques ms importantes
de la dcada de los veinte: el Fenmeno del Nio de 1925- 1926 y el crash de
1929. Fachada del Banco de Reserva del Per, 1922 5 La Misin Kemmerer La
Misin Kemmerer, convocada para solucionar el problema de la fuerte
depreciacin de la moneda nacional, arrib al Per en enero de 1931. Tras
cuatro meses de trabajo, present once documentos: nueve proyectos de ley y
dos informes, tanto en materia fiscal como monetaria. Uno de estos proyectos

plante la creacin del Banco Central de Reserva del Per, con el objetivo de
corregir las fallas que segn la Misin, tena la ley que cre el Banco de
Reserva. Propona, entre otros aspectos un aumento del capital, un cambio en
la composicin del Directorio, considerar como funcin principal la estabilidad
monetaria y mantener la exclusividad de la emisin de billetes. La Gran
Depresin de 1929 y la posterior cada de los precios internacionales y las
restricciones al crdito internacional, dificultaron el financiamiento del gasto
pblico y generaron una fuerte depreciacin de la moneda nacional. A finales
de 1930, el entonces presidente del Banco de Reserva, Manuel Olaechea,
invit al profesor Edwin W. Kemmerer, reconocido consultor internacional para
que brinde asesora. En abril de 1931, el profesor Kemmerer, junto a un grupo
de expertos, culmin un conjunto de propuestas, una de las cuales plante la
transformacin del Banco de Reserva. Esta fue presentada al Directorio el 18
de abril de ese ao y ratificada el 28 de abril, dando origen al Banco Central de
Reserva del Per (BCRP), cuya principal funcin fue la de mantener el valor de
la moneda. Asimismo, como parte de recomendaciones de la misin Kemmerer,
el 18 de abril se estableci al Sol de Oro como unidad monetaria del pas. El 3
de setiembre de 1931 se inaugur oficialmente el BCRP y se eligi a Manuel
Augusto Olaechea como su primer presidente y a Pedro Beltrn como
vicepresidente.

Marco Legal La Constitucin Poltica de 1993

Como lo hizo la de 1979, consagra los principios fundamentales del sistema
monetario de la Repblica y del rgimen del Banco Central de Reserva del
Per. La emisin de billetes y monedas es facultad exclusiva del Estado, que la
ejerce por intermedio del BCRP (Artculo 83). El Banco Central, como persona
jurdica de derecho pblico, tiene autonoma dentro del marco de su Ley
Orgnica y su finalidad es preservar la estabilidad monetaria. Sus funciones
son regular la moneda y el crdito del sistema financiero, administrar las
reservas internacionales a su cargo y las dems que seala su Ley Orgnica.
El Banco adems debe informar exacta y peridicamente al pas sobre el
estado de las finanzas nacionales (Artculo 84 de la Constitucin Poltica del
Per). Adicionalmente, el Banco est prohibido de conceder financiamiento al
erario, salvo la compra en el mercado secundario de valores emitidos por el

Tesoro Pblico dentro del lmite que seala su Ley Orgnica (Artculo 77). El
Directorio es la ms alta autoridad institucional del BCRP y est compuesto por
siete miembros que ejercen su mandato en forma autnoma. El Poder
Ejecutivo designa a cuatro, entre ellos al Presidente. El Congreso ratifica a ste
y elige a los tres restantes, con la mayora absoluta del nmero legal de sus
miembros. Hay dos aspectos fundamentales que la Constitucin Peruana
establece con relacin al Banco Central: su finalidad de preservar la estabilidad
monetaria y su autonoma. La estabilidad monetaria es el principal aporte que
el Banco Central puede hacer a la economa del pas pues, al controlarse la
inflacin, se reduce la incertidumbre y se genera confianza en el valor presente
y futuro de la moneda, elemento imprescindible para estimular el ahorro, atraer
inversiones productivas y promover as un crecimiento sostenido de la
economa. La autonoma del Banco Central es una condicin necesaria para el
manejo monetario basado en un criterio tcnico de modo que sus decisiones se
orienten a cumplir el mandato constitucional de preservar la estabilidad
monetaria, sin desvos en la atencin de dicho objetivo. Una de las garantas
para la autonoma la constituye la no remocin de los directores salvo falta
grave, establecida en la

Ley Orgnica del Banco Central.

Asimismo, esta norma establece la prohibicin de financiar al sector pblico,
otorgar crditos selectivos y establecer tipos de cambio mltiples, entre otros.
Ley Orgnica del BCRP (Ley N 26123) El Banco se rige por lo establecido en
la Constitucin, su Ley Orgnica y su Estatuto. La Ley Orgnica del BCRP,
vigente desde enero de 1993, contiene disposiciones sobre aspectos
generales;

direccin

administracin;

atribuciones;

obligaciones

prohibiciones; presupuesto y resultado; y relaciones con el Gobierno y otros

organismos autnomos, entre otros. Circulares Las circulares constituyen
disposiciones de carcter general que establece el BCRP al amparo de su Ley
Orgnica. Estas normas son de cumplimiento obligatorio para todas las
entidades del sistema financiero, as como para las dems personas naturales
y jurdicas cuando corresponda. Las circulares emitidas establecen normas
sobre billetes y monedas en circulacin, reglamentacin de los instrumentos
monetarios, normas de encaje, sistemas de pagos, tasas de inters, lmites de

inversin de las Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones, bancos de

primera categora, operaciones que se canalizan por medio del Convenio de
Pagos y Crditos Recprocos de la ALADI, informacin y reportes enviados al
BCRP, monedas conmemorativas e ndice de reajuste diario, entre las
principales.

Poltica monetaria
En el marco de la Constitucin Poltica del Per y de su Ley Orgnica, el Banco
Central de Reserva del Per cuenta con la autonoma y los instrumentos de
poltica monetaria que le permiten cumplir su objetivo de preservar la
estabilidad monetaria.
El banco Central de Reserva (BCR) es una persona jurdica de derecho pblico
con autonoma de su ley orgnica, gobernado por un directorio de 7 miembros.
El poder ejecutivo designa a cuatro entre ellos al presidente. El congreso
ratifica al presidente del BCR y elige a los otros tres restantes.
Funciones del BCR
a)

Regular la moneda y el crdito del sistema financiero.

b)

Emitir billetes y monedas.

c)

Preservar la estabilidad monetaria a travs de las operaciones de

mercado abierto.
d)

Administrar las Reservas Internacionales a su cargo.

e)

Informar peridicamente al pas sobre el estado de las finanzas

nacionales.
De una manera sencilla podemos afirmar que la funcin principal del BCR es
proporcionar la cantidad de medios de pago necesarios para que la economa
funcione normalmente de acuerdo a los objetivos de poltica econmica
previamente establecidos.
Para cumplir con estos objetivos, el BCR tiene que estar determinando
continuamente la cantidad de dinero que necesita la economa, as como la

velocidad de circulacin de la misma para determinar el nivel de emisin

primaria y la expansin del dinero.
El Balance Simplificado del BCR
El balance simplificado de BCR para fines de anlisis monetario es el siguiente.
Activos
Reservas internacionales netas (oro y dlares)
Crdito interno al sector publico
Crdito interno al sector privado
Pasivos
Billetes y monedas emitidos
Depsitos de los bancos en bvedas del BCR

Instrumentos de Poltica Monetaria

La poltica monetaria consiste en el control que hace el BCR sobre la oferta
monetaria con la aplicacin coherente y deliberada de una serie de
instrumentos para alcanzar objetivos de poltica econmica. A continuacin
citaremos las ms importantes:
La tasa de encaje legal, Es la reserva legal que los bancos estn obligado a
tener en sus bvedas por los depsitos de ahorro (porcentaje de los depsitos)
para salvaguardar la liquidez de estos en el cumplimiento de sus obligaciones
con el pblico. Un aumento reduce y una reduccin, aumenta la disponibilidad
de dinero lquido del sistema bancario.
El tipo de cambio, Es necesario precisar que en el Per la poltica cambiaria es
que el mercado fija el tipo de cambio, pero el BCR interviene cuando sube o
baja demasiado, para no perjudicar algunos sectores econmicos.
Operaciones de mercado abierto, se hacen comprando o vendiendo papeles de
deuda en la bolsa los ms conocidos son los bonos del tesoro. Con este
instrumento es posible expandir la cantidad de dinero en la economa.

Crdito Interno, se le conoce tambin como operaciones de redescuento. Son

los prstamos que el BCR otorga al sector pblico y al sistema financiero, su
objetivo es inyectarle liquidez temporal al sistema financiero con este
instrumento es posible expandir la cantidad de dinero. Una operacin contraria
es la de descuento.
La tasa de inters de referencia, es un instrumento muy usado por la autoridad
monetaria para expandir o contraer la cantidad de dinero, es la que establece la
entidad encargada de la poltica monetaria de cada pas para influenciar en el
precio de las operaciones crediticias de muy corto plazo entre diferentes
entidades bancarias, es decir, para servir de referencia a la tasa de inters
interbancaria.
De esta manera, si se quiere estimular la actividad econmica, se disminuye la
tasa de referencia para proveer incentivos para aumentar el nivel del crdito y
as impulsar a la economa dado su impacto directo sobre los prstamos
bancarios. Mientras que, si la economa est sobrecalentada, se aumenta la
tasa para desacelerar la economa.
Objetivo: Preservar la estabilidad monetaria (esto es, mantener el valor
adquisitivo del dinero en el tiempo).
Para ello, establece mensualmente una tasa de inters de referencia para la
economa (tasa de inters para prstamos entre bancos o interbancaria).
Al afectar la tasa de inters interbancaria, se modifica las tasas de inters de
corto y largo plazo que los bancos cobran a sus clientes.
Si el Banco Central disminuye la tasa de referencia, las tasas de inters en la
economa tendern a bajar. Las familias y las empresas se endeudarn ms,
comprarn ms bienes y desarrollarn nuevos proyectos.
El Multiplicador de la Base Monetaria
El BCR tiene el monopolio de emitir billetes y monedadas pero no es el nico
organismo capaz de crear dinero. Los bancos comerciales tienen el privilegio
de crear dinero, se llama "creacin secundara", que es la capacidad que tienen
los bancos de multiplicar el dinero a travs de los prstamos y la emisin de

cheques que el pblico puede girar contra el saldo de sus depsitos en cuenta
corriente.
El Mercado de Capitales
En toda economa de mercado existe algunos agentes econmicos a quienes
les sobra el dinero (agentes superavitarios) y a quien le falta (agentes
deficitarios). Los agentes deficitarios estaran dispuestos a pagar algn precio
con tal de conseguir el dinero que necesitan, mientras los agentes
superavitarios estaran dispuestos a proporcionar dichos recursos siempre que
ganen algo.
Los Agentes Econmicos Superaviatarios
Son aquellos que poseen un exceso de fondos ya que su ingreso son mayores
a sus egresos, por lo que buscan invertir racionalmente estos excedentes, para
lo cual consideran la rentabilidad y el riesgo de los distintos alternativos de
inversin a su disposicin.
Los Agentes Econmicos Deficitarios
Es aquel que tiene la necesidad de recibir nuevos fondos, para sus gastos
corrientes o para financiar nuevos proyectos de inversin. Al elegir la forma de
financiamiento debe considerar las tasas y los plazos mnimos.
Objetivo Del Banco Central De Reserva
La Constitucin Poltica del Per indica que la finalidad del BCRP es preservar
la estabilidad monetaria. El Banco Central tiene una meta anual de inflacin de
2,0 por ciento, con un margen de tolerancia de un punto porcentual hacia arriba
y hacia abajo. Las acciones del BCRP estn orientadas a alcanzar dicha meta.
La inflacin es perjudicial para el desarrollo econmico porque impide que la
moneda cumpla adecuadamente sus funciones de medio de cambio, de unidad
de cuenta y de depsito de valor.
Asimismo, los procesos inflacionarios distorsionan el sistema de precios
relativos de la economa lo que genera incertidumbre y desalienta la inversin,
reduciendo la capacidad de crecimiento de largo plazo de la economa. Ms

an, al desvalorizarse la moneda con alzas generalizadas y continuas de los

precios de los bienes y servicios, se perjudica principalmente a aquellos
segmentos de la poblacin con menores ingresos debido a que stos no tienen
un fcil acceso a mecanismos de proteccin contra un proceso inflacionario. De
esta manera, al mantener una baja tasa de inflacin, el BCRP crea las
condiciones necesarias para un normal desenvolvimiento de las actividades
econmicas, lo que contribuye a alcanzar mayores tasas de crecimiento
econmico sostenido.

Artculo 85 Reservas Internacionales

El Banco puede efectuar operaciones y celebrar convenios de crdito para
cubrir desequilibrios transitorios en la posicin de las reservas internacionales.
Requiere autorizacin por ley cuando el monto de tales operaciones o
convenios supera el lmite sealado por el Presupuesto del Sector Pblico, con
cargo de dar cuenta al Congreso.
Administracin de las reservas internacionales La administracin de las
reservas internacionales es una funcin encargada al Banco Central de
Reserva del Per (BCRP) de acuerdo al Artculo 84 de la Constitucin Poltica
del Per, y sigue los criterios de seguridad, liquidez y rentabilidad sealados en
el Artculo 71 de su Ley Orgnica.
Las reservas internacionales contribuyen a la estabilidad econmica y
financiera del pas, pues brindan una slida posicin para enfrentar eventuales
contingencias de turbulencia en los mercados cambiarios y financieros, como
un retiro extraordinario de depsitos en moneda extranjera del sistema
financiero o choques externos de carcter temporal que puedan causar
desequilibrios en el sector real de la economa. La poltica de administracin de
las reservas internacionales seguida por el Banco Central considera prioritario
preservar el capital y garantizar la liquidez de las mismas. Una vez cubiertas
dichas condiciones, se busca maximizar el rendimiento de los activos
internacionales. La administracin de los activos internacionales guarda
estrecha relacin con las fuentes de los recursos, en trminos de monto,
moneda, plazo y volatilidad. De esta manera, se busca minimizar los riesgos
financieros que podran afectar el valor y la disponibilidad de los recursos

encargados a la Administracin. Para ello, el BCRP define un portafolio de

referencia y lo compara con su portafolio para controlar los riesgos financieros
y evaluar su desempeo.
Portafolio de referencia
El portafolio de referencia
es el benchmark aprobado por el Directorio para medir la gestin del portafolio
del Banco y recoge las preferencias riesgo-retorno del mismo, traducidas en
trminos de liquidez, calidad de crdito, duracin y diversificacin por monedas
y emisores. El portafolio de referencia es neutral a las expectativas de mercado
y debe ser replicable. Esto ltimo es particularmente relevante en
circunstancias de extrema volatilidad en los mercados.
Portafolio y comparacin con el portafolio de referencia
Las inversiones de las reservas internacionales conforman el portafolio del
Banco, el mismo que puede desviarse de los parmetros aprobados para el
portafolio de eferencia en cuanto al manejo de los plazos de las inversiones, la
duracin, el riesgo bancario total, el riesgo de crdito y la diversificacin de los
emisores. El manejo de estas desviaciones se realiza buscando una mayor
rentabilidad de las inversiones, mantenindose dentro de los mrgenes
autorizados por el Directorio del Banco.
Los portafolios son valorizados diariamente a precios de mercado. Dado que la
mayor parte de las inversiones son consideradas como disponibles para la
venta, los cambios en el valor de mercado de ambos portafolios constituyen un
indicador importante para medir comparativamente la eficiencia en el manejo
de las reservas internacionales contra su benchmark

Directorio Del Banco Central De Reserva

Artculo 86.- El Banco es gobernado por un Directorio de siete miembros. El
Poder

Ejecutivo

designa

cuatro,

entre

ellos

al

Presidente

al

Superintendente de Banca y Seguros, cuyo nombramiento se rige por lo

dispuesto en el artculo siguiente. El Congreso ratifica al Presidente y elige a
otros tres, con la mayora absoluta del nmero legal de sus miembros.
Con excepcin del Superintendente de Banca y Seguros, los directores del
Banco son nombrados por el perodo constitucional que corresponde al
Presidente de la Repblica y no representan a ninguna entidad. Asimismo, los
directores del Banco no representan inters particular alguno. El Congreso
puede removerlos por falta grave. En caso de remocin, los nuevos directores
completan el correspondiente perodo.
Directorio:
El directorio del Banco Central de Reserva est compuesto por 7 integrantes.
De ellos, segn la Constitucin, 4 son designados por el Poder Ejecutivo y 3
por el Congreso de la Repblica. El gobierno ya hizo lo propio ratificando al Dr.
Julio Velarde como presidente, acompaado de Luis Arias Minaya, Jos
Gallardo Ku y Jaime Serida. La apuesta del gobierno de haber propuesto a 3
destacados profesionales de alto nivel acadmico y correcta trayectoria fue
saludada por la sociedad en su conjunto. Una entidad como el BCR es clave en
procesos de volatilidad econmica como el que vivimos.
Le corresponde hacer lo propio al Congreso con los 3 miembros restantes.
Sobre ello la prensa ha mencionado a diversas personalidades. En ese sentido,
creo que el Congreso debera seguir el buen ejemplo que para este proceso ha
tenido el Poder Ejecutivo: apostar por una mezcla de juventud, correcta
trayectoria y capacidad.

Superintendencia de banca y seguro

Artculo 87.- El Estado fomenta y garantiza el ahorro. La ley establece las
obligaciones y los lmites de las empresas que reciben ahorros del pblico, as

como el modo y los alcances de dicha garanta. La Superintendencia de Banca

y Seguros ejerce el control de las empresas bancarias y de seguros, de las
dems que reciben depsitos del pblico y de aquellas otras que, por realizar
operaciones conexas o similares, determine la ley. La ley establece la
organizacin y la autonoma funcional de la Superintendencia de Banca y
Seguros. El Poder Ejecutivo designa al Superintendente de Banca y Seguros
por cinco aos. El Congreso lo ratifica. Puede ser removido por el Congreso
por falta grave.
La Superintendencia de Banca, Seguros y AFP (Administradoras de Fondos de
Pensiones) es el organismo encargado de la regulacin y supervisin del
Sistema Financiero de Seguros y del Sistema Privado de Pensiones en el Per,
as como de prevenir y detectar el lavado de activos y financiamiento del
terrorismo.
Objetivos
Su objetivo primordial es preservar los intereses de los depositantes, de los
asegurados y de los afiliados al Seguro Privado de Pensiones. La
Superintendencia de Banca, Seguros y AFP es una institucin de derecho
pblico cuya autonoma funcional est reconocida por la Constitucin Poltica
del Per de 1993.
La SBS tiene como fin generar las condiciones que permitan maximizar el valor
de los sistemas financieros, de seguros y privado de pensiones, propiciando
una mayor confianza y adecuada proteccin de los intereses del pblico
usuario, a travs de la transparencia, veracidad y calidad de la informacin;
cautelando la estabilidad y solvencia de las instituciones que conforman los
sistemas.

Del Rgimen Agrario, y de las Comunidades Campesinas y Nativas

Artculo 88.- Rgimen Agrario

El Estado apoya preferentemente el desarrollo agrario. Garantiza el derecho de

propiedad sobre la tierra, en forma privada o comunal o en cualquier otra forma
asociativa. La ley puede fijar los lmites y la extensin de la tierra segn las
peculiaridades de cada zona.
Antecedentes. La Propiedad Agraria En El Per
El derecho civil y su codificacin, por su inspiracin conservadora y su
generalidad, no concedieron lugar a las preocupaciones sociales, productivas,
econmicas y ambientales en el mbito rural, pues no estuvieron ni estarn en
la suficiencia jurdica para solucionar los problemas de la agricultura, v. gr., el
minifundio, latifundio, sanidad agraria, la seguridad agroalimentaria, la
produccin agroambiental, la consolidacin de la pequea y mediana propiedad
agraria, el abandono agrario, el arrendamiento agrario, la divisin y particin
agraria, la copropiedad agraria, la sucesin agraria, la posesin agraria, la
aparcera, etctera, toda vez que el derecho civil inmovilizado o encapsulado
en su codificacin no es el derecho de la agricultura, es decir, es ajeno a la
materia iusagraria. El derecho agrario de hoy, no es el que se conoci durante
la reforma agraria, es otro, uno nuevo, desde los planos cientfico, legislativo y
didctico. Actualmente en el Per no existe justicia agraria o agroambiental (a
diferencia de Colombia, Venezuela, Ecuador, Mxico, Bolivia, Costa Rica,
Panam, etctera). Sobre este particular solo podemos decir, por ahora, que es
insostenible hacer justicia agraria con el Cdigo Civil. Cabe aclarar que no es
posible confundir el derecho agrario sustantivo, con el proceso o el instrumento
procesal para alcanzar la tutela jurisdiccional de los derechos subjetivos
materiales, mxime que ahora el derecho agrario tiene como instrumento
procesal el Cdigo Procesal Civil. En suma, confundir el derecho agrario
material con el proceso resulta contrario y opuesto a la razn, no tiene sentido,
o dicho de otra manera, es contradictorio, arbitrario o disparatado. Un total
absurdo. La clasificacin romana de los bienes en muebles e inmuebles que
todava conserva nuestro Cdigo Civil resulta obsoleta, pues en la moderna
clasificacin de los bienes (productivos y no productivos), la tierra agraria est
conceptuada como la maravillosa mquina natural de produccin, bajo la
influencia directa de las fuerzas de los recursos naturales renovables y la
presencia creativa y racional del productor agrario.

En consecuencia, la limitacin de los poderes del propietario no puede

reducirse al simple no abuso de su derecho, sino bsicamente tiene la
obligacin de conservarla y hacerla productiva en inters no solo propio
sino de la colectividad FIGALLO (2009).(p 97).
Hoy, nuestro pas cuenta con un rgimen jurdico de la propiedad agraria
adecuado, que da seguridad, dignidad y libertad al hombre del campo. De lo
que se desprende que su histrica exclusin social, econmica y cultural,
desde la reforma agraria ha sido superada en algo, sobre todo al involucrarse
en la Nacin, en lo social y econmico. Pero hablar del fenmeno socioeconmico, cultural y ambiental de la inclusin exige solventarse en la base del
principio universal de que todos somos iguales ante la ley, y entender que los
cambios exigidos no son a plazo corto. Como resultado de la reforma agraria
(1969-1991), ahora en el pas no existe ningn problema sobre la propiedad y
la posesin agraria, pues el pas ostenta un rgimen agrario sin latifundistas,
sin hacendados, ni iniquidades de los sistemas antisociales en el explotacin
de la tierra, que por siglos agobi al campesino peruano. La propiedad agraria
en el derecho agrario peruano estaba consagrada en la Constitucin del Estado
de 1979 (artculo 157), igualmente en la actual Constitucin (artculo 88). Las
normas especiales agrarias que se ocupan de la propiedad agraria, en
concordancia con las normas constitucionales son los Decretos Legislativos
Nos. 653 y 667, las Leyes Nos. 27161, 26505, 24656, 24657 y los decretos
supremos Nos. 0048-91-AG y 011-97-AG.
2. LA PROPIEDAD AGRARIA ANTES Y DESPUS DE LA REFORMA
AGRARIA PERUANA
2.1. GENERALIDADES
Hasta antes de la reforma agraria no exista la propiedad agraria especial, pues
histricamente estuvo regulada con un tratamiento homogneo con la
propiedad civil o general. Dicho de otra manera, la tierra agraria fue
considerada, hasta antes de la reforma agraria en igualdad de condiciones que
la propiedad urbana, v. gr., por los Cdigos Civiles de 1852 y 1936, que
tutelaron y garantizaron solo la propiedad comn o civil, que subsuma a la
propiedad agraria (aun sin este nomen iuris). En consecuencia, la propiedad

agraria existi desde siempre, pero no como instituto iusagrario, sino inmerso
en el instituto de la propiedad civil.
A los operadores del derecho les resultaba igual tratar una tienda comercial o
un campo de cultivo de maz, manejaban la propiedad civil, agraria, de aguas,
minera, etc., con la misma ley civil (algunos atvicamente todava piensan y
obran as). En otras palabras, despus de la derogacin del histrico Decreto
Ley 17716 Ley de Reforma Agraria, el legislador (1991-1995) en actitud
regresiva e infructuosa se ha insinuado en la regulacin de los derechos reales
agrarios con la ley civil, situacin muy superada en todos los conjuntos
normativos del mundo, como lo haca en nuestro medio el actual Cdigo Civil
en su artculo 883, que estableca Los derechos reales sobre predios rsticos
se regulan por la legislacin de la materia; sin embargo, la arbitrariedad del
gobernante de la poca (1991-2000) pudo ms, para derogarlo.
Hoy, la propiedad agraria est confundida con la propiedad civil, se ha utilizado
no solo la derogatoria del art. 883 del Cdigo Civil, sino tambin de la norma de
remisin (Decreto legislativo 653, ley 26505) para disponer que los derechos
reales agrarios se regulan por las normas del Cdigo Civil. Todo ello en franca
y abierta inconstitucionalidad. Primero, porque el legislador de entonces (1991)
desconoci el artculo 156 de la Constitucin del Estado de 1979, que
garantizaba la propiedad agraria (art. 157) como derecho fundamental, bajo
cuyo vigor se promulg el Decreto Legislativo N 653. Segundo, porque las
consecuencias de la norma de remisin no solo han creado el trastrocamiento
o la desnaturalizacin de los derechos reales agrarios, sino de los propios
derechos reales civiles, al hacer que funcionen como derechos reales agrarios
y a la vez como derechos reales civiles. Desnaturalizacin normativa,
fundamentalmente, desde la materia. Se olvid que el derecho agrario es el
derecho de la agricultura, que la materia agraria es absolutamente dismil a la
civil o que es superlativamente incompatible con la del derecho civil.
No estamos ya en el momento de no entender o no saber que la materia
agraria no es materia civil; no estamos en el momento de confundir la
propiedad agraria con la civil, sino, estamos en el tiempo de saber

definitivamente que la materia civil no es materia agraria, y desde luego saber

que la propiedad agraria no es propiedad civil.
2.2. ANTES DE LA REFORMA AGRARIA
Recordar la reforma agraria peruana es recordar la historia de nuestra
agricultura, esta afirmacin nos da la oportunidad de expresar que sin conocer
nuestra realidad agraria hasta antes de 1969 o hasta antes de la reforma
agraria, que por siglos se mantuvo llena de iniquidades que algunos
pretenden sean olvidadas, no es posible hablar de la agricultura actual, sera
faltarle el respeto a quienes forjaron un pas sin latifundios, haciendas ni
sistemas antisociales en la explotacin de la tierra, en beneficio de millones de
peruanos. Esta reflexin la esgrimimos para quienes pretenden legislar o
administrar justicia agraria. En especial para el poltico, que no puede hablar de
nuestra agricultura, si no conoce su histrica transformacin durante el proceso
de la reforma agraria, palabras que todava asustan a pocos que solo se
limitan a despotricar, pero que dio sustento y grandes beneficios a millones.
Sin conocer la historia agraria del pas, no se puede esperar una legislacin
agraria idnea ni una administracin de justicia efectiva. Conocindola, se
pensar en leyes agrarias idneas a las realidades actuales, leyes que miren el
futuro de nuestra fecunda agricultura y del agricultor, el capital humano
adecuado. Conocer y reconocer los errores del pasado es no cometer los
mismos errores.
Entregar las tierras agrarias a terceros so pretexto de inversiones, es crear el
resurgimiento del latifundio, las haciendas, y pueda que vuelva el propietario a
ser feudatario de su propia tierra.
En el Per, la propiedad de la tierra, desde tiempos inmemoriales, hasta antes
de 1969, o desde la colonia por ms de 400 aos, estuvo en poder de los
colonizadores, los latifundistas y los hacendados o los llamados terratenientes
o gamonales, que tenan el poder concentrado utilizando la propiedad como
instrumento de dominacin social, econmica, cultural, poltica y productiva e
incluso religiosa, es decir, con una manifiesta exclusin del campesino
peruano, situacin que fue institucionalizada a travs de la explotacin servil,

inhumana, carente de dignidad y de libertad, del hombre que emergi o naci

en estas tierras del continente sudamericano, paradjicamente carente de lo
ms elemental: un pedazo de tierra que le sirva de sustento personal y familiar,
y como si esto hubiera sido poco, estuvo sometido a sistemas antisociales en la
explotacin de la tierra.
La propiedad agraria en nuestro pas estuvo centrada por siglos en el latifundio,
la haciendas y los sistemas antisociales en la explotacin de la tierra agraria,
que se materializaban en el enfeudamiento, la aparcera, el arrendamiento
leonino, la servidumbre personal o el propio de la hacienda, el pongo, el
criado o el domstico, etctera. Todo ello recaa en la persona humana.
Paralelamente existan las grandes concentraciones de tierras agrarias
latifundio en poder de pocas personas o familias, que se trasmitan de
generacin a generacin. Todo ello, y mucho ms, instituido por siglos, donde
la persona humana enfrentaba su vida diaria y la de su familia sobre la base del
enfeudamiento o la prestacin de servicios personales de generacin a
generacin a cambio de la entrega temporal de un pedazo de tierra, con el
nico propsito que sobreviva o siga con vida, bajo el concepto de cosa o
propio de la hacienda. Situacin que se repiti desde la colonia hasta 1969.

El campesino (o feudatario, hasta antes de la reforma agraria), como dijimos,

estuvo sometido a sistemas antisociales en la explotacin de la tierra agraria,
llegndose al extremo de establecer como norma contractual en las
transferencias de los fundos, que el valor econmico (precio) de un latifundio o
una hacienda estaba medido por la cantidad de su gente propia, es decir, la
persona humana estaba considerada como parte del fundo, era el propio de
la hacienda, o cosa accesoria de la hacienda. A todo ello se sumaba que los
grandes problemas de la agricultura nacional, como los sealados, no podan
ser solucionados por el derecho civil y su ley codificada, los cuales se sentan
muy invadidos por su propia insuficiencia o incapacidad manifiesta para la
solucin de aquellos grandes problemas del pas, que se arrasaban desde la
colonia.

Todo el fenmeno sealado, en sntesis, propugn el surgimiento de leyes

especiales o fuera del Cdigo Civil, ste solo estaba para tutelar los derechos
del latifundista o del hacendado, hasta que tuvieron que emerger leyes
especiales como los Decretos Leyes 17716, 17752, etctera, que provocaron la
denominada ruptura del derecho privado. Desde luego con el desprendimiento
del derecho propio de la agricultura.
En suma, hasta antes de 1969, la propiedad agraria no exista, estuvo
subsumida por la propiedad civil o comn, hasta que tuvo que eclosionar el
derecho de la agricultura con el Decreto Ley 17716, que proclamaba desde su
artculo 1: la tierra es de quien la trabaja, base de su estabilidad econmica
individual y familiar, fundamento de su dignidad y libertad. Un derecho agrario
fundamentado en los derechos humanos al desarrollo, la paz, la dignidad, la
libertad, el trabajo.

CONSTITUCIONALIZACIN DEL PROCESO DE REFORMA AGRARIA

(ARTCULOS 156 A 163 DE LA CONSTITUCIN DE 1979)
LA REFORMA AGRARIA Y LA CONSTITUCIN DE 1979
Desgraciadamente el proceso de la reforma agraria fue interrumpido y
desactivado cuando solamente se haba liquidado el latifundio y las haciendas,
quedando frustrada una reforma integral, como proclamaba el artculo 1 del
Decreto Ley 17716.
El proceso de la reforma agraria, aun siendo parcial, fue reconocido y
constitucionalizado en los artculos 156 a 163 de la Constitucin de 1979. La
reforma agraria peruana fue todo un xito. Tan as fue que se reconoci
ampliamente el procedimiento de afectacin, de expropiacin y de titulacin de
las tierras procesadas con fines de reforma agraria, se reconoci y proclamo

como derecho fundamental la propiedad agraria, la prioridad del desarrollo

integral de la agricultura, la propiedad comunal y la autonoma de las
comunidades, los precios justos para el productor, el seguro y crdito agrarios,
etc. A todo ello se agrega que se reconoci como el mejor triunfo nacional la
poltica de haberse liquidado el latifundio y las haciendas en bien de las
mayoras. Todo ello se desprende de la misma constitucin de 1979 y de su
exposicin de motivos, que recomendaba mantener y perfeccionar todas las
conquistas de la reforma agraria.
Sin embargo, no todos estaban ni estn de acuerdo con las acciones
reivindicativas de la reforma agraria, sobre todo aquellos que fueron
afectados por tales acciones. Creer que el latifundista o el hacendado
trabajaba la tierra y haba produccin agrcola, sencillamente, es un mito, pues
este propietario nunca trabaj la tierra, lo hacan los feudatarios, colonos o
serviles de la hacienda, o peor, los propios de la hacienda, es decir, quienes
trabajaban la tierra, sin ninguna retribucin ni condiciones de trabajo, fueron las
gentes que habitaban en el territorio de la hacienda que a cambio de un pedazo
de tierra entregaban su servicio personal y familiar en forma gratuita, para que
produzca el latifundista o hacendado. Toda la transformacin de la estructura
agraria colonial fue posible por las caractersticas de la reforma agraria de ser
efectiva, rpida e irreversible. Fue una revolucin agraria pacfica y con justica
social, que solo utiliz como instrumentos el derecho y la ley. Las razones
fueron libertarias y dignificantes del varn y la mujer campesinos, sobre la base
de sus derechos humanos al desarrollo, a la dignidad, a la libertad y al trabajo
(artculo 1 del Decreto Ley 17716). Un derecho agrario peruano que naci
fundamentado en los derechos humanos.
De lo que resulta que el proceso de la reforma agraria peruana tiene toda la
legitimidad constitucional al haber sido reconocido y constitucionalizado por
toda una Asamblea Constituyente Nacional, comprendiendo los artculos 156 a
163 de la Constitucin de 1979. Recogi todo cuanto se haba transformado en
la estructura agraria colonial a travs del Texto nico Concordado del Decreto
Ley 17716, leyes ampliatorias y conexas. Un nuevo rgimen jurdicoconstitucional que actualmente rige aun mezquinamente al negar el desarrollo
de la agricultura peruana en la Constitucin de 1993. Sin embargo, los afanes

del excesivo liberalismo econmico pretenden alterarlo con las llamadas

inversiones en el agro, creando las condiciones para el resurgimiento del
latifundio y la hacienda. Se corre el riesgo de que el propietario de las tierras
que fueron procesadas con fines de reforma agraria vuelva a ser feudatario de
su propia tierra.
LA CONSTITUCIN AGRARIA
La parte de la Constitucin que se ocupa de los aspectos agrarios, se
denomina Constitucin agraria, lo que sin duda trasciende la significancia de
un rgimen agrario constitucional, o mejor, trasciende el significado econmico
al que se pretende reducir lo agrario, porque se visualizan los derechos que
legitiman la actuacin del sujeto agrario, no slo en su contenido, sino tambin
en su delimitacin y responsabilidad de su ejercicio, asimismo se logra
determinar que las partes estructurales estatales competentes deben sentar la
normativa adecuada con las instituciones propias de lo agrario agrariedad,
concluyendo todo esto en el deber estatal de apoyar al desarrollo agrario,
atencin, en forma preferente. Esto ya fue objeto de pronunciamiento del
Tribunal Constitucional en los trminos siguientes: En lo referido a la supuesta
afectacin del derecho al desarrollo agrario y de propiedad sobre la tierra,
contemplado por el artculo 88 de la Constitucin, garantiza que el Estado debe
prestar apoyo al desarrollo agrario de manera preferente, para lo cual, por
ejemplo, debera prestar asistencia tcnica y crediticia y establecer los planes y
polticas en materia agraria, tanto en el mbito nacional como regional y local
(Sentencia recada en el proceso N. 04670-2005-AA/TC, FJ 9). El Alto
Tribunal emite la pauta de interpretacin del rgimen agrario en la Constitucin
de 1993, sealando que el rol del Estado en materia agraria es promotor, es
decir, propio de un Estado Social y Democrtico de Derecho, en el que los
principios

del

rgimen

agrario

deben

entenderse

como

normas

programticas para el legislador, con la finalidad de que proporcione el

equilibrio entre los fines y caracteres de los principios agrarios marcados por
la agrariedad y la libertad que entraa la economa social de mercado
La propiedad agraria de la Constitucin tiene contenido fundamental basado en
la dignidad y libertad del agricultor propietario, su contexto fundamental se

enraza en la perspectiva de la agrariedad en el Estado Social Democrtico de

Derecho y en todo lo que ello implica en el constitucionalismo actual o
neoconstitucionalismo. El rgimen agrario constitucional fluye de los artculos
88 y 89 de la Constitucin, en concordancia con los artculos 2, 16; 60 y 70 de
la misma Ley Fundamental. La propiedad agraria desde la Constitucin de
1979 (artculo 157) y la vigente (artculos 88 y 89), tiene vida jurdica dotada de
garantas fundamentales. Las cuales tienen antecedente en el surgimiento del
derecho agrario peruano a travs del artculo 1 del Decreto Ley 17716, cuya
parte in fine, deca: para que la tierra sea de quien la trabaja base de su
estabilidad econmica, fundamento de su dignidad y libertad. La pregunta es,
de quin? Evidentemente del hombre productor agrario o del campo de ahora
y de siempre
Nuestro derecho agrario material cuenta con un vasto contenido normativo
especial, que proviene desde mucho antes de la promulgacin del TUC.
Decreto Ley N 17716. La legislacin agraria, para muchos, solo se revel con
ocasin de la reforma agraria, lo cual es falso o propio del que desconoce la
vigente y profusa legislacin agraria. Aceptar la hereja de la carencia que el
derecho agrario est desprovisto de normas materiales sera como aceptar que
no existe agricultura. Todo un absurdo.
La propiedad agraria en la Constitucin peruana de 1979 estuvo reconocida
expresamente como derecho fundamental en su artculo 157. Ocurre solo algo
parecido con el artculo 88 de la Constitucin de 1993. Pues la diferencia
esencial est en que este ltimo numeral establece que [e]l Estado apoya
preferentemente el desarrollo agrario (cursiva aadida); en cambio, el
artculo 156 de la Constitucin de 1979, expresaba: El Estado otorga prioridad
al desarrollo integral del Sector agrario (cursiva aadida). El desarrollo de la
agricultura peruana no es accin preferente del Estado, sino es prioridad del
desarrollo integral del sector agrario. Prioridad es anterioridad de algo respecto
de otra cosa. Preferencia es eleccin de alguien o algo entre varias personas o
cosas.

En suma, todo el proceso de la reforma agraria que tuvo vigor durante la

regulacin del Decreto Ley N 17716, fue constitucionalizado en el Rgimen
Agrario de la Constitucin del Estado de 1979 (artculos 156 a 163).
ANLISIS DEL RGIMEN AGRARIO CONSTITUCIONAL (ARTCULOS 88 Y
89 DE LA CONSTITUCIN DE 1993)
ARTCULO 88. ANLISIS. PROPIEDAD AGRARIA
Del contenido de dicha disposicin constitucional se advierte cuatro elementos:
1. El Estado apoya preferentemente el desarrollo agrario; 2. Garantiza el
derecho de propiedad sobre la tierra en forma privada o comunal o en cualquier
otra forma asociativa; 3. La ley puede fijar los lmites y la extensin de la tierra
segn las peculiaridades de cada zona; y, 4. Las tierras abandonadas pasan a
dominio del Estado. Veamos:
EL ESTADO APOYA PREFERENTEMENTE EL DESARROLLO AGRARIO
El primer elemento. El Estado apoya preferentemente el desarrollo agrario. La
inmensa importancia de la agricultura para nuestro pas u otro, no puede ser
objeto de regateos, recordemos sobre la agricultura, que: a) es la nica fuente
vital para la vida y salud de la persona humana; b) la forma de su ejercicio es a
travs de las actividades agrarias; c) su trascendencia econmico-productiva
para el desarrollo del pas importa su serio y cuidadoso tratamiento, mxime
que somos el pas que goza de una inmensa y fecunda agrobiodiversidad de
relevante aporte al mundo agroalimentario; y, d) su importancia est tambin en
cuanto constituye la fuente para el desarrollo de la industria, el comercio y los
servicios, etc., o es desarrollo econmico-social y ambiental para el pas.
Siendo as, hablar de un apoyo solo preferente, nos resulta insuficiente, porque
dicho concepto (preferente) se presta a especulaciones y subjetivismo por
falta de imperatividad que conlleve signos claros de efectividad de ese apoyo,
ms an, si se trata del Sector que exige no preferencias, sino prioridades; lo
preferente significa que tiene distincin o favor sobre algo; en cambio, la
prioridad importa en su semntica la [a]nterioridad de algo respecto de otra
cosa, en tiempo y en orden | Anterioridad o precedencia de algo respecto de

otra cosa que depende o procede de ello (Diccionario de la Real Academia de

la Lengua Espaola).
La prioridad est antes de cualquier otra preferencia. Incluir el concepto
prioridad fue la intencin del constituyente de 1979, como ha quedado
expresado en el artculo 156 de la Constitucin del Estado de 1979, al
consagrar que [e]l Estado otorga prioridad al desarrollo integral del Sector
agrario. Si el desarrollo agrario no es integral y sostenible en las dimensiones
social, econmica y ambiental, es simple y aparente desarrollo, como el del
gobierno de 2005-2011. Sin dicho trinomio resulta inviable cualquier desarrollo,
pues ste o es integral o no existe. Parte del desarrollo sostenible e integral es
forjar el capital humano del Sector agrario, con la inclusin de sus aptitudes o
capacidades de contribuir en dicho desarrollo. Basta de hacer una poltica
agraria sin las bases de una legislacin tpicamente agraria, ello solo es
coercin y no el resultado de una poltica seria y efectiva.
En consecuencia el desarrollo de la agricultura es imperativamente prioritario
para el Estado. La prioridad de la agricultura y su desarrollo integral, como
conceptos constitucionales, no deben ser mutilados de nuestra Carta
Fundamental. La extraordinaria agrobiodiversidad con la que cuenta el pas,
califica nuestra agricultura para ser fuente de alimentacin primaria, de
agroindustria y de agrocomercio interno y externo, algo ms, la califica para ser
la mejor agricultura del mundo.
GARANTIZA EL DERECHO DE PROPIEDAD SOBRE LA TIERRA EN
FORMA PRIVADA O COMUNAL O EN CUALQUIERA OTRA FORMA
ASOCIATIVA
Se trata del segundo elemento que contiene el artculo 88, esto es que el
Estado: () garantiza el derecho de propiedad sobre la tierra, en forma
privada o comunal o en cualquiera otra forma asociativa (cursiva aadida).
Esta disposicin consagra la constitucionalidad, o mejor, la fundamentalidad, de
la propiedad agraria, en cuanto ella recae sobre la tierra productiva (res
frugfera). El concepto constitucional tierra ha sido definido legalmente por el
artculo 2 de la Ley N 26505, en los trminos siguientes: El concepto

constitucional tierras en el rgimen agrario comprende a todo predio

susceptible de tener uso agrario()
De conformidad con el convenio de la OIT que tiene como objeto velar por los
intereses de los pueblos indgenas y triviales, en la conceptuacin de tierra
incluye el concepto de territorio, tanto que en la definicin de comunidad
campesina de nuestra legislacin especial sobre comunidades campesinas
(Ley 24656), se habla de que estas son entidades que dominan un
determinado territorio (). De lo que resulta que no es posible confundir el
concepto tierra agraria con suelo urbano, tampoco se pueden confundir
con la estructura que configuran. El suelo urbano y la tierra agraria tienen la
funcionalidad estructural de suelo, subsuelo y sobre suelo, con la gran
diferencia que en el suelo urbano cada parte puede tener un titular
independiente u operar distintos poseedores o propietarios; en cambio, en la
tierra agraria esa estructura no opera as, sino, como un todo o manteniendo su
unicidad el suelo, subsuelo y sobresuelo.
La propiedad desde siempre fue concebida bajo la cualidad de su unicidad
(nica), concepto que comienza a desintegrarse para dar paso a la concepcin
de la propiedad en plural o propiedades a comienzos del siglo pasado, por
juristas que dieron el campanazo de pasar de la propiedad a las propiedades,
como lo hicieron Josserand, Pugliatti y Grossi, quienes dieron la chispa para
hacer fuego e incendiar la consciencia jurdica del mundo del derecho y
definitivamente instituir la existencia de propiedades, como la agraria,
comercial, industrial, comunal, foral, etc.
Se factura a Louis Josserand el gran aporte de la moderna concepcin de
las propiedades, deca el jurista francs, que cada categora de bienes
implica una forma de apropiacin privativa de ella prosigue
aseverando que, sobre un fundo rustico no se dan las mismas
facultades ilimitadas que se ejercen sobre una cosa mueble; que la
propiedad de una obra artstica es totalmente diversa sobre la propiedad
de una casa; que el dominio pblico del Estado obedece al estatuto que
se diferencia del rgimen aplicable a los patrimonios privados (). No
hay una propiedad sino propiedades, porque el inters de la sociedad
reside en que la apropiacin de los bienes comporten estatutos en
armona con los fines perseguidos, que varan mucho; el derecho de
propiedad es uno de los ms flexibles y ms matizados que figuran en

las diferentes categoras jurdicas;

JOSSERAND (1952) pp. 130 y 140.

su

plasticidad

es

infinita

Por su parte Salvatore Pugliatti expres con gran acierto, que era hora
de mirar a la relacin entre el hombre y los dems entes de la naturaleza
no desde la altura del sujeto perturbado por la soberbia de sentirse
monarca absoluto del universo sino ver las cosas desde el llano sin los
lentes deformadores de prejuicios egocntricos, llegaba a la conclusin,
preada de nuevas corrientes culturales, de que las cosas no eran
estructuras genricas sino especficas, con ordenes diversificados que
requiere de particulares construcciones jurdicas, si bien estas ltimas
deben ser adecuadas y no desequilibrantes . Luego sobre la base de los
diversos estatutos de los bienes, los juristas procedieron a la edificacin
de una pluralidad de propiedades, cada una dotada de un fundamento
propio basado en la realidad de los hechos naturales y econmicos.
PUGLIAT (2005)p. 1080.
Los autores de nuestro Cdigo Civil (1984), con la conviccin que en el pas se
haba operado el proceso de reforma agraria y se contaba con un vasto elenco
normativo especial agrario, dieron paso al surgimiento del derecho agrario
peruano, sin dejar de lado que la materia iusagraria no es materia civil, tanto es
as, que en el artculo 883, se lleg a establecer expresamente la exclusin de
los derechos reales agrarios del contenido normativo del Cdigo sealando que
[l]os derechos reales sobre los predios rsticos se rigen por la ley de la
materia (cursiva aadida). Este Dispositivo de remisin, sobre la base de la
arbitrariedad y sin el menor concepto jurdico y cientfico de los derechos reales
agrarios, fue derogado (Decreto Legislativo N 653).
En consecuencia, ms pudo la arbitrariedad del gobernante de la poca que los
desarrollos jurdicos y cientficos. Desde luego, frente a ello, el legislador
agrario debe propender a la restitucin del artculo 883 del Cdigo Civil. El
Cdigo Civil actual reconoca en armona con el artculo 157 de la Constitucin
(1979) que la propiedad agraria como derecho real agrario se regulaba por la
ley de la materia.
En la Constitucin de 1993, en su artculo 60, se ha consagrado la existencia
de diversas formas de propiedad y de empresa, una de ellas es la propiedad
agraria y la empresa agraria. Sin embargo,

la norma constitucional (art. 88) merece ser criticada en cuanto se limita a

garantizar las modalidades de la propiedad agraria esttica, clasificada desde
el punto de vista subjetivo segn la persona a la que pertenece la tierra, sin
considerar que este es un recuro natural cuya propiedad, por excepcin,
reconoce el estado peruano, por razones histrico-polticas; y que como bien
de produccin se encuentra en la sociedad contempornea ntimamente
vinculada a la empresa, instrumento econmico que la convierte en una
propiedad dinmica, como la demuestra el hecho de que la Constitucin de
1993, pese haber suprimido el captulo IV de la Carta anterior dedicado a la
empresa no ha podido mencionarla cuando habla en el artculo 59 de la
libertad de empresa y la promocin de la pequeas empresa en el artculo 60
de que la economa nacional se sustenta en la coexistencia de diversas
formas de propiedad y la empresa. Por consiguiente, a parte del
reconocimiento de la propiedad asociativa dentro de la que incluye la
propiedad comunal la norma comentada resulta superflua, pues nada aade a
lo dispuesto por el captulo II del mismo ttulo, que se refiere a la propiedad en
general, y que, por ende le es aplicable a la propiedad agraria FIGALLO, 2005,
(p. 1081).
LMITE DE LA EXTENSIN DE LA TIERRA

La tierra agraria, sobre todo la que est sometida al riego permanente, es muy
escasa en el pas. Esta condicin deficitaria del recurso hdrico para la
agricultura debe ser superara mediante polticas agrarias de irrigacin, con
prioridad en la costa y sierra. Las polticas agrarias que se incluyan para el
desarrollo de la agricultura no deben dejar de lado la ampliacin permanente y
creciente de la frontera agrcola, la cual es posible junto al agua para la
agricultura.
El tercer elemento contenido en el dispositivo constitucional sub examen seala
que, [l]a ley puede fijar los lmites y extensin de la tierra segn las
peculiaridades de cada zona (cursiva aadida). Se trata de una norma
constitucional dbil por ser facultativa, al debilitar el carcter de orden pblico
que es atributo de la Constitucin, pues segn la norma del artculo 88, el
Estado puede, como no puede, fijar los lmites y la extensin de la tierra
agraria. En un pas con mucha deficiencia de reas de cultivo, una disposicin
de esa naturaleza no es adecuada, mxime que permite ostentar tierras de

gran extensin, aqu se debe pensar en el fraccionamiento de la tierra agraria,

evitando en lo posible su atomizacin, que afecta profundamente a la
capacidad de rendimiento productivo y econmico de la tierra. El legislador y el
juez no deben olvidar que estamos hablando de la fuente de alimentacin diaria
del pueblo. En todo caso, la norma constitucional al ser imperativa, debe decir:
La ley fijar los lmites y extensin de la tierra agraria.

El Estado tiene el deber de velar por los lmites y extensin de la tierra agraria
que evite su excesivo fraccionamiento en extensiones que afectan a la propia
capacidad econmica del productor. Establecer racionalmente la extensin en
la divisin y particin y sus equivalencias, en tierras de cultivo bajo riego, de
secano y de pastos naturales. Establecer la unidad agrcola y la ganadera.
Controlar las acciones de COFOPRI, entidad que so pretexto de otorgar la
titulacin, desde hace un buen tiempo, viene gestinando, promoviendo y
consiguiendo la atomizacin de las tierras agrarias.

Es oportuno hacer mencin que al pas le urge instituir polticas efectivas en la

solucin del fenmeno socio-jurdico, econmico y ambiental que genera el
minifundismo. Su presencia es agobiante para el progreso del pequeo
productor.
Igualmente tiene el deber de determinar la extensin no solo de la pequea
propiedad y mediana propiedad agrarias, sino, bsicamente, la extensin del
fundo agrario que no permita el latifundio, lo que es controlable con la
asignacin al inversionista de un rea adecuada para la actividad agraria
que pretende llevar a cabo.
En consecuencia el Estado debe controlar el minifundio y su extremo el
latifundio. Somos un pas deficitario en reas de cultivo, ms en reas de
cultivo bajo riego. La regulacin debe partir desde la Constitucin, como lo
haca la Constitucin del Estado de 1979 y el Decreto Ley 17716.

En suma, el Per debe cuidar in extremus, la extensin de la tierra agraria

porque significa el futuro de nuestra agricultura y el acceso de los agricultores a
la tierra. Insistimos somos deficitarios en tierras agrcolas. Mientras la explosin
demogrfica es incontenible, las tierras para la agricultura cada vez son menos,
a ello se agrega el fenmeno del calentamiento global y la contaminacin
ambiental en general.
ABANDONO DE LA TIERRA
El cuarto elemento contenido en el artculo 88 de la Constitucin, establece:
las tierras abandonadas, segn precisin legal, pasan a dominio del estado
para su adjudicacin en venta (cursiva aadida). La norma no es categrica
pues, debe decir: Toda tierraagraria verificada en estado de abandono
revertir a dominio pblico del Estado, para su adjudicacin a los agricultores
sin tierras o los que tengan tierras insuficientes. El abandono en el que se
mantenga la tierra productiva de alimentos resulta insostenible a los intereses
de la sociedad, que espera que la actividad agraria sea productiva. La tierra
con aptitud agrcola en estado de abandono afecta profundamente a la
seguridad alimentaria que el pas exige. Es la razn para que el
Estado tenga un alto inters en la produccin agrcola, proporcionar la
oportuna, permanente y adecuada alimentacin al pueblo. La seguridad
agroalimentaria debe estar prevista desde la Constitucin. Es poltica
insustituible para todo gobierno.
El Estado no puede regular el abandono de la tierra agrcola solo para algunas
tierras, como para las que fueron procesadas con fines de reforma agraria o las
que pertenecen a las comunidades campesinas y nativas, sino, sin importar a
quien pertenezca el abandono, debe ser de carcter general, pues por en
medio est la vida y la salud de la persona humana. La actitud improductiva,
negligente o el desinters del propietario de la tierra agrcola deben ser
sancionados con el abandono. Tanto es as, que en el derecho agrario moderno
se preconiza que la propiedad debe ser posesiva, activa y productiva.

ARTCULO 89. LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS

El dispositivo constitucional versa sobre las Comunidades Campesinas y

Nativas, que a la letra dice: Las Comunidades Campesinas y las Nativas tienen
existencia legal y son personas jurdicas. Son autnomas en su organizacin, en el
trabajo comunal y en el uso y la libre disposicin de sus tierras, as como en lo
econmico y administrativo, dentro del marco que la ley establece. La propiedad de
sus tierras es imprescriptible, salvo en el caso de abandono previsto en el artculo
anterior. El Estado respeta la identidad cultural de las Comunidades Campesinas y
Nativas

Para una gran poblacin de millones de ciudadanos que se dedican a la

agricultura y se asientan y dominan gran parte del territorio nacional como son
las comunidades campesinas y nativas, se destin desde la Constitucin solo
un artculo (89), que resulta no solo un proceder inslito, sino con demasiada
mezquindad, imprecisin y ausencia de las realidades econmicas, sociales,
productivas, laborales, culturales, tradicionales, cosuetudinarias y ambientales,
que son propias a entidades muy sui gneris, en el contexto nacional, como
son las comunidades campesinas y nativas.

El artculo constitucional transcrito, tiene una estructura normativa que

comprende cuatro elementos: 1. La existencia legal como personas jurdicas; 2.
La

autonoma

de

las

comunidades

campesinas

nativas;

3.

La

imprescriptibilidad de las tierras comunales; 4. El respeto del Estado a la

identidad cultural de las comunidades campesinas y nativas.

LA EXISTENCIA LEGAL COMO PERSONAS JURDICAS

La vida histrica de las comunidades campesinas del Per tiene una larga data
que se remonta a sus orgenes en el ayllu del incanato, y la jurdica aparece en
la Constitucin del 18 de enero de 1920, luego en la Constitucin de 1933, que
las consideraban en cuanto a que sus tierras eran inalienables, imprescriptibles
e inembargables, esta situacin constitucional se mantuvo en la Carta de 1979
(artculo 163), en la cual se trataba a las comunidades campesinas con pleno

reconocimiento de los valores de la dignidad y libertad, en armona con el

Decreto ley 17716, en especial con su artculo 115, que estableci la dignidad
de las comunidades campesinas desde su denominacin al disponer que a
partir de la promulgacin del presente decreto ley las comunidades indgenas
se denominarn comunidades campesinas ,en vez de la peyorativa o
despectiva denominacin de comunidades de indios o de indgenas, que
contenan las Constituciones de 1920 y 1933, as como los Cdigos Civiles de
1852, 1936; sin embargo, haciendo gala de actitudes de exclusin, desde el
propio Congreso y algunas entidades gubernamentales relacionadas a la
agricultura, siguen atribuyendo a las comunidades la denominacin impropia y
obsoleta o de tinte colonial de comunidades indgenas, sin tener en cuenta
que ni la Constitucin ni la ley usan el concepto de indgena.
En consecuencia desde el artculo 89, las comunidades campesinas y nativas
se hallan reconocidas con existencia legal como personas jurdicas. La
intencin del gobernante del decenio 1991-2000, fue deliberadamente hacerlas
desaparecer al haberse dispuesto que sus tierras son enajenables, mediante
todo acto intervivos, por tanto, se hacen embargables, es decir, entran al
comercio o a la liberalidad del comercio o del mercado de tierras.
La norma constitucional sub examen se limita al respeto de la identidad cultural
de las comunidades campesinas y nativas, lo que no significa que sean
excluidas de su desarrollo integral. Las tierras comunales son pasibles del
excesivo liberalismo econmico que se pretende imprimir en el pas. Las
comunidades campesinas aun viviendo en cautiverio desde la colonia hasta
1969, se mantuvieron siempre con las esperanzas y el hlito de tener vida
jurdica pese al contenido absurdo del artculo 58 de la Constitucin de 1920,
que dispona: El Estado proteger a la raza indgena y dictar leyes
especiales para su desarrollo y cultura en armona con sus necesidades. La
Nacin reconoce la existencia legal de las comunidades de indgenas y la ley
declarar los derechos que les corresponden.
En dicho dispositivo se plasm un despropsito constitucional de exclusin
racial de las comunidades campesinas, que no merece mayor comentario.
Hasta que lleg, para las comunidades campesinas, el momento de tener vida

jurdica al haberse promulgado la Constitucin de 1933, luego el Estatuto

Especial de Comunidades Campesinas aprobado por el Decreto Supremo 03770-A, el Decreto Ley 17716 (Ley de reforma agraria), y la Constitucin del
Estado de 1979. Actualmente en la Constitucin de 1993, es notoria la
deficiencia regulatoria y la pretericin de los derecho fundamentales de las
comunidades campesinas y nativas.
En suma: Las comunidades campesinas y nativas tienen existencia legal y son
personas jurdicas desde la norma constitucional, es decir, estn reconocidas
con existencia legal y con personera jurdica o colectiva, por mandato
constitucional.
AUTONOMA DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS
La autonoma de las comunidades campesinas naci desde la Constitucin de
1920, cuya existencia se mantuvo en la Constituciones de 1933 y en la de
1979, actualmente en la de 1993, en armona con la Ley General de
Comunidades Campesinas N 24656 y la Ley de Deslinde y Titulacin de
Comunidades Campesinas N 24657; los Decretos Supremos Nos 008-91-TR.
y 004-92-TR.
La Constitucin consagra la autonoma en: a) el trabajo comunal; b) el uso y la
libre disposicin de sus tierras; c) lo econmico, y d) lo administrativo. Lo
relevante e histrico es la autonoma que tienen en el uso de las tierras y el
trabajo comunal, donde impera la costumbre que se hace ley para la
comunidad y el comunero, como el ayne, la mita, la minka, que hacen posible:
a) su desarrollo social, econmico y ambiental; b) afrontar el olvido secular de
los gobiernos de turno, despus de la reforma agraria; c) enfrentar las
contingencias del mal gobierno como la inflacin, la carencia de los elementos
indispensables para vivir, carencia de trabajo, etc. Las comunidades
campesinas y nativas son pasibles del excesivo liberalismo econmico, que se
pretende imprimir en un pas pobre.
Las comunidades campesinas aun viviendo en cautiverio desde la Colonia
hasta 1969, supieron mantenerse siempre con el hlito de vida institucional,
salvaguardando hermticamente su procedencia desde el ayllu inca, pues en la

colonia fueron objeto de reconocimiento de sus territorios en el que se hallaban

asentados, hasta que aun siendo inslito, recibieron ttulos de propiedad de
parte del Rey de Espaa, caso patente de ello fue el repartidor de tierras a
favor de los indgenas del virreinato del Per, Fray Domingo Lartaun de
Cabrera (1657), tales ttulos nunca cayeron en manos de los hacendados ni de
los latifundistas. Ttulos de propiedad que les valieron para reivindicar sus
tierras que les haban sido arrebatadas durante la Colonia y la Repblica. Los
antecedentes histricos de la reforma agraria obran en los archivos del
Ministerio de Agricultura y en los del ex Fuero Agrario, que ahora los debe
mantener el Poder Judicial.
LA IMPRESCRIPTIBILIDAD E INEMBARGABILIDAD DE LAS TIERRAS
COMUNALES Y NATIVAS
El artculo 89, en cuanto a la propiedad de las tierras comunales, sigue
manteniendo el atributo de imprescriptibilidad, es decir, no son susceptibles de
usucapin ni del comunero ni de tercero. Se mantiene lo que estaba
consagrado desde la Constitucin de 1933. Sin embargo, como se ha visto,
contiene una modificatoria.novedosa frente a las dems constituciones que
consagraron el Rgimen Agrario (1933 y 1979), con respecto a las tierras
comunales, en tanto ahora pueden ser objeto de transferencias y por ende de
embargos o de medida cautelar. Las tierras comunales hoy son pasibles de
transferencia o enajenacin o, en su caso, objeto de entrega en uso y disfrute,
v. gr., contrato de arrendamiento. Todo ello a nuestro juicio se presta al trfico
de tierras comunales y paso a paso a la extincin de la comunidad. Comunidad
sin territorio donde est asentada, deja de existir.
RESPETO

DEL

ESTADO

LA IDENTIDAD

CULTURAL

DE

LAS

COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS

La segunda parte del artculo 89 declara que: El estado respeta la identidad
cultural de las comunidades campesina y nativas (cursiva aadida), en
armona con el art. 2 de la Constitucin, que proclama: Toda persona tiene
derecho: inc. 19. A su identidad tnica y cultural. El Estado reconoce y protege
la pluralidad tnica y cultural de la Nacin . La norma establece el derecho
fundamental y humano de toda persona a su identidad tnica y cultural.

Nos parece que hasta el da hoy no se ha procurado por parte del Estado
peruano la inclusin de las diferentes etnias ni el fortalecimiento de la
pluriculturalidad existente en la Nacin, sin distingo alguno, lo cual ofende a los
sentimientos y conciencia nacional y a la razn de los hombres. Identidad en la
conceptuacin de conjunto de rasgos propios de un individuo o de una
colectividad que los caracteriza frente a los dems. Conciencia que una
persona tiene de ser ella misma y distinta a las dems. Fenmeno que les
atae a las comunidades campesinas y las nativas de las regiones de costa,
sierra, altiplano y selva. La falta de respeto a la identidad tnica y cultural de las
comunidades campesina imposibilita su insercin o inclusin en la gran
interaccin social y econmica de la Nacin. Es aqu donde el Estado tiene el
rol de generar polticas de inclusin educativa, social, econmica, productiva,
ambiental, poltica y cultural.
En las Constituciones del Estado, las comunidades de la Amazona solo han
quedado en la palabra nativas. La presencia de estas comunidades o la
existencia legal de los pueblos de la Amazona sigue siendo olvidada, sin
ninguna inclusin a la civilizacin actual. Estas comunidades primigeniamente
fueron reconocidas como comunidades aborgenes, pero desconocidas
manifiestamente por el Estado.
Comunidades nativas que siguen practicando y dependiendo de la pesca y la
recoleccin o extraccin. Las comunidades nativas tuvieron vida jurdica a partir
del Decreto ley N 20653, luego en la Ley de Comunidades Nativas y
Desarrollo Agrario de la Selva y Ceja de Selva N 21175 y el Decreto Supremo
003-79-AA., conjuntos normativos que le han dado vida legal reconocindolas
con el pleno dominio sobre las tierras que dominan. Comunidades que se
encuentran amparadas por el convenio 169 de la OIT, el cual ha sido ratificado
por el Congreso de la Repblica del Per en fecha 10 de diciembre de 1995.
Las tierras para las comunidades nativas representan la fuente de vida y de sus
usos y costumbres y el asentamiento de su propia identidad tnica y cultural.

ABANDONO DE LAS TIERRAS COMUNALES Y NATIVAS

El cuarto elemento del dispositivo en comento declara que las tierras

comunales son imprescriptibles; sin embargo, la norma constitucional hace la
excepcin, salvo en el caso de abandono. Por un lado dispone que la
propiedad de sus tierras es imprescriptible, por otro lado expresa, salvo en el
caso de abandono. Aparte de esta contradiccin, en cuanto tanto la
prescripcin y el abandono tienen como elemento bsico el tiempo. Se imprime
un tratamiento constitucional de la propiedad privada a la comunal o en
igualdad de condiciones, lo cual es absurdo, porque la tierra comunal no es
propiedad privada, pues si fuera privada se dara el caso de la usucapin.

Bibliografa.
-

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Lima Per. editorial pontificia universidad catlica del Per
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