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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS

NOTARIOS PÚBLICOS,
CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
INDICE

INTRODUCCIÓN 7

1. EL NOTARIO 9
1.1 CONCEPTO, NATURALEZA JURÍDICA Y FUNDAMENTOS DE LA FUNCIÓN NOTARIAL 9
• CONCEPTO 9
• NATURALEZA JURÍDICA DE LA FUNCIÓN NOTARIAL 10
•FUNDAMENTOS DEL NOTARIADO 15
• FUNDAMENTO FUNCIONAL DEL NOTARIADO 20
• PRINCIPIOS DEL NOTARIADO 21
• PRINCIPIOS DE LA FUNCIÓN NOTARIAL 23
• MARCO NORMATIVO DE LA FUNCIÓN NOTARIAL 25
• CÓMO SE INSERTA EL NOTARIO EN LA ESTRUCTURA DEL PODER JUDICIAL 25
• REQUISITOS PARA SER NOTARIO 26
• NOMBRAMIENTO DE LOS NOTARIOS 27
• INHABILIDADES, INCOMPATIBILIDADES Y PROHIBICIONES A QUE ESTÁN
SUJETOS LOS NOTARIOS 30
• CAUSALES DE SUSPENSIÓN DE LA FUNCIÓN NOTARIAL 35
• RÉGIMEN DISCIPLINARIO DE LOS NOTARIOS 36
• EXPIRACIÓN DEL CARGO DE NOTARIO 37
• FUNCIONES DE LOS NOTARIOS 38
• ADMINISTRACIÓN, INSTRUMENTOS DE GESTIÓN Y BUEN SERVICIO 38
• REMUNERACIONES DE LOS NOTARIOS 52
• PREVISIÓN DE LOS NOTARIOS 56
• TEMAS IMPOSITIVOS EN CUANTO LOS NOTARIOS SON RECAUDADORES
Y FISCALIZADORES PASIVOS DE TRIBUTOS 59
• EL EJERCICIO NOTARIAL Y LA UNIDAD DE ANÁLISIS FINANCIERO 82
• VISITAS BIMESTRALES 94
• LOS INSTRUMENTOS QUE SE OTORGAN ANTE EL NOTARIO 99
• EFECTOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS 103
• LA REPRESENTACION EN LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS Y PRIVADOS 107
• LAS ESCRITURAS PÚBLICAS 111
• FORMA O MANERA DE OTORGARSE LOS TESTAMENTOS 113
• LAS PROTOCOLIZACIONES 119
• LIBROS QUE DEBEN LLEVAR LOS NOTARIOS 123

2. LOS CONSERVADORES 127


2.1 ANTECEDENTES HISTÓRICOS 127
2.2 LOS DIFERENTES SISTEMAS REGISTRALES COMPARADOS 127
2.3 CLASES DE REGISTROS 129
2.4 ANTECEDENTES DE LA GESTACIÓN DEL SISTEMA REGISTRAL NACIONAL 130
2.5 CARACTERÍSTICAS DEL SISTEMA REGISTRAL CHILENO 133
2.6 EL CONSERVADOR DE BIENES RAÍCES 134
2.7 ORGANIZACIÓN DE LOS CONSERVADORES 136
2.8 INHABILIDADES, INCOMPATIBILIDADES Y PROHIBICIONES A QUE ESTÁN SUJETOS
LOS CONSERVADORES 144
2.9 CAUSALES DE SUSPENSIÓN DEL CONSERVADOR 149
2.10 RÉGIMEN DISCIPLINARIO DE LOS CONSERVADORES 149
2.11 EXPIRACIÓN DEL CARGO DE CONSERVADOR 151
2.12 RESPONSABILIDAD DEL CONSERVADOR 151
2.14 FUNCIONES Y OBLIGACIONES DE LOS CONSERVADORES 152
2.15 EL ACTO DE REGISTRO EN EL DERECHO REGISTRAL CONSERVATORIO
CHILENO 153
2.16 PRINCIPIOS DEL DERECHO REGISTRAL 154
2.17 EL REGISTRO DE PROPIEDAD 155
2.18 CUESTIONES PREVIAS SOBRE LA TRADICIÓN DE DERECHOS REALES SOBRE
INMUEBLES 155

3. LOS ARCHIVEROS JUDICIALES 171


3.1 Concepto 171
3.2 Organización 171
3.3 Requisitos 171
3.4 Nombramiento 171
3.5 Funciones 171
3.6 SUBROGACION 172
3.7 SUBROGACION 172
3.8 DEMÁS ASPECTOS ORGÁNICOS 172
INTRODUCCIÓN

Notarios, Conservadores y Archiveros Judiciales son Ministros de Fe Pública, encargados, cada uno a
través de su rol, de otorgar la certeza jurídica necesaria para la seguridad en el tráfico jurídico.

En efecto, tienen la calidad de Auxiliares de la Administración de Justicia, rol que destaca la importan-
cia de su presencia en la sociedad, dado que son funcionarios revestidos de autoridad legal para dar
fe de los actos propios de su función, con lo cual los actos propios de su cargo otorgan el piso básico
de permanencia, certidumbre y verosimilitud, necesaria para el mantenimiento de la paz jurídica, el
orden interno y la justicia en el orden temporal, razón por la cual sin ser funcionarios judiciales ni
funcionarios públicos, estas autoridades ejercen un rol estabilizador de las relaciones jurídicas impres-
cindible para un país.

Esencial en el Notario es su función fedataria, en virtud de la cual este Auxiliar otorga credibilidad a
los actos jurídicos ante él realizados, confiriéndoles, en virtud de la integridad profesional que hace
digna de fe su autoridad, la certeza de haber sido celebrados por las partes que aparecen suscribién-
dolo en una cierta y determinada fecha, y dando el carácter de públicos a los documentos que constan
en su Protocolo.

Por su parte, el Conservador, debe la importancia de su rol a su carácter de Registrador de aquellos


actos jurídicos que por su especial importancia en el tráfico jurídico, la ley ha requerido su resguardo y
publicidad. En el caso de los bienes raíces, el acto registral que la ley requiere, tiene la virtud de cons-
tituir la única forma válida de tradición, y a partir de la importancia de esta función, su competencia
se ha ido extendiendo a otros actos vitales para el tráfico jurídico. De este modo, el conservador en
nuestro país es principalmente un ministro de fe que ejerce una función registral, inscribiendo los
títulos que la ley le encomienda inscribir, para satisfacer la “imperiosa necesidad, a la vez jurídica, pri-
vada y pública, social, económica, estatal y que se vincula estrechamente con otro principio, llamado
de la seguridad [que] obliga a crear una estructura, el registro y el registrador, cuya principal misión
será dar a conocer, publicar, mediante registro, las titularidades reales sobre los bienes inmuebles y
ampliadamente ciertas titularidades mobiliarias”1.

El Archivero Judicial por su parte, en cuanto Ministro de Fe Pública, tiene por misión custodiar los do-
cumentos públicos que la ley señala, otorgando a los interesados los testimonios que de ellos pidieran.

Por la importancia de la función que ejercen, y su calidad de Auxiliares de la Administración de Justi-


cia, estos funcionarios se hayan permanentemente bajo la supervigilancia directiva, económica y dis-
ciplinaria de las Cortes de Apelaciones, correspondiente a su territorio jurisdiccional, y es la propia le-
gislación la que sitúa su labor como colaboradores de la función jurisdiccional. Si bien se hace presente
que estos Ministros de Fe no ejercen funciones judiciales propiamente tales, hay quienes postulan su
rol como parte de la justicia preventiva, atendida su función relevante en la prevención de los litigios.
Lo que no puede desconocerse es la vital importancia que tiene su ministerio en la sociedad, pues al
dar seguridad jurídica a los actos que autorizan, registran y custodian respectivamente, contribuyen
permanentemente a mantener el orden y la estabilidad en la convivencia social.

Se ha estimado pertinente incorporar un capítulo que pasa revista a los procesos administrativos que
se registran en ellos, a partir de lo preceptuado en el Acta N°98-2009 que establece reglas básicas
sobre gestión y administración en los Tribunales de Familia e incrementa la operatividad del Acta N°
91–2007 y N° 51-2008, dictadas por la Excelentísima Corte Suprema, por la importancia que tienen en
estos tribunales que tramitan con carpeta electrónica.

Sin embargo, son los capítulos concernientes a la competencia de los Juzgados de Familia y a los
procedimientos aplicables para el conocimiento, resolución y ejecución de lo juzgado en ellos los que
presentan una mayor extensión; la familiaridad por parte de empleados y profesionales de los nuevos
Juzgados de Familia con las materias que serían abordadas por ellos y los procedimientos previstos al
efecto nos parecieron, a decir verdad, el principal objetivo del Manual.

1 FUEYO LANERI, Fernando (1982): “Teoría general de los registros”. (Buenos Aires, Editorial Astrea, pri-
mera edición), pág. 38.

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Finalmente, el texto concluye con la revisión de la mediación familiar, mecanismo de resolución no ad-
versarial de conflictos ya previsto en la Ley de Matrimonio Civil, y que la Ley Nº 19.968 ha extendido a
casi la generalidad de asuntos de competencia de los Juzgados de Familia, aunque con ligeros matices. 1. EL NOTARIO

El Manual cumplió su cometido inicial; sin embargo, la continua incorporación de personal en los Juz- 1.1 CONCEPTO, NATURALEZA JURÍDICA Y FUNDAMENTOS DE LA FUNCIÓN NOTARIAL
gados de Familia hizo de él un elemento de inducción y preparación para quienes deseaban ocupar
• CONCEPTO
cargos en tales tribunales. Por ello, ha surgido la necesidad de actualizar sus contenidos en forma
permanente, tanto a raíz de las modificaciones habidas a la ley que los creó, en virtud de la Ley N° El hombre para realizarse plenamente en sociedad, requiere la celebración de ciertos actos
20.286, la reforma constitucional del 2005, la Ley N° 20.285, de Transparencia de la función pública, jurídicos, ya porque su autonomía de la voluntad le lleva libremente a realizarlos, o bien,
la Ley 20.680 que introduce importantes modificaciones en materia de derechos y obligaciones entre porque la ley se los requiere como solemnidad para realizar ciertas actuaciones. En aquellos
padres e hijos, cuidado personal, relación directa y regular, entre otras, y la reciente Ley N° 20.886 que actos, se requiere la intervención de un funcionario revestido de especial autoridad legal
fue publicada el día 18 de diciembre de 2015, la cual modificó el Código de Procedimiento Civil, para para dar fe de que en una fecha cierta, una persona determinada ha manifestado expre-
establecer la tramitación digital de los procedimientos judiciales, como asimismo, respecto de instruc-
samente su voluntad, en uso de su autonomía privada y sin contravenir el orden público,
ciones impartidas por la Excma. Corte Suprema en el Acta N° 37-2014 que regula el seguimiento de
medidas de internación y visitas a los centros residenciales por los tribunales de familia en coordina- voluntariamente y libre de vicios ostensibles, con un propósito específico y determinado, y
ción con el Servicio Nacional de Menores y el Ministerio de Justicia. generalmente con el fin de crear, modificar o extinguir derechos.

Sin más, y esperando que el presente texto sea de utilidad para el estudio y preparación de aquellas Dicho funcionario es el Notario Público.
personas o funcionarios que postulen a un cargo a proveer en los juzgados de familia., , nos permiti-
mos dejar en sus manos el “Manual Examen Habilitante para Juzgados de Familia”. El Notario es ante todo, un Ministro de Fe Pública, encargado de dotar, a los actos jurídicos que las
partes celebren ante él, de certeza sobre la identidad de los celebrantes y de la fecha en que emiten las
declaraciones que en ellos se contienen.

La Real Academia Española de la Lengua lo define como el “funcionario público autorizado


para dar fe de los contratos, testamentos y otros actos judiciales conforme a las leyes”.

Para Martínez Segovia1, el notario es “un jurista facultado por la ley para interpretar y con-
figurar, autenticar, autorizar y resguardar tanto el documento notario (o medio objetivo),
como el objeto material (o contenido) de la función notarial, siendo el órgano de dicha
función”.

Por su parte, Norman Cruz2 refiere que entre los acuerdos adoptados en el Primer Congreso
Internacional del Notariado Latino, celebrado en Buenos Aires en 1948, se definió al Nota-
rio como “el profesional de Derecho encargado de una función pública consistente en re-
cibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes, redactando los instrumentos
adecuados para este fin y confiriéndoles autenticidad; conservar los originales de estos y
expedir copias que den fe de su contenido”.

A su vez, este mismo autor, define al notario como “El profesional de Derecho encargado
de la función pública de instrumentar fehacientemente actos, negocios y hechos jurídicos,
de conferir a los instrumentos la debida sustantividad formal, y de prestar fe de la ocurren-
cia de lo efectivamente percibido o actuado”.

Nuestra legislación, en el Código Orgánico de Tribunales (en adelante COT) define expresa-
mente a los notarios, en el Art. 399, señalando que son ministros de fe pública encargados
de autorizar y guardar en su archivo los instrumentos que ante ellos se otorgaren, de dar a
las partes interesadas los testimonios que pidieren, y de practicar las demás diligencias que
la ley les encomiende.

1 MARTÍNEZ SEGOVIA, Francisco (1961): “Función notarial : estado de la doctrina y ensayo conceptual”
(Buenos Aires, Ediciones Jurídicas Europa – América, sin número de edición)
2 CRUZ BARRIOS, Norman (1984): Curso de Derecho Notarial (Antofagasta, Talleres gráficos de la Universi-
dad del Norte, primera edición)

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La normativa orgánica relativa a su cargo, está tratada en el párrafo 7 del Título XI, arts. de su función? La única respuesta posible es que la relación jurídica que une al Estado con
399 a 445, inclusive. el Notario es de NATURALEZA NOTARIAL, es decir, REGIDA POR EL DERECHO NOTARIAL”1.

En ella, no se contempla la función de “redactar” los instrumentos que ante ellos se otor- Así lo sostienen además quienes admiten la existencia del Derecho Notarial como una rama
guen, sino sólo la de autorizarlos y guardarlos en su archivo. autónoma del Derecho.

Sin embargo, de un análisis orgánico de las demás disposiciones relativas a su función, so- En consecuencia, para analizar la función notarial, diferenciada de cualquier otra función
bretodo, los artículos 401 y 413 del COT, puede desprenderse que dicha función no les está pública, debe definírsela expresamente. En este sentido, Martínez Segovia, la ha conceptua-
prohibida, y por ende, el Notario puede ejercerla, ya porque dentro de su oficio existan lizado como “la función profesional y documental autónoma, jurídica, privada y calificada,
profesionales que realicen dicha función, o bien, porque puede controlar lo que ha sido impuesta y organizada por la Ley -caracteres-, para procurar la seguridad, valor y perma-
redactado por un profesional del Derecho. nencia, de hecho y de derecho -fines-, al interés jurídico de los individuos, patrimoniales o
extrapatrimoniales, entre vivos o por causa de muerte, en relaciones jurídicas de voluntades
Por lo tanto, las escrituras públicas, deben extenderse en la Notaría, pudiendo los solicitan- concurrentes o convergentes, y en hechos jurídicos, humanos o naturales –objeto- material
tes de la misma presentar minutas a la consideración del Notario. mediante su interpretación y configuración, autenticación, autorización y resguardo –ope-
raciones de ejercicio- confiadas a un notario –medio subjetivo-”2.
A fin de comprender cabalmente la institución notarial, analizaremos a continuación su
naturaleza jurídica y sus fundamentos. La doctrina comparada, a raíz del complejo entramado de funciones del Notario, ha de-
sarrollado diversas teorías para dilucidar su naturaleza jurídica. Norman Cruz, en su libro
• NATURALEZA JURÍDICA DE LA FUNCIÓN NOTARIAL “Curso de Derecho Notarial”, las sintetiza en las siguientes tesis destinadas a determinar la
naturaleza jurídica de su función:
La función notarial, esto es el entramado de diligencias y actuaciones que debe realizar el notario en - Posición Funcionarista
razón de su cargo, ha sido objeto de amplio estudio en el derecho comparado.
Quienes sostienen esta posición, señalan que el Notario o Escribano es un funcionario público del Es-
tado, por cuanto el escribano “interviene en los actos jurídicos para autenticar y legitimar en nombre
Existe consenso en señalar que ésta consiste en una actividad de asistencia jurídica en bene-
del Estado”3.
ficio de las partes, al encargarse de la redacción formal e incorporación a su protocolo del
acto público, otorgando certeza de su contenido a las partes y a terceros. En efecto, sostienen que el Estado se ha reservado para sí la facultad de dar certidumbre y
autenticidad, de la misma manera como se reservó la función judicial y legislativa, de mane-
En el ejercicio de su función, se requiere a los notarios imparcialidad, una vida profesional ra que son los notarios quienes han sido comisionados para presidir y representar al Estado,
intachable, el deber de otorgar su ministerio, y asimismo, el deber de excusarse en determi- en la función de dar autenticidad y certidumbre frente a terceros, en su calidad de agentes
nadas ocasiones, y comprende, en lo esencial, la fe de que queda revestido el acto que au- calificados para dar Fe Pública en los casos que la ley reglamenta esa intervención4.
toriza, la que no es un simple antecedente probatorio, sino la expresión misma de su propia
función, es decir, la recepción en calidad de Ministro de la Fe Pública, de la manifestación El notario ejerce una función pública compleja en nombre del Estado, y su función es admi-
pública de la voluntad. nistrativa, pública a la vez que de coadyuvante de la función judicial.

De ahí que se discuta la naturaleza jurídica de la función notarial. Pues el notario no es un Justificando esta teoría, se ha señalado que la calidad de funcionario público del notario se
funcionario público ni un empleado de las partes, sino que la libertad en el ejercicio de su desprende porque éste ejerce una función de fe pública y una función jurídica porque es un
función es consustancial a su desempeño. jurista, pero su función no es la de pedagogo de la voluntad de las partes5.

De lo anterior se desprende que el problema de la naturaleza jurídica de la función notarial, Esta función de fe pública, hace a los que sostienen esta teoría afirmar que la función del
no dependa de la definición que legislativamente se le dé, sino que dependa de la naturale- notario es administrativa, por cuanto le ha sido encomendada por el Estado. “La función
za de sus funciones. Pero la función de la ley no es dilucidar dichas naturalezas, sino instituir notarial es una función pública de carácter administrativo, que consiste en dar forma de ser
la función y proponer hipótesis generales y abstractas sobre su conducta. y de valer a los negocios jurídicos o en establecer la presunción de verdad de ciertos hechos,
mediante la afirmación pasiva de su evidencia por el Notario, hecha en el momento mismo
Así, el notario público será funcionario público si la ley lo designa como tal, y no lo será si en el conjunto
de sus derechos, atribuciones y deberes no tiene la condición de tal. 1 CRUZ (1984): p. 165.
2 MARTINEZ SEGOVIA (1961): p. 22. Citado por CRUZ (1984): p. 167.
3 CASTÁN TOBEÑAS, José (1946): Función notarial y elaboración notarial del Derecho (Madrid, Editorial
Como ha señalado Norman Cruz, “si el Notario no está vinculado al Estado por una función Reus, primera edición). p. 39.
pública o de concesión de servicios públicos ¿de qué naturaleza es, pues, la relación jurídica 4 Vid. MUSTÁPICH, José María (1955): “Tratado teórico y práctico de Derecho Notarial”(MADRID, Editorial
Ediar, primera edición), cfr. p. 142. Citado por CRUZ (1984): p. 172.
5 CRUZ (1984): p. 170.

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en que son para él evidentes, por su producción o por su percepción, en el instrumento El Notario debe la importancia de su cargo a su rol documentador. Es un oficial público,
público, a requerimiento de parte y generalmente con la colaboración de éstas”6. especial, único, encargado de autorizar y dar autenticidad a los actos y contratos. No es
funcionario público ni es legislativo ni judicial, es independiente, pero supervigilado.
- Posición Profesionalista
Carnelutti, señala que el Notario es un documentador, quien custodia los instrumentos pú-
Es el polo opuesto de la tesis funcionarista, pues señalan que el notario es un profesional libre, cuyo
blicos otorgados en su oficio, pero reducir a ello su función sería quedarse corto y si así
rasgo principal es la independencia e imparcialidad, cuya condición de oficial público pugna con la de
fuera, fácilmente se desplazaría al Notario frente a los avances de la tecnología. Por ello,
profesional del derecho, y la trascendencia social de sus actuaciones.
sostiene que su función es la de un intérprete jurídico y califica dicha función como “típica-
mente antiprocesal”1.
El notario es un profesional del derecho que ejerce libremente una profesión de trascen-
dencia social, no al servicio del Estado, sino independiente y bajo su cuenta y riesgo. Por ello, Arturo Lovato señala que en la función notarial hay una simbiosis de tutela de inte-
reses colectivos y del interés privado, fusionándose dichos intereses en razón de la naturale-
Ignacio M. Allende, justifica esta tesis, argumentando lo siguiente: za de las funciones del notario, quien por una parte, presta asistencia legal en la redacción
1° La fe notarial no es fe pública sino que el instrumento que autoriza el notario alcana una del documento representativo de la voluntad negocial, por otra, le atribuye la fe pública,
presunción de autenticidad y no otra cosa. considerada como eficacia probatoria privilegiada para la relación contractual, función de
la esencia del cargo notarial. Por ello, el autor señala que la naturaleza jurídica del notario
2° No representa al Estado. es autónoma en razón de la multiplicidad de sus funciones como: a) Certificador Público; b)
Consejero de las Partes; c) Oficial público y profesional libre e independiente2.
3° No tiene delegación de facultades, por ley o por funcionario superior.
- Posición Eclécticas
4° Sólo obtiene su cargo del Estado por apego a viejas leyes, a partir del Fuero Real. Esta Existen otras posiciones respecto de la función notarial, quienes sitúan al Notario en dife-
forma de nombramiento no es esencial. rentes estadios orgánicos, de lo cual desprenden la naturaleza jurídica de sus funciones:
a) Como Auxiliar de la Administración de Justicia:
5° La función certificante o autenticadora no es función pública. La residencia, asiduidad,
El Notario contribuye a la certeza jurídica, a la paz jurídica y a la justicia en el orden jurídico, rasgos
ministerio obligatorio, incompatibilidad y sometimiento al Tribunal de Alzada, son solo
comunes con la función jurisdiccional de administración de Justicia, razón por la cual, acertada-
obligaciones reglamentarias que lo acercan al funcionario público, pero no son esenciales
mente, se lo califica en la legislación como un auxiliar de la administración de justicia.
del Notariado.
La doctrina alemana, sostenida por Roberto Gonella y Erwin Saage adscriben a esta
6° Carece de sueldo o retribución del Estado. tesis, fundamentándola en el carácter autónomo y la regulación orgánica que, al igual
que en nuestro país, existe para el notariado. Por su parte, Julio Otero y Valentín, nota-
7° Los delitos del Derecho Penal como cohecho, desacato, atentado a la autoridad, usurpa- rialista español, adscribe también a esta tesis, señalando también razones de geografía
ción o abuso de la función no son aplicables al Notariado. legislativa para ello, recalcando el hecho de ser la función notarial una función pública,
que permite a las partes darse reglas claras que les permitan anticipadamente prever
Por lo cual concluye que el ejercicio de la función notarial no es más que el ejercicio de una sus relaciones jurídicas futuras, de manera tal que califica a la función notarial como
profesión liberal, que como toda profesión de trascendencia social se encuentra especial- “función autorizante instrumental”, a la que atribuye un carácter de justicia preventi-
mente reglamentada. Señala el autor que “son los escribanos profesionales del Derecho, y va, y previa a la función judicial a la que le atribuye carácter de reparadora. Esta justicia
ello basta para definirlos”. autorizante instrumental es un servicio de asistencia social, respecto de la cual el Estado
tiene el deber de proporcionar los medios, con el fin de garantizar la paz social y la
- Posición Autonomista seguridad jurídica.3 Este rol de justicia preventiva deriva del hecho que la autenticidad
de los documentos que emiten los notarios y la presunción de veracidad de que quedan
Quienes sostienen esta tesis, reconocen que la función notarial debe ejercerla un profesional del revestidos evita posteriores discusiones sobre el contenido de las cláusulas contractua-
Derecho cuya función es documentar en un registro público los instrumentos públicos que ante él les, y la oscuridad sobre los términos del nexo obligacional.
se otorguen, pero admiten que esta sola circunstancia no le da el carácter de funcionario público al
Notario, ni el hecho de no ser funcionario público lo transforma en un profesional liberal.

Por ello, señalan que la función del notario tiene una naturaleza jurídica autónoma. 1 Cfr. CRUZ (1984): p. 180-181.
2 LOVATO, Arturo (1955): Il Notario público ufficiale e libero profesionista nei notariati a tipo latino En:
Revista del Notariado. Citado por CRUZ (1984) p. 181
6 GONZALEZ PALOMINO, José (1945): Instituciones del Derecho Notarial (Madrid, Ediciones Instituto Edi- 3 OTERO Y VALENTÍN, Julio (1933): “Sistema de la función notarial”. En: Doctrina. Legislación y Jurispru-
torial Reus, primera edición). p. 165. dencia Igualada, España. Citado por CRUZ (1984) p. 176.

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b) Como dentro de la Jurisdicción Voluntaria: Por su parte Norman Cruz, desprende de lo dispuesto en los artículos 399 y 401 COT que la
función notarial en Chile adscribe, en su esencia, a la teoría Autonomista, adscribiendo a la
La función notarial es una función administrativa, comprendida en aquella más amplia de la ju- conceptualización que da Martínez Segovia de la función notarial, por cuanto en nuestro
risdicción voluntaria, y por ello mismo, es ejecutiva, no admite reconocer en ella ejercicio de una país el notario se desempeña en forma independiente de todo otro órgano del Estado, sin
parte cualquiera de los poderes soberanos, sino que es prerrogativa de la autoridad judicial1 perjuicio de la supervigilancia que ejercen los Tribunales de Justicia, atendida la importancia
de la función pública que en ella va involucrada. Pero en lo orgánico, señala el autor que la
En tanto función administrativa, la función notarial también otorga a los instrumen- legislación asume la posición ecléctica, por cuanto lo señala como auxiliar de la administra-
tos públicos que ante él se celebran, ejecutoriedad y fuerza de cosa juzgada. Ello, por ción de justicia, colocándolo bajo la tutela del Poder Judicial, dependencia que sólo justifica
cuanto la función pública ejercida por el Notario, colabora en la correcta formación en un antecedente histórico y no técnico-jurídico6.
del negocio jurídico y da forma legal a los negocios privados. Así lo sostienen Curti –
Passini y Enrique Gimenez Arnaud2. Con todo, independiente de la posición orgánica, el autor concluye que lo importante es la
esencia de la función fedataria, lo que otorga “crédito, seriedad, permanencia, seguridad
c) Como profesional del Derecho a cargo de una función pública de carácter general, o y veracidad a los negocios jurídicos realizados ante notario, haciendo notoria la presunción
como Oficial Público o funcionario sui generis: Couture sostiene que la función notarial de plena fe que adquieren en materia probatoria”.7
es una función pública a cargo de un particular.
Esta importante función tiene un carácter de amplitud, por cuanto los documentos se ha-
Otros autores sostienen que el Notario es un profesional del Derecho, quien tiene a su cargo la cen oponibles a terceros que no han intervenido en la relación jurídica o comprobación del
promulgación del contrato, ley para las partes, lo que realiza mediante la incorporación del mismo hecho, pero tiene asimismo un carácter limitado, pues el notario actúa sólo dentro de los
a su protocolo de instrumentos públicos. límites territoriales de su jurisdicción.8

El Notario promulga la ley privada, y por ello, son depositarios públicos, depositarios de Nuestra legislación establece en el artículo 399 del COT: “Los notarios son ministros de fe
la fe pública notarial, pero no integran la administración pública y gozan de indepen- pública encargados de autorizar y guardar en su archivo los instrumentos que ante ellos se
dencia en el ejercicio de sus funciones3. otorgaren, de dar a las partes interesadas los testimonios que pidieren, y de practicar las
demás diligencias que la ley les encomiende”. Es decir, no lo define ni como funcionario
- La naturaleza Jurídica de la Función Notarial en la Legislación Nacional público, ni como profesional liberal. Al calificarlo de Ministro de Fe Pública, sin entrar en
Tal como lo reconoce Norman Cruz, nuestro país no ha desarrollado doctrina sobre la natu- discusiones sobre su naturaleza jurídica, y ubicarlo en el Título XI del COT parece reforzar
raleza jurídica de la función del notario.4 Y la doctrina nacional coincide en que este tema que se opta por la tesis autonomista. En efecto, si bien el Notario se desempeña indepen-
se ha desarrollado poco. dientemente, su ejercicio no es libre como en la tesis autonomista, sino que por el contrario,
se haya permanentemente bajo la supervigilancia directiva, económica y disciplinaria de las
Para Bernardino Bravo Lira, ello no representa un problema, pues nuestra legislación zanja Cortes de Apelaciones.
la discusión. Señala el autor que “en otros países ha podido discutirse si los notarios son
funcionarios o profesionales o si, en fin, ocupan alguna categoría sui generis. En Chile, al Su definición como ministro de fe, hace del notario un funcionario de alta categoría, probo y digno
menos si se considera la cuestión desde un punto de vista histórico-jurídico, no cabe tal dis- de fe respecto de lo que certifican, de lo cual además son responsables, brindando seguridad y vera-
cusión. En cuanto sucesores de los antiguos escribanos, los actuales notarios son titulares de cidad a los actos jurídicos que ante él se realizan.
un oficio público. En el hecho, la naturaleza jurídica de la institución no ha variado desde
que se erigieron las primeras escribanías chilenas en el siglo XVI”.5 • FUNDAMENTOS DEL NOTARIADO
- Fundamentos Históricos del Notariado
El autor señala que en efecto, desde entonces, la única evolución ha sido la división del Fundamentos del Notariado en la Historia Universal
cargo de escribano, en los de notarios, secretarios de juzgado y receptores, quedando el
Desde la antigüedad, las sociedades han requerido de funcionarios que, en nombre de la organiza-
primero de ellos a cargo de confeccionar los instrumentos públicos y escribirlos en su pro-
ción estatal, den certeza a las partes y a terceros y conserven los documentos escritos que dan cuenta
tocolo de instrumentos públicos, otorgando a sus escrituras plena fe en juicio y fuera de él,
del tráfico jurídico en la sociedad.
como instrumentos que una persona pública que tiene autoridad para afirmar su carácter
fidedigno e integridad.
1 BARATTA, Vicenzo ( ): La funzione notariale y la funzione notarile e le forme di sua estrinsezione (Traba- En dicha calidad oficial, redactaban los actos y contratos que las partes les solicitaban, a la
jos escritos para la Revista del Notariado Argentino. Citado por CRUZ (1984) p. 176. vez que ayudaban a los jueces a impartir justicia, dado que redactaban la sentencia y tenían
2 Cfr. CRUZ (1984): p. 176, 177 y 182. la custodia de los documentos escritos de la administración, dando seguridad a las partes
3 Cfr. CRUZ (1984): p. 178-180 y 183.
sobre la autenticidad de los instrumentos que ellos visaban.
4 Ibid. ant. p. 184.
5 BRAVO LIRA, Bernardino (1978): “La institución notarial en Chile, notas sobre su origen y configuración 6 Cfr. CRUZ (1984): p. 185.
jurídica”. Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso, vol. N° 2: pp. 63 – 72. p. 69. 7 Ibid. ant.
8 Cfr. Ibidem, p. 186.

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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 15
Así, en la sociedad egipcia primitiva, en Babilonia y en el pueblo judío de la antigüedad, a) Los encargados de escribir los privilegios, las cartas y los actos de la casa del rey.
existía la figura del Escriba, quien cumplía estas funciones vitales para el orden institucional,
encargándose de la fe pública, y en el caso hebreo, incluso de la interpretación fidedigna b) Los que ejercían su oficio de modo estable y permanente en su oficio ubicado en la plaza
de la Ley. del pueblo y que se ocupaba sólo de los actos extrajudiciales y contratos y declaraciones
de voluntad de las partes.
En Grecia, las labores propias del Notario las ejercían diversas clases de funcionarios como
los síngrafos, estenógrafos e ipógrafos, que redactaban y custodiaban los libros donde se c) El encargado de certificar las actuaciones del juez.
registraban los actos y contratos de la fe judicial y extrajudicial helénica.9
d) El encargado de realizar las diligencias que el juez encomienda para notificar a las partes
En Roma, se distinguía la fe judicial y extrajudicial entre el Escriba, encargado de certificar de los pleitos y certificar situaciones de hecho fuera de su despacho.
los actos judiciales, y el Notarii, quien interpretaba la manifestación verbal del interesado
para plasmarla por escrito, valiéndose de toda clase de abreviaturas, signos o cifras que per- Paralelamente, en España, con la promulgación de las VII Partidas, se recoge la distinción entre
mitieran velozmente captar la interpretación exacta de la expresión oral10. “escribano del rey”, “escribano de la comuna o del número”, para los actos y contratos de los
hombres entre sí, y los “Registradores” que eran quienes podían anotar en los Registros, libro
El Código Justiniano, por primera vez se refiere al oficio, o lugar de desempeño, del nota- donde se custodiaban las cartas y privilegios.
rio, en las Novelas,11 que, al regular la figura del Tabelión, cuya función era la de redactar
documentos y custodiarlos, quien debía ubicarse en un lugar denominado “Statio”, o pla- Asimismo en dicho texto legal, se vuelven a reafirmar las cualidades que debía tener el
za. El ejercicio de la profesión del tabelión configuraba la práctica “corriente de plaza”12. Escribano:
En virtud de dicho poder para influir sobre las prácticas jurídicas locales, se requería de a) Debía gozar de buena fama y sólida formación moral, requisito que se mantiene desde
los tabeliones excepcionales cualidades ético-morales, requiréndole al tabelión ser hombre el Código de Justiniano.
de “buenas costumbres y de singular prudencia, sabio, inteligente, discreto en el hablar y
b) Debe ser leal al rey.
diestro en razonar”13. Además se le requería acabado conocimiento del derecho vigente y
aptitud física para que pudieran llegar a cualquier lugar de su jurisdicción a dar fe de lo
c) Debe ser entendido en el arte de la notaría y saber escribir bien.
que vieron y oyeron por constarles del testimonio de sus sentidos. Una vez acreditadas estas
cualidades el tabelión era elegido por quienes ya desempeñaban dicho cargo. d) Debe ser vecino de aquel lugar de donde fuere escribano, a fin de conocer mejor a los
hombres para los cuales hacen sus contratos y cartas. De aquí surge, como veremos más
Durante la España Visigótica, el rol del escribano se dividía en dos cargos: El Escribano del adelante, el principio de la stabilitas notarial.
Rey, encargado de los documentos reales, cargo que luego desapareció. Y el Escribano co-
munal o del pueblo, cargo que se desarrolló hasta el inicio de la Codificación, coincidiendo e) Se requería ser hombre libre para ejercer el oficio, pues no debían estar sujetos a algún
en gran medida con el rol que del Notario conocemos hoy. amo a quien debieran obedecer por razón de esclavitud.

Con la invasión arábica en España, el notariado recibe otro importante avance. Se introdujo f) Debían profesar devotamente la religión cristiana.
en la sociedad el conocimiento de la fabricación del papel, reemplazando el pergamino o
papiro, lo que permitió la agilización y el medio físico para el registro de las actuaciones. A los escribanos se les permite el cobro de un arancel por su trabajo, y se les permitían cier-
tas prerrogativas como ser sujeto de ciertos honores en los actos públicos de las ciudades y
Paralelamente, la Escuela de Bolonia y sus glosadores, eruditos que comentaban y analiza- villas y el respeto que debe tenerse en el trato hacia ellos, cuyo correlato son las altas penas
ban los textos y códices de derecho vigente, sintetizaron todo el derecho notarial de la épo- y sanciones de que el escribano era objeto por las faltas, abusos o falsedades que cometiera
ca, estructurando las bases del sistema de notariado latino. El glosador Irinerio, fue el autor tanto dentro como fuera de su oficio.
del Formularium Tabellyorum, que hace una acabada exégesis de la normativa aplicable al
tabelión o escribano. En las glosas, se reafirman las aptitudes y cualidades de integridad y Estas normas pasan a América con sus defectos y virtudes. Entre los defectos se puede des-
sapiencia que se le requerían al notario, de manera que debía ser el ciudadano con mejores tacar que también en América se dio la práctica de la venta de oficios notariales: El cargo
aptitudes de la ciudad. Además, en los textos glosados se sistematiza una distinción de las de Notario se asignaba no a quien tuviera las mejores cualidades humanas y técnicas, sino
categorías de los ministros de fe: a quien pudiera pagar por él. Además de las leyes peninsulares, en la Recopilación de las
Leyes de Indias, se contenían normas especiales para América entre las cuales se cuentan
las que sometían a los candidatos a un examen de aptitudes en la Real Audiencia, y se les
9 CRUZ (1984): p.159. exigía pureza de sangre, lo que dejaba fuera del notariado a los criollos, mulatos y mestizos.
10 Cfr. ibid. ant. Pag. 13. La Recopilación reguló además la forma de otorgamiento de las escrituras públicas, las ma-
11 Liber XIV o XV según se trate de la edición griega o latina, respectivamente.
trices, protocolizaciones y los registros que debían guardarse de dichas escrituras, matrices
12 Cfr. Pondé, Bautista Eduardo (1967): Orígenes e Historia del Notariado (Buenos Aires, Editorial Depalma
13 CRUZ BARRIOS, Norman (1984), p. 19. y protocolo.

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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 17
En la época moderna, destaca en Austria la Constitución de Maximiliano, la que eleva los Por su parte, los países que no tienen notariado de raigambre latina, mantienen el notaria-
requisitos en materia de conocimientos jurídicos que debía poseer el Notario, y la evalua- do con características particulares:2
ción periódica de quienes se hallaban en posesión del cargo, cuestión que permitió depurar a) En Brasil: Los tabeliaes están concebidos como servidores de la justicia.
el notariado de la época de quienes se habían hecho del cargo mediante la venta de oficios
y que carecían de los requisitos de ciencia suficiente y buenas costumbres que se exigían de b) En Canadá, existe un régimen dual, pues en todo el país se aplica el sistema notarial pro-
los notarios. De este modo, para acceder al cargo, era necesaria la Rogatoria del cargo, esto pio del common law, donde el notario no es necesariamente abogado, y no puede otor-
es, el concurso público de acceso al cargo. Otro mérito de la Legislación Maximilianea es la gar asesoría legal, y no responde de la legalidad del acto, sino que simplemente está au-
fijación de normativa que regula los principios o pilares fundamentales del notariado, cues- torizado a certificar firmas o copias como auténticas. Tampoco el notario en este sistema
tión que ha servido a las legislaciones posteriores en la configuración del notariado actual. tiene obligación de velar por la recaudación o pago de impuestos. Este sistema opera en
todos los estados salvo en Quebec, donde rige el sistema de notariado latino, pero con la
Siguiendo el curso de la historia, en la Francia de la Revolución Francesa, se dictó la Ley de particularidad de seguir las normas emanadas del Código de Napoleón.
25 de Ventoso del año 11 (de 16 de marzo de 1803), que regula pormenorizadamente la
función notarial tanto en su estructura orgánica como en sus requisitos de admisión. Crea c) En Louisiana, el notariado latino rige en la forma tradicional latinoamericana.
cámaras de disciplina como tribunales especiales para los notarios, y fija los requisitos para
la custodia, transmisión y conservación de matrices. El mérito más importante de esta nor- d) Un caso especial y digno de mención es el caso de Venezuela, donde la Ley de Registro
ma es que define a los Notarios, señalando que estos son “los funcionarios públicos estable- Público y Notariado establece que el sistema de fe pública está estatizado, en oficinas
cidos para recibir todos los actos y contratos a que las partes deban o quieran dar el carácter de registros respecto de los inmuebles, las que también están a cargo de los protocolos
de autenticidad propios de lo público y para asegurar la fecha, conservan su depósito y notariales. En ellos, un funcionario de la Dirección Nacional de Registros y del Notariado,
libran copias y testimonios de él”. remunerado por el Ministerio del Interior, que no necesariamente es abogado, autentica
las firmas, pero no puede redactar ni elaborar los documentos que se les presentan. Sólo
Mientras tanto en la América de la época moderna, con la conquista inglesa y portuguesa si versan sobre un inmueble se protocolizan e inscriben luego en la misma de Registro.
sobre terreno americano, se distinguen claramente dos sistemas de notariado: El notariado
de tipo latino que imperó en la américa hispana y el notariado sin influjo latino, presente Fundamentos del Notariado en la Historia Universal
en Brasil, Canadá y Louisiana en Estados Unidos.1
El sistema de fe pública en Chile llegó con los mismos defectos que existían en España,

Entre las características del Notariado Latino, se señalan las siguientes: pues importamos la “venta de oficios”, donde la mejor postura para el cargo primaba por
a) Se requiere en todas las legislaciones el título de Abogado, con la salvedad de que en sobre la idoneidad, y poco importaba haber pagado caro por él pues se recuperaba con la
Uruguay donde existe la carrera universitaria de Escribano. Otra particularidad de la re- abundante ganancia esperada, pues no había regulación de aranceles en nuestro país.
gión es que en países de Centroamérica como Guatemala, se confiere conjuntamente
el título de Notario y el de Abogado, de manera que todos los abogados son a la vez A Pedro de Valdivia le correspondió designar al primer notario público de la capitanía,
notarios. recayendo el oficio en don Luis de Cartagena, con fecha 7 de marzo de 1541. Difiere de
este dato el historiador Francisco Encina, quien señala que el antecedente de la primera
b) Todas las legislaciones contemplan la superintendencia disciplinaria y correccional de un escritura pública autorizada por aquel notario data del 12 de agosto de 1540 en Atacama.
superior jerárquico, generalmente un Tribunal Superior de Justicia u otra institución su-
perior creada por el ministerio de justicia del país. Este sistema colonial se mantuvo sin modificaciones relevantes hasta la independencia de
Chile, luego de la cual se dictó el Senado Consulto de 9 de Mayo de 1823, que introduce
c) Son un organismo autónomo, el notario no recibe remuneración del Estado sino que del varios avances:
arancel que pagan los usuarios de la Notaría, de manera que no es un funcionario públi- - Se distingue entre Escribanos de cámara y de número.
co, pues ejerce la profesión liberalmente, pero está sujeto a cargas legales por el hecho
de ejercer una función vital para el orden público. - Se prohíbe la subasta de oficios.

d) Tienen carácter de Ministro de Fe Pública. - Determina que el nombramiento del escribano no debe quedar al solo arbitrio del poder
ejecutivo, sino que se hará por este a propuesta en terna de la Cámara de Justicia (actual
e) El documento notarial tiene carácter de instrumento público, y la firma del documento Corte de Apelaciones), previo examen de los postulantes, quienes concursaban convoca-
privado firmado ante Notario hace plena fe de la identidad del firmante. dos mediante carteles, norma vigente hasta el día de hoy.

1 Cfr. CRUZ, Norman (1984). p. 48. 2 Ibid. ant. p. 49.

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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 19
función, y porque la misma se traduce en el reflejo de la voluntad de las partes, velando el
En 1824 se dicta el Reglamento de Administración de Justicia (precursor del Código Orgánico de
notario porque éstas sepan y entiendan lo que están firmando, de manera que éstas puedan
Tribunales), el que entre otras disposiciones establece la atribución de la Corte de Apelaciones de
cumplir cabalmente del modo que reza el contrato.
Santiago de visitas inspectivas a la notaría

dándole a los jueces de letras las facultades de advertir los defectos graves que adviertan Conforme lo dispone el artículo 1545 del Código Civil, todo contrato legalmente celebrado
y dar pronto remedio y sanción a dichas irregularidades, elevando los antecedentes a la es ley para las partes y es el Notario el agente que en ese contrato dará la seguridad jurídica
Corte. a las partes, en virtud de la cual el Estado le encomienda hacer fe de la honestidad y licitud
del acto.
En 1837, el oficio notarial pasó a estar bajo la dependencia jerárquica del Ministerio de
En efecto, el Notario crea relaciones jurídicas voluntarias, armoniza los intereses contrapuestos de las
Justicia.
partes y dota de forma legal a los actos solemnes, otorgando valor, seguridad y permanencia a las
relaciones jurídicas.
Con la promulgación del Código Civil se definió la escritura pública, se distinguió entre ins-
trumento público y privado y se le asignó su valor probatorio a cada uno. Se establecieron
los trámites para el otorgamiento de los testamentos y declaraciones de última voluntad, y • PRINCIPIOS DEL NOTARIADO
se regularon y explicitaron los requisitos de los actos jurídicos solemnes. Para vivir ordenadamente en sociedad, los hombres requieren de un orden jurídico que per-
mita la realización
Sin embargo, hasta 1866, todavía estaban reunidos en un solo cargo los oficios de Notario,
La Unión Internacional del Notariado Latino, ha elaborado una lista de “Principios fundamentales del
Secretario de Tribunal y Receptor Judicial, cargos que a partir de dicha fecha se separaron.
Sistema del Notariado de tipo Latino” que son definidos como “El conjunto de principios que constitu-
En efecto, esta ley distinguió entre:
yen la esencia de la institución notarial modelo al que todos los notariados han de aspirar”.
- Escribanos Notarios: Encargados del otorgamiento de escrituras e instrumentos públicos.

- Escribanos Secretarios y de Cámara: que certificaban y daban fe de las actuaciones en los Estos principios se clasifican en: a) Principios en relación con el notario y la función notarial;
procesos judiciales. b) Principios en relación con los documentos notariales; c) Principios en relación con la orga-
nización notarial; d) Principios en relación con la deontología notarial. Pasamos a expresar
- Escribanos Receptores: Que practicaban diligencias fuera del juzgado pero dentro de la cada uno:
jurisdicción del tribunal. En relación con el notario y la función notarial:
El notario es un profesional del derecho, titular de una función pública, nombrado por el Es-
Todo este régimen legal disperso, que coexistía con algunas de las leyes de indias, fueron tado para conferir autenticidad a los actos y negocios jurídicos contenidos en los documentos
derogadas y sustituidas por el Código del Notariado, promulgado en 1925, el que sistema- que redacta, así como para aconsejar y asesorar a los requirentes de sus servicios.
tizó toda la legislación, pero que, sin embargo, tuvo una corta vida.
La función notarial es una función pública, por lo que el notario tiene la autoridad del Estado.
Ello, porque en 1943 se promulga el Código Orgánico de Tribunales que, si bien deroga el Es ejercida de forma imparcial e independiente, sin estar situada jerárquicamente entre los
Código del Notariado, incorpora todas sus normas en la codificación, de manera práctica- funcionarios del Estado.
mente íntegra.
La función notarial se extiende a todas las actividades jurídicas no contenciosas, confiere al
• FUNDAMENTO FUNCIONAL DEL NOTARIADO usuario seguridad jurídica, evita posibles litigios y conflictos, que puede resolver por medio
Para vivir ordenadamente en sociedad, los hombres requieren de un orden jurídico que per- del ejercicio de la mediación jurídica y es un instrumento indispensable para la administración
mita la realización plena y eficaz, y la convivencia armónica de los individuos en la sociedad de una buena justicia.
Dicho orden jurídico debe ser fácil de intuir por los hombres no letrados, y en este senti-
do, la actividad notarial se constituye en “una actividad de asistencia jurídica en beneficio En relación con los documentos notariales:
del interés de las partes, que tiene por fin principal la realización de propósitos prácticos, Los documentos notariales, que pueden tener por objeto la formalización de actos y negocios
empíricos”1, cuya manifestación de voluntad recibe el notario, quien revisa el acto formal que de todo tipo, son los autorizados por el notario. Su autenticidad comprende autoría, firmas,
se le presenta y que se somete a su competencia, limitada a la constatación de los requisitos y fecha y contenido. Son conservados por el notario y clasificados por orden cronológico.
solemnidades de validez del acto jurídico. “La disciplina de su actuación comprende también
una exigencia de imparcialidad, severas normas de vida profesional, obligación de prestar En la redacción de los documentos notariales, el notario, que debe actuar en todo momento
su ministerio y el correlativo deber de excusarse en determinadas ocasiones”. De ello surge conforme a la Ley, interpreta la voluntad de las partes y adecua la misma a las exigencias
que el notario no puede ser un funcionario estatal, pues requiere una libertad intrínseca a su legales, da fe de la identidad y califica la capacidad y legitimación de los otorgantes en rela-
ción al acto o negocio jurídico concreto que pretenden realizar. Controla la legalidad y debe
1 Ibid.

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asegurarse de que la voluntad de las partes, que se expresa en su presencia, haya sido libre- El notario está obligado a la lealtad y a la integridad frente a quienes solicitan sus servicios,
mente declarada. Todo ello se entiende con independencia del soporte en el que conste el frente al Estado y frente a sus compañeros.
documento notarial.
El notario, conforme el carácter público de su función, está obligado a guardar secreto pro-
El notario es el único responsable de la redacción de sus documentos. Es libre de aceptar fesional.
o rehusar todo proyecto o minuta que le sea presentado o bien de introducir en él, con el
acuerdo de las partes, las modificaciones que estime pertinentes. En definitiva, los notarios El notario está obligado a ser imparcial, si bien tal imparcialidad se expresa igualmente me-
deben ejercer el control legal de los documentos que autorizan, denegándolos cuando exis- diante la prestación de una asistencia adecuada a la parte que se encuentre en situación de
tan puntos contrarios a las leyes.1 inferioridad respecto de la otra, para así obtener el equilibrio necesario a fin de que el con-
trato sea celebrado en pie de igualdad.
Los otorgantes de un documento notarial tienen derecho a obtener copias de su original, que
queda en poder del notario. Las copias auténticas tienen el mismo valor que el original. El La elección del notario corresponde exclusivamente a las partes.
notario podrá también expedir copias a favor de personas que, según su legislación nacional,
tengan interés legítimo en conocer el contenido del documento. El notario está obligado a respetar las reglas deontológicas de su profesión tanto a nivel na-
cional como internacional.
Los documentos notariales gozan de una doble presunción de legalidad y de exactitud de su
contenido y no pueden ser contradichos más que por la vía judicial. Están revestidos de fuerza • PRINCIPIOS DE LA FUNCIÓN NOTARIAL
probatoria y ejecutiva.
Para quienes abogan por la autonomía del derecho notarial, señalándola como una rama del derecho,
La actuación notarial se extiende también a la legitimación de firmas de particulares puestas desprenden esta característica del hecho de la existencia de principios propios de la función notarial
en documentos privados, así como a la expedición de testimonios de conformidad de las co-
pias con sus originales en toda clase de documentos y a cualquier clase de actividades previs- que son los siguientes, a saber:
tas por su respectiva legislación nacional. a) Principio de la Fe Pública Notarial: Constituido por la certeza que imprime al acto el hecho
de intervenir en él el poder público representado en la persona del notario, el que otorga
Los documentos notariales que respondan a los principios aquí enunciados deberán ser reco- autenticidad al hecho de haber comparecido las partes a efectuar las declaraciones que por
nocidos en todos los Estados y producir en ellos los mismos efectos probatorios, ejecutivos y el instrumento se dan.
constitutivos de derechos y obligaciones que en su país de origen.
b) Principio de la Forma: El notario debe saber con toda precisión la forma de manifestar la
En relación con la organización notarial: declaración de voluntad de las partes, velando por los requisitos de validez de cada una de
La ley nacional determinará el área de competencia de cada notario así como el número de las figuras jurídicas. Por lo cual responde de la formalización y conocimiento respectivo de
notarios, que ha de ser suficiente para asegurar convenientemente el servicio. La ley deter- esas declaraciones de voluntad.
minará también el lugar de instalación de cada estudio notarial, garantizando un reparto
equitativo en todo el territorio nacional. c) Principio de la Rogación: En virtud del cual el notario nunca actúa de oficio, sino que siem-
pre a petición de parte, teniendo eso sí la facultad de calificar el acto o contrato que las
Los notarios deberán pertenecer a un organismo colegiado. Un solo organismo, compuesto partes solicitan.
exclusivamente por notarios, asumirá la representación del notario de cada país.
d) Principio de prestación obligatoria de la función: Si bien para la parte es facultativo acudir
La ley de cada Estado determinará las condiciones de acceso a la profesión notarial y de ejer- a un notario o a otro, requerida la intervención del Ministro de Fe, éste no puede negarse
cicio de la función pública notarial, estableciendo a tal fin las pruebas o exámenes que se es- a prestarla, salvo que por su mediación se pretenda un abuso del derecho, o comparezca
timen oportunos, exigiendo en todo caso a los candidatos el título de graduado o licenciado quien no tiene facultades de representación o note algún vicio evidente de la voluntad en
en Derecho y una alta calificación jurídica. alguno de los intervinientes del acto o contrato, o en general, cuando el acto jurídico no
cumple con los requisitos de la esencia para nacer libre de vicios a la vida jurídica.
En relación con la deontología notarial:
e) Principio de inmediación: El notario debe tener una relación directa e inmediata con los
La ley determinará el régimen disciplinario de los notarios, que estará bajo el control permanente de la hechos u actos que debe certificar o autorizar. En presencia física del notario que autoriza
autoridad pública y de los organismos colegiales. los documentos, éste constata y certifica. Se manifiesta con la fórmula: “Ante mí”.

1 Cfr. MARTÍN ILLANES, Alfredo: “Certeza Jurìdica vs. Mercado”. Documento web: http://www.nota- f) Principio de notoriedad: El notario debe expresar en el acto o contrato y dejar constancia
riosyconservadores.cl/documentos_sitio/71285_Certeza_juridica_vs_mercado.pdf de todo hecho que ocurra en relación a la solicitud que se le presenta. Debe, por tanto,

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emitir su propia apreciación en las diligencias a las que acude, como emitir por escrito en p) Principio de responsabilidad del personal directa:
el acto o contrato las apreciaciones frente a los documentos que se les presentan o las de-
El notario es personalmente responsable civil y penalmente de todos los actos y abstenciones que
claraciones que le prestan los comparecientes, u otros intervinientes en el acto o contrato.
se cometan por sí o por sus dependientes en el desempeño de su cargo y que ocasionan perjuicios
a los solicitantes.
g) Principio de la unidad del acto formal: La audiencia notarial debe ser única, continua e
ininterrumpida, y debe estar compuesta por todos los intervinientes, por sí o debidamente
representados, por los testigos, y todos a quienes la ley encomiende estar presentes, sin q) Principio de comunicación del instrumento: Relacionado con el secreto profesional, se
que, en los casos en que la ley así lo señala, pueda interrumpirse o fraccionarse. traduce en el deber de dar copia a las partes de los registros públicos que tiene a su
cargo.
h) Principio de la literalidad o autenticidad: Todos los actos notariales deben constar por
escrito, y en ellos se debe hacer constar lo que literalmente dijeron las partes, sin añadir, • MARCO NORMATIVO DE LA FUNCIÓN NOTARIAL
interpretar u omitir cosa alguna. La figura del Notario está regulada principalmente en el COT, en especial las normas del Pá-
rrafo 7º del Título XI ya citadas, el que fue sustituido por la Ley 18.181.
i) Principio de matricidad o protocolo: los instrumentos públicos notariales se registran en un
protocolo o libro de registro foliado, rubricado o sellado, en donde se encuentran todas las Este título trata en primer lugar de la figura del Notario, y luego pasa a tratar su labor más
escrituras ordenadas cronológicamente. Archivando al final de cada protocolo de instru- importante, el otorgamiento de instrumento notarial, luego las protocolizaciones y finalmen-
mentos públicos los documentos agregados conforman protocolo notarial. te las sanciones.

El Notario se configura como un Auxiliar de la Administración de Justicia, rol que nuestra legislación
j) Principio de legalidad: El notario debe recoger la voluntad de las partes y plasmarla en el previó para hacerle cargo de las funciones fiduciarias a que está obligado en virtud de su cargo.
instrumento que se le solicita, ciñéndose rigorosamente a la ley vigente.
Dentro de los Escalafones en que se compone la jerarquía del Poder Judicial, los Notarios
k) Principio de consentimiento: Este principio se haya estrechamente ligado al de legalidad y integran el escalafón secundario, al igual que los demás auxiliares de la administración de
tiene una dimensión fáctica, en cuanto el compareciente consciente en todo lo que el nota- justicia (Art. 265 COT). El escalafón secundario, está dividido en series, para agrupar a cada de
rio plasme en el acto o contrato, respetando las formalidades legales y su voluntad; y tiene las categorías de auxiliares, y cada serie, a su vez, se subdivide en tres categorías dentro de la
asimismo, una dimensión jurídica, pues se debe asumir la voluntad de las partes y plasmarla correspondiente serie, las que están determinadas según su cercanía territorial de la Corte de
cumpliendo los requisitos de forma y fondo del negocio que se celebrará, velando por que Apelaciones respectiva (Art. 269 COT).
en el acto jurídico se cumplan las solemnidades legales, los requisitos de capacidad de los
celebrantes, y la legitimación de la parte para celebrar el acto. Así, en la primera categoría figurarán los funcionarios que desempeñen su cargo en la comu-
na o agrupación de comunas que sirva de asiento a una Corte de Apelaciones o en el territorio
l) Principio de seguridad jurídica: El notario como ministro de fe, certifica y da fe pública de jurisdiccional de juzgados considerados en la categoría de asiento de Corte de Apelaciones.
haber comparecido quienes en el acto figuran y en la fecha que allí se señala, así como
también, debe dar a las partes certeza de la celebración del acto y contrato, incorporándolo La segunda categoría corresponde a los notarios de que desempeñen sus cargos en el territo-
a su repertorio y registro, o bien, si se trata de un instrumento privado, estampando en él rio jurisdiccional de juzgados de capital de provincia.
su sello.
La tercera categoría se compondrá de notarios que sirven sus cargos en el territorio jurisdic-
m) Principio de moralidad: El Notario debe estar revestido de integridad moral, prestigio so- cional de juzgados de comuna o agrupación de comunas.
cial, probidad, entre otros valores, destinados a realzar el honor de su función.
• CÓMO SE INSERTA EL NOTARIO EN LA ESTRUCTURA DEL PODER JUDICIAL
n) Principio de imparcialidad: El notario no puede ser parte interesada en el documento en
que interviene, tampoco puede autorizar los actos de sus parientes en el grado de consan- El hecho de ser el notario auxiliar de la administración de Justicia, y por tanto auxiliar del Poder Judicial,
guinidad o afinidad que establece la ley. lo sitúa bajo la dependencia disciplinaria de la Corte de Apelaciones correspondiente a su territorio
jurisdiccional, y sitúa su labor como colaborador de la función jurisdiccional.
o) Principio de secreto profesional: Si bien el registro del notario es público, así como también
el repertorio (aunque de estos sólo se da copia autorizada a las partes), en aquellos en-
Si bien se hace presente que el notario, aunque tiene jurisdicción y competencia, no ejerce
cargos fiduciarios o en los actos secretos que la ley le impone, el notario está obligado a
funciones judiciales propiamente tales.
guardar reserva. En el caso del testamento cerrado, el notario ni nadie a su cargo puede
violar los sellos antes de la oportunidad legal para ello.
El Rol del notario es esencialmente extrajudicial y si se entiende por Jurisdicción el poder de
conocer, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, y que en esta función el notario sería auxiliar, lo

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cierto es que el ejercicio de su jurisdicción se reduce sólo a las gestiones que la ley le enco- f) No estar inhabilitado para el ejercicio de funciones o cargos públicos, ni hallarse condenado
mienda (la revisión de los requisitos y solemnidades de existencia y validez de los actos jurí- por delito que tenga asignada pena de crimen o simple delito, lo que se acredita mediante
dicos), en las cuales no existe ninguna labor propiamente accesoria de lo judicial, como en el declaración jurada.
caso de los demás auxiliares.
g) Haber ejercido un año la profesión a lo menos.
Respecto de su competencia, ella es territorial, y por el principio constitucional de reserva o
legalidad, el notario no puede ejercer función alguna fuera de su territorio jurisdiccional. h) No tener dependencia de sustancias o drogas estupefacientes o sicotrópicas ilegales, a me-
nos que justifique su consumo por un tratamiento médico (Art. 251 COT).
En cada comuna o agrupación de comunas, habrá al menos un Notario, sin embargo, en
aquellas agrupaciones de comunas, previo informe favorable de la Corte de Apelaciones Res- • NOMBRAMIENTO DE LOS NOTARIOS
pectiva, el Presidente de la República podrá crear nuevas notarías, señalando el deber de
residencia del titular en la comuna donde se haya el oficio notarial. El cargo de Notario se proveerá mediante la formación de una terna, la que elaborará el Pleno de la
Corte de Apelaciones respectiva
Sin embargo, en las comunas en que no hay notario, el Oficial del Registro Civil está facultado
para llevar los repertorios, protocolos e índices de instrumentos públicos, y pueden autorizar La terna se compondrá de aquellos que previa puntuación de antecedentes curriculares, exa-
los mismos instrumentos que los que podría autorizar el notario.1 men de conocimientos, examen de aptitudes, habilidades y destrezas, y evaluación psicolabo-
ral o de potencial, califiquen con la mejor puntuación y que asimismo, cumplan los requisitos
En aquellas comunas en que haya más de una notaría, el Presidente de la República asignará de postulación a la categoría que dentro de la serie ocupe el notario correspondiente.
a cada una de ellas una numeración correlativa, sin importar el lugar o nombre de quienes
las sirvan.2 Según lo dispone el Art. 282 COT la formación de las ternas deberá hacerse por el tribunal
respectivo, en este caso, el Pleno de la Corte de Apelaciones respectiva, con asistencia de la
Como se dijo, los notarios son auxiliares pertenecientes al Escalafón Secundario del Poder mayoría absoluta de los miembros de que se componga. Las elecciones se harán en votación
Judicial, y dentro de aquel respectivo escalafón, a la Segunda Serie, la que a su vez se dividen secreta y por mayoría absoluta de los presentes. En caso de empate por dos veces, decidirá el
en categoría primera, segunda y tercera. voto del que presida.

• REQUISITOS PARA SER NOTARIO El artículo 287 COT dispone que las ternas se componen de distinta manera dependiendo de
Los requisitos para ser notario son los mismos que deben cumplirse para ser juez de letras. En la categoría a la cual se postula.
efecto, dispone el artículo 463 COT que: a) Para postular a cargo de Primera Categoría: La terna se ocupará con el con el notario, con-
servador o archivero más antiguo de la segunda categoría que figure en lista de méritos y
“Para ser relator, secretario de la Corte Suprema o de las Cortes de Apelaciones y notario se requieren
que exprese su interés en el cargo y con dos notarios, conservadores o archiveros de prime-
las mismas condiciones que para ser juez de letras de comuna o agrupación de comunas”.
ra categoría o con los notarios, conservadores o archiveros de segunda que tengan las más
altas calificaciones en relación a sus pares. Sin embargo, para proveer estos dos cargos, a
Tales requisitos, están indicados en los artículos 250 y 252 del COT, y son los siguientes: falta de postulante de primera categoría, y a igualdad de lista calificatoria, preferirán los
a) Ser chileno, lo que se acredita con la cédula de identidad correspondiente. oponentes por orden de su categoría y, a igualdad en ésta, deberá considerarse el puntaje
de la última calificación y la antigüedad en el cargo, entre sus otros antecedentes.
b) Tener título de abogado, lo que se acredita con el Certificado de Título expedido por la
Corte Suprema. Para los efectos del derecho propio, se aplicará lo dispuesto en el inciso final del artículo 284
COT, norma que señala que el funcionario que goce del derecho para figurar en terna por an-
c) Haber cumplido con la ley de reclutamiento y movilización, cuando fuere procedente, lo tigüedad, de acuerdo con lo dispuesto en este artículo, deberá expresar su interés en el cargo
que se acreditará mediante documentos o certificados oficiales auténticos. dentro de diez días, contados desde la publicación de la apertura del concurso en el Diario
Oficial. Si así no lo hiciere, se prescindirá de él.
d) Salud compatible con el cargo, lo que se acreditará con certificado del Servicio de Salud
correspondiente. b) Para postular a cargo de Segunda Categoría: La terna se formará de la siguiente forma:
b.1) En primer lugar, se formará con el notario, conservador o archivero más antiguo de
e) No haber cesado en un cargo público a consecuencia de haber obtenido una calificación la tercera categoría que figure en lista de méritos y que exprese su interés en el car-
deficiente o por medida disciplinaria, salvo que hayan transcurrido más de 5 años desde la go. Al efecto, tendrá aplicación lo dispuesto en el inciso final del artículo 284 COT,
fecha de expiración de funciones, lo que se acredita mediante declaración jurada; es decir, quien quiera postular al cargo, deberá expresar su interés dentro del plazo
fatal de 10 días contados desde la publicación de la apertura del concurso en el Diario
1 Art. 16 Ley 4.808; Art. 447 y 448 COT.
2 Art. 400 COT Oficial.

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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 27
b.2.) El segundo lugar de la terna, lo ocupará el notario, conservador o archivero de segun La terna deberá remitirse al Ministerio de Justicia con todos los antecedentes que se tu-
da categoría, o el de tercera categoría que se oponga al concurso, elegido de con- vieron presentes al momento de confeccionarlas, conjuntamente con el expediente del
formidad a lo establecido en el inciso primero del artículo 281 COT, es decir, con el respectivo concurso, debiendo indicarse el número de votos obtenidos por los oponentes
notario, conservador o archivero de tercera categoría que tenga las más altas ca- en cada una de las votaciones que hayan debido efectuarse para tales efectos.
lificaciones en relación a sus pares. Sin embargo, para proveer esta posición en la
terna, a falta de postulante de segunda categoría, y a igualdad de lista calificatoria, Conforme lo dispone el Art. 459 COT, los Auxiliares de la Administración de Justicia, serán
preferirán los oponentes por orden de su categoría y, a igualdad en ésta, deberá nombrados por el Presidente de la República, previa propuesta de la terna que ha elabo-
considerarse el puntaje de la última calificación y la antigüedad en el cargo, entre sus rado la Corte de Apelaciones.
otros antecedentes.
A los postulantes que certifiquen algún tipo de discapacidad, que no se traten de las pre-
b.3.) El tercer lugar en la terna será ocupado por uno de los notarios, conservadores o ar vistas en el artículo 465 COT, les serán aplicables las normas establecidas en el Acta N° 165-
chiveros indicados precedentemente, o por un abogado extraño a la carrera, elegido 2010 de la Excma. Corte Suprema.
por méritos. Entre estos abogados extraños no podrá figurar un miembro del Escala-
fón Primario. Una vez realizado el nombramiento, y dentro de los treinta días siguientes de asumido
el cargo, el notario designado deberá efectuar una declaración jurada de intereses ante
c) Para postular a cargo de Tercera Categoría: La terna se formará con otros notarios, con- un notario de la ciudad donde ejerzan su ministerio, o ante el oficial del Registro Civil en
servadores o archiveros de tercera categoría, los que, en caso de oponerse, ocuparán al aquellas comunas en que no hubiere notario.
menos un lugar en la terna, elegido o elegidos de conformidad a lo establecido en el
inciso primero del artículo 281, es decir, con el notario, conservador o archivero de terce- Asimismo, conforme lo dispone el Art. 473 COT, los notarios deberán rendir una fianza para respon-
ra categoría que tenga las más altas calificaciones en relación a sus pares. Sin embargo, der de las multas, costas e indemnizaciones de perjuicios a que puedan ser condenados en razón de
para proveer esta posición en la terna, a igualdad de lista calificatoria, preferirán los los actos concernientes al desempeño de su ministerio, dentro de 30 días después de haber asumido
oponentes por orden de su categoría y, a igualdad en ésta, deberá considerarse el pun- el cargo. En el caso de los notarios, esta fianza será igual al monto del sueldo anual que la ley le fije
taje de la última calificación y la antigüedad en el cargo, entre sus otros antecedentes. para los efectos de su jubilación.
También se formará la terna con abogados ajenos al Escalafón que se opongan al cargo,
elegidos por méritos. La fianza será calificada y aprobada por el funcionario a quien corresponda recibir el jura-
mento conforme al Art. 471 COT.
Además de las normas dadas por el Art. 287 COT, a las que los Ministros deben ajustarse, se - Calidades en que pueden ser nombrados los notarios
tendrán presentes los puntajes obtenidos en el proceso de selección y la posición relativa
Dispone el Art. 458 COT que los auxiliares de la Administración de Justicia, entre los cuales se en-
de cada postulante en el listado de preselección. Además, podrán tenerse a la vista otros
cuentran los notarios, podrán ser designados en su cargo como propietarios, interinos o suplentes.
antecedentes acerca del mérito o demérito de los postulantes, los que deberán consignar-
se en el acta de votación.
Es propietario el que es nombrado para ocupar perpetuamente o por el período legal una
plaza vacante.
Una vez elaborada la terna deberá ser inmediatamente notificada por correo electrónico
a todos los postulantes declarados admisibles en el respectivo concurso y publicarse en la
Es interino el que es nombrado simplemente para que sirva una plaza vacante mientras se
página web del Poder Judicial en un plazo no superior a 24 horas.
procede a nombrar el propietario.

En caso que algún postulante o asociación de funcionarios del Poder Judicial estime que
Es suplente el que es nombrado para que desempeñe una plaza que no ha vacado, pero
la terna no cumple con las formalidades establecidas o vulnera los derechos establecidos
que no puede ser servida por el propietario en razón de hallarse suspenso o impedido.
en el Código Orgánico de Tribunales o las normas de concurso, podrá presentar dentro del
plazo de tres días una reclamación ante el órgano que formó terna.
Si el notario es nombrado para ocupar una vacante, sin que en el nombramiento se ex-
prese la calidad en que es nombrado, se entenderá que lo es en calidad de propietario del
Si la reclamación es presentada dentro del plazo establecido y es fundada, deberá ser ele-
cargo (Art.245 COT).
vada con todos sus antecedentes dentro del plazo de 48 horas por la Corte de para que
éste se pronuncie acerca de la reclamación.
- Suplencias y reemplazos de los notarios

La terna quedará firme una vez vencido el plazo de reclamación sin que haya sido impug- Dispone el Art. 402 COT que siempre que la ausencia del notario de su cargo no se deba a la impo-
nada o si es confirmada por la autoridad facultada para conocer de la reclamación. sición de medidas disciplinarias que provoquen la inhabilidad del notario, éste podrá proponer al
juez el abogado que deba reemplazarlo.

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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 29
Dicho reemplazante asumirá el cargo en calidad de notario suplente, y en el ejercicio de De ahí que no pueda aparecer en el Notario un interés que obnubile su imparcialidad res-
la función notarial hará responsable al titular de todas sus actuaciones. En efecto, señala pecto del acto que autoriza. Pero no solo no debe el notario autorizar los actos en que él sea
el Art. 478 del COT que: “En los permisos hasta por dos meses el notario, conservador y ar- parte, sino que tampoco puede el notario estar al servicio de la finalidad subjetiva de alguna
chivero podrá proponer al juez el abogado que deba subrogarlo bajo su responsabilidad, de las partes en el acto jurídico que autoriza. Por ello, es deber del notario abstenerse de au-
propuesta que en el caso de los notarios y conservadores de cuarta categoría podrá recaer torizar estos actos, tal como lo ordena el Art. 490 COT, norma que hace aplicable al quehacer
en el oficial 1° de la oficina respectiva”. notarial, lo dispuesto en el Art. 199 COT, estableciendo que en cuanto el notario se considere
comprendido en alguna causal de inhabilidad, deberá hacerlo constar tan pronto como tenga
Para solicitar la suplencia, el notario titular debe dirigirse al juez de letras respectivo que noticia de ello, declarándose inhabilitado para continuar el ejercicio de sus funciones respecto
esté de turno, y solicitar autorización para ausentarse de su cargo, solicitando la desig- de dicho acto. En el caso del Notario, éste deberá hacer presente a las partes la causal de inha-
nación de un notario suplente, el cual podrá proponer o no. Evidentemente si se le han bilidad y así abstenerse de autorizar o dar fe del acto en que se halle inhabilitado.
aplicado medidas disciplinarias, el notario no podrá designar a alguien de su confianza,
sino que el tribunal dispondrá de oficio la designación. Su labor debe estar motivada únicamente por el correcto cumplimiento de sus funciones,
para las cuales debe aportar todos sus sentidos y aptitudes, pues en su cumplimiento los actos
Si el notario ejerce su función en una plaza que corresponda a la Primera Categoría de la de que da fe, deben constarle por el testimonio de sus sentidos.
Segunda Serie del Escalafón Secundario, la designación del reemplazante deberá hacerla
el Presidente de la Corte de Apelaciones respectiva. En cuanto a las causales propiamente tales, éstas se regulan tanto específicamente para los
notarios, como también existen otras que siendo propias de los jueces, les son aplicables por
El juez designará al abogado que deba reemplazarlo, lo que hará mediante un decreto disposición expresa del Art. 463 COT, que señala que: los jueces, les son aplicables por dispo-
económico. Este decreto económico deberá protocolizarse como la primera actuación que sición expresa del Art. 463 COT, que señala que: “Para ser relator, secretario de la Corte Su-
deba registrarse en el repertorio que da inicio a la labor del suplente, en forma previa a prema o de las Cortes de Apelaciones y notario se requieren las mismas condiciones que para
que éste firme el índice y repertorio. ser juez de letras de comuna o agrupación de comunas”. Y estas condiciones se comunican
también a las prohibiciones que impidan desarrollar con integridad su función.
Durante el periodo de ejercicio de la Suplencia, el reemplazante ejercerá las mismas fun-
ciones que su titular respecto de los actos y contratos que ingresen a la Notaría. Y respecto - Inhabilidades de los Notarios
de las actuaciones ya iniciadas, el reemplazante podrá autorizarlas o terminarlas, para lo
cual deberá dejar constancia de dicha circunstancia en el respectivo instrumento. A su vez, Los notarios están afectos a inhabilidades que podemos calificar de absolutas y relativas. Las primeras
reincorporándose el titular, podrá también autorizar las actuaciones e instrumentos ya les impiden autorizar actos de ninguna especie, por cuanto impiden su nombramiento. Las segundas,
iniciados por el suplente, dejando constancia de ello en el respectivo instrumento. se presentan en ciertos actos en razón de las personas que intervienen en ellos.

En las comunas en que no haya notaría, se integrará el cargo por el solo ministerio de la Inhabilidades absolutas:
ley, por cuanto el COT establece que en tal caso ejercerá las funciones notariales el Oficial En razón de su cargo, y de las especiales capacidades que el mismo le requiere, en orden a
de Registro Civil de la comuna. Ello es permitido aún cuando en otra comuna exista un dar fe de los actos y de tenerlos por acreditados por constarle conforme al testimonio de
notario con jurisdicción sobre aquella donde no hay oficio notarial, de manera que en tal sus sentidos, se requiere del Notario tener salud compatible con el cargo y mantener una
caso estará facultado el Oficial Civil para aquellas mismas funciones. vida intachable.
Por ello, dispone el artículo 465 COT que: No pueden ser notarios:
• INHABILIDADES, INCOMPATIBILIDADES Y PROHIBICIONES A QUE ESTÁN SUJETOS LOS NOTARIOS. 1° Los que se hallaren en interdicción por causa de demencia o prodigalidad;
2° Los sordos, los ciegos y los mudos;
Las Inhabilidades e Incompatibilidades notariales son los medios que la ley establece para que el nota-
3° Los que se hallaren procesados por crimen o simple delito, y
rio no autorice o intervenga en aquellos actos respecto de los cuales tiene interés directo, y en que, por
4° Los que estuvieren sufriendo la pena de inhabilitación para cargos y oficios públicos.
tanto, carece de la imparcialidad necesaria para dar fe de ellos.
La primera causal de inhabilidad se establece por cuanto impiden al Notario juzgar recta-
Como se dijo, uno de los principios determinantes de la actuación del notario es la imparcia-
mente el acto que autoriza.
lidad, una vida profesional intachable de manera que no sólo se acuda a él por la fe de que
queda revestido el acto que autoriza, sino que él mismo sea digno de fe por la propia integri-
La segunda, por cuanto impide al Notario percibir por el testimonio de sus sentidos el acto
dad de vida, decoro y prestigio propios. El Notario debe ser imparcial e intachable por cuanto
cuya fe se le requiere y así comunicarlo adecuadamente a las partes.
por medio de él se procuran valores tales como la seguridad jurídica, valor y permanencia de
los actos, se tutela el interés jurídico de los individuos, patrimoniales o extrapatrimoniales,
Y las últimas dos causales de inhabilidad se refieren expresamente a circunstancias que da-
entre vivos o por causa de muerte, en relaciones jurídicas de voluntades concurrentes o con-
ñan gravemente el decoro, honorabilidad y credibilidad del fedatario.
vergentes, y en hechos jurídicos, humanos o naturales, mediante su interpretación y configu-
ración, autenticación, autorización y resguardo.

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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 31
Asimismo, por aplicación de lo dispuesto en el Art. 463 COT, es plenamente aplicable a los de alguna de las partes comparecientes en el acto jurídico cuya autorización se le solicita o
notarios la prohibición de depender de sustancias o drogas estupefacientes o psicotrópicas de sus representantes legales;
ilegales, a menos que justifique su consumo por un tratamiento médico, debidamente acre-
ditado. 3° Ser el notario tutor o curador de alguna de las partes comparecientes en el acto jurídico
que autoriza, o ser albacea de alguna sucesión, o veedor o liquidador de un procedimiento
Se les prohíbe asimismo, ingresar al Escalafón Secundario cuando tengan la calidad de cón- concursal, o administrador de algún establecimiento, o representante de alguna persona
yuge, o tengan acuerdo de unión civil, o parentesco de consanguinidad hasta el tercer jurídica que figure como parte comparecientes en el acto jurídico cuya autorización se le
grado inclusive, o por afinidad hasta el segundo grado, o por adopción, con algún ministro solicita;
o fiscal judicial de la Corte Suprema, o de Corte de Apelaciones o con algún miembro del
Escalafón Primario que se desempeñe en el territorio jurisdiccional del cargo que se trata 4° Ser el notario ascendiente o descendiente, o padre o hijo adoptivo del abogado de algu-
de proveer (inc. 1º del Art. 260 COT). Si con posterioridad a su nombramiento, el auxiliar de na de las partes comparecientes en el acto cuya autorización se le solicita;
la administración de justicia contrajere alguno de dichos parentescos con un ministro de la
Corte de Apelaciones del cual dependa, aquél por cuyo matrimonio se hubiera contraído 5° Haber sido el notario abogado o apoderado de alguna de las partes comparecientes en
el parentesco cesará inmediatamente en el ejercicio de sus funciones y deberá ser separado el acto o contrato cuya autorización se le solicita.
de su destino (495 COT).
6° Tener el notario, su cónyuge o conviviente civil, sus ascendientes o descendientes, o su
Estas causales, como se dijo, son absolutas, impiden al notario no sólo acceder al cargo, si padre o hijo adoptivo, litigio pendiente con alguna de las partes comparecientes en el acto
son previas a su nombramiento, sino que sobreviniendo, impiden que el notario pueda se- cuya autorización se le solicita;
guir sirviendo en sus funciones, pues impiden dar fe de toda clase de acto.
7° Tener el notario, su cónyuge o conviviente civil, sus ascendientes o descendientes, o su
Asimismo, la aplicación de medidas disciplinarias, conforme lo dispone el Art. 402 COT, pue- padre o hijo adoptivo, causa pendiente en que se ventile la misma cuestión que acto o con-
de provocar la inhabilidad temporal o perpetua del notario, lo que hará que tampoco en trato que el notario debe autorizar;
este supuesto pueda desempeñar sus funciones. Aún más, en el caso de que se le impongan
sanciones penales al notario en virtud de hechos ocurridos con ocasión del desempeño de 8° Ser el notario, su cónyuge o conviviente civil, alguno de sus ascendientes o descendien-
su cargo, dicha pena lleva consigo la inhabilitación especial perpetua para el ejercicio del tes o su padre o hijo adoptivo, alguno de sus dependientes o de sus familiares, o heredero
cargo, sin perjuicio de las demás accesorias en conformidad al Código Penal (Art. 445 COT). instituido en testamento por alguna de las partes cuyo testamento se le solicita autorizar.
Por lo demás, las funciones del notario se suspenderán además, si la sentencia judicial les
impone la pena de suspensión (Art. 496 COT). - Incompatibilidades de los Notarios

El cargo de notario es una alta dignidad, que como vimos requiere dedicación exclusiva e imparcial de
En estos casos, todas las escrituras que autorice el notario no se considerarán públicas o au-
quien está investido de la facultad de dar fe pública.
ténticas (Art. 426 COT) y si bien la norma sólo se refiere a las escrituras públicas, se ha enten-
dido que también tienen la misma sanción por aplicación del aforismo jurídico quien puede
lo más, puede lo menos, que aplicado para este caso, vendrá a significar que si el notario Por ello mismo, el COT establece que el cargo fedatario es incompatible con todo tipo de
no puede autorizar instrumentos públicos, con menor razón podrá autorizar instrumentos actividades político partidistas, tomando más parte que la sola emisión del voto (Art. 323
privados o concurrir con autoridad a otro tipo de acto jurídico. Nº 2 y 3 COT). Asimismo, es incompatible el ejercicio notarial con otro tipo de ocupaciones
o funciones remuneradas con fondos fiscales o municipales (Art. 470 COT). Se exceptúan
Inhabilidades relativas: solamente las labores docentes, eso sí, hasta un límite de doce horas.
Estas causales no impiden al notario entrar a servir su cargo, pero sí le impiden intervenir
en ciertos y determinados actos, respecto de los cuales carece de imparcialidad por tener La única excepción a dicha prohibición que contempla la norma es que previa decisión ex-
interés en ellos. presa del Presidente de la República, los notarios podrán también desempeñar los cargos
de secretario judicial y de receptor, en aquellas comunas que no sea posible hacer recaer
Se encuentran contenidas en el Art. 195 COT, el que es aplicable a los escribanos por apli- tales cargos en personas diferentes, por la exigüidad de los emolumentos correspondientes
cación de lo dispuesto en el Art. 463 COT. Adaptadas a las particularidades de la función a dichos cargos. Esta situación sólo puede darse en comunas muy aisladas que cuenten con
notarial, dichas inhabilidades son: un juzgado de letras en el lugar y en que residan muy pocos habitantes.
1° Ser el notario parte compareciente en el acto cuya autorización se le solicita, o tener en
él interés personal. No sólo se prohíbe al notario el empleo remunerado con fondos fiscales o municipales, sino
que asimismo, se le prohíbe incluso el ejercicio de la abogacía (Art. 479 COT) y la única ex-
2° Ser el notario cónyuge, conviviente civil o pariente consanguíneo en cualquiera de los cepción a esta norma es la defensa de causas personales o de su cónyuge, conviviente civil,
grados de la línea recta y en la colateral hasta el segundo grado, o ser padre o hijo adoptivo ascendiente, descendiente, hermanos o pupilos, esta enumeración es taxativa y no admite

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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 33
extensiones a otros grados de parentesco ni a terceros. El ejercicio de la abogacía incluye no - Prohibiciones a que están sujetos los Notarios
sólo la representación en juicio, sino que también el encargo de todo otro tipo de gestión
Evidentemente el ejercicio de la función notarial implica que existan ciertas actuaciones o actividades
extrajudicial. Para acreditar esta excepción, deberá acompañarse el correspondiente certifi-
en las que no puedan participar y en que necesariamente deban abstenerse.
cado del Registro Civil que acredite el parentesco permitido.

De igual manera, señala el Art. 480 COT que es prohibido a los notarios la aceptación y Lógicamente, de lo primero que debe abstenerse el notario es de aquellas actividades in-
desempeño de arbitrajes y particiones. Y atendido que la norma no distingue la calidad en compatibles con su función notarial, y con mayor razón aún de aquellas actuaciones respec-
que es incompatible su intervención, dicha incompatibilidad se extiende a cualquier calidad to de las cuales se encuentran inhabilitados. Pero asimismo deben abstenerse de:
en el proceso, ya como juez árbitro o partidor, como abogado de parte, o incluso como 1) Autorizar actos fuera de su territorio jurisdiccional.
secretario o Ministro de Fe.
2) Otorgar copia de escrituras públicas en que no se hayan pagado los impuestos correspon-
Finalmente, a solicitud de parte, se podrá solicitar la declaración de inhabilidad del notario dientes, prohibición que se extiende a los documentos protocolizados.
por ser accionista o tener interés en juicio de alguna sociedad anónima, sin perjuicio que
pueda el notario de oficio abstenerse por dicha circunstancia. 3) Cobrar otros aranceles que los autorizados en el Decreto tarifario correspondiente.

- Obligaciones a que están sujetos los Notarios 4) Dirigir al Poder Ejecutivo, a funcionarios públicos o a corporaciones oficiales, felicitacio-
nes o censuras por sus actos.
Los notarios están sujetos a la obligación de residir constantemente en la ciudad o población en el
territorio jurisdiccional donde deban prestar sus servicios. 5) Tomar en las elecciones populares o en los actos que las precedan más parte que la de
emitir su voto personal; esto, no obstante, deben ejercer las funciones y cumplir los deberes
Sin embargo, en casos calificados, las Cortes de Apelaciones podrán autorizar transitoria- que por razón de sus cargos les imponen las leyes;
mente la residencia en un lugar diverso. Esta obligación de residencia, cesa los días feriados
establecidos por ley y los comprendidos en el tiempo de vacaciones de cada año que co- 6) Mezclarse en reuniones, manifestaciones u otros actos de carácter político, o efectuar
rresponderá a un feriado anual de un mes (Art. 477 COT en rel. a Art. 313 COT). Asimismo, cualquiera actividad de la misma índole dentro del Poder Judicial;
cesará cuando el notario titular hubiere solicitado reemplazo o suplencia conforme al artí-
culo 402 COT. 7) Publicar, sin autorización del Presidente de la Corte Suprema, escritos en defensa de su
conducta oficial o atacar en cualquier forma, la de otro funcionario judicial.
Los notarios deberán acudir diariamente a su despacho y mantener abierta su oficina al
público en las horas que señalen las leyes y reglamentos respectivos. En la práctica el ho- 8) Tampoco pueden los notarios comprar o adquirir a cualquier título los bienes en cuyo
rario de cada notaría se fija de acuerdo a un Auto Acordado de la Corte de Apelaciones si litigio han intervenido, sea por la causa que fuere que termine, en lo cual se incluye la
fuere de primera categoría, o bien, mediante un decreto económico del juez de letras de transacción o avenimiento que el notario autorice. El hecho de hacerse la venta en pública
su territorio jurisdiccional si fuera la notaría de segunda o tercera categoría. Asimismo, el subasta no exime al notario de la referida prohibición (Art. 482 COT).
establecimiento de las Notarías de Turno, esto es, aquellas notarías que deben funcionar en
día sábado, se fijará mediante Auto Acordado de la Corte de Apelaciones respectiva. 9) No podrán ausentarse del lugar de su residencia ni dejar de asistir diariamente a su ofici-
na sin permiso del Presidente de la Corte si ejerciere sus funciones en el lugar de asiento de
Conforme al Art. 478 COT se establece que ningún notario podrá ausentarse de su lugar de este tribunal, o del juez de letras respectivo o de turno, en los demás casos, el que deberá
residencia, ni dejar de asistir diariamente a su despacho, sin permiso de la Corte o el juez ser concedido conforme al Art. 478 COT.
de letras, según corresponda. Este permiso podrá otorgarse completo o fraccionado por un
periodo de hasta dos meses, caso en el cual el notario propondrá al juez el abogado que • CAUSALES DE SUSPENSIÓN DE LA FUNCIÓN NOTARIAL
bajo su responsabilidad deba subrogarlo. Si excediera de dicho plazo, deberá autorizarlo el La función notarial se suspende (Art. 496 COT):
Presidente de la República, adjuntando a la solicitud la debida justificación. 1º Por encontrarse ejecutoriada la sentencia que declara haber lugar a la causa penal que se
haya iniciado para perseguir los delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones, o por ha-
berse formulado acusación tratándose de delitos comunes.
Conforme al Art. 600 del Código Orgánico de Tribunales, todos los auxiliares de la admi-
nistración de justicia, están sujetos a aceptar todo tipo de actuaciones que se realicen con 2° Por la sentencia de primera instancia que lo condena a destitución dictada en un proceso
privilegio de pobreza, estén o no de turno. de amovilidad;

3° Por la aplicación de la medida disciplinaria de suspensión o inhabilitación, y

4° Por licencia concedida con arreglo a la ley.

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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 35
Asimismo, se suspenderán sus funciones por sentencia judicial que les imponga la pena de b) Si por culpa o negligencia deja de tener la calidad de pública o auténtica una escritura en
suspensión. En la práctica, lo más corriente es que se reciba alguna denuncia o el Ministro virtud de cualquiera de las circunstancias previstas en el artículo 426 COT;
Visitador de oficio, instruya un sumario disciplinario con el fin de investigar las faltas o abusos
que el escribano haya cometido en el ejercicio de sus funciones. c) Si no cumpliere con lo dispuesto en el artículo 421 o no cumpliere la obligación de salvar las
palabras interlineadas, enmendadas o sobrepasadas establecidas en el artículo 411;
• RÉGIMEN DISCIPLINARIO DE LOS NOTARIOS
d) Si se perdiere un protocolo del notario por culpa o negligencia de éste, y
Como cuestión previa debe señalarse que los notarios, en cuanto a la supervisión de su conducta y
evaluación del estándar de servicio, están sujetos al mismo régimen de calificación y evaluación que e) Si faltare a las obligaciones señaladas en los N°s 7 y 8 del artículo 401 y en el 423 COT.
los demás funcionarios del poder Judicial.
Si en alguna de estas faltas mediare dolo o malicia del notario, será castigado con la pena de
La calificación se realiza anualmente, atendiendo a su conducta, al desempeño observado en presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo, esto es, presidio
el periodo calificado y a la corrección con que se lleva a cabo el oficio. de 3 años y un día a 10 años (Art. 441 COT, 193 Código Penal). En igual sanción se castigará a
quien incurriere en falsedad autentificando una firma que no corresponda a la persona que
El periodo de calificación comprende 12 meses que se extienden desde el 1° de noviembre al ha suscrito el instrumento. Ahora bien, si dicha autentificación no ocurre de manera dolosa
31 de octubre del año siguiente. sino que con grave diligencia, la pena será de presidio menor en grado mínimo (61 a 541 días)
y multa de 1 a 5 Unidades Tributarias Mensuales.
En el caso de los Notarios, la calificación la realiza la Corte de Apelaciones, en pleno, respecto
de los que ejerzan como tales en su jurisdicción, previo informe del juez o jueces en cuyo te- Por su parte, si el notario ejerciere sus funciones fuera del territorio jurisdiccional, será sancio-
rritorio jurisdiccional se desempeñen. nado con la pena de reclusión menor en cualquiera de sus grados, lo que abarca una condena
de 61 días a 5 años. La norma no distingue, por lo que puede tratarse de un ejercicio transito-
Dispone el Art. 440 COT que el notario que faltare a sus obligaciones, podrá ser sancionado rio o permanente, e incluso podría tratarse de una única actuación, y en cualquiera de estos
disciplinariamente con amonestación, censura o suspensión según sea la gravedad del hecho. casos se configuraría el tipo penal señalado (Art. 442).

Además de las circunstancias que hacen inhábil al notario, tales como la dependencia de Se hace presente que el sólo hecho de incurrir en una sanción penal, traerá aparejada al nota-
sustancias o drogas estupefacientes o psicotrópicas ilegales, sin justificación médica suficien- rio la inhabilitación especial perpetua para el ejercicio del cargo, sin perjuicio de las accesorias
te, o el contraer alguno de los parentescos que la ley señala con algún Ministro de Corte de que establezca el Código Penal.
Apelaciones del cual dependa, el notario evidentemente debe abstenerse de las conductas
incompatibles con su función las que además le acarrearán sanciones disciplinarias, sin perjui- • EXPIRACIÓN DEL CARGO DE NOTARIO
cio de la suspensión o la remoción, como ya hemos visto. Conforme a lo que dispone el Art. 494 COT, el cargo de notario expira por las causales indica-
das en los Nºs 3, 4, 5, 6, 7, 8 y 11 del artículo 332 en cuanto les puedan ser aplicables. Dichas
Señala el Art. 432 que el notario es responsable de las faltas, defectos, deterioros de los pro- causales, adaptadas al ejercicio de la función notarial, son las siguientes:
tocolos, en tanto los conserve en su poder. Como es lógico, una vez que éstos han sido trasla- 1º Por remoción del cargo.
dados al Archivo Judicial, por haber transcurrido el tiempo en que debía mantenerlos en su
oficio, la responsabilidad de su custodia recaerá en este último funcionario. 2º Por sentencia ejecutoriada recaída en juicio de amovilidad, en que se declare que el notario
carece del buen comportamiento exigido para dicho cargo.
Estas faltas o abusos de los notarios, se castigarán disciplinariamente por las Cortes de Apela-
ciones, las cuales podrán delegar estas atribuciones en los jueces de letras correspondientes 3º Por renuncia, hecha por el notario y aceptada por la autoridad competente, que en el caso
cuando la notaría no se halle en el mismo lugar del asiento de la Corte (Art. 532 COT). Sin será la Corte de Apelaciones respectiva.
perjuicio de ello, la supervigilancia correctiva de las notarías corresponde a las Cortes de Ape-
laciones (Art. 539 COT). 4º Por la promoción o traslado a otro empleo de orden judicial, que haya aceptado.

Pero además de la sanción disciplinaria en que incurra por faltar a sus obligaciones, el notario 5º Por la aceptación del cargo de Presidente de la República, pero en la práctica es casi impo-
puede además quedar exonerado del cargo si reincidiere en algunas de las siguientes conduc- sible que pueda configurarse esta causal, toda vez que el cargo notarial es incompatible con
tas (Art. 440 COT): actividades político partidistas.
a) Si se insertare en el protocolo escrituras o instrumentos sin haberse dado fiel cumplimiento
a las exigencias de los artículos 405 y 430 COT, que más adelante analizaremos; 6º Por alcanzar la edad de 75 años de edad (Art. 495 bis COT).

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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 37
7º Por fallecimiento del notario titular, caso en el cual también cesa el suplente, salvo ratifi- C.O.T.) y por la otra, procederá a plasmar dicho acto en una forma escrita, materializándolo
cación judicial. de acuerdo a la voluntad de las partes. Tal forma escrita revestirá cualquiera de las formas
establecidas en el artículo 405 del Código Orgánico”.3
8º El notario expira asimismo, de pleno derecho, por la aceptación de cualquier cargo remu-
nerado con fondos fiscales, semifiscales, o municipales. Y también cuando le sobreviene algu- Esta disposición se relaciona directamente con la aparente restricción que impone el artícu-
na de las siguientes incapacidades de los primeros cuatro numerales del artículo 256 COT, las lo 1700 del Código Civil a la labor del Notario, en cuanto señala que el instrumento público
que en todo caso, son las mismas del art. 465 COT, que se refieren a que el notario no puede hace fe del hecho de haberse otorgado y de su fecha, pero no hace fe de las declaraciones
ser interdicto, ni ciego, ni sordo, ni mudo. contenidas en él. Dicha norma es concordante con la función que debe desarrollar el no-
tario, pues tal como el numeral citado lo indica, son las partes otorgantes las que dan al
• FUNCIONES DE LOS NOTARIOS Notario el contenido del acto, quien nunca podrá suplir la voluntad de las partes. Con todo,
el notario debe oponerse a la celebración del instrumento público cuyo contenido sea de
Las funciones de los notarios se encuentran determinadas en el Art. 401 del COT. Y con arreglo a ellas manifiesto objeto ilícito o al cual falte uno de los elementos de la esencia del mismo, y con
debe sujetar el notario su actuar, entendiendo que éstas no se limitan a la mera descripción de las funcio- mayor razón aún, si se percata que uno de los comparecientes es incapaz o no concurre con
nes, sino que, como se ha explicado, la función fedataria se extiende también a la integridad profesional pleno uso de sus facultades mentales.
que hace digna de fe la autoridad del notario.
Así como a las partes les corresponde el elemento ideológico del acto, al notario le corres-
8º El notario expira asimismo, de pleno derecho, por la aceptación de cualquier cargo remu- ponderá el contenido material del instrumento público, deberá él, constatando que se
nerado con fondos fiscales, semifiscales, o municipales. Y también cuando le sobreviene algu- trata de partes capaces de celebrar el acto válido, proveer al instrumento de su carácter
na de las siguientes incapacidades de los primeros cuatro numerales del artículo 256 COT, las público, lo que efectuará otorgando al instrumento las solemnidades necesarias para su
que en todo caso, son las mismas del art. 465 COT, que se refieren a que el notario no puede otorgamiento contenidas en el Art. 403 COT.
ser interdicto, ni ciego, ni sordo, ni mudo.
2) Levantar inventarios solemnes:
Estas funciones constituyen, con todo, el corazón de la actividad notarial, y es deber del no-
tario realizar estas funciones, en tanto se le soliciten respecto de actos jurídicos que cumplan El inventario solemne, es aquel que se realiza precisamente en la forma establecida en la ley. Confor-
con los requisitos de existencia y validez. me lo dispone el Art. 858 del Código de Procedimiento Civil, es “el que se hace, previo decreto judicial,
por el funcionario competente y con los requisitos que a continuación se expresan”.
Tales funciones son:
1) Extender los instrumentos públicos con arreglo a las instrucciones que, de palabra o por Dichos requisitos son los siguientes:
escrito, les dieren las partes otorgantes: 1°. El notario debe comparecer en el acto junto a dos testigos mayores de dieciocho años,
Como define Eugenio Gaete González,1 “Extender un instrumento público es el acto de que sepan leer y escribir y sean conocidos del éste. Con autorización del tribunal podrá
realización notarial (en el caso del instrumento público notarial), mediante el cual el Minis- hacer las veces de notario otro ministro de fe o un juez de menor cuantía;
tro de Fe procede primeramente a dar forma jurídica si compete y material, luego, a dicho
instrumento, continente de un acto o convención que lo genera”. Reconoce el autor citado 2°. El notario o el funcionario que lo reemplace, si no conoce a la persona que hace la
que la voz “extender” significa que no es el notario quien ha redactado el documento, sino manifestación, la cual deberá ser, siempre que esté presente, el tenedor de los bienes, se
que la autoría está radicada en las partes, correspondiéndole al Notario “extenderlo, esto cerciorará ante todo de su identidad y la hará constar en la diligencia;
es, se reconoce la autoría de las partes en el instrumento, correspondiéndole al Escribano,
extenderlo, esto es, ponerlo por escrito en su protocolo, a objeto de que las partes poste- 3°. Se expresará en letras el lugar, día, mes y año en que comienza y concluye cada parte
riormente, le presten su aquiescencia, mediante el acto de la firma, en la forma establecida del inventario;
en los artículos 407, 408 y 409 del Código Orgánico de Tribunales”. Y como cita el autor,
“la firma de los otorgantes, no constituye otra cosa que la voluntad de celebrar el acto o 4°. Antes de cerrado, el tenedor de los bienes o el que hace la manifestación de ello, de-
contrato”. (Cf. Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LXXXIII, año 1986, II Parte, Secc., clarará bajo juramento que no tiene otros que manifestar y que deban figurar en el inven-
págs. 7 y sgtes., con particular referencia al considerando 16, in fine, de la sentencia de tario; y
casación en el fondo).2
5°. Será firmado por dicho tenedor o manifestante, por los interesados que hayan asistido,
“Hay pues, una doble actividad notarial en la extensión del instrumento: por una parte, de- por el ministro de fe y por los testigos.
berá darle forma jurídica a la pretensión querida por los interesados (artículo 401 Nº 1 del
Se citará a todos los que tengan interés en el acto, y a todos los que tengan, según la ley
1 GAETE GONZÁLEZ, Eugenio Alberto (1996): “Actividad Notarial y escritura pública”, Gaceta Jurídica, vol
Nº 193. derecho a presenciar el inventario. Si se trata de codueños, la citación se hará mediante
2 Ibid. ant. 3 Ibid. ant.

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notificación personal, y a los demás interesados, mediante avisos publicados durante tres Por medio del protesto, se deja constancia auténtica de la causal del protesto, que puede
días en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la región, ser por falta de aceptación, de la falta de fecha de aceptación o de pago del instrumento
cuando allí no lo haya. mercantil, siendo esta última causal la más frecuente. El protesto es el único medio que
tiene el acreedor para ejercer su acción de cobro y conservar sus derechos contra los endo-
Si hubiere interesados que residan en país extranjero se citará al defensor de ausentes, a santes y el librador.
menos que por ellos se presente procurador con poder bastante, a juicio del notario.
Este es un trámite que puede realizar cualquier persona que detente la letra de cambio,
Al practicar el inventario, el notario deberá dejar testimonio de haberse hecho la citación pues la sola tenencia material de ella hace presumir la existencia del mandato, sin que sea
en forma legal y luego, procederá a descripción o noticia detallada de los bienes inventa- necesario acreditarlo (Art. 34, Ley 18.092).
riados en la forma prevenida por los artículos 382 y 384 del Código Civil.
El plazo para realizar el protesto de la letra de cambio es el primer o segundo día hábil
Pueden figurar en el inventario los bienes que existan fuera del territorio jurisdiccional, sin siguiente que no fuera sábado contado desde el vencimiento de la letra o del plazo fijado
perjuicio de que en tal caso, si lo pide algún interesado presente, se expedirán exhortos a para el pago, si fuera a la vista. Ningún otro documento o diligencia puede sustituir al pro-
los jueces respectivos, a fin de que los hagan inventariar y remitan originales las diligencias testo para efectos de proceder al cobro ejecutivo de la letra (Art. 76 Ley 18.092), de manera
obradas para unirlas a las principales. que de dicha obligación no se exime nni aún por el inicio de un procedimiento concursal,
interdicción o muerte del deudor. La no realización del protesto, produce la caducidad de
Concluido el inventario, se protocolizará en el registro del notario que lo haya formado, o la acción cambiaria.
en caso de haber intervenido otro ministro de fe, en el protocolo que designe el tribunal.
El notario deberá dejar constancia de la protocolización en el inventario mismo. El protesto debe hacerse por un notario, y a falta de éste en la comuna, podrá efectuarlo
un Oficial de Registro Civil. Para ello, antes de realizar el protesto, se dirigirá el funcionario
Se hace presente que el Artículo 12 de la Ley 7868, de 1944, dispone que: “La protocoliza- a la Tesorería comunal correspondiente para verificar si se ha efectuado en ella algún de-
ción de inventario en los casos en que proceda se hará en la notaría que elija el interesado”, pósito destinado al pago de la letra, y si ello no hubiera ocurrido, se dirigirá el funcionario
no siendo obligatorio respetar la orden del tribunal de realizarlo en alguna determinada o competente, al lugar donde debe realizarse el pago, un aviso al librado o aceptante de la
en la de turno para las partes. Se aplica al efecto el principio de la prestación obligatoria de letra o instrumento mercantil, en que lo citará para el día siguiente hábil a su oficio, a fin
la función, ya analizado, en virtud del cual para las partes es facultativo acudir a un notario de realizar el requerimiento que corresponda. Si el librado o aceptante no compareciere
o a otro, pero requerida la intervención del Ministro de Fe, éste no puede negarse a pres- a la citación, se efectuará el protesto, sin necesidad de requerimiento (Art. 61, Ley 18.092).
tarla, salvo que por su mediación se pretenda un abuso del derecho, o comparezca quien Hecho el protesto, se estampará en el dorso de la letra o en una hoja de prolongación de
no tiene facultades de representación o note algún vicio evidente de la voluntad en alguno ésta, y deberá contener taxativamente:
de los intervinientes del acto o contrato, o en general, cuando el acto jurídico no cumple a) La constancia de haberse entregado el aviso indicado en el artículo anterior y la fe-
con los requisitos de la esencia para nacer libre de vicios a la vida jurídica. cha en que tal entrega se produjo;

Finalmente, cuando la ley ordene que al inventario se agregue la tasación de los bienes, b) La relación de que el librado no aceptó la letra en los términos en que ella fue gi-
podrá el tribunal, al tiempo de disponer que se inventaríen, designar también peritos para rada, o que no fechó la aceptación o que no pagó íntegramente, según sea el motivo del
que hagan la tasación, o reservar para más tarde esta operación. protesto.

Si se trata de objetos muebles podrá designarse al mismo notario o funcionario que haga En el evento de pago parcial deberá expresar su monto;
sus veces para que practique la tasación. c) Un resumen de lo que exprese el librado para no aceptar, no fechar o no pagar la
letra, si compareciere a la citación; o la constancia de que el librado no compareció o nada
Regirá en todo lo demás las disposiciones sucesorias y demás aplicables de la Ley de Im- dijo;
puesto a las Herencias y Donaciones, en lo que fueren aplicables.
d) El número con que el protesto aparece en el Registro de Protestos, que debe lle-
3) Efectuar protestos de letras de cambio y demás documentos mercantiles: var el funcionario encargado de efectuar los protestos de letras de cambio;

El protesto es una obligación y un acto formal y solemne que la ley impone al acreedor, cuando el e) Los impuestos y derechos cobrados por la diligencia;
documento respectivo se presenta a cobro en los plazos legales, por no haber sido pagado por alguna
de las causales que taxativamente expone la ley. f) La fecha, hora y lugar del protesto, y

g) La firma del funcionario que haya practicado la diligencia.

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Acto seguido, el Notario debe devolver al portador la letra original, con las constancias del norma, no impone a la parte la realización de esta diligencia a través de un notario, pero
protesto, a más tardar el día hábil siguiente que no fuere sábado, y se hará responsable de esta aclaración realizada por el COT la permite y autoriza.5-6
los perjuicios que ocasione su demora o de cualquiera irregularidad u omisión en el protes-
to que le fueren imputables, o si la letra se extraviare. Y aclara el Repertorio que “no es del mismo parecer Somarriva; en su opinión, la letra de la
ley “sólo se refiere a la prenda de acciones, mas no a la prenda de otros títulos” (loc. Cit.).
Finalmente, el notario deberá enviar al Boletín Comercial dependiente de la Cámara de Rechazamos semejante interpretación. Si el Código de Tribunales hubiera tenido en mente
Comercio, los Estados que contengan la nómina de las letras protestadas durante el día, la pretendida limitación la habría manifestado con expresiones restrictivas; por ejemplo,
indicando si el protesto es por falta de aceptación o de pago, el monto de la letra, el nom- habría dicho que son funciones de los notarios “notificar los traspasos de acciones y cons-
bre y domicilio del librado o aceptante y el nombre del girador. (Art. 1, número 1, letra a) tituciones y notificaciones de prenda de éstas que se les solicitaren”. Como no intercaló
del Decreto N° 950 de 1928, del Ministerio de Hacienda).1 Ahora bien, se omitirá la publi- las palabras “de éstas” u otras por el estilo que comprimieran la amplia redacción, no hay
cación de una letra protestada, si tres días antes de la fecha de publicación del Boletín, se razón para entender restringida la intervención de los notarios en las notificaciones de las
comprueba en forma fehaciente que se ha cancelado la letra o que se ha llegado a algún prendas de crédito, a menos que en casos especiales la ley entregue la diligencia a otros
acuerdo con el tomador de ella. ministros de fe” (Vodánovic H., Derecho de Obligaciones, 1970)”.7

4) Notificar los traspasos de acciones y constituciones y notificaciones de prenda que se les Ahora bien, toda esta disquisición doctrinaria sobre el ministro de fe competente para
solicitaren: realizar la diligencia, fue eliminada para el caso de las prendas sin desplazamiento, la que
Dispone el artículo 2389 del Código Civil que “se puede dar en prenda un crédito entregan- por aplicación de la Ley 20.190 se permite expresamente respecto de títulos de crédito no-
do el título; pero será necesario que el acreedor lo notifique al deudor del crédito consig- minativos, pues dispone el artículo 7mo contenido en su artículo 14: “la prenda de créditos
nado en el título, prohibiéndole que lo pague en otras manos”. nominativos deberá ser notificada al deudor del crédito pignorado, judicialmente o por
medio de un notario con exhibición del título, prohibiéndole que lo pague en otras manos,
Según señala el Repertorio de Legislación y Jurisprudencia Chilenas,2 sobre el particular se salvo que mediare su aceptación por escrito; y en caso contrario, le será inoponible. Una
ha fallado, respecto de los traspasos de acciones y entrega del título, que “la simple en- copia del título que consigne el crédito nominativo que se otorgue en prenda será proto-
trega de los traspasos de las acciones de una sociedad anónima no importa la entrega del colizada al tiempo de suscribirse el contrato de prenda y en éste deberá hacerse mención
título exigida por la ley para la existencia del contrato de prenda, ya que, si bien ellos sirven de la protocolización de aquél”.
para llevar a efecto la transferencia de las acciones, no constituyen sin embargo el título del
derecho que representan”.3 Comentando esta norma, señala Guzmán Brito que “el procedimiento extrajudicial de no-
tificación sólo exige la intervención de un notario que ejecute la notificación al deudor
Asimismo, se ha fallado que la notificación requerida por la norma no es necesario hacerla que tenga domicilio en su territorio de competencia, a petición del pignoratario (o del
por un ministro de fe (C. Valparaíso, 5 de enero de 1915. G. 1915, 1er sem., N° 98, p. 213). pignorante)”.8
Sin embargo, como lo refiere la nota al pie del citado Repertorio al citar dicha sentencia,
contra esta tesis, se ha alzado Somarriva, en su Tratado de las cauciones4, sosteniendo que Sin embargo, como bien lo recalca Guzmán Brito, la duda sobre el ministro de fe habilitado
la notificación debe hacerse por medio de receptor, previa orden judicial. Para ello se basa para realizar la diligencia persiste si la prenda es de crédito de dinero, de especies fungibles
en lo dispuesto en el Art. 47 CPC, que señala que la notificación personal “se empleará que no sean dinero o de especies muebles, es, en efecto civil, o si es mercantil por aplicación
siempre que la ley disponga que se notifique a alguna persona para la validez de ciertos del art. 2 del Código de Comercio, caso en el cual además se rige por el Art. 815 del Código
actos, o cuando los tribunales lo ordenen expresamente”. de Comercio.9

Sin embargo el Repertorio rechaza dicha interpretación, y como argumento del rechazo, 5) Asistir a las juntas generales de accionistas de sociedades anónimas, para los efectos que
trae a colación el antiguo Código del Notariado, de 1925, cuyas disposiciones fueron trasva- la ley o reglamento de ellas lo exigieren:
sijadas al título correspondiente del COT, para explicar que antiguamente, dicho Código no En efecto, señala la Ley 18.046 sobre Sociedades Anónimas, que ciertos acuerdos adopta-
contenía ninguna explicación sobre si el notario podía efectuar esta notificación o no, de dos en juntas de accionistas sólo podrán admitirse si la junta se ha celebrado ante Notario,
manera que quedaba la duda de si el notario era ministro de fe válido para la realización quien deberá certificar que el acta que de dicha junta se levante es expresión fiel de lo
de esta diligencia. Todo lo cual ha zanjado, explica, el COT en el N° 4 del Artículo 401 que ocurrido y acordado en aquella reunión.
analizamos, pues se hace notar que la expresión “que se les solicitaren” contenida en la
5 Repertorio de Legislación y Jurisprudencia, Tomo X, Art. 2329 del Código Civil, N° 7. Segunda nota al pie.
1 Disponible en: http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=16346&idVersion=2006-10-25
6 Esta interpretación, por lo demás, es consistente con el principio de prestación obligatoria de la función.
2 Tomo X. Comentario al Art. 2389.
7 Ibid. ant.
3 C.Santiago, 22 mayo 1925. R., t. 23, sec. 2ª, p. 43.
8 GUZMAN BRITO, Alejandro. LA PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO DE CRÉDITOS NOMINATIVOS EN EL DE-
4 N° 262, al final, y nota 60, p. 246. RECHO CHILENO. RChDP [online]. 2011, n.16 [citado 2015-12-21], pp. 9-44. Disponible en: <http://www.scielo.cl/
scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-80722011000100001&lng=es&nrm=iso>.
9 Ibid. ant.

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Tal es el caso de las siguientes materias de junta extraordinaria de accionistas: ción, debe o no prestarse cuando ésta se solicita con privilegio de pobreza, y si tal diligencia
1) La disolución de la sociedad; debe realizarla el notario de turno o cualquier notario. Ante este hecho de común ocurren-
cia, debe señalarse que la función fedataria que deba realizarse fuera del oficio notarial,
por aplicación del Art. 600 del Código Orgánico de Tribunales debe prestarse por cualquier
2) La transformación, fusión o división de la sociedad y la reforma de sus estatutos;
notario de la jurisdicción, esté o no de turno, así la parte pueda pagar por ella, o bien si ésta
cuenta con privilegio de pobreza.
3) La emisión de bonos o debentures convertibles en acciones;
En efecto, el hecho de ser el solicitante menesteroso, le hace aún más merecedor de la
4) La enajenación del 50% o más del activo de la sociedad, sea que incluya o no su pasivo, justicia preventiva y del servicio que la dignidad ministerial del notario le puede otorgar.
lo que se determinará conforme al balance del ejercicio anterior, y la formulación o mo- Dispone la norma citada que: “en los asuntos y gestiones que patrocinen [con privilegio de
pobreza], los procuradores del número y receptores de turno y los demás funcionarios del
dificación de cualquier plan de negocios que contemple la enajenación de activos por un
orden judicial o administrativo, prestarán sus servicios gratuitamente”, lo que aclara que
monto que supere dicho porcentaje; la enajenación de 50% o más del activo de una filial, la norma no distingue si el funcionario está o no de turno, y que asimismo significa que
siempre que ésta represente al menos un 20% del activo de la sociedad, como cualquier no puede negársele al pobre un servicio que de manera remunerada el notario sí puede
enajenación de sus acciones que implique que la matriz pierda el carácter de controlador. prestar, constituyendo dicho servicio una manifestación más de su alto deber hacia la co-
munidad.
No era necesario que se hiciera expresa referencia a este caso, pues hubiera podido subsu-
7) Guardar y conservar en riguroso orden cronológico los instrumentos que ante ellos se
mirse en el numeral 11 del Art. 401 COT. Sin embargo, el COT lo mencionó expresamente.
otorguen, en forma de precaver todo extravío y hacer fácil y expedito su examen:

6) En general, dar fe de los hechos para que fueren requeridos y que no estuvieren encomen- Como ya se vio al tratar las sanciones disciplinarias, los notarios deben tomar todas las medidas de
dados a otros funcionarios: resguardo para custodiar la integridad de sus registros.
Este numeral se refiere al levantamiento de las Actas Notariales que deben documentarse
con ocasión de requerirse al notario certificar una determinada situación de hecho, lo que Tales registros son el Protocolo o Registro de Instrumentos Públicos, el Repertorio y el Índice.
comúnmente se denomina “Diligencia Notarial”.
El artículo 405 inc. 2º del COT contempla que el notario, al autorizar la escritura, indicará el
El Acta Notarial es el instrumento público notarial a través del cual el notario realiza su actividad
número de anotación que tenga en el repertorio, la que se hará el día en que sea firmada
fedataria en propiedad.1
por el primero de los otorgantes.

A diferencia de lo que ocurre con las escrituras públicas, donde el notario asume un rol pa-
sivo de recibir la voluntad de las partes y dar a ella la forma requerida por la ley, en el caso El artículo 429 del COT señala que todo notario deberá llevar un protocolo, el que se formará insertan-
del Acta Notarial, el rol del notario es intensamente activo, pues en ella el Notario consigna do las escrituras públicas en el orden numérico que les haya correspondido en el repertorio, debiendo
las impresiones percibidas por sus propios sentidos. Aquí el notario “deberá efectuar sus empastarse, a lo menos, cada dos meses e incluirse los documentos protocolizados que se agregarán
propias percepciones frente a un hecho proveniente del exterior y luego, procederá a ob- al final, en el mismo orden, debiendo numerarse las fojas en letras y números.
jetivamente dejar constancia de él. Aquí, es la voluntad del notario y sus facultades percep-
tivas las que entran en juego, no para decidir, sino para percibir el hecho externo y luego
llevarlo al Acta, en la cual plasmará la existencia de una realidad ajena a él”. En ellas, el rol Por su parte, el artículo 430 del COT, consigna que todo notario llevará un libro de repertorio
central lo jugará la capacidad de captación sensorial del propio notario, manifestada en el de escrituras públicas y documentos protocolizados en el que se dará un número a cada uno
Acta, de manera que en ella, su autor no son las partes solicitantes sino el propio notario. de estos instrumentos por riguroso orden de presentación, dejándose constancia de la fecha
en que se efectúa la anotación, y deberá cerrarse diariamente, indicándose el número de la
En tanto ministro de fe pública, el notario tiene la misión de recibir de las partes el man-
última anotación que se practique, la fecha y firma del Notario.
dato de dar fe de los hechos que ellas le llevan a presenciar, de lo cual no puede negarse, y
debe levantar acta consignando su percepción personal.
Estos libros, constituyen parte esencial de la sensible labor registral del Notario y constituyen
La función contenida en esta norma es indelegable. Puesto que, constituyendo la función el modo concreto en que se cumple la función de dar certeza jurídica que el Notario debe a
de dar fe, una consustancial a su oficio, faltaría el notario a su deber si la hiciera recaer en la sociedad, como parte de su labor de justicia preventiva al otorgar seguridad a los contra-
subalternos o terceros no investidos de la calidad fedataria, porque, importaría la dele- tantes.
gación del ejercicio de una facultad personalísima y de orden público, lo que además de
resultar inadmisible, tiñe de la mayor gravedad el acto de delegación.11
Este riguroso orden cronológico que debe guardarse en estos registros públicos, recibe el
Finalmente, se ha discutido en algunas instancias, si la elaboración de actas notariales y nombre de “Orden Consecutivo Registral”.
realización consiguiente de diligencias fuera del oficio notarial pero dentro de la jurisdic-
10 Cfr. GAETE (1996): Ibid. ant. La obligación contenida en la norma en comento, trae aparejadas importantes sanciones
11 Cfr. Causa Rol 411-2014, de la Iltma. Corte de Apelaciones de Antofagasta, caratulada: “con Abasolo en caso de que se insertaren en el protocolo escrituras o instrumentos sin haberse dado fiel
Aravena Julio Alejandro”. cumplimiento a las exigencias legales; en caso que por culpa o negligencia dejare de tener

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la calidad de pública o auténtica una escritura o si no se cumpliere la obligación de otorgar
En efecto, dispone el Art. 427 COT: “Los notarios sólo podrán dar copias íntegras de las escrituras o
copias autorizadas de los instrumentos otorgados en su oficio, o no cumpliere la obligación
documentos protocolizados, salvo los casos en que la ley ordene otra cosa, o que por decreto judicial
de salvar las palabras interlineadas, enmendadas o sobrepasadas establecidas en el artículo
se le ordene certificar sobre parte de ellos”.
411 COT; asimismo, existen graves sanciones si se pierde un protocolo, con el consecuente
daño social que ello genera. Si estas conductas además se cometen con dolo, como se vio, en
tal caso las sanciones serán aún más graves. Esta norma debe vincularse con el artículo 426 Nº 3º COT, que señala que no se considerará
pública o auténtica la escritura en que no conste la firma de los comparecientes. Se discute
8) Otorgar certificados o testimonios de los actos celebrados ante ellos o protocolizados si en el caso de no estar firmada la escritura el notario debiera otorgar copias, pues se ha
en sus registros: estimado que el instrumento público no firmado no es íntegro, por faltar la voluntad de
Esta es una de las funciones que se hayan contenidas en la propia definición del Art. 399 las partes en señal de aceptación ndel mismo, elemento esencial de las escrituras, atendido
COT, razón por la cual se entiende ser esta función consustancial al ejercicio de la función que conforme el Art. 427 COT sólo puede otorgarse testimonio de la misma si ésta es ín-
notarial. tegra. Estimamos que en un caso semejante, la copia de la escritura debiera obtenerse de
manera judicial, pues incluso para el caso que la escritura se hallara firmada, establece el
La norma distingue entre los certificados o testimonios que debe otorgar el notario. Dar Art. 423 COT que “Los notarios no podrán otorgar copia de una escritura pública mientras
testimonio o certificar no son lo mismo. no se hayan pagado los impuestos que correspondan. Esta misma norma se aplicará a los
documentos protocolizados”.
El certificado es la constancia que estampa el fedatario de constarle lo que en el documento consta
por estar teniéndolo actualmente a la vista, ahora bien, con los modernos medios por los cuales hoy 9) Facilitar, a cualquiera persona que lo solicite, el examen de los instrumentos públicos
se registran las actuaciones sociales de las personas, tales como los hechos que consten en una página que ante ellos se otorguen y documentos que protocolicen:
web o en algún correo electrónico o conversación por chat de telefonía móvil u otro acto, El protocolo de instrumentos públicos es público, y no deben ponerse condiciones o trabas
para su vista a las partes, ni siquiera bajo pretexto de ser de hace muy poco la escritura cuya
obligan al Notario a levantar, con el fin de certificar su contenido, la correspondiente acta consulta no se pretende, o de no hallarse empastado, u otra causa. Ahora bien, el notario
notarial, debiendo en tal caso reproducir el hecho que se le solicita por cualquier medio al permitir dicha vista debe tomar todos los cuidados necesarios para resguardar la integri-
apto para producir fe respecto de terceros. Lógicamente y para fidelidad de lo que se re- dad del registro, y evita su alteración por la parte que lo consulta.
produce, la reproducción del contenido debe realizarla el propio notario. Es común, por
ejemplo, que en el caso de certificación de hechos que constan por vía web, el notario im- 10) Autorizar las firmas que se estampen en documentos privados, sea en su presencia o
prima la página web y luego escriba sobre dicha impresión que certifica que el presente do- cuya autenticidad les conste:
cumento es copia fiel de la página web que tuvo a la vista, u otras expresiones semejantes.
El notario en su función fedataria no restringe su actuar sólo a los instrumentos públicos, sino que
Estimamos que el modo de redacción de la norma tiene la amplitud necesaria para permitir
también a los que las partes se otorguen sin solemnidad alguna.
un adecuado marco de acción al escribano frente a los modernos medios de comunicación.

El testimonio, en cambio, se refiere a un hecho presente o pasado que consta en los re- El instrumento privado es todo aquel que no cumpla con los requisitos del Art. 403 COT,
gistros del notario, de lo cual otorga una copia autorizada. Por ello la norma distingue si para ser instrumento público, de manera que el espectro de instrumentos que pueden te-
el acto se ha celebrado ante el notario o si se haya protocolizado en sus registros. Pues si ner el carácter de privados es amplísimo. La principal característica del instrumento privado
el acto se celebra ante el notario, corresponde que el notario así lo certifique, pero si en es que no queda archivado o bajo custodia del notario, sino que las partes lo suscriben en
cambio el acto se haya protocolizado en sus registros, lo que debe hacer el notario es dar el oficio del notario y luego lo retiran para los fines en que éste se otorgó. La desventaja
testimonio de dicha circunstancia. es que el instrumento privado puede deteriorarse o perderse, y ante ello, una solución de
conservación del mismo sería protocolizarlo.
Ahora bien, este deber de dar testimonio, que comúnmente se denomina dar copias, tiene
expresa limitación contenida en el Art. 427 COT, norma que dispone el deber restrictivo de Aunque en los instrumentos privados la intervención del notario ni siquiera es necesaria,
sólo otorgar dichas copias sólo de manera íntegra. No puede la parte pedir, ni el notario las partes acuden a él con el fin de autenticar el hecho de ser ellas quienes están compare-
debe otorgar copia sólo de una carilla del acto o de una parte del mismo. establece un caso ciendo a otorgarlo. De este modo, las partes ahorran un trámite probatorio en un eventual
en que los notarios no deben otorgar dichas copias. La norma contempla sólo dos excep- juicio, pues ya se habrá certificado y garantizado la identidad de los otorgantes del instru-
ciones a este deber de integridad: 1) Que la ley le ordene o permita dar copia parcial de mento.
algún registro; 2) Que el juez ordene al notario, mediante decreto judicial, certificar sobre
una parte de ellos, lo que frecuentemente ocurrirá cuando, ventilándose una objeción do- Los instrumentos privados, atendida la falta de definición legal, pueden ser cartas poder,
cumental en juicio, la parte impugnante pida el correspondiente cotejo de letras. declaraciones juradas, autorizaciones de viaje, salvoconductos, aceptación de letras o sus-
cripción de pagarés, compraventa sobre vehículos motorizados, promesas de compraventa,
etc., o cualquier otro que las partes quieran darse.

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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 47
Respecto de los instrumentos privados, se permiten al notario dos actuaciones destinadas fue identificado sin lugar a dudas. En relación con ello el artículo 425 del Código Orgánico
a autorizar las firmas estampadas en ellos, para las cuales incluso las notarías han elabo- de Tribunales dispone que los notarios podrán autorizar las firmas que se estampen en do-
rado dos clases de timbres para estampar en el respectivo documento: 1) Uno que señala cumentos privados, siempre que den fe del conocimiento o de la identidad de los firman-
“firmó ante mí”, el cual se pondrá en el instrumento privado cuando al escribano le conste tes y dejen constancia de la fecha en que se firman. Conforme con lo expuesto, el notario
la presencia personal del compareciente en la notaría, lo cual el notario deberá revisar público es un ministro de fe que, al autorizar una firma puesta en un instrumento privado,
contrastando la cédula de identidad que se le exhibe con la persona, y haciendo el corres- da fe de conocer la firma del autorizante. En razón de ello, la ley permite al ejecutante
pondiente análisis grafológico de la firma. 2) Otro que señala “autorizo la firma de”, que considerar como título ejecutivo el instrumento que se presenta a cobro. Por lo mismo, no
estampará cuando no estando necesariamente la persona en el oficio del notario, tenga tiene sentido exigir que el notario dé cuenta en la misma autorización de cómo le consta la
a la vista su documento de identidad o se haya registrado su firma ante el notario, lo que autenticidad de la firma, si ya se ha identificado al suscriptor. (…) Sobre este punto resulta
comúnmente ocurre cuando un usuario registra un alto tráfico de actuaciones en el oficio adecuado agregar que el aludido requerimiento de la ley no va más allá de la letra de su
del notario, por lo cual a éste ya le consta que determinada firma pertenece a tal usuario, texto, cuyo sentido es perfectamente claro: exige que la firma sea autorizada por notario.
por cuanto ya le es conocida. Ello se refiere a la autenticidad de la firma del que lo suscribe, en los términos que indica el
artículo 17 inciso segundo del Código Civil, esto es, el hecho de haber sido realmente sus-
La norma en análisis debe vincularse con lo dispuesto en el artículo 425 del COT que dispo- crito por quien el instrumento mercantil individualiza, y de la manera que en él se indica,
ne que los notarios podrán autorizar las firmas que se estampen en documentos privados, vale decir, que ese es el nombre y apellido, con rúbrica o sin ella, que una persona pone en
siempre que den fe del conocimiento o la identidad de los firmantes y dejen constancia de un escrito. Además, el concepto “autorización notarial” debe ser entendido en su sentido
la fecha en que se firman, caso en el cual el notario podrá exigir además que se estampe procesal, como palabra técnica, conforme al artículo 21 del citado compendio normativo
en el documento la impresión del dígito pulgar de la mano derecha o, en su defecto, el de y, desde este punto de vista, la expresión denota la legalización que pone el escribano, en
la izquierda. alguna escritura o instrumento, de forma que haga fe pública, esto es, atestando la verdad
de las firmas puestas en él. El vocablo “autorizar” no supone, necesariamente, la presencia
Ha señalado la jurisprudencia que: “No es una exigencia ineludible que las expresiones de la persona cuya rúbrica autentifica y, por consiguiente, la correcta interpretación del
literales que se plasmen en el documento y relacionadas con la autorización de rúbricas artículo 434 Nº 4 inciso segundo, del Código de Enjuiciamiento Civil, ni siquiera lleva a
que certifica, sean redactadas únicamente por el notario o en su oficio. En otras palabras, exigir la comparecencia ante el Notario del obligado que firma un instrumento mercantil,
si no existe cuestionamiento alguno en la intervención del ministro de fe y existe en el sea pagaré, cheque o letra de cambio, bastando al efecto la sola actuación del ministro de
título de crédito la mención concreta que ella obedece a la autorización de signaturas, no fe autorizante y la circunstancia de que a este último le conste la autenticidad de la firma
se divisa inconveniente a que ello se plasme en referencia a una leyenda predefinida en el que autoriza. Dicha interpretación, también resulta coherente con lo prescrito en el Nº 10
documento, toda vez que lo relevante es la observancia de los deberes que a dicho auxiliar del artículo 401 del Código Orgánico de Tribunales, de acuerdo con el cual ésta es una de
de la administración de justicia le vienen impuestos en los preceptos en mención, los cuales las funciones de los Notarios, autorizar las firmas que se estampen en documentos priva-
aparecen cumplidos en el título que sostiene la ejecución en estos autos” (Sentencia Corte dos, sean en su presencia o cuya autenticidad le conste. Así por lo demás lo ha entendido
Suprema Causa Rol Nº 86-2012, caratulada Chile Meat Packers S.A. con Banco Itaú”). reiteradamente la jurisprudencia de nuestros tribunales (Revista de Derecho y Jurispruden-
cia Tomo LXXVII, sección 1ª, página 59; Tomo LXXXIV, sección 2ª, página 47; Tomo LXXXV,
Sobretodo en el caso de autorización de la firma, el notario debe tomar todos los resguar- sección 2ª, página 54; y Tomo LXXXVIII, sección 2ª, página 129). (…) En consecuencia, la
dos para asegurar la exactitud de la identidad entre el firmante y aquella cuya cédula se autenticidad de la firma en el documento que comprueba y certifica el Notario bajo fór-
le presenta. En efecto, es cada vez más frecuente, y se recomienda vivamente que las no- mula no sacramental, que suscribe con su propia rúbrica y título, constituye la autorización
tarías cuenten con sistemas de acreditación electrónica de identidad, tales como escaneo notarial que hace fe pública y que es de responsabilidad exclusiva del Notario. El funciona-
de cédulas de identidad, sistemas de análisis biométrico, lectores de huella digital, u otros rio responde de ello y si alguien quiere disputar la fe o la verdad de la aseveración que hay
semejantes. Atendida la sofisticación con que opera la delincuencia hoy en día y el hecho tras la autorización, deberá probarlo”. (Sentencia de la Corte Suprema dictada en causa
que existen verdaderas redes destinadas al fraude documental, el uso de tecnologías es Rol Nº 7.321-2011, y reiterada en sentencias dictadas en causas Rol Nº 289-2013, 7240-2014,
cada vez más necesario para mejorar y modernizar la función fedataria. 29084-2014, 1412-2015, 3778-2015, entre otras de segunda y primera instancia).

Respecto de la autorización de firma, se ha señalado reiteradamente por la jurisprudencia 11) Las demás que les encomienden las leyes:
que: “ respecto a la función a que hace referencia el numeral 10° del artículo 401 del Có- Por ejemplo, las funciones que la ley le asigna en materia de prendas sin desplazamiento
digo Orgánico de Tribunales, esto es, autorizar las firmas que se estampen en documentos (Ley 20.190), o las que le impone la Ley de Trasplante de Órganos, o aquellas en materia
privados, sea en su presencia o cuya autenticidad les conste, es menester reflexionar que de análisis financiero en razón de la Ley 20.393 que prohíbe los delitos de cohecho, lava-
lo pretendido por el legislador al efecto, al otorgar dicha facultad a estos funcionarios, do de dinero y financiamiento del terrorismo, o incluso las obligaciones que le impone
ha sido sin lugar a dudas el procurar otorgar a este tipo de instrumentos la Fe del Conoci- el Código Tributario al notario en materia de recaudación y fiscalización tributaria, entre
miento, esto es, la verdad que ofrece el notario, o en otras palabras, certeza, manifestada muchas otras normas. Hay asimismo leyes que imponen restricciones a los notarios tales
mediante su certificación de que el compareciente o comparecientes suscribieron el docu- como la Ley 19.579 que les prohíbe autorizar contratos de promesa de compraventa de
mento en su presencia o teniendo la completa convicción de que el suscriptor es él, porque

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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 49
viviendas adquiridas de los SERVIU que no contaren con el pago de sus dividendos al día, En efecto, el uso de la firma electrónica partió con la Ley 20.494, cuyo Art. 4º, ordenaba a los
o el DL. 3.516 que les prohíbe autorizar escrituras públicas que no den cumplimiento a lo notarios: “El Diario Oficial deberá publicar el extracto, a más tardar, el día hábil subsiguiente
dispuesto en su Art. 1º. a la solicitud y pago de la publicación por parte del interesado. Para los efectos del inciso
anterior, los notarios públicos deberán enviar, por vía electrónica, al Diario Oficial copias
• ADMINISTRACIÓN, INSTRUMENTOS DE GESTIÓN Y BUEN SERVICIO digitales de los extractos societarios a publicar, los que deberán estar suscritos por ellos, en
la forma señalada en la ley N° 19.799.”
Celeridad y certeza jurídica es un binomio con el cual el notario debe convivir a diario. Las necesidades
del tráfico jurídico le demandan un despacho eficiente de los asuntos que se le solicitan; sin embargo, Y más recientemente, se ha dictado la Ley 20.659 que permite la creación de empresas a
ello no puede hacerse en desmedro de su ineludible función de fedatario. través del Sitio Web “tuempresaenundia.cl”, la que establece que todo el trámite de cons-
titución de empresas podrá efectuarse por vía electrónica y cuyo mecanismo de registro
será una base de datos dependiente del Ministerio de Economía, denominada “Registro
Por ello, son muchas las Notarías que han implementado mejoras de gestión que permiten
Empresas”.
evacuar las diligencias notariales con un mejor servicio y eficiencia, y además, evitar acciones
fraudulentas.
Para efectos de la constitución de las personas jurídicas que en ella señalan, se suscribirán los
formularios provistos en la página web, y al efecto, dispone el art. 9º de la Ley 20.659, que
Por ejemplo, es frecuente que las Notarías tengan hoy página web, donde se indican los
“La suscripción de los formularios se realizará mediante la firma del constituyente, socios o
correos electrónicos de los funcionarios a cargo de elaborar las matrices de instrumentos
accionistas, según sea el caso, a través de la firma electrónica avanzada de éstos, de acuerdo
públicos, en forma previa a su protocolización. Ello permite a los abogados enviar a estos
a lo que establezca el Reglamento. El constituyente, socio o accionista que no cuente con
funcionarios las minutas de dichos instrumentos públicos, lo que ahorra mucho tiempo, al
firma electrónica avanzada deberá suscribir los formularios ante un notario. En este caso,
notario y a las partes, pues por una parte el funcionario no debe transcribir y luego al nota-
el notario deberá estampar su firma electrónica avanzada en el formulario de que se trate,
rio sólo le resta corregir los vicios que impidan la aceptación del instrumento, al tiempo que
entendiéndose de esta forma suscrito el formulario por parte del constituyente, socio o ac-
se permite también que las partes puedan acudir sólo a firmar. Hay otras notarías que han
cionista para todos los efectos”.
implementado sistemas informáticos de actualización web, que permiten hacer seguimiento
o “tracking” de los trámites que se le han encargado, lo que mejora la publicidad de la labor
Estas mejoras legales, han permitido el surgimiento de empresas que han creado softwares
notarial.1
que integrando el sistema de firma electrónica, han permitido la modernización tecnológica
del notariado. En materia de Conservador de Bienes Raíces y de Notarías, la empresa Appa,
Hay sistemas también de cuentas, donde los cobros de las diligencias realizadas, se asignan
por ejemplo, ha desarrollado Softwares para Conservadores de Bienes Raíces, que facilita el
al cliente en forma periódica, lo que permite pagar una sola cuenta periódica y no gestión
trámite de inscripción y otorgamiento de copias, y otro denominado Sign, destinado a las
a gestión.2
Notarías.
Existen diversas herramientas tecnológicas que permiten obtener copias de escrituras públi-
El Software Sign, es un sistema que permite la administración electrónica de índices, carátu-
cas o que la propia notaría gestione on line las publicaciones que deben hacerse en el Diario
las, repertorio, recepción y preparación de borradores y matrices, emisión de timbres y cer-
Oficial.3
tificados firmados con firma electrónica avanzada, digitalización, consulta web en tiempo
real, respaldos, emisión de informes, administración, integración e interconexión con otras
La ley por su parte, también ha contribuido a modernizar el desempeño en las notarías. En
entidades. En definitiva se trata de un sistema de generación, indexación y transmisión de
este sentido, la Ley 19.799 introdujo el sistema de firma electrónica avanzada, a cargo de
documentos registrales y notariales sujetos de firma electrónica avanzada.
empresas privadas acreditadas por la Entidad Acreditadora de Prestadores de Servicios de
Certificación de Firma Electrónica, dependiente de la Subsecretaria de Economía de Empre-
Para la consulta posterior de las actuaciones de notarías adscritas a este software, existe
sas de Menor Tamaño, del Ministerio de Economía, la que los notarios deben adquirir para
integración con otro software denominado fojas, cuya función es la de un repositorio de
cumplir con la ley. Ella consiste en un dispositivo denominado “token” que debe introducir-
documentos electrónicos que permite la consulta de usuarios externos a través de la página
se en el puerto USB de la computadora al momento de firmar electrónicamente, y luego in-
web www.fojas.cl, la que permite con un código de verificación descargar la copia autoriza-
gresar un nombre de usuario y clave. Con ello, el documento queda firmado, con firma elec-
da del instrumento que se realizó en la notaría y además verificar su autenticidad.
trónica avanzada, lo que actualmente constituye un método de suscripción de documentos
que permite un mayor volumen de certificaciones en menor tiempo, lo que ha traído como
Actualmente, más de 150 notarías, incluyendo a la Asociación de Notarios, Conservadores y
consecuencia que nuestra legislación ya contemple este sistema como medio para hacer fe.
Archiveros Judiciales de Chile están adscritos a este software.

Por su parte, la Asociación de Notarios, Conservadores y Archiveros Judiciales de Chile tam-


bién ha realizado esfuerzos de modernización, poniendo a disposición del público informa-
1 Cfr. LÓPEZ BARRERA, Romina (2012): “¿Cuáles son las herramientas digitales que están modernizando el
trabajo de notarías, conservadores y estudios jurídicos?” Disponible en: <http://www.elmercurio.com/Legal/Noti-
ción sobre las notarías de turno, sobre los aranceles y formulario de reclamos por su falta
cias/Noticias-y-reportajes/2012/08/27/Cuales-son-las-herramientas-digitales-que-estan-modernizando-el-trabajo- de aplicación a un caso particular, y asimismo, una plataforma que contiene una central de
de-notarias-conservadores-y-estudios-juridicos.aspx> poderes, y una base de plantillas para completar documentos notariales online, tales como
2 Ibid. ant. autorizaciones para salir del país, poderes para diligencias específicas, entre otros documen-
3 Cfr. Ibid. ant.

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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 51
tos de manera que el solicitante al completar los datos, genere un documento electrónico y 2) Cuando se tratare de diligencias anexas a una escritura, el derecho será de $1.500.- por
lo lleve redactado al mesón de su notaría más cercana, aminorando los tiempos de espera. diligencia.

Otro avance importante que se ha gestionado, es la incorporación de estaciones de identifi- 3) Por el otorgamiento de testamento abierto, $7.500.-, y cerrado, $10.000.-
cación biométrica tanto en mesones como en estaciones de atención de matriceros, los que se
han ido paulatinamente implementando en diversas notarías. Estos sistemas biométricos de Si se otorgan fuera de la oficina, estos valores se duplicarán.
identificación, que ya utiliza el Registro Civil y diversos bancos y entidades financieras, cons-
tituyen mecanismos eficaces que permiten reducir en muy gran medida algunos delitos tales Además de los valores indicados, deberá pagarse el derecho que corresponda por concepto
como falsificaciones, suplantaciones y estafa u otras formas de defraudación semejantes. de carillaje o copias.

• REMUNERACIONES DE LOS NOTARIOS 4) Por los certificados y anotaciones al pie o al margen de un instrumento público, $800.- Por
cada certificación de estas anotaciones, $250.-
Dispone el art. 492 COT que los notarios gozarán de los emolumentos que les correspondan con arreglo
al respectivo arancel. 5) Por la autorización de firma de instrumentos que tienen apreciación pecuniaria:
Al respecto, el Artículo 54 de la LEY 16250, dispone que se faculta “Al Presidente de la República para Hasta $ 50.000.- = $ 500.-
que, previo informe de la Corte Suprema, fije los aranceles de los funcionarios auxiliares de la Adminis- Más de $ 50.000.- y hasta $150.000 = $1.000.-
tración de Justicia, que se encuentren sometidos a ese régimen de remuneraciones. Más de $150.000.- y hasta $200.000 = $1.500.-
Más de $200.000.- y hasta $500.000 = $2.000.-
Anualmente, el Presidente de la República, previo el informe a que se refiere el inciso prece- Sobre $500.000.- = $3.000.-
dente, podrá modificar, en todo o en parte, dichos aranceles, considerando especialmente las
variaciones que haya experimentado el valor adquisitivo de la moneda”. Los valores indicados se aplicarán cualquiera sea el número de firmas que contenga el documento.

Los Decretos que fijan aranceles establecen que los indicados funcionarios “deberán fijar en En caso que el acto o contrato cuya firma se autorice no fuere susceptible de apreciación pecu-
todas las dependencias en que se atienda público, un cartel que contenga íntegramente el niaria, el valor será de $800.-, cualquiera sea el número de firmas que contenga el documento.
arancel, cuyas dimensiones no podrán ser inferiores a 30 cm de ancho por 60 cm de largo, el
que será ubicado en lugares de fácil consulta para el público. 6) Certificado de Supervivencia, $250.-

Dicho arancel está contenido en el Decreto Nº 587 del Ministerio de Justicia, de fecha 27 de 7) Certificado de Estado Civil, $250.-
noviembre de 1998, el que establece que “los notarios podrán cobrar como máximo en el ejer-
cicio de los actos de su ministerio, los derechos que a continuación se expresan: 8) Autorización para salir del país con tres copias del documento, $1.500.-
1) Por el otorgamiento de toda escritura pública de la cual no se haga mención especial en
este decreto, $2.500.- 9) Cartas poderes, $800.- Cuando estos documentos se otorguen para cobrar asignaciones fa-
miliares, pensiones de jubilación, retiro o montepío, serán extendidos sin costo.
Además, como recargo sobre el derecho establecido en el inciso anterior podrán cobrar un
uno por mil calculado sobre el monto del acto o contrato fijándose en $128.000.000.- el límite 10) Declaraciones con una o más firmas, $500.-
de aplicación del referido recargo. Sin embargo, éste no procederá respecto de las escrituras
de promesa de celebrar un acto o contrato ni de las de cancelación, ni las de modificación de 11) Compraventa de cosas muebles, $2.500.-, más el uno por mil sobre el monto de acto con-
contratos, salvo que estas modificaciones importen aumento de su cuantía en cuyo caso se trato, cualquiera sea el número de ejemplares, no pudiendo exceder este derecho de $10.000.-
aplicará sobre la diferencia y sujeto al mismo límite máximo. El recargo aplicable a la compraventa de automóviles se determinará considerando la tasación
efectuada por el Servicio de Impuestos Internos para la liquidación del impuesto a la compra-
Para la aplicación de este recargo respecto del contrato de hipoteca con cláusula de garantía venta.
general, se considerará monto del contrato el avalúo fiscal de los bienes raíces gravados, en
el contrato de prenda con cláusula de garantía general, el monto será el valor asignado a las 12) Notificación de prenda, alzamiento de las mismas o cesión, $2.500.-
especies gravadas.
13) Certificación de documentos, $500.-
Aquellas escrituras que den cuenta de un acto o contrato no susceptible de apreciación pe-
cuniaria, como mandatos, reglamento de co-propiedad, prohibiciones u otras pagarán por 14) Obtención de firma, $1.500.- por cada una de las que obtengan en lugares distintos.
concepto de recargo la cantidad única de $2.500.-
15) Diligencias del Notario fuera de la Oficina, $5.000.- más el valor de las actas.
En las Notarías que no sean de Santiago, se aplicará duplo del recargo establecido en el inciso
segundo de este número, sujeto al mismo límite máximo. 16) Instrucciones: por cada instrucción en el Libro respectivo, el arancel será convencional.

52 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 53
17) Por la protocolización de instrumento, $2.000.- - $1.800 por derechos de otorgamiento, contados por su valor individual de $300 por cada
página de escritura matriz.
18) Por la autorización de cada copia, $500.- - $1.800 por la copia de escritura.

19) Por asistencia a Junta Generales de Accionistas de Sociedades Anónimas, hasta $10.000.-, Estos aranceles no regirán para el caso de certificados o documentos tendientes a acreditar el
por hora. derecho a asignación familiar, los cuales estarán exentos del pago de derechos o de cualquiera
prestación pecuniaria.
20) Por protesto de letras:
Hasta $ 50.000.- = $1.000.- Se hace presente que los aranceles establecidos en el Decreto en estudio, no se han reajusta-
Más de $ 50.000.- y hasta $100.000.- = $1.300.- do desde la fecha de su dictación, siendo por tanto, el arancel vigente para todos los efectos
Más de $100.000.- y hasta $200.000.- = $1.600.- legales.
Más de $200.000.- y hasta $300.000.- = $1.900.-
Más de $300.000.- y hasta $400.000.- = $2.200.- Los valores establecidos en él son los máximos que es permitido cobrar, lo que no impide que
Más de $400.000.- y hasta $1.000.000.- = $2.500.- el notario que quiera cobrar una suma inferior por cada servicio, pueda hacerlo.
Más de $1.000.000.- y hasta $1.500.000.- = $3.500.-
Más de $1.500.000.- y hasta $3.000.000.- = $4.000.- Hay asimismo otras normas especiales tales como el D.L. N° 2.974, de 19 de diciembre de 1979,
Más de $3.000.000.- y hasta $5.000.000.- = $5.000.- sobre préstamos a pequeños agricultores otorgados por el Banco Estado, Corfo o Indap, casos
Sobre $5.000.000.- = $6.000.- en los cuales los notarios, Conservadores y Oficiales de Registro Civil no podrán cobrar por sus
actuaciones relacionadas con operaciones de aquellas a que se refiere el presente decreto ley,
Por requerimiento de aceptación o pago de letras cuyo protesto no se efectúa, el cincuenta derechos superiores a un 50% de una unidad tributaria mensual.
por ciento de los valores determinados anteriormente, más $500.-, por cada citación.
Finalmente, tanto el Artículo 54 de la Ley Nº 16.250, como asimismo, el propio Decreto Nº 587
21) Por notificación de ofertas de pago, hasta $4.000.- establecen que “cualquiera persona podrá formular reclamos por el incumplimiento de cual-
quier precepto del arancel, al Ministerio de Justicia, Intendencia o Gobernación respectiva, los
22) Por custodia de testamentos, documentos, dineros o valores, $5.000.-. Si los dineros o valo- cuales, una vez que hayan comprobado la procedencia de la denuncia, deberán comunicarla a
res excedieran en su monto de $800.000.-, el arancel será convencional. los Tribunales de Justicia para los fines a que haya lugar. Asimismo, podrán presentarse dichos
reclamos ante los Ministros Visitadores o Jueces, en su caso, que tengan a su cargo la fiscaliza-
23) Por la concurrencia al otorgamiento de un instrumento público o certificación de una ción del Oficio respectivo”.
firma fuera de su oficina, hasta $5.000.-, además de los derechos que correspondan al otorga-
miento o certificación; y si ello ocurriere en horas comprendidas entre las 20:00 y las 08:00, o Por ello, si el notario en el hecho se excede el monto que le es permitido cobrar, la persona
en día inhábil, el arancel será convencional. afectada tendrá dos vías para interponer su reclamo:
a) Podrá dirigirse a la Intendencia o Gobernación respectiva, a fin de que, una vez compro-
Además de estos derechos, dispone el artículo 2º del citado decreto, que el notario percibirá bada la procedencia de la denuncia, es decir, realizado un análisis previo de admisibilidad, la
$300 por cada página de escritura matriz. Y por copias de escrituras y actas de protesto, se comuniquen a los Tribunales de Justicia para los fines a que haya lugar.
cobrará un derecho de $300 por carilla de la copia.
b) También puede el afectado dirigir su reclamo directamente al Ministro Visitador si se trata
Asimismo, si la diligencia notarial se debe realizarse fuera del oficio, el valor indicado no in- de una notaría de primera categoría, o al Juez respectivo, si se trata de una de segunda o ter-
cluye los gastos de movilización, los que serán de cargo de los interesados, quienes, o bien cera categoría, quien incorporará la denuncia al ítem de fiscalización respectiva, y en caso que
deberán disponer la movilización del notario de ida y vuelta a su oficio, o bien, convenir una sea procedente, instruirá sumario, disponiendo tanto la sanción al notario como la reparación
suma con el notario que cubra dichos costos. Estos aranceles tampoco cubren el valor de otros de la víctima.
servicios profesionales que preste el notario distinto a su función como Ministro de Fe, los que
se regulan convencionalmente. Tal es el caso, por ejemplo, cuando las partes, en vez de enviar Así ha ocurrido por lo demás en numerosos casos, uno de los cuales, a vía ejemplar es el suma-
minuta al notario, le solicitan además la redacción del instrumento público, caso en el cual el rio instruido en causa Rol Administrativo – 44 – 2006 de la Corte de Apelaciones de Coyhaique,
arancel por este servicio será convencional. donde se estableció por el Pleno de los Ministros que: “Se tomó conocimiento de la presenta-
ción que interpusiera A en contra del Notario y Conservador, y teniendo presente que la peti-
Así, por ejemplo, si se celebra, fuera de Santiago, una escritura de compraventa de un inmue- cionaria solamente ha formulado una consulta sobre la legalidad de los Aranceles Notariales
ble que se vende en $20.000.000 (veinte millones de pesos), y la escritura consta de 6 carillas, que le fueron cobrados, siendo esta una cuestión que a este Tribunal de Alzada no le corres-
el valor del instrumento será de $49.100, cuyo valor se desglosa en: ponde discernir. No obstante lo anterior, visto los valores cobrados, (…) esta Corte estima que
- $2.500 por derechos de otorgamiento. aquéllos exceden de los contemplados en el respectivo arancel, por lo que existiendo bases
- $20.000 por concepto de recargo establecido en el inciso 2º del Nº 1 del Decreto. para actuar de oficio, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 539 del Código Orgánico
- $20.000 por otorgarse la escritura en una Notaría que no sea de Santiago. de Tribunales, se rebajan los respectivos cobros (…) debiendo en consecuencia, el mencionado
- $3.000 por autorización de las firmas. Notario restituir al saldo de lo cobrado” (Sentencia de fecha 16 de octubre de 2006).

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• PREVISIÓN DE LOS NOTARIOS propio de su estatuto, al acogerse a jubilación cesará de pleno derecho su cargo, el que con
Para tratar esta materia, debe distinguirse el tratamiento jurídico previsional de los notarios, todo, ya prevé una causal de cese legal a los 75 años de edad, en la cual perderá ipso facto su
de aquel de quienes prestan servicios en las notarías: investidura de auxiliar de administración de justicia.
RÉGIMEN PREVISIONAL DE LOS NOTARIOS
RÉGIMEN PREVISIONAL DEL PERSONAL QUE TRABAJA EN LAS NOTARÍAS
Dispone el artículo 492 COT que “los auxiliares de la Administración de Justicia estarán, además, some- Respecto de estos funcionarios, establece el artículo 1º inciso 4º del Código del Trabajo que: “los traba-
tidos al régimen de previsión que determinen las leyes”. jadores que presten servicios en los oficios de notarías, archiveros o conservadores se regirán por las
normas de este código”.
Debe vincularse esta norma con lo dispuesto en el Art. 494 y Art. 332 N° 6 del COT. La primera
de estas normas establece que: “Los cargos de los auxiliares de la Administración de Justicia ex- Interpretando esta norma de manera fidedigna, el artículo 2º de la Ley 19.945, dispone que
piran por incurrir éstos en alguna de las incapacidades establecidas por la ley para ejercerlos o este precepto legal “debe interpretarse y aplicarse de forma tal que la totalidad del estatuto
por las causas indicadas en los números 3, 4, 5, 6, 7, 8 y 11 del artículo 332 en cuanto les puedan laboral, en todas sus manifestaciones y expresiones, que emana del Código del Trabajo y leyes
ser aplicables”. Es decir, se contiene en la norma citada un reenvío a las causales de cesación en complementarias, resulte aplicable a los trabajadores que laboran en los oficios de notarías,
el cargo propias de los jueces. Entre estas causales, el N° 6 del Art. 332, establece que el cargo archiveros o conservadores”.
de juez expira: “6° Por jubilación o pensión obtenida por servicios prestados al Poder Judicial,
sea cual fuere el régimen previsional aplicable;” Esto quiere decir que para todos los efectos legales, los funcionarios de las notarías están regi-
dos por el Código del Trabajo, manteniendo vigentes todos sus derechos laborales incluido el
Por ello, interpretando auténticamente estas disposiciones, ha señalado la Superintendencia de sindicalizarse y regirse por un contrato colectivo del trabajo. Y a su vez, el Notario, tiene el
de Pensiones que: rol de empleador para todos los efectos legales.

“en la situación de los auxiliares de la Administración de Justicia, entre otros, los notarios, el hecho de En efecto, le es aplicable al Notario la definición de empleador del Art. 3º letra a) del Código
obtener pensión en cualquier régimen previsional conlleva la expiración del cargo por el solo ministerio del Trabajo, que lo define como: “la persona natural o jurídica que utiliza los servicios intelec-
de la ley, sin distinguir la forma en que se haga efectivo dicho beneficio previsional”. 1 tuales o materiales de una o más personas en virtud de un contrato de trabajo”, añadiendo
que “el empleador se considerará trabajador independiente para los efectos previsionales”, lo
Ahora bien, el Notario, atendido que no recibe remuneraciones de ninguna especie, sino que que es coincidente con el estatuto previsional del notario analizado precedentemente.
sólo otorga boletas de honorarios por sus servicios profesionales, conforme a lo dispuesto en
el Art. 42 N° 2 de la Ley de Renta, tiene el deber de cotizar previsionalmente como trabajador La Notaría, por su parte, se adapta plenamente al concepto de empresa que da el Art. 3º cita-
independiente, esto es, regido por lo dispuesto en el artículo inciso primero del artículo 89 del do, por cuanto dispone que: “Para los efectos de la legislación laboral y de seguridad social,
decreto ley Nº 3.500.
se entiende por empresa toda organización de medios personales, materiales e inmateriales,
ordenados bajo la dirección de un empleador, para el logro de fines económicos, sociales, cul-
Dicha norma dispone que: “Toda persona natural que, sin estar subordinada a un empleador,
ejerza individualmente una actividad mediante la cual obtiene rentas del trabajo (…), deberá turales o benéficos, dotada de una individualidad legal determinada”.
afiliarse al Sistema que establece esta ley”.
Respecto del personal de las notarías, para efectos laborales, la jurisprudencia ha dicho: “En el
Para estos efectos, la base imponible para el cálculo previsional “será anual y corresponderá al caso de las notarías claramente no puede concluirse que puedan tener el carácter de empresas
80% del conjunto de rentas brutas gravadas por el artículo 42, N°2, de la Ley sobre Impuesto a en los términos señalados, porque al no ser sujetos de derecho carecen de una individualidad
la Renta, obtenida por el afiliado independiente en el año calendario anterior a la declaración legal determinada, pero cuestión distinta es que para su funcionamiento se constituya una
de dicho impuesto, la que no podrá ser inferior a un ingreso mínimo mensual, ni superior al empresa en los términos laborales, ya que la lógica y experiencia demuestran que siempre en
producto de multiplicar 12 por el límite máximo imponible establecido en el inciso primero del ellas existe una organización de medios personales (funcionarios de la notaría), materiales (in-
artículo 162, para lo cual la unidad de fomento corresponderá a la del último día del mes de mueble donde funciona, escritorios, computadores, libros, etcétera) e inmateriales (funciones
diciembre”. (Inc. 1º Art. 90 DL 3.500) legales del notarios previstas en el artículo 401 del Código Orgánico de Tribunales), ordenados
bajo una dirección (la del notario público), para el logro de fines económicos (la remuneración
Se hace presente que esta cotización hasta el año 2014 era facultativa, sin embargo, con la
del notario, ya que no son remunerados por el Fisco y perciben sus ingresos por los aranceles
entrada en vigencia de la Ley 20.255, es hoy obligatoria para todos los que deban otorgar
boletas de honorarios por ejercer sus actividades de manera independiente. que pagan los usuarios) y sociales (guardar la fé publica), dotada de una individualidad legal
determinada (constituida por el notario público que sirve el oficio) (…) Conforme a lo razona-
Sin perjuicio de la obligación de cotización previsional exigida por la ley, los Notarios podrán do en el considerando anterior se establece que si bien las notarías no son empresas si lo son
acogerse a jubilación a contar de los 65 años de edad de conformidad al régimen general es- las organizaciones materializadas por los notarios para permitir su funcionamiento, pudiendo
tablecido por el Decreto Ley 3.500 para los trabajadores independientes, pero conforme a lo estas ser modificadas total o parcialmente en los términos previstos en el artículo 4 inciso 2 del
Código del Trabajo, siempre y cuando se trate de la misma organización. O sea cuando por
1 SUPERINTENDENCIA DE PENSIONES. Boletín estadístico N° 197. Disponible en: http://www.spensiones.cl/
cualquier circunstancia un notario titular en forma temporal o permanente se ve imposibilita-
portal/informes/581/articles-4141_pdf.pdf
do de ejercer su oficio, el notario que lo reemplace, sea cual sea su calidad jurídica (suplente,
2 Es decir, 60 UF reajustadas según la variación del índice de remuneraciones reales determinadas
interino o titular), se encontrará obligado de respetar los derechos y obligaciones de los tra-
por el INE.
bajadores que prestan servicios dentro de la empresa constituida por el notario ausente en

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la medida que recurra a la misma organización que este tenía para el funcionamiento de la Entre las materias que debe fiscalizar la Corte de Apelaciones, se encuentra la obligación de
notaría, pero si el nuevo notario no recurre a la misma organización empresarial, recurriendo mantener al día las remuneraciones, cotizaciones previsionales, de salud y de desempleo de
a otra distinta o formando una nueva empresa, no tiene obligación laboral alguna con los todos y cada uno de los funcionarios de las notarías.
trabajadores del notario público que lo antecedía”. (Sentencia del 2º Juzgado de Letras del
Trabajo de Santiago dictada en Causa Rol O-2463-2010 caratulada “Beatriz Elena Araya Aros y En efecto, se ha estimado que el pago de las cotizaciones previsionales y de salud “no miran
otros con Juan Gabriel Rodolfo Eugenio del Real Armas; Primera Notaría de Nuñoa”). al interés individual de cada uno de los sujetos sometidos al aludido sistema de previsión, sino
que miran al interés colectivo de todas las personas a quienes deben alcanzar sus beneficios, y
En efecto, dispone el Art. 4º inciso final que “en el caso de los trabajadores mencionados en al interés común del Estado. Los seguros sociales son obligatorios y de orden público. No pue-
el inciso final del artículo 1º, no se alterarán los derechos y obligaciones emanados de sus den renunciarse los derechos conferidos por las leyes que rigen esos mismos seguros. El desco-
contratos individuales o de los instrumentos colectivos de trabajo, en el caso de cambio de la nocimiento e incumplimiento de esta obligación por los notarios, está sujeto a la vigilancia de
titularidad en la respectiva notaría, archivo y conservador”. la respectiva Corte de Apelaciones. En consecuencia, procede ordenar al notario moroso en el
cumplimiento de sus obligaciones (…) que se ponga al día en el plazo que se le señala, bajo
Por lo tanto, el sucesor en el cargo de notario debe asumir todas las obligaciones laborales, apercibimiento de aplicársele las medidas disciplinarias que se estimen convenientes.
previsionales y de seguridad social de los funcionarios que a la fecha prestan servicios en las
notarías. • TEMAS IMPOSITIVOS EN CUANTO LOS NOTARIOS SON RECAUDADORES Y FISCALIZADORES
PASIVOS DE TRIBUTOS CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS DE LOS TRIBUTOS
Respecto de dicho régimen previsional, tal puede ser el actual del Decreto Ley 3.500, o el an- El Estado requiere de recursos para sustentar los gastos de funcionamiento de sus tres poderes,
terior a la vigencia de dicha ley, constituido por el régimen de cajas. Ejecutivo, Legislativo y Judicial, y asimismo, requiere recursos para satisfacer las necesidades
individuales o colectivas de los ciudadanos garantizadas por la Constitución, así como para el
En el caso de los funcionarios de las notarías y conservadores, regía la Caja Nacional de Em- cumplimiento de sus demás fines.
pleados Públicos y Periodistas, más conocida por su sigla “CANAEMPU”, a la cual estaba afilia-
do tanto el Notario si cotizaba como trabajador independiente y los funcionarios de la notaría. Para ello, el Estado puede asumir el ejercicio de algunas actividades económicas o industriales,
Al momento de jubilar los funcionarios afiliados a este sistema previsional debían presentar su o bien, puede recolectar recursos de sus ciudadanos, ejerciendo su facultad de imperio.
documentación en el Instituto de Previsión Social.
La recolección de recursos por parte del Estado se realiza a través de los tributos, que pueden definirse
Por su parte los trabajadores dependientes que hayan comenzado a prestar servicios con pos- como “aquel ingreso público que se origina de la obligación o vinculo jurídico creado por la ley y por
terioridad al 31 de diciembre de 1982, o aquellos provenientes del sistema antiguo que hayan el cual personas determinadas se encuentran en el deber de entregar al Estado ciertas cantidades de
ejercido su derecho de opción conforme al Art. 1º transitorio del DL. 3.500, se hayan automá- dinero también determinadas para el cumplimiento de las finalidades que éste se ha propuesto”.1
ticamente afiliados a una Administradora de Fondos de Pensiones, institución que percibe el
10% de la remuneración bruta de los trabajadores, y que la asigna a una cuenta de capitali- De la definición citada se desglosan sus principales características:
zación individual. a) Su fuente es legal, por cuanto nacen de la ley.

En efecto, dispone el Art. 17 del DL 3500 que “los trabajadores afiliados al Sistema, menores b) La prestación del impuesto es en dinero, por lo tanto, es una obligación de dar.
de 65 años de edad si son hombres, y menores de 60 años de edad si son mujeres, estarán
obligados a cotizar en su cuenta de capitalización individual el 10 por ciento de sus remunera- c) Son exigidos en ejercicio de la facultad de imperio, de manera que su prestación es coactiva
y con prescindencia de un concierto volitivo previo.
ciones y rentas imponibles”.
d) Su finalidad es el cumplimiento de los fines del Estado2.
Es el Notario, quien, como empleador de sus funcionarios, debe retener, declarar y enterar el
pago de sus obligaciones previsionales. En este sentido, tiene el deber de comunicar a la Admi- La Constitución Política de la República garantiza a todas las personas en su Artículo 19 N° 20:
nistradora de Fondos de Pensiones y a la respectiva Isapre o Fonasa, dentro de los primeros 30 “La igual repartición de los tributos en proporción a las rentas o en la progresión o forma que
días contados desde la iniciación o cesación de los servicios del trabajador, el hecho de aquella fije la ley, y la igual repartición de las demás cargas públicas.
iniciación o cesación, bajo apercibimiento de recibir una multa de 0,2 UF. Correlativamente, el
trabajador tiene el deber de señalar al Notario la AFP a la que se encuentra afiliado. En ningún caso la ley podrá establecer tributos manifiestamente desproporcionados o injustos.
Los tributos que se recauden, cualquiera que sea su naturaleza, ingresarán al patrimonio de la
Dentro de los 10 primeros días del mes siguiente a aquel en que se devengaron las remunera- Nación y no podrán estar afectos a un destino determinado.
ciones deberán declararse y pagarse todas las cotizaciones para fondos de pensiones, de salud
y de seguro de desempleo (Art. 19 DL 3.500), bajo apercibimiento de que si así no se hiciese, el Sin embargo, la ley podrá autorizar que determinados tributos puedan estar afectados a fines
propios de la defensa nacional. Asimismo, podrá autorizar que los que gravan actividades o
despido del trabajador será nulo.
bienes que tengan una clara identificación regional o local puedan ser aplicados, dentro de
los marcos que la misma ley señale, por las autoridades regionales o comunales para el finan-
Para certificar el pago de las cotizaciones previsionales y poner término válido al contrato de ciamiento de obras de desarrollo;”
trabajo, el Notario que quiera poner término a la relación laboral, deberá acudir a otra notaría
de la jurisdicción o a la inspección del trabajo a firmar el correspondiente finiquito.
1 GORZIGLIA BALBI, Arnaldo (2005). Apuntes de Clase
2 Cfr. Ibid. ant.

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Y asimismo, en el Art. 19 N° 26, la Carta Fundamental garantiza que ningún precepto legal b) Se advierte una carencia de equivalencia de prestaciones,
podrá imponer tributos que limiten los derechos constitucionales en su esencia o impedir el
libre ejercicio de los mismos. c) Complementa la financiación no lograda por tasas y contribuciones1.

CLASIFICACIÓN DE LOS TRIBUTOS Se discute si los derechos son una clase de tributo o no. Pero lo cierto es que los derechos son
Los tributos se clasifican tradicionalmente en tasas, contribuciones e impuestos. tributos, y dependiendo de sus características particulares, podrán subsumirse en alguna de las
Las tasas tienen la particularidad de no hallarse regidas por el Código Tributario y tampo- tres clases de tributos, con la particularidad de que algunos de ellos, además, habilitarán para
co tienen regulación Constitucional, aún más, no están contempladas regulatoriamente por realizar o no un determinado acto jurídico.
la Constitución, sino que su tratamiento es enteramente legal y casuístico. Pueden definirse
como el precio de un servicio público1 o bien, como los ingresos que obtiene el Estado a título Tal es el caso, por ejemplo del comprobante de encontrarse al día en el pago del impuesto
de compensación que da el particular al Estado por el uso de un servicio determinado2. Su territorial, caso en el cual el notario no podrá autorizar la enajenación del inmueble, como
particularidad radica en no hallarse destinadas a los fines generales del Estado, sino que están más adelante veremos.
siempre asociadas a la prestación de un servicio por parte del Estado, de manera que llevan
envuelta una contraprestación directa. Es el caso de los Servicios que se le requieren al Registro ELEMENTOS DE LOS TRIBUTOS
Civil, por ejemplo. Todos los tributos, tienen elementos que los distinguen y que nos permitirán sistematizar su
estudio y análisis, para luego determinar las obligaciones del notario en relación con cada uno
Las contribuciones están en un punto intermedio entre la tasa y el impuesto. Se definen como de ellos. Tales elementos son:
los gravámenes que tienen por objeto distribuir entre ciertos contribuyentes los gastos de a) Una fuente legal, la que debe existir siempre y que de no existir, tornan al tributo en ilegal
realización de obras de mantenimiento de servicios que los benefician colectivamente de al- y arbitrario por amenaza, perturbación o privación de las garantías constitucionales del Art.
guna manera más especial que al resto de las personas que integran la sociedad, en razón de 19 Nos 20 y 26.
beneficios individuales o derivados de la realización de obras públicas o especiales del Estado3.
b) Un sujeto activo, que siempre será la entidad estatal habilitada para exigir coercitivamente
Su característica principal es la existencia de un beneficio actual o futuro, pero que al mismo el pago del impuesto.
tiempo benefician tanto intereses generales como su destino específico, que satisface a un
grupo de personas y, en todo caso, a la colectividad en general. El Artículo 19 N° 20, respecto c) Sujeto pasivo u obligado al pago, que será la persona natural o jurídica obligada al pago
de las contribuciones, prohíbe, por regla general, el establecimiento de tributos con destino del tributo.
específico4.
d) Hecho gravado: La situación fáctica a la cual la ley atribuye el devengo del impuesto.
Las excepciones a esta regla están en la propia garantía constitucional, por cuanto dispone
que: “Sin embargo la ley podrá autorizar que determinados tributos puedan estar afectados e) Base Imponible: El monto dinerario o la cantidad específica de activos patrimoniales en que
a fines propios de la defensa nacional o autorizar que los que gravan actividades o bienes se traduce concretamente el hecho gravado, sobre al cual se aplicará la tasa del tributo.
que tengan una clara identificación local pueden ser establecidos dentro de los marcos que la
misma ley señala por las autoridades comunales y destinados a obras de desarrollo comunal”. f) Tasa del tributo: La suma de dinero o porcentaje que se ejerce o multiplica sobre la base
imponible de cuyo producido se obtiene la suma de dinero que en definitiva debe pagar el
Los impuestos, constituyen el tributo típico por excelencia. Se definen como “El tributo que el Estado contribuyente.
exige de otras economías sin proporcionarle por ello a quien lo paga un servicio o prestación determi-
nada, sino que lo destina a financiar sus ingresos”5. Todo tributo debe tener estos elementos de manera clara e identificable para poder reunir el
requisito de constitucionalidad exigido por la garantía establecida en la Carta Fundamental.
Dispone al efecto el artículo 19 No 20 de la Constitución Política de la República que “Los
Tributos que se recauden, cualquiera que sea su naturaleza, ingresarán al patrimonio de la Pasaremos a continuación a analizar cada tributo en específico y concretamente, las obligacio-
Nación y no podrán estar afectos a un destino determinado.” nes notariales en relación con cada uno de ellos.

De la propia definición se desprenden sus principales características, las que además de las OBLIGACIONES DEL NOTARIO EN RELACIÓN AL IMPUESTO TERRITORIAL
señaladas para todos los tributos, son las siguientes: El impuesto territorial, previsto y regulado por la Ley 17.235, es un impuesto real.
a) Su destino es esencialmente general, a diferencia de las tasas o las contribuciones, pues es
tán destinados a alcanzar finalidad de orden económico, político y social. El objeto gravado es el propio inmueble sea agrícola o no agrícola, y nótese que la ley no
distingue si el predio es urbano o rural según su ubicación relativa en el plano regulador res-
pectivo, sino que mira al uso preferente del predio.
1 Piedrabuena R., Enrique: Apuntes de Derecho Financiero. U. Católica de Chile, 1953. Citado por: Ibid. ant. p. 11.
2 Ross B., Jaime: Apuntes de Derecho Tributario. U. Católica de Chile, 1968. Citado por Ibid. ant. El sujeto pasivo del impuesto, el obligado a su pago, es todo aquel que sea dueño u ocupante
3 Cfr. Ibid. ant. de la propiedad, ya sea éste usufructuario, arrendatario o mero tenedor, sin perjuicio de la
4 Cfr. Ibid. ant
5 Ibidem cit. 1 Cfr. Ibid. ant.

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responsabilidad que afecte al propietario. No obstante, los usufructuarios, arrendatarios y, en Acto seguido de la antes dicha inserción, el notario debe proceder a completar y firmar el for-
general, los que ocupen una propiedad en virtud de un acto o contrato que no importe trans- mulario 2890 del Servicio de Impuestos Internos, donde da cuenta del valor de transferencia
ferencia de dominio, no estarán obligados a pagar el impuesto devengado con anterioridad del inmueble, y los porcentajes de los derechos de enajenantes y adquirentes. El Notario debe
al acto o contrato y si debieran pagar el impuesto, estarán autorizados a deducirlo del pago firmar este formulario, estampando su timbre y sello en él y entregarlo al solicitante junto a
de la renta. Si el inmueble pertenece a una comunidad, todos los dueños serán solidariamente los comprobantes del pago de impuesto, dado que con estos documentos el solicitante podrá
responsables del pago del impuesto, y si su dueño es una persona jurídica, todos los adminis- acudir a requerir inscripción en el Conservador de Bienes Raíces.
tradores, gerentes o directores serán responsables de manera solidaria del pago1.
Los aspectos legales del Formulario 2890 de Declaración sobre Enajenación e Inscripción de
El hecho gravado es el dominio o la ocupación del inmueble con un título de disposición y/o Bienes Raíces está contenida en las siguientes normas:
mera tenencia. La única excepción al pago está dada por las entidades enumeradas en el Cua- a) Artículo 2 de la Ley N° 17.990: “Los notarios y los Conservadores de Bienes Raíces estarán
dro Anexo N° 1 y 2 de la Ley 17.235, que indica las personas jurídicas con y sin fines de lucro, obligados a proporcionar al Servicio de Impuestos Internos la información que éste les exija
públicas y privadas que tengan la calidad de dueñas, titulares de facultad de disposición o respecto de las transferencias de bienes raíces en la forma, plazo y condiciones que el Di-
meras tenedoras de inmuebles. rector Nacional de dicho organismo determine. El incumplimiento de esta obligación será
sancionado según lo previsto en el N° 1 del artículo 97 del Código Tributario”.
La base imponible del impuesto se calcula sobre el valor de avalúo fiscal, que es el valor de
tasación que deberá determinar el Servicio de Impuestos Internos, de oficio cada 3 a 5 años, o b) Artículo 76 del Código Tributario: "Los notarios titulares, suplentes o interinos comunicarán
a petición de parte, para efectos de determinar el valor de pago del inmueble. Este valor de al SII todos los contratos otorgados ante ellos, referidos a transferencias de bienes, hipote-
tasación queda enrolado a la propiedad mediante el Rol de Avalúo Fiscal, que corresponde al cas y otros asuntos que sean susceptibles de revelar la renta de cada contribuyente. Todos
código correlativo territorial que establece el Servicio de Impuestos Internos a fin de mantener los funcionarios encargados de registros públicos comunicarán, igualmente, al Servicio de
una base de datos con el propietario, ubicación del predio y su valor. Impuestos Internos los contratos que les sean presentados para su inscripción. Dichas comu-
nicaciones serán enviadas, a más tardar, el 1 de marzo de cada año y en ellas se relacionarán
La tasa del impuesto será de 15 por mil al año, pero está compuesta por múltiples subpagos los contratos otorgados o inscritos durante el año anterior".
que deben realizarse a distintas entidades, muchas de las cuales, salvo los inmuebles urbanos
no edificados, ni destinados al ornato de uso público, los que pagan una sobretasa del 100% c) Ley N° 17.235 sobre Impuesto Territorial: "Los roles definitivos de los avalúos de los bienes
del valor correspondiente al impuesto. raíces del país deberán ser mantenidos al día por el Servicio de Impuestos Internos, utilizan-
do, entre otras fuentes:
En relación a este impuesto, dispone el Art. 74 inciso 2° del D.L. N° 830, que contiene el Código Tributario, 1) La información que emane de las escrituras públicas de transferencias y de las inscrip-
que “Los notarios deberán insertar en los documentos que consignen la venta, permuta, hipoteca, tras- ciones que practiquen en los registros de los Conservadores de Bienes Raíces. Para estos
paso o cesión de bienes raíces, el recibo que acredite el pago del impuesto a la renta correspondiente efectos, las notarías y los Conservadores de Bienes Raíces deberán proporcionar al Servi-
al último período de tiempo”. cio de Impuestos Internos la información que se les solicite, en la forma y plazo que éste
determine".
Nótese que la norma exige acreditar el pago del impuesto a la renta, lo que puede prestarse a
confusión. Sin embargo, la norma requiere que se acredite el pago “correspondiente al último d) Circular N° 10, de 2004 del Servicio de Impuestos Internos: Refunde y actualiza instrucciones
período de tiempo”, y como bien se sabe, el impuesto a la renta es anual y no trimestral, de de uso y proceso de observaciones de los Formularios N° 2890 "Declaración sobre Enajena-
manera que unánimemente se ha entendido que este deber de exigir acreditación de pago ción e Inscripción de Bienes Raíces" y el Formulario N° 2895.
corresponde al impuesto territorial y no al impuesto a la renta. Una opinión distinta sostiene
Ignacio Vidal Domínguez, quien señala que dado que “no estando considerado actualmente e) Cicular N° 57, de 2008: Actualiza instrucciones relacionadas con el llenado del Formulario N°
el impuesto territorial un impuesto a la renta, no es necesario acreditar su pago en las escritu- 2890, en los casos en que el comprador o vendedor de un bien raíz sea un fondo de inver-
ras antes referidas”2. sión regido por la ley N° 18.8151.

El Art. 74 en el inciso comentado, es una norma imperativa de requisito. El notario no puede OBLIGACIONES DEL NOTARIO EN RELACIÓN AL IMPUESTO A LA RENTA
autorizar una escritura pública en que conste la enajenación a cualquier título de un inmueble El impuesto a la renta, previsto y regulado por el Decreto Ley N° 824 de 1974, es un impuesto
(atendido que la norma señala genéricamente “traspaso” sin distinguir), sin insertar en ella personal.
el comprobante de pago o recibo del impuesto territorial correspondiente. Ahora bien, en la
práctica, para satisfacer el imperativo legal, puede requerirse al vendedor o cedente del in- El hecho gravado es la obtención de renta, sea que ésta se encuentre percibida, devengada o
mueble que acompañe la colilla de pago del último trimestre en curso por el ente recaudador, atribuida. En efecto, dispone el Artículo 1° de la Ley de Renta: “Establécese, de conformidad a
o bien, en la página web de la Tesorería General de la República obtener en línea y de manera la presente ley y a beneficio fiscal, un impuesto sobre la renta”, la que define el Art. 1° y 2° N° 1
instantánea el denominado “Certificado de Deuda de Bienes Raíces”, que señala que el in- de la ley señalando que se entenderá por renta “los ingresos que constituyan utilidades o bene-
mueble no registra deuda, el que debe imprimirse para luego proceder a transcribirlo al final ficios que rinda una cosa o actividad y todos los beneficios, utilidades e incrementos de patrimo-
de la escritura, disponiendo su protocolización. nio que se perciban o devenguen, cualquiera que sea su naturaleza, origen o denominación”.
1 Art. 46 y 47 Ley 17.235. 1 Cfr. SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS. Sección Preguntas Frecuentes. Tema: Bienes Raíces. Declaración
2 VIDAL DOMINGUEZ, Ignacio (2015): “Derecho Notarial Chileno” (Santiago, Fallos del Mes, segunda edi- sobre enajenación de bienes raíces. Aspectos legales. Disponible en: http://www.sii.cl/preguntas_frecuentes/bie-
ción). Pág. 240. nes_raices/001_004_0315.htm

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Señala el Art. 2 N° 2, que la renta está devengada cuando “se tiene un título o derecho, inde- En efecto, la norma señala que: “Se aplicará respecto de lo dispuesto en este inciso lo pres-
pendientemente de su actual exigibilidad y que constituye un crédito para su titular”. crito en el artículo 75 bis del Código Tributario. Sin embargo, en este caso, el enajenante,
arrendador o persona que a título de mera tenencia entregue el predio, podrá cumplir con la
Se hallará percibida la renta cuando “ha ingresado materialmente al patrimonio de una perso- obligación de informar su régimen tributario hasta el último día hábil del mes de enero del
na. Debe, asimismo, entenderse que una renta devengada se percibe desde que la obligación año en deba comenzar a determinar su renta efectiva según contabilidad completa. En este
se cumple por algún modo de extinguir distinto al pago” (Art. 2° N° 3). caso, la información al adquirente, arrendatario o mero tenedor deberá efectuarse mediante
carta certificada dirigida a través de un Notario al domicilio que aquél haya señalado en el
Y finalmente la renta atribuida es aquella que, “corresponda total o parcialmente a los con- contrato y, en la misma forma, al Director Regional del Servicio de Impuestos Internos del
tribuyentes de los impuestos global complementario o adicional, al término del año comercial mismo domicilio”.
respectivo, atendido su carácter de propietario, comunero, socio o accionista de una empresa
sujeta al impuesto de primera categoría conforme a las disposiciones del artículo 14, letra El mismo deber de declarar qué impuesto se tributa y sobre qué base imponible se establece
A) y demás normas legales, en cuanto se trate de rentas percibidas o devengadas por dicha para el caso del arrendamiento de predios rústicos. Dispone el Art. 5° del D.L. 993 que: “El
empresa, o aquellas que le hubiesen sido atribuidas de empresas en que ésta participe y así arrendador deberá declarar en la misma escritura, sea pública o privada, si está afecto al im-
sucesivamente.”1. puesto de primera categoría sobre la base de renta efectiva determinada por contabilidad
completa, o sujeto al régimen de renta presunta para efectos tributarios. La falta de esta
Por lo tanto la ley mira el origen de las rentas obtenidas y a su ingreso actual o virtual al patri- declaración impide que el documento en que conste el contrato, pueda hacerse valer ante
monio del contribuyente. autoridades judiciales y administrativas, y no tendrá mérito ejecutivo mientras no se acredite
mediante escritura complementaria la constancia de la declaración referida”.
También se contempla el régimen de renta presunta, para quienes ejerzan labores agrícolas,
mineras o forestales, caso en el cual se presume que la renta será un porcentaje del valor de Esta declaración se requiere para que el notario coadyuve en la función de fiscalizar el correcto
avalúo del inmueble en el que dicha labor extractiva se ejerce y sobre esa base se debe tributar. uso del régimen de renta presunta, en efecto, se ha estimado que “Creemos que la finalidad
El sujeto pasivo del impuesto, el obligado a su pago, es la persona, natural o jurídica que de esta obligación, radica en la obtención por parte del Servicio de Impuestos Internos de la
obtiene las rentas, dependiendo de lo cual, generará una base imponible a la que se aplicará colaboración del notario, para efectos de definir la habitualidad con que el contribuyente de-
su correspondiente tasa. Dependiendo de la forma particular de obtención de las rentas que sarrolla este tipo de actividades, así como también, para determinar qué actuaciones pueden
adopte el sujeto pasivo, sus rentas serán gravadas con los siguientes impuestos: generar obligaciones tributarias y proceder a vigilar su cumplimiento”1.
a) Impuesto de primera categoría, si las rentas son obtenidas por una persona jurídica que
persigue fines de lucro o una persona natural por el ejercicio de una actividad comercial. En efecto, dicho propósito queda aún más claro al analizar que, por geografía de código, se exige a los
notarios, en el Art. 76 del DL 830 “comunicar al Servicio [de Impuestos Internos] todos los contratos
b) Impuesto de segunda categoría, si las rentas son obtenidas por una persona natural por las otorgados ante ellos que se refieran a transferencias de bienes, hipotecas y otros asuntos que sean
rentas del trabajo. susceptibles de revelar la renta de cada contribuyente”.

c) Impuesto global complementario, si las rentas son obtenidas por las personas naturales por El plazo para remitir esta comunicación será anual, se referirá a todos los contratos del año an-
las rentas de diversas fuentes tales como intereses, dividendos, retiros de utilidades que terior, y deberá cumplirse a más tardar el 1° de marzo de cada año, plazo que debe vincularse
hagan de personas jurídicas, ganancias por ventas de acciones, rentabilidades de fondos con el hecho de que durante el siguiente mes de abril se debe declarar y pagar el impuesto
mutuos, entre otros. a la renta y, por lo tanto, sobre la propia parte que ha realizado la transacción, pesa también
el deber de incluir el acto o contrato en los montos de su declaración, a fin de que el Servicio
d) Impuesto Adicional, que es el que pagan en Chile los extranjeros no residentes ni domicilia- pueda hacer los cruces de información correspondientes.
dos en el país, por las rentas de fuente chilena.
Estas normas deben vincularse asimismo con lo dispuesto en el Art. 89 inc. 2° del Código Tribu-
En relación al impuesto a la renta, el Art. 75 bis del D.L. N° 830, Código Tributario, obliga al tario, que requiere de los notarios, para tramitar cualquiera solicitud respecto de las escrituras
Notario a verificar -bajo sanción de impedirle autorizar el instrumento- que no falte en él la públicas o privadas que se otorguen o autoricen ante ellos relativas a convenciones o contratos
declaración de si el arrendador o cedente de un bien raíz agrícola es o no contribuyente de de carácter patrimonial, el deber de exigir al solicitante que compruebe estar al día en el pago
primera categoría o no, y si tributa sobre la base de renta efectiva o bien sobre renta pre- del impuesto global complementario o del impuesto único establecido en el N° 1° del artículo
sunta. La misma declaración se exige en caso de estar frente a un contrato de arrendamiento 42 de la Ley sobre Impuesto a la Renta. Ello lo deberá realizar el solicitante exhibiendo los
o cesión temporal de pertenencias mineras o de vehículos de transporte de carga terrestre.
correspondientes formularios 29 pagados.
Esta declaración se exige respecto de todos los que enajenen a cualquier título un predio
agrícola, lo cual es reforzado por el Art. 3° inc. 6° de la Ley 18.985, que introduce el Art. 75
bis al Código Tributario, al requerir la declaración no sólo de quienes actualmente tributan Se excluyen de esta obligación todos aquellos actos o contratos cuyo monto sea inferior al
en régimen de renta presunta, sino también respecto de quienes con ocasión de la entrada quince por ciento de un sueldo vital anual, es decir, aquellos cuya cuantía sea de 1.8 ingresos
en vigencia de tal ley deban pasar a tributar con renta efectiva y contabilidad completa2. mínimos remuneracionales. También se hayan excluidos los testamentos, las escrituras que
contengan capitulaciones matrimoniales, mandatos, modificaciones de contratos que no au-
1 Art. 1, N° 1, letra b) de la Ley 2.780 sobre reforma tributaria. menten su cuantía primitiva y demás que autorice el Director, mediante circular o instructivo,
2 LOZANO ESCOBAR, Rocío (2005) “El Notario y su función recaudadora y fiscalizadora de impuestos” Tesis en ejercicio de sus facultades.
de Grado Universidad de Talca, dirigida por don Ignacio Vidal Domínguez. Disponible en: http://dspace.utalca.
cl:8888/ciencias_juridicas_y_sociales/lozano_escobar.pdf 1 Ibid. ant. p. 34.

64 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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Tratándose de personas jurídicas, se exigirá acreditar estar al día en el pago del impuesto de Ello no es menor, pues para que el notario pueda pedir que se le acredite que el pago del
primera categoría de la ley de renta, lo que hará el interesado exhibiendo el recibo de pago o IVA está realizado respecto de la transacción que se le presenta para su autorización, debiera
un certificado que acredite que está acogido (lo que ocurrirá en el caso de transacciones que dejar pendiente en ocasiones por casi un mes el otorgamiento de copias o su protocolización,
se estén realizando en pleno proceso de declaración y pago de impuesto), también se podrá lo que si así fuera, claramente entorpecería el tráfico jurídico.
acreditar mediante los certificados de formulario 29 pagado o demostrando que se encuentra
exento del impuesto, o que está al día en el cumplimiento de convenios de pago. Por ello, el Art. 75 inc. 2° del Código Tributario contempla una excepción para efectos de
que el notario pueda cumplir su función, y consisten en que cuando los actos de venta o de
OBLIGACIONES DEL NOTARIO EN RELACIÓN AL IMPUESTO AL VALOR AGREGADO prestación de servicios afectos a IVA que por regla general (salvos los relativos a inmuebles)
El Impuesto al Valor Agregado (IVA) es el de mayor recaudación para el Estado. Grava todas son consensuales –sin perjuicio de las obligaciones de otorgar boleta o factura-, se realizan
las ventas de bienes corporales muebles, los inmuebles en los presupuestos que señala la ley y en notaría, en estos casos no rige el plazo de declaración y pago del impuesto, sino que debe
toda prestación de servicios que se halle exenta según el Art. 12 Letra E del D.L. N° 825. realizarse inmediatamente y conjuntamente con la celebración del contrato, el que se autori-
za en presencia de las partes, pero no se protocoliza ni se da copia de lo celebrado a las partes
La función del notario respecto del IVA es una de las más vastas en términos de amplitud y ex- si no se acredita el pago del impuesto.
tensión. Básicamente al notario le corresponde exigir el pago del impuesto en los casos en que
éste, por la naturaleza de la transacción, deba devengarse y debe dejar constancia de su pago - Sujeto pasivo del IVA:
en los documentos que den cuenta de la convención afecta a este impuesto. Si el impuesto El sujeto pasivo del impuesto son, conforme al Art. 3° del D.L.825, “las personas naturales
no está pagado, el notario no puede impedir la realización del acto o contrato, ni puede ne- o jurídicas, incluyendo las comunidades y las sociedades de hecho, que realicen ventas, que
garse a autorizar las firmas de los comparecientes, pero, las sanciones son dobles: Al notario, presten servicios o efectúen cualquier otra operación” gravada con IVA.
le afecta la disposición establecida en el Art. 103, la que señala que en caso de infracción a
las obligaciones que les imponen las leyes tributarias serán sancionados en la forma prevista - El hecho gravado
en dichas leyes, norma que ha sido interpretada auténticamente por el Servicio de Impuestos El hecho gravado por el impuesto son las ventas de bienes corporales muebles e inmuebles
Internos, en la Circular N° 51 de fecha 8 de noviembre de 1993, que indica que al efecto la ubicados en territorio nacional, independientemente del lugar en que se celebre la con-
sanción aplicable es la del Art. 73 del Código Tributario, esto es, la responsabilidad solidaria en vención respectiva; y los servicios prestados o utilizados en el territorio nacional, sea que la
el pago; y al usuario, por su parte, le afectará lo previsto en el Art. 75 del Código Tributario, remuneración correspondiente se pague o perciba en Chile o en el extranjero.
el que señala que si bien la convención se puede autorizar, no podrán entregarse copias de
ellas a los interesados sin que previamente se les acredite que encuentra pagado el IVA. Ello es Para los efectos del gravamen, venta será toda convención por la cual se transfiera a título
coincidente con la prohibición ya analizada, del Art. 423 del COT, que dispone que oneroso el dominio de un bien corporal mueble,1 de un bien corporal inmueble de dominio
de una empresa constructora, construido por o para ella, una cuota de dominio o derecho
“Los notarios no podrán otorgar copia de una escritura pública mientras no se hayan pagado los im- real sobre tales bienes, o cualquier acto equiparable a la venta, como ocurre con la permuta,
puestos que correspondan. Esta misma norma se aplicará a los documentos protocolizados”. atendido lo dispuesto por el Art. 1900 del Código Civil. Además, establece el DL 825 que se
considerarán también como ventas:
En consecuencia las obligaciones del notario en relación al IVA requieren un minucioso estudio a) Las importaciones.
de los elementos constitutivos de este impuesto, los que pasaremos a analizar a continuación.
b) Los aportes sociales o transferencias de dominio de bienes corporales muebles que se rea-
- Sujeto activo del IVA y forma de recaudación: licen con ocasión de la constitución o modificaciones sociales.
El sujeto activo del impuesto es, como en todos los impuestos, el Estado. Sin embargo en el
caso del IVA, el ente recaudador del impuesto no es un organismo fiscal, sino todos los con- c) Las adjudicaciones de bienes corporales muebles realizadas en liquidaciones de sociedades
tribuyentes de IVA. En efecto, es el único impuesto que está incluido en el precio de trans- civiles o comerciales, comunidades (salvo las hereditarias o conyugales) o sociedades de
ferencia del bien o servicio, y por tanto quien recauda el pago de aquel bien o servicio, es el hecho.
propio contribuyente de IVA.
d) Los retiros de bienes corporales muebles que haga un socio para uso o consumo personal
Por regla general, luego del recaudo, el contribuyente de IVA debe enterarlo mensualmente o de su familia, o aquellos que se hagan para destinarlos a rifas, sorteos o propaganda.
en arcas fiscales, lo que debe realizar en el plazo de los 12 días siguientes al mes en que se
efectuó la compraventa. Es decir, si la venta se hizo el 5 de junio, el contribuyente vendedor e) La venta de establecimientos de comercio u otra universalidad (salvo la cesión del derecho
tiene plazo del 1 al 12 de julio para pagar el impuesto retenido (débito fiscal), o para impu- real de herencia).
tarlo al crédito que él a su vez pagó en las compras que debió hacer en el mes (crédito fiscal),
lo que se denomina derecho de reembolso. Ahora bien, si durante un mes determinado el f) El arrendamiento, subarrendamiento, usufructo o cesión del goce temporal de bienes
contribuyente de IVA hizo más compras que ventas, generará un derecho a devolución del corporales muebles, inmuebles amoblados, inmuebles con instalaciones o maquinarias que
IVA Crédito Fiscal. El consumidor final no tiene este derecho de reembolso, y el fisco, por sí permitan el ejercicio de alguna actividad comercial o industrial y de todo tipo de estable-
a través del Servicio de Impuestos Internos y también mediante las exigencias establecidas al cimientos de comercio;
notario, controla el correcto uso de este impuesto y su crédito. 1 Se incluye la venta de vehículos motorizados nuevos o usados. Dicha venta le exige completar al notario
el Formulario 1816 de “Aviso de Venta de Vehículos” En el caso de estos muebles, además el notario tiene el de-
ber de acreditar el pago del permiso de circulación.

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g) El arrendamiento, subarrendamiento o cualquier otra forma de cesión del uso o goce Respecto de los servicios, el IVA se devenga cuando éstos han sido prestados en territorio
temporal de marcas, patentes de invención, procedimientos o fórmulas industriales y otras nacional, es decir, cuando la actividad que genera el servicio es desarrollada en Chile, inde-
prestaciones similares; pendiente del lugar donde se utilicen finalmente tales servicios e independiente asimismo si
la remuneración por estos se pague o perciba en Chile o en el extranjero.
h) Las primas de seguros de las cooperativas de servicios de seguros, sin perjuicio de las exen-
ciones contenidas en el artículo 12 del D.L. 825; - Momento en que se devenga el impuesto:
A efectos de que el notario pueda cumplir su deber, debe tener claridad del momento exacto
i) Los aportes y otras transferencias, retiros y ventas de establecimientos de comercio y otras en que el pago del impuesto es exigible.
universalidades, que comprendan o recaigan sobre bienes corporales inmuebles del giro de
una empresa constructora, y En las ventas de bienes, el impuesto se devenga al momento de la entrega real o simbólica
del bien o en la fecha de la emisión de la factura o boleta. Esta misma regla se aplica a los
j) Las promesas de venta de bienes corporales inmuebles de propiedad de una empresa cons- servicios, por aplicación del Art. 581 del Código Civil, que dispone que los hechos que se de-
tructora de su giro y los contratos de arriendo con opción de compra que celebren estas ben se reputan muebles.
empresas respecto de los inmuebles señalados y las comunidades por inmuebles construi-
dos total o parcialmente por ellas. Para los efectos de la aplicación del impuesto, esta ley, La expresión “entrega real o simbólica” del bien, está claramente referida a la venta de los
estos últimos contratos se asimilarán en todo a las promesas de venta. bienes corporales muebles, donde efectivamente se contemplan estas formas de entrega,
entendiendo entrega no como mera cesión material sino como tradición, y específicamente,
m) La venta de bienes corporales muebles que realicen las empresas antes de que haya termi- por las formas de tradición reguladas por el artículo 684 y siguientes del Código Civil.
nado su vida útil normal, por efecto de la depreciación o porque hayan transcurrido cua-
tro años contados desde su primera adquisición y no formen parte del activo realizable Pero dicha expresión, en el caso de los inmuebles, presenta problemas, pues la tradición sólo
efectuada por contribuyentes que han tenido derecho a crédito fiscal por la adquisición, puede hacerse por la inscripción del título en el Conservador de Bienes Raíces, y como ocurre
fabricación o construcción de dichos bienes. La venta de bienes corporales inmuebles o que no puede otorgarse el título si el impuesto no se ha pagado (Art. 75 Cod. Tributario), y
de establecimientos de comercio, sólo se considerará como venta para efectos del IVA si éste no se ha pagado, es porque no se ha devengado, y no se ha devengado porque no se
cuando ella se efectúe antes de doce meses contados desde su adquisición, inicio de acti- ha hecho la tradición del inmueble, estaríamos en un contrasentido. Por ello, en el caso de
vidades o construcción según corresponda. los inmuebles, para efectos de determinar el momento del devengo del impuesto, necesa-
riamente se deberá entrar a la discusión de si la norma cuando habla de la voz “entrega” se
El DL 825 define a los servicios como “la acción o prestación que una persona realiza para refiere a la mera cesión de la tenencia material o si por el contrario se refiere a la tradición,
otra y por la cual percibe un interés, prima, comisión o cualquiera otra forma de remunera- vale decir, el problema radica en la duda de si la voz entrega está entendida en un sentido
ción, siempre que provenga del ejercicio de las actividades comprendidas en los N°s. 3 y 4, amplio o estricto.
del artículo 20, de la Ley sobre Impuesto a la Renta”. Tales actividades son los servicios que
provengan de: Ahora bien, atendido que el impuesto puede devengarse tanto al momento de la entrega
1) La industria, del comercio, de la minería y de la explotación de riquezas del mar y demás como al momento de la emisión de la factura, debe dilucidarse cuándo debe emitirse la fac-
actividades extractivas, compañías aéreas, de seguros, de los bancos, asociaciones de aho- tura en las ventas de inmuebles.
rro y préstamos, sociedades administradoras de fondos, sociedades de inversión o capita-
lización, de empresas financieras y otras de actividad análoga, constructora, periodísticas, Al efecto, dispone el Art. 55 DL 825 que en el caso de los inmuebles, “Tratándose de los
publicitarias, de radiodifusión, televisión, procesamiento automático de datos y telecomu- contratos señalados en la letra e) del artículo 8° y de ventas o promesas de venta de bienes
nicaciones. corporales inmuebles gravados por esta ley, la factura deberá emitirse en el momento en que
se perciba el pago del precio del contrato, o parte de éste, cualquiera que sea la oportunidad
2) Corredores, titulados o no, comisionistas con oficina establecida, martilleros, agentes de en que se efectúe dicho pago. No obstante, en el caso de la venta de bienes inmuebles, la
aduanas, embarcadores y otros que intervengan en el comercio marítimo, portuario y factura definitiva por el total o el saldo por pagar, según proceda, deberá emitirse en la fecha
aduanero, y agentes de seguros que no sean personas naturales; colegios, academias e de la entrega real o simbólica del bien o de la suscripción de la escritura de venta correspon-
institutos de enseñanza particulares y otros establecimientos particulares de este género; diente, si ésta es anterior”.
clínicas, hospitales, laboratorios y otros establecimientos análogos particulares y empresas
de diversión y esparcimiento. La factura de venta de inmuebles, también debe emitirse en la fecha en que se perciba el
primer pago o al momento de la entrega real o simbólica del bien1, o al momento de la sus-
Para los efectos de esta ley, también se considerarán servicios: cripción de la escritura de venta, si ésta es anterior.
a) Los contratos de instalación o confección de especies, y los contratos generales de construcción.
Y es esta última expresión la que soluciona el problema, pues la única solución legalmente
b) El estacionamiento de automóviles y otros vehículos en playas de estacionamiento u otros posible, cuando se trata de la venta de inmuebles que deban tributar IVA, es que el impuesto
lugares destinados a dicho fin; se pague al momento de la suscripción de la escritura de venta, misma oportunidad en que

1 Debe hacerse presente eso sí que en los inmuebles la expresión “real o simbólica” atribuida a la entrega es
un error y no tiene cabida, porque sólo hay una forma de entrega, que es mediante la inscripción conservatoria.

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debe emitirse la factura, necesaria para el devengo del impuesto, sin importar que el precio La factura tendrá su propio mérito ejecutivo en tal caso. Y en este caso, se declarará el IVA
de la venta esté impago, pues la propia ley contempla que pueda hallarse por pagar. La fac- contenido en la factura al momento de efectuar la declaración.
tura tendrá su propio mérito ejecutivo en tal caso.
- Del pago del impuesto debe dejarse constancia en el respectivo acto o contrato.
En efecto, ello es así, y no puede lógicamente ser de otra forma, y de este mismo modo lo ha
entendido el legislador, pues lo resuelto debe corolarse con lo dispuesto en el inciso final del Finalmente, el Servicio de Impuestos Internos, en la Circular N° 51 de 8 de noviembre de 1993
Art. 75 inc. Final del Código Tributario que impone al notario un deber adicional y final que ha pormenorizado la obligación de pago de impuesto distinguiendo entre contribuyentes
analizaremos a continuación. regulares y no regulares y la forma de acreditación del tributo, según sea el caso concreto.

- Deber del notario en relación a la factura de venta de inmuebles y contratos de construcción. OBLIGACIONES DEL NOTARIO EN RELACIÓN AL IMPUESTO DE HERENCIAS, ASIGNACIONES Y
DONACIONES
Dispone el Art. 75 inc. Final del Código Tributario que “en los casos de venta o promesa de venta de Dispone el inciso final del Art. 74 del Código Tributario que “El pago del impuesto a las asig-
bienes corporales inmuebles, o de un contrato general de construcción, la obligación establecida en el naciones por causa de muerte y a las donaciones se comprobará en los casos y en la forma
inciso primero se entenderá cumplida dejando constancia del número y fecha de la factura o facturas establecida por la ley N° 16.271”.
correspondientes”.
En efecto, la Ley N° 16.271 contempla in extenso el tratamiento del Impuesto a las Herencias,
Asignaciones y Donaciones, estableciendo al efecto dos deberes al notario contemplados en
Ello se ha justificado pormenorizadamente en el acápite precedente, al aclarar por qué no
los artículos 54 y 55 de dicha ley, respectivamente.
puede devengarse el impuesto y el notario cumplir con su deber legal al momento de la en-
trega del inmueble.
El Art. 54 reitera la regla general respecto de todos los demás impuestos, al establecer que “Los nota-
El inciso final del Art. 75 del Código Tributario viene a aclarar y a refrendar que verdadera- rios no podrán autorizar las escrituras públicas de adjudicaciones de bienes hereditarios o de enajena-
mente la única posibilidad de conciliar las normas legales analizadas precedentemente, es ciones o disposiciones en común, que hagan los asignatarios, ni los Conservadores inscribirlas, sin que
que la emisión de la factura deba realizarse al momento de la suscripción y autorización de la en ellas se inserte el comprobante de pago de impuesto.
escritura de venta, único momento en que se puede devengar el impuesto, que es el mismo
momento en que el notario debe cumplir su deber de requerir el comprobante de pago del A menos que la adjudicación se hubiere hecho en juicios de partición constituidos legalmente
IVA mediante las facturas, con el fin de poder otorgar las copias del instrumento necesarias o que los asignatarios hubieren otorgado garantía para el pago de la contribución. Para que
para que pueda efectuarse la tradición del inmueble. gocen del privilegio de este artículo, los compromisos particionales deberán ser ejercidos por
abogados que nombre la justicia ordinaria, o cuyo nombramiento sea sometido a su aproba-
Al momento de otorgar las copias de la escritura (atendido que debe autorizar el contrato ción para los efectos del impuesto de herencia, si no lo debiere prestar por otra causa. Se ex-
de igual manera), o incluso al momento de la autorización, el notario debe, para acreditar ceptuarán de lo dispuesto en este artículo, las escrituras de partición y la de cesión de derechos
el pago del impuesto, anotar el número y fecha de la factura en que consta la venta del in- hereditarios.
mueble.
Sin embargo, el Art. 55 siguiente, permite a los herederos realizar de igual manera esta ad-
Luego la factura donde consta la venta del inmueble deberá incorporarse en la contabilidad judicación o enajenación si garantizan el pago del impuesto, para lo cual podrán caucionar
del vendedor y el IVA desglosado en ella deberá ser declarado y pagado o utilizado como el pago con depósitos en dinero a la orden judicial, prenda sobre valores mobiliarios, fianza
crédito según corresponda en el correspondiente formulario 29. hipotecaria o primera hipoteca. También se permite segunda hipoteca si el primer acreedor
fuera alguna institución hipotecaria, regida por la Ley N° 121, de 29 de agosto de 1855, que
En conclusión: crea la Caja de Crédito Hipotecario, y la deuda esté al día. Podrán aceptarse, también, otras
- Si se trata de la venta de bienes muebles, el notario debe verificar el momento de la entrega real o garantías calificadas por el Servicio de Impuestos Internos.
simbólica del bien o servicio, y allí exigir el comprobante de haberse pagado el IVA. Lo mismo ocurre
Una vez autorizado el instrumento público o privado que otorga la garantía de pago del
con los servicios.
impuesto, el notario tiene un plazo de 5 días corridos contados desde el otorgamiento de la
escritura pública, para enviar al Servicio de Impuestos Internos una copia autorizada de ella en
En estos casos, al vendedor no le son aplicables los plazos para declaración y pago del im-
papel simple, la cual tendrá el valor de primera copia para todos los efectos legales.
puesto, pues debe demostrar el pago en el acto de la venta.
Finalmente si el notario no cumple con lo dispuesto en los artículos precedentemente citados,
- Pero en el caso de los inmuebles, la acreditación del pago del IVA debe ocurrir necesariamente al mo- se constituirá por el solo ministerio de la Ley en codeudor solidario del impuesto, además de lo
mento de la suscripción de la escritura de venta, misma oportunidad en que debe emitirse la factura, cual deberá soportar la aplicación de una multa de 10 a 100% de Unidad Tributaria Mensual.
necesaria para el devengo del impuesto, sin importar que el precio de la venta esté impago, pues la
propia ley contempla que pueda hallarse por pagar.

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OBLIGACIONES DEL NOTARIO EN RELACIÓN AL IMPUESTO DE TIMBRES Y ESTAMPILLAS: En tal caso, el agente retenedor y pagador del impuesto será el emisor de los bonos, cuando la
Otra de las obligaciones del notario es vigilar el pago del Impuesto de Timbres y Estampillas. emisión se halle inscrita en el Registro de Valores de conformidad a la Ley 18.045, y el impuesto
se devengará al momento de la colocación de los referidos títulos (Art. 14 Ley de Timbres).
El hecho gravado por este impuesto son determinados actos jurídicos e instrumentos de cré-
dito que señala específicamente el Decreto Ley N° 3475 de 1980 en su artículo 1°. Tales son los El notario es obligado a la retención y pago de este impuesto. Por ello, el ministro de fe debe
siguientes, con indicación de sus respectivas tasas: tener absoluta claridad de cómo se computa y calcula este impuesto, lo que pasaremos a ana-
1) El protesto de cheques por falta de fondos, afecto a un impuesto de 1% del monto del che- lizar.
que, con un mínimo de $3.471 y con un máximo de una unidad tributaria mensual.
Para la determinación del impuesto, la base imponible se atenderá al monto del capital de la
2) Letras de cambio, libranzas, pagarés, créditos simples o documentarios y cualquier otro obligación contenida en el instrumento. Ahora bien, si se establecen prórrogas o renovaciones
documento, incluso aquellos que se emitan de forma desmaterializada, que contenga una en su pago, se aplicarán las reglas siguientes:
operación de crédito de dinero, caso en el cual la tasa del impuesto ascenderá a un 0,033%
sobre su monto por cada mes o fracción que medie entre la emisión del documento y la Establece el Art. 78 del Código Tributario que “los notarios estarán obligados a vigilar el pago de los
fecha de vencimiento del mismo, no pudiendo exceder del 0,4% la tasa que en definitiva tributos que corresponda aplicar en conformidad a la Ley de Timbres y Estampillas, respecto de las es-
se aplique. crituras y documentos que autoricen, o documentos que protocolicen, y responderán solidariamente
con los obligados al pago del impuesto. Para este efecto, el notario firmará la declaración del impues-
Las cartas de crédito satisfarán el tributo antes indicado, sólo cuando no se emitan o suscriban
to, conjuntamente con el obligado a su pago. Cesará dicha responsabilidad si el impuesto hubiere sido
otros documentos, para garantizar su pago, gravados con dicho tributo y siempre que digan
enterado en Tesorería”.
relación con importaciones que no se hubieren afectado con el impuesto establecido en el
artículo 3° del DL 3475.
De acuerdo con la determinación efectuada por la justicia ordinaria, en caso que manifes-
3) Los instrumentos y documentos que contengan operaciones de crédito de dinero a la vista o tando su disconformidad la parte, haya sometido la consulta por el monto del impuesto
sin plazo de vencimiento deberán enterar la tasa de 0,166% sobre su monto. Esta tasa se al Juzgado de Letras competente, de conformidad con lo establecido en el Art. 118 del
aplicará también a aquellos documentos que den cuenta de operaciones de crédito de di- Código Tributario.
nero en las que se haya estipulado que la obligación de devolver el crédito respectivo sólo
será exigible o nacerá una vez transcurrido un determinado plazo, en la medida que éste no Ello debe relacionarse con lo dispuesto en el Art. 16 del DL N° 3475 de 4 de septiembre
sea superior a cinco meses, caso en el cual se aplicará la tasa de 0,033% sobre su monto por de 1980, que contiene la Ley de Timbres y Estampillas, el que establece la responsabilidad
cada mes o fracción que medie entre la emisión del documento y la fecha de vencimiento de los notarios que autoricen o protocolicen escrituras públicas o privadas o documentos
del mismo, no pudiendo exceder del 0,4% la tasa que en definitiva se aplique. afectos a los impuestos de esta ley, por el pago de ellos, sin perjuicio de su derecho a rete-
ner estos gravámenes y salvo que se trate de documentos que deban pagar los tributos por
3) La entrega de facturas o cuentas en cobranza a instituciones bancarias y financieras; hallarse el sujeto pasivo obligado a declarar su renta efectiva mediante balance general
determinado en base a contabilidad completa, como lo dispone en el N° 2 del artículo 15°
4) La entrega de dinero a interés, excepto cuando el depositario sea un Banco; del citado decreto ley.

5) Los mutuos de dinero; los préstamos u otras operaciones de crédito de dinero, efectuadas Lo anterior es refrendado por lo dispuesto en el Art. 11 de la Ley de Timbres y Estampillas, que dispone
con letras o pagarés, por bancos e instituciones financieras registradas en el Banco Central que estos impuestos “serán de cargo de los funcionarios que autoricen los documentos o practiquen
de Chile en el caso de operaciones desde el exterior y el descuento bancario de letras; los las actuaciones a que se refiere dicha norma, estando facultados para recuperar su valor de los inte-
préstamos bancarios otorgados en cuenta especial, con o sin garantía documentaria. resados”.

6) La emisión de bonos y debentures de cualquier naturaleza. Al respecto dispone el Art. 2 bis


Y en este sentido, ha señalado la Circular N° 84 del año 1980 del Servicio de Impuestos
de la Ley de Timbres que para el devengo del impuesto, las colocaciones de bonos o títulos
Internos que lo dispuesto en el Art. 26 de la Ley de Timbres, sobre la obligación de los no-
de deuda de corto plazo deben estar inscritos en el Registro de Valores en conformidad
tarios de retener los impuestos que tienen los Notarios y Oficiales Civiles en las comunas
con la ley Nº 18.045 y que deben corresponder a líneas de emisión que tengan un plazo
donde éstos no tengan oficio, “debe interpretarse en el sentido de que el tributo que
máximo de 10 años, dentro del cual deben vencer todas las obligaciones de pago de las
corresponda se considerará pagado en el momento en que se efectúa de la retención del
emisiones efectuadas según la línea, pagarán, por cada línea. El impuesto en tal caso será
impuesto por parte de los mencionados funcionarios puesto que al actuar como agentes
de 0.033% sobre su monto por cada mes o fracción de mes que medie entre la emisión del
de retención del impuesto por mandato de la ley, las sumas que se les entreguen extin-
documento y su fecha de vencimiento, no pudiendo exceder del 0,4%. “Cuando se llegue a
guen la obligación respecto del contribuyente”. Ello acarrea como consecuencia que el
dicho monto, todo capital que lo exceda y toda nueva emisión de bonos o títulos de deuda
notario deberá hacerse cargo de la deuda en caso de no realizar el entero del impuesto.
de corto plazo que se efectúe dentro de la línea, estará exenta del impuesto de timbres y
Por lo tanto, concluye la citada circular que “De tal modo, (…) una vez retenido el tributo,
estampillas”1.
bastará únicamente que los Notarios y Oficiales Civiles dejen constancia de este hecho en
el documento o escritura, según corresponda, indicando el monto y la naturaleza del im-
1 UGARTE LARRAÍN, Francisco y RUBILAR CAMURRI, Alejandro, Apuntes de clase 2015. puesto respectivo para que se considere pagado”.

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Ahora bien, lo hasta aquí dicho se aplica al impuesto que grava la operación efectivamen- a) dentro del plazo de sesenta (60) días corridos a contar de la fecha de otorgamiento de
te realizada. Pero el Art. 29 de la Ley de Timbres dispone la devolución de lo pagado por la escritura pública, aún cuando no haya sido autorizada por el respectivo funcionario
concepto de este impuesto “cuando el acto, contrato o convención que constituye su cau- y siempre que el notario no la haya dejado sin efecto, y
sa no llega, en definitiva, a otorgarse o celebrarse por no haberse firmado por todos sus
otorgantes o haber sido dejado sin efecto por el notario o haberse anulado judicialmente b) dentro del mes siguiente a la fecha en que se autorizaron o protocolizaron las escri-
turas privadas o se efectuó la actuación, tratándose de protestos de letras de cambio
el acto o contrato que originó su pago”.
y pagarés (…)”1.
La principal aplicación práctica del Impuesto de Timbres y Estampillas en el mundo no-
El formulario debe presentarse a pago dentro de plazo y el pago podrá efectuarse única-
tarial, se da a raíz de la autorización de pagarés. En este caso, señala el Art. 11 de la ley
mente a través de ingresos de dinero en Tesorería General de la República, sin perjuicio
que también respecto de la letra de cambio, y pagarés a la orden, los Notarios tendrán la
de las demás situaciones que distingue la circular No 44 del 28 de Octubre de 1994 (caso
responsabilidad del entero de lo retenido en arcas fiscales. del impuesto previamente pagado, vencido o prescrito). Si el impuesto se paga con che-
que, debe ser extendido nominativo a la orden de la Tesorería General de la República.
Si el notario no efectúa dicho pago en arcas fiscales, el Art. 26 de la Ley establece que los
instrumentos “que no hubieren pagado los tributos a que se refiere el presente decreto La declaración y pago extemporáneo del impuesto, hará aplicable una sanción equivalen-
ley, no podrán hacerse valer ante las autoridades judiciales, administrativas y municipales, te al triple del impuesto adeudado, la que se aplicará con reajustes, e intereses.
ni tendrán mérito ejecutivo, mientras no se acredite el pago del impuesto con los reajus-
tes, intereses y sanciones que correspondan”. Es decir se priva al instrumento de toda Ahora bien, debe analizarse pormenorizadamente la situación posterior de ciertos actos
posibilidad de cobro en caso de mora. jurídicos que pueden ocasionar dudas respecto del impuesto ya pagado.
a) Caso de la imputación del impuesto por nulidad o resciliación del instrumento, acto o
Y de ello, será responsable el notario, como se analizó, caso en el cual deberá responder de contrato: En el caso específico de la nulidad o bien, cuando el acto o convención per-
fectamente sano, no produce efectos, dispone el Art. 28 de la Ley de Timbres que
sus bienes respecto de los daños que ocasione al usuario de la notaría por aplicación tanto
“cuando por adolecer un acto o contrato de vicios que produzcan nulidad, o cuando
de lo dispuesto en el artículo 78 del Código Tributario que los hace solidariamente respon-
por no haber producido efectos un acto o convención, deba celebrarse otro igual que
sables del pago del impuesto, como del Art. 16 del D.L. 3475 que hace responsables a los sanee la nulidad o sea capaz de producir efectos, se imputará el monto del impuesto
notarios por dicho pago, lo que se traduce en la obligación de indemnizar los perjuicios pagado en el primero al que corresponda al segundo que se celebre, sin que sea ne-
que de no haber pagado el impuesto emanen. En la práctica dichos perjuicios se derivarán cesario que la nulidad o la ineficacia sean declaradas judicialmente. En estos casos, el
principalmente de la inoponibilidad del instrumento y su pérdida de mérito ejecutivo. Servicio de Impuestos Internos autorizará el abono administrativo del impuesto me-
diante aprobación de funcionario competente, dejándose constancia de ello en ambos
Atendida lo trascendental de la función del notario en relación con las operaciones de documentos. El plazo para solicitar esta imputación será de un año contado desde el
crédito de dinero gravadas con este impuesto, es menester que nos aboquemos a explicar pago del impuesto”.
concretamente cómo debe hacerse el efectivo entero del impuesto en arcas fiscales.
En este caso, lo primero que debe certificar el Ministro de Fe es que conste fehaciente-
Una vez retenida la suma correspondiente al impuesto, debe completarse el formulario mente el vicio de nulidad, para lo cual deberá aplicar el criterio establecido en el Art.
24, de Declaración y Pago de Impuestos de Timbres y Estampillas General, y, para el caso 1683 del Código Civil, esto es, el vicio debe aparecer de manifiesto en el acto o contrato
específico de los mutuos, debe rellenarse el formulario 24.1 de Declaración y Pago de Im- y que la parte que llega a solicitar la celebración del nuevo acto traiga el documento
puestos de Timbres y Estampillas para Operaciones de Mutuos. del Servicio de Impuestos Internos donde conste la autorización para la imputación del
impuesto al nuevo instrumento.
Los plazos para el pago de los impuestos de la Ley de Impuesto de Timbres y Estampillas
El nuevo instrumento que sanee el vicio del anterior, debe ser el mismo acto o contrato
son los siguientes:
cuyo vicio se pretende remediar, no pudiendo mutar la naturaleza de la convención o su
“- Instrumentos privados y otros documentos, dentro de los cinco (5) primeros días hábiles
contenido estipulativo en otra que altere la sustancia del acto o contrato que se celebra,
a contar de su emisión, esto es, al momento de ser suscritos por sus otorgantes. solo deben enmendarse en él los errores que obstan a su validez.

- Los contribuyentes obligados a declarar su renta efectiva mediante un balance general En el caso del acto perfectamente válido que no llega a producir efectos, ha estimado el
determinado de acuerdo a contabilidad completa, para los efectos de la Ley de la Renta, Servicio que “es necesario para que opere dicha norma que la ineficacia del acto se deba
dentro del mes siguiente a aquel en que se emiten los documentos. a causas ajenas a la voluntad de los contratantes ya que en caso contrario, cuando la pri-
vación de los efectos del acto encuentra su causa en la sola voluntad de las partes, sin que
- Los bancos, cuando sean el primer responsable del pago del impuesto, y por los docu- exista imperativo para ello, en ese caso el impuesto debe satisfacerse en su totalidad”2.
mentos que emitan o se tramiten ante ellos: dentro del mes siguiente de efectuado el
protesto, emitidos los documentos o admitidos éstos a tramitación, según corresponda.

- Por los documentos y actas de protesto de letras de cambio y pagarés, a que se refiere el 1 Art. 15 DL 3475
artículo cuarto de la Ley: 2 SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS. ORD. N° 710, DE 14.04.2008 y ORD. N° 4.738, DE 30.11.2005. Dis-
ponibles en: http://www.sii.cl/pagina/jurisprudencia/adminis/2008/otras/ja710.htm y en http://www.sii.cl/pagina/
jurisprudencia/adminis/2005/otras/ja1066.htm , respectivamente.

74 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 75
Y aplicando este mismo criterio, se ha señalado reiteradamente que la resciliación del no haberse pagado el impuesto. Evidentemente, puede significar un detrimento patri-
contrato, no configura una causa legal para que opere la imputación del impuesto que monial para el notario el hacerse cargo del impuesto si las partes no han pagado sus
establece el artículo 28 del DL 34751. honorarios ni han enterado el monto dinerario correspondiente al impuesto. Pero por
ello mismo, se contempla en el Art. 11 del DL 3475 que el notario estará facultado para
b) Caso de devolución del impuesto por la falta de firmas, actos dejados sin efecto y de “ recuperar su valor de los interesados” y asimismo, dispone el Art. 412 que es causal de
la nulidad declarada judicialmente: Esta situación especial está tratada en el Art. 29 de nulidad del acto el no aparecer la firma del notario en el acto o contrato, caso en el cual
la Ley de Timbres, que dispone: “No obstante el carácter documentario de los tributos puede demandarse esta declaración de nulidad de oficio por el tribunal1.
de este decreto ley, el Servicio de Impuestos Internos dispondrá la devolución de un
impuesto ingresado en arcas fiscales cuando el acto, contrato o convención que consti- b) Faltan firmas de los otorgantes en la escritura pero sí se ha pagado el impuesto: Éste
tuye su causa no llega, en definitiva, a otorgarse o celebrarse por no haberse firmado es el presupuesto que habilita para solicitar la devolución del impuesto, lo que debe
por todos sus otorgantes o haber sido dejado sin efecto por el notario o haberse anu- relacionarse con lo dispuesto en el Art. 426 N° 6, que establece que la escritura no
lado judicialmente el acto o contrato que originó su pago. se considerará pública, y con el Art. 429 del COT que dispone que “transcurridos
dos meses desde la fecha de cierre, el notario certificará las escrituras que hubieren
El plazo para solicitar dicha devolución será de un año, contado desde la fecha que quedado sin efecto por no haberse suscrito por todos los otorgantes”. En este caso
corresponda al pago del tributo o a la resolución que declaró la nulidad, según el caso. “la escritura, o más bien el proyecto de escritura, queda sin efecto al no ser firmada
al término de del día sesenta después de la anotación en el repertorio. Y es en este
Respecto de los impuestos pagados mediante estampillas o timbre fijo, no procederá momento cuando cabe preguntarse, a nuestro juicio, si todas las firmas que debieren
devolución alguna”. concurrir a una escritura son de igual relevancia para los efectos de la dejación sin
efecto. Es decir, si aún cuando faltare alguna pudiera, no obstante llegar el plazo,
La norma contempla tres situaciones: convertirse el proyecto de escritura en una escritura pública o auténtica”, pues las
1) La falta de firmas de todos sus otorgantes: Una vez que se le asigna repertorio al ins- normas se refieren a los otorgantes, que no es lo mismo que comparecientes2. La de-
trumento público los comparecientes tienen el plazo de 60 días para acudir a firmar el volución puede solicitarse al día 60 desde el repertorio, sin necesidad de esperar que
respectivo acto o contrato. Si ello no ocurre, dispone el Artículo 426 que “no se con- transcurran los dos meses necesarios para dejarla sin efecto, caso en el cual se estaría
siderará pública o auténtica la escritura”. Es este el caso contemplado por la norma. en el siguiente supuesto de la norma.

Hay que distinguir dos situaciones respecto de la devolución en este caso: 2) Haber sido dejado sin efecto por el notario: Esto puede ocurrir en el caso del Art. 412
a) Todas las partes firman el instrumento pero no entregan el dinero al notario para la del COT, por contener disposiciones en favor del Notario o su cónyuge, ascendiente,
retención: Se procederá a dejar la escritura en el protocolo, pero nada señala la ley en descendiente o hermanos, o en el caso de no haber acreditado su identidad alguna
el caso de este impuesto, si el instrumento se debe o no autorizar. ¿Debe autorizarlo de las partes en forma legal. También es el caso del Art. 416 COT, actos que tengan
el notario?. Vidal Domínguez, desde un punto absolutamente práctico, y recogiendo causa u objeto ilícito, y los demás casos del Art. 426 COT en los casos que correspon-
los contradictorios criterios jurisprudenciales a lo largo de la vigencia del Código Tri- da. En estos casos, al final del instrumento respectivo debe constar la certificación del
butario y Orgánico, se pronuncia sobre la cuestión: “En algunas ocasiones nos hemos notario de que el acto o contrato queda sin efecto.
encontrado con la siguiente situación: que estando una escritura firmada por todas
las partes, pero con su autorización pendiente por la falta de algún trámite como, por 3) Haber sido dejado sin efecto por el notario: Esto puede ocurrir en el caso del Art. 412
ejemplo, la acreditación de pago de algún impuesto, el notario deja una constancia del COT, por contener disposiciones en favor del Notario o su cónyuge, ascendiente,
en la que señala este hecho, es decir, que la escritura SE ENCUENTRA SIN AUTORIZAR. descendiente o hermanos, o en el caso de no haber acreditado su identidad alguna
Pensamos que ello no es necesario. Además que una anotación de ese tipo, especial- de las partes en forma legal. También es el caso del Art. 416 COT, actos que tengan
mente si es hecha con tinta o pasta indeleble en alguna forma “ensucia” la escritura. causa u objeto ilícito, y los demás casos del Art. 426 COT en los casos que correspon-
Quizás sí sería más conveniente hacerlo con lápiz grafito y para cumplir solamente con da. En estos casos, al final del instrumento respectivo debe constar la certificación del
una especie de “téngase presente” a futuro. Tampoco la ley establece la obligación de notario de que el acto o contrato queda sin efecto.
hacerlo. Además, porque lo habitual es que en la visita bimestral al oficio por parte del
juez respectivo o del ministro visitador, se deje en el acta respectiva constancia de ello.
1 Sostiene una opinión en contrario: LOZANO ESCOBAR (2005), pág. 44-45: “Sin perjuicio, de lo anterior,
Y en tercer término porque el hecho de estar con autorización pendiente se observa
en ciertas situaciones, entre las que se contempla la de no haber sido pagado el impuesto correspondiente al ins-
directamente en la escritura: Falta la firma del notario”2. En tal caso, evidentemente trumento otorgado, en dicho, evento el notario no podrá autorizarlo porque la ley se lo impide; pero tampoco,
puede que pasen los 60 días, y la escritura quedará sin autorizar. Sólo se autorizará podrá dejarlo “sin efecto”, pues no existe causal para ello y en tales circunstancias el notario se limitará a dejar
cuando se pague al notario el dinero correspondiente al monto del impuesto. Pero el instrumento “sin autorizar”, expresando el motivo de ello, lo que significa que el perfeccionamiento de dicho
el notario debe pagar el impuesto igual. Refrenda esta conclusión, lo dispuesto en el instrumento se encuentra supeditado al cumplimiento del requisito que falta para su prosecución, sin embargo,
artículo 15 del DL 3475: Respecto de los instrumentos privados, el impuesto debe pa- hay que distinguir entre:
garse “dentro de los cinco primeros días hábiles a contar de su emisión, esto es, de ser • De actos o contratos consensuales, en que el instrumento, nace en el momento en que es suscrito por sus otor-
suscritos por sus otorgantes”, es decir, no requiere la autorización. Y Respecto de los gantes, no es posible solicitar la devolución del impuesto pagado o su anulación, porque la falta de autorización
documentos, actas de protesto de letras de cambio y pagarés, dispone el número 5 del notarial, sólo significa una suspensión a su otorgamiento y no su desaparición de forma definitiva. El cual sin
embargo, tendrá valor como instrumento privado de conformidad a lo señalado en el artículo 1701 del Código
artículo en comento que deberá pagarse “dentro de sesenta días corridos a contar de
Civil, por ende dicho contrato podrá ser autorizado por el notario una vez que ha sido subsanado el
la fecha de otorgamiento de la escritura pública, aún cuando no haya sido autorizada defecto que le aqueja.
por el respectivo funcionario y siempre que el notario no la haya dejado sin efecto”. • Respecto de los actos o contratos solemnes, que sólo se perfeccionan por el cumplimiento de las solemnidades,
En tal caso, se hará mención manuscrita con lápiz borrable de que no se autoriza por la obligación tributaria únicamente nacerá al cumplirse con dicha solemnidad”.
2 Por ejemplo, el marido que aparece autorizando a la mujer a celebrar el acto, es un compareciente, pero
1 Cfr. Ibid. ant. no otorgante en aquel acto.
2 VIDAL DOMÍNGUEZ, Ignacio (2015). pág. 192-193.

76 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
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OBLIGACIONES DEL NOTARIO EN RELACIÓN AL IMPUESTO DE TRANSFERENCIA DE VEHÍCU- Sin embargo, en el Art. 41 N° 7 de aquella época, sólo se señalaba que el impuesto debía pa-
LOS MOTORIZADOS: garse en una proporción de 1,5% del precio de venta o del avalúo determinado por el Servicio
Debe distinguirse este impuesto que grava la transferencia del vehículo, del IVA que grava el de Impuestos Internos, pero nada se señalaba sobre el lugar donde debía hacerse el pago, el
acto de la compraventa. Es decir, éste impuesto grava la tradición, mientras que el IVA grava momento en que se devengaba, quién debía pagar el impuesto (tradente o adquirente), y qué
el título traslaticio de dominio, la compraventa. documentación debía exigirse para girar el impuesto, pues ello estaba tratado en el inciso final
del Art. 38 de la misma ley.
Otra diferencia es que el IVA, sólo grava a los sujetos pasivos de aquel impuesto, en los casos
que no están exentos según el Art. 12 del DL 825, mientras que el Impuesto de Transferencia Ello se modificó mediante la Ley N° 20.237, por la cual se traslada lo dispuesto en el Art. 38
grava el acto de transferir el dominio de un vehículo mediante la compraventa inciso final al Art. 41 N° 7 de la misma ley, con el objeto de sistematizar dichas disposiciones1.

Dicho impuesto está contemplado en el Art. 41 N° 7 del Decreto Ley N° 3.063, Ley de Rentas Este impuesto lo debe recaudar el notario o el oficial del Registro Civil, en el caso de los contratos de
Municipales, y señala: “Entre otros servicios, concesiones o permisos por los cuales están facul- compraventa de vehículos, por lo que es fundamental conocer los elementos que facultan el devengo
tadas las municipalidades para cobrar derechos, se contemplan especialmente los siguientes: del tributo.
7) Transferencia de vehículos con permisos de circulación, 1,5% sobre el precio de venta, te-
niendo como mínimo el precio corriente en plaza que determine el Servicio de Impuestos In-
ternos, según lo establecido en la letra a) del artículo 12, salvo prueba en contrario. El pago del El sujeto pasivo del impuesto, conforme al texto de la norma, será por regla general el ven-
derecho mencionado se efectuará en cualquiera de los bancos e instituciones financieras auto- dedor, salvo pacto en contrario. Interpretando esta disposición, la Tesorería General de la Re-
rizados para recaudar tributos, al momento de celebrarse el contrato de compraventa, y será pública ha establecido que “Siendo la ley la que impone plazos para el cumplimiento de las
de cargo del vendedor, salvo pacto en contrario. El Servicio de Tesoreras deberá incorporar al obligaciones, y como ello no ocurre en el impuesto municipal tratado en esta Circular, no se
Fondo Común Municipal las cantidades recaudadas por este concepto. Los notarios y oficiales genera mora por el atraso en su pago, y por consiguiente, ni reajuste ni intereses, ni multas”2.
civiles que autoricen la transferencia deberán exigir previamente la acreditación del pago del Luego de la modificación legal que nos ha entregado el texto legal actual, tampoco se han
último permiso de circulación y estarán facultados para emitir el giro correspondiente”. establecido intereses ni reajustes, por lo que dicho criterio se mantiene3.

Para el análisis normativo de este impuesto y el rol del Notario en él, debe atenderse a su his- El hecho gravado es la transferencia de un vehículo motorizado. No distingue la norma en
toria legislativa. principio si dicha transferencia puede ser a título gratuito u oneroso. Tampoco queda claro si
el criterio de devengo es ilustrativo o taxativo. Pero de la tasa que se aplica y su forma de pago
Antiguamente, este impuesto se enteraba en arcas fiscales. En efecto, “el notario debía enviar y recaudo, se puede concluir que:
mensualmente al SII de los contratos de ventas de vehículos motorizados usados que no hayan 1) El impuesto grava sólo la venta de vehículos, y los contratos que por ley se asimilen a la
sido autorizados por falta de pago del impuesto a la transferencia o no se hubiere acreditado venta como la permuta.
el término de giro o dado el aviso de venta, en su caso (Oficio N° 7.325, de fecha 21 de No-
viembre de 1975 de la Subdirección Normativa del SII)”1. Sin embargo, “a partir del año 1973, 2) En consecuencia, no se deberá pagar dicho impuesto a los otros actos de transferencia del
a los municipios les fueron siendo transferidas nuevas funciones con relación a la educación, dominio por acto entre vivos que no tengan asociado un contrato de venta, como es el caso
la salud, actividades culturales, de promoción del desarrollo comunal, etc., todo ello fruto de de los aportes en dominio a una persona jurídica, la dación en pago, la transacción donde
una concepción más amplia del municipio, plasmada en la Constitución del año 1980 y en la se paga en especie para poner fin a un litigio, el reconocimiento de deuda y pago parcial, la
Ley Orgánica de Municipalidades, Ley N° 18.695. Por lo mismo, a medida que pasaba el tiempo sentencia que declara la prescripción, la adjudicación del bien dado en prenda, y en general,
se vino a advertir un grave desfinanciamiento en los municipios (…)”. toda otra forma de adquirir el dominio distinta de la venta.

Ello originó, que ciertos impuestos, que antes eran fiscales, pasaran luego a ser municipales, o 3) La ley impone a las partes un precio mínimo para la venta, lo que hace con el fin de de-
de recaudación fiscal. terminar la base imponible del impuesto. Estableciendo que deberá ser el corriente de plaza
que determine el Servicio de Impuestos Internos, lo que es sin perjuicio del precio mayor
Lo anterior se produjo con la dictación de la Ley 20.033, de 1° de Julio de 2005, coloquialmen- que quieran darse las partes.
te llamada “Ley de Rentas Municipales II”, que en el caso del impuesto de transferencias de
vehículos motorizados, dispuso su cobro por Notarios y Oficiales Civiles a beneficio municipal. 4) El pago puede hacerse en los bancos o en las cajas de las Oficinas Regionales de la Tesorería
General de la República y actualmente, luego de la dictación de la Circular N° 3 de 13 de
Hasta este momento, los notarios debían enviar mensualmente las planillas de las transferen- abril de 2010, se entera mediante el formulario N° 23 de Tesorería General de la República,
cias de vehículos que se habían realizado durante el mes. Sin embargo, “desde el momento en para lo cual “se ha implementado un servicio en línea (web service) que proporciona el
que el impuesto a la transferencia de los vehículos motorizados dejó de ser fiscal, para conver- Servicio de Tesorerías a la Notaria cada vez que ella usa su propio sistema computacional
tirse en un impuesto de beneficio municipal, la obligación citada dejó de existir”2. para generar el Formulario 23, enviándole los datos e información respectiva, en particular,
el código de barra asociado a dicho formulario. De este modo, el Notario puede generar e

1 BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL. HISTORIA DE LA LEY N° 20.237, pág. 8.


1 VIDAL DOMÍNGUEZ, Ignacio (2015) pág. 242-243. 2 TESORERÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA. Circular Normativa N° 54 de 7 de Diciembre de 2005
2 Ibid. ant. 3 TESORERÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA. Circular N° 3 de 13 de abril de 2010.

78 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 79
imprimir el formulario 23 con código de barras, para que éste sea presentado y pagado por “- Entes colectivos, tales como clubes deportivos, asociaciones gremiales, etc., que habiendo
el interesado en cualquier Banco o Institución Recaudadora Autorizada”1. obtenido sólo RUT, no han realizado inicio de actividades”1.

Es más, actualmente, el impuesto puede pagarse por internet directamente, dado que la En caso de que no se acredite el comprobante de pago y el término de giro, la sanción es bas-
Tesorería General de la República ha implementado la puesta a disposición del formulario tante drástica: No se autorizará la escritura, que constituye una coacción legal a la autonomía
23 en línea en la sección recaudación de su página web, seleccionando la opción “Declara- de la voluntad, impidiéndole a la parte celebrar el acto jurídico pretendido.
ción y Pago”.
DEBERES TRIBUTARIOS PERSONALES DEL NOTARIO
OBLIGACIONES DEL NOTARIO EN RELACIÓN A LOS TRIBUTOS DEVENGADOS A LA DISOLU- Ignacio Vidal Domínguez sintetiza estos deberes, que son los propios de cualquier profesional
CIÓN DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES en ejercicio libre de la profesión y con personal a cargo, más los deberes que le consagra el
Código Tributario. Estos son:
Dispone el Artículo 70 del Código Tributario que “no se autorizará ninguna disolución de sociedad “1. Llevar contabilidad completa.
sin un certificado del Servicio, en el cual conste que la sociedad se encuentra al día en el pago de sus
tributos.” 2. Emitir boletas por todos los honorarios, derechos y aranceles que perciba en el ejercicio de
sus funciones.
De manera que el notario, enfrentado a la solicitud de ingreso de una escritura pública de
disolución social, debe exigir al solicitante la copia para el contribuyente del Formulario 2121, 3. Retener y enterar en arcas fiscales los impuestos sobre las remuneraciones pagadas a su
debidamente timbrado tanto por el Servicio de Impuestos Internos como por la Institución personal.
Recaudadora.
4. Efectuar los correspondientes pagos previsionales mensuales por las boletas que haya otor-
Ahora bien, el notario no deberá exigir este formulario a las siguientes personas jurídicas es- gado a personas naturales.
tablecidas por el Artículo 69 del Código Tributario. Tales son:
“- Empresas individuales que se conviertan en sociedades de cualquier naturaleza, cuando la 5. Enviar al Servicio de Impuestos Internos la información a que se refiere el Art. 76 del C. Tri-
sociedad que se crea se haga responsable solidariamente, en la respectiva escritura social, butario.
de todos los impuestos que se adeudaren por la empresa individual, relativas a su giro o
actividad. 6. Declarar y pagar el impuesto a los servicios sobre prestaciones ajenas a la función notarial,
como fotocopias de documentos cuando ellos no son emitidos en la notaría, pero que los par-
“ - Sociedades de cualquier naturaleza que aportan a otra u otras todo su activo y pasivo, ticulares solicitan su dación usando el equipo fotocopiador del oficio”2.
siempre que en la escritura de aporte la sociedad que se crea o subsiste se haga responsable
de todos los impuestos que se adeuden por la sociedad aportante. Se ha controvertido en la jurisprudencia la facultad que tiene el Servicio de Impuestos Internos
de clausurar el oficio notarial cuando existen infracciones de las previstas en el Art. 97 del Có-
“ - Sociedades de cualquier naturaleza que se fusionen, siempre que la sociedad que se crea o digo Tributario en que incurra el notario, incumpliendo su deber tributario personal.
subsiste se haga responsable en la escritura de aporte de todos los impuestos que se adeu-
dare la sociedad fusionada que deja de existir. En tal caso las Cortes de Apelaciones y su superintendencia disciplinaria, entra en pugna con
las atribuciones del Servicio de Impuestos Internos.
“ - Disolución de sociedades de cualquier naturaleza por reunirse todos los derechos o acciones
en una persona jurídica y siempre que esta última se haga responsable de todos los impues- Al respecto, ha señalado la jurisprudencia “que los Notarios son ministros de fe pública, auxi-
tos adeudados por la sociedad que se disuelve, en una escritura pública suscrita para tal liares de la administración de justicia, cuyas funciones se encuentran determinadas en el artí-
efecto. Esta norma no se aplica si los derechos o acciones se reúnen en una persona natural. culo 401 del Código Orgánico de Tribunales. El artículo 475 del mismo Código prescribe que
los notarios deberán mantener abierta su oficina al público en las horas que señalen las leyes
“ - En la transformación de sociedades, por subsistir la personalidad jurídica. y los reglamentos respectivos. A su vez, el artículo 478 señala que ningún notario podrá dejar
de asistir diariamente a su oficina sin permiso del Presidente de la Corte respectiva (…); Que las
“ - Cambios de actividad o giro, que sólo se informan con arreglo a lo instruido en la circular disposiciones del Código Orgánico de Tribunales, que corresponden a las de una Ley Orgánica
Nº17, de 1995. Constitucional, priman sobre las el Código Tributario, y en consecuencia, resulta ilegal aplicar
la sanción de clausura de un establecimiento, que si bien materialmente pertenece a un par-
“ - Contribuyentes que tienen varias actividades afectas a primera categoría y que cesa en una ticular, que es el Notario, está destinado a que éste ejerza allí una función pública, sometida a
o varias de ellas pero que mantiene por lo menos una, sólo debe dar aviso de la modifica- una legislación especial. Dicho acto ilegal, de consumarse, afectaría la garantía constitucional
ción. del derecho de propiedad del recurrente, por cuanto le impediría el uso de su oficina y demás

1 SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS. Instrucciones del Formulario 2121. Disponible en: http://www.sii.cl/
“ - Contribuyentes, personas naturales, que sólo tengan actividades de segunda categoría. En
formularios/imagen/2121.pdf
este caso, los contribuyentes no están obligados a hacer Término de Giro, pero si lo desean 2 VIDAL DOMÍNGUEZ, p. 246.
pueden hacerlo.
1 Ibid. ant.

80 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 81
instalaciones, para cumplir con la función pública de Notario a la que están destinados. (Causa fin de prevenir e impedir la utilización del sistema financiero u otros sectores de la actividad
de la Iltma. Corte de Apelaciones de Rancagua, Rol Nº 1868 – 2000, caratulada “ Manuel Abur- financiera para la comisión de los delitos establecidos en la ley, y por otra, propende de ma-
to Contardo; con Servicio de Impuestos Internos”) nera cierta a la sistematización y cruce de la información que emiten los organismos que la ley
señala, entre los cuales se encuentran las notarías, de manera de ir generando un sistema de
• EL EJERCICIO NOTARIAL Y LA UNIDAD DE ANÁLISIS FINANCIERO protección institucional y probidad financiera.
Producto de la adhesión de nuestro país a diversos pactos internacionales destinados a prevenir
la proliferación de actividades ilícitas con potencialidad de dañar la democracia e institucionali- - El rol del notario como entidad supervisada por la UAF
dad nacional, tales como los delitos de lavado de activos, cohecho y financiamiento del terroris-
mo, y en virtud de los compromisos internacionales asumidos por nuestro país en tratados tales Para la detección temprana de estas conductas delictivas graves, la UAF tiene la atribución y función
como la Convención contra el Crimen Transnacional Organizado, y a su incorporación al Grupo de requerir, de las entidades obligadas a informar -entre ellos los notarios-, el detalle de las transac-
de Acción Financiera de Sudamérica (GAFISUD), se hacía imperativo que nuestro país, con el fin ciones y operaciones sospechosas que adviertan en el ejercicio de sus actividades.
de prevenir el crimen organizado y sus avances técnicos cada vez más sofisticados, contara con
una unidad especializada de inteligencia financiera, capaz de requerir y centralizar todas las ba- Con el fin de analizar las operaciones que deben informarse, pasaremos a indicar qué entidades
ses de datos de la Nación y de este modo detectar oportunamente indicios de comportamientos deben reportar conductas sospechosas, qué se entiende por tales, y qué delitos son aquellos
anormales que pudieren ser indicativos de un comportamiento delictivo. cuya comisión puede servirse dolosamente del sistema financiero y que debe detectar prevenir
e impedir la Unidad de Análisis Financiero con la ayuda de las entidades informantes.

La Unidad de Análisis Financiero, fue creada por la Ley 19.913, y es un servicio público descentralizado, - Personas naturales y jurídicas que deben reportar operaciones sospechosas
con personalidad jurídica y patrimonio propios, que se relaciona con el Presidente de la República por Las personas naturales que deben reportar las operaciones sospechosas son:
medio del Ministerio de Hacienda, cuyo objetivo es prevenir e impedir la utilización del sistema políti- - Los bancos e instituciones financieras;
co, financiero y de otros sectores de la actividad económica, para la comisión de delitos de lavado de - Empresas de factoring;
activos, financiamiento del terrorismo y cohecho, entre otros delitos que en sucesivas modificaciones - Empresas de arrendamiento financiero;
se han incorporado a la ley. - Empresas de securitización;
- Administradoras generales de fondos y las sociedades que administren fondos de inversión
Su primer esbozo legislativo se había dado con el Proyecto de Ley ingresado mediante Mensaje privados;
N° 232-341 de diciembre de 1999, destinado a sustituir la Ley N° 19.366, que sanciona el tráfico - Casas de cambio y otras entidades que estén facultadas para recibir moneda extranjera;
ilícito de estupefacientes y sustancias psicotrópicas.1 “Entre las materias de relevancia aborda- - Emisoras y operadoras de tarjetas de crédito;
das por dicho proyecto, en su Título IV se incluyó la creación de una entidad denominada “Uni- - Empresas de transferencia y transporte de valores y dinero;
dad de Análisis e Inteligencia Financiera”. Dicho organismo, como se expuso en el respectivo - Bolsas de valores y las bolsas de productos, así como cualquier otra bolsa que en el futuro esté
Mensaje, se estima indispensable para una eficaz prevención y control del lavado de dinero o sujeta a la supervisión de la Superintendencia de Valores y Seguros;
blanqueo de activos”2. - Corredores de bolsa;
- Agentes de valores;
En efecto, si bien en el proyecto final se eliminó la función de inteligencia, con el fin de no con- - Compañías de seguros;
fundir las funciones de esta Unidad con las que en materia de defensa nacional ejerce la Agen- - Administradores de fondos mutuos;
cia Nacional de Inteligencia, en la práctica la Unidad de Análisis Financiero recoge información - Operadores de mercados de futuro y de opciones;
financiera que sistematiza con el fin de permitir al Ministerio Público llevar adecuadamente - Sociedades administradoras y los usuarios de zonas francas;
operaciones de persecución penal. - Casinos, salas de juego e hipódromos;
- Titulares de permisos de operación de juegos de azar en naves mercantes mayores, con ca-
La Unidad de Análisis Financiero desarrolla una labor prejudicial y preventiva que eleva nues- pacidad de pernoctación a bordo, y que tengan entre sus funciones el transporte de pasaje-
tros estándares nacionales de detección de conductas ilícitas, analizando y realizando cruces de ros con fines turísticos;
información de distintas entidades públicas y privadas para revelar la existencia de operaciones - Agentes de aduana;
financieras que tengan el carácter de sospechoso, poniendo a disposición del Ministerio Público - Casas de remate y martillo;
una investigación previa y secreta que permitirá la persecución efectiva de los delitos que la ley - Corredores de propiedades y las empresas dedicadas a la gestión inmobiliaria;
prevé. - Notarios;
- Conservadores
De este modo, la Ley Nº 19.913, y la Unidad de Análisis Financiero (en adelante UAF), persiguen - Administradoras de fondos de pensiones;
un doble objetivo: por una parte detectan anticipadamente conductas delictivas graves, con el - Organizaciones deportivas profesionales, regidas por la ley Nº 20.019;
- Cooperativas de ahorro y crédito;
1 BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL. HISTORIA DE LA LEY N° 19.963, pág. 4.
2 Ibid. ant.

82 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 83
- Representaciones de bancos extranjeros y las empresas de depósito de valores regidas por la Igualmente, estarán obligadas a informar de todos los actos, transacciones u operaciones
ley Nº 18.876. realizadas o que intente realizar alguna persona natural o jurídica que haya cometido, co-
- Las superintendencias meta o intente cometer actos de terrorismo o participar en ellos o facilitar su comisión.
- Los órganos que componen la administración del Estado, a saber: los Ministerios, las Inten-
Finalmente, cabe señalar que la Unidad de Análisis Financiero está facultada por ley para
dencias, las Gobernaciones y los órganos y servicios públicos creados para el cumplimiento de indicar listas de situaciones que especialmente habrán de considerarse como indiciarias de
la función administrativa, incluidos la Contraloría General de la República, el Banco Central, operaciones o transacciones sospechosas, y de designar ciertas conductas específicas dentro
las Fuerzas Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad pública, los Gobiernos Regionales, del deber de informar, así como emitir circulares con directrices y protocolos de operación
las Municipalidades y las empresas públicas creadas por ley. frente a estas conductas, que establecen las medidas preventivas que deben adoptar los
sujetos obligados a informar, con el fin de evitar su materialización y asegurar la efectividad
del reporte.1
- Operaciones Sospechosas que deben reportar los notarios:

Los notarios deben reportar toda operación sospechosa que adviertan en el ejercicio de sus funciones, Para dicho fin, la Unidad de Análisis Financiero elabora periódicamente una “Guía de Señales de Alerta
y todas las demás que la ley 19.913 les señala. Indiciarias de Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo”2, entendiendo para dicho fin como
Para los efectos del deber de informar, dispone el Art. 3° de la Ley que “se entiende por operación “Señal de Alerta”, “aquellos comportamientos o características de ciertas operaciones o personas que
sospechosa todo acto, operación o transacción que, de acuerdo con los usos y costumbres de la activi- nos podrían conducir a detectar una operación sospechosa de lavado de activos o financiamiento del
dad de que se trate, resulte inusual o carente de justificación económica o jurídica aparente o pudiera terrorismo”3.
constituir alguna de las conductas contempladas en el artículo 8º de la ley Nº 18.314, o sea realizada
por una persona natural o jurídica que figure en los listados de alguna resolución del Consejo de Se- En la Guía, se hace especial hincapié que las conductas señaladas en estas guías no son taxa-
tivas, y que el notario u otro ente obligado a reportar puede, en conocimiento de su oficio,
guridad de las Naciones Unidas, sea que se realice en forma aislada o reiterada”.
detectar otro tipo de operación sospechosa que perfectamente puede no estar incluida en la
lista, en la cual se incluyen, a modo de ejemplo, y especialmente relacionadas con la función
Por su parte, la Superintendencia de Valores y Seguros define a las operaciones sospechosas fedataria, las siguientes conductas:
como “Aquellas que presenten elementos inusuales, irregulares o anormales, en relación - Compareciente que figura en listas internacionales de alerta y exclusión, por ejemplo, la
con las actividades o giro del cliente o de cualquiera de los que participan en ella, y/o que Lista de Sanciones del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas4.
por su gestación, diseño financiero, estructura, presentación, documentación utilizada, mo-
dificación de antecedentes ya registrados, información proporcionada o falta de ésta, por - Operaciones de compraventa de bien raíz o de vehículos realizadas en forma reiterada
la reiteración o cuantía de las mismas o la intervención inusual de terceros o desconocidos, y sucesiva, transfiriendo la propiedad sobre dicho bien a diferentes personas naturales o
sea o pudiese ser indicativo de un origen ilícito de los recursos utilizados en la transacción o jurídicas en poco tiempo, sin razón evidente, o bien, sin tener en consideración eventuales
negociación o de la operación misma”1. pérdidas respecto de los precios de adquisición y venta.

También deberán reportarse las operaciones que se realicen en efectivo por un monto su- - Compras realizadas para terceros, permitiendo el anonimato del propietario final de los
perior a los diez mil dólares de Estados Unidos de América. Para dicho fin, las entidades bienes, o bien se advierte que se intenta deliberadamente ocultar la identidad del verda-
informantes, entre ellas los notarios, deberán mantener registros secretos y especiales por dero comprador, lo que normalmente ocurre con la utilización de mandatos para contratar
el plazo mínimo de 5 años de toda operación en efectivo superior a diez mil dólares o su a nombre propio.
equivalente en pesos chilenos, según el valor del dólar observado el día en que se realizó la
operación. - Cliente que se muestra renuente a aportar antecedentes respecto del origen de los fondos
involucrados en un determinado acto jurídico, especialmente de compraventa de bienes
Asimismo, deberán informarse a la UAF todos los actos, transacciones u operaciones realiza- inmuebles o vehículos. O bien, se trata de una persona nacional o extranjera que no es
das o que intente realizar alguna de las personas naturales o jurídicas individualizadas en las capaz de explicar o justificar el motivo del negocio.
listas confeccionadas por el Comité establecido en las resoluciones números 1.267, de 1999;
1.333, de 2000, y 1.390, de 2002, del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas2 y sus - Inusual ofrecimiento de pagos en efectivo.
subsecuentes resoluciones o cualquiera otra que las adicione o reemplace3, y que estén con-
tenidas en decretos supremos publicados en el Diario Oficial. Tales personas son, entre otras, - Reiteradas compraventas de inmuebles o vehículos por una misma persona en un corto
los miembros de organizaciones calificadas como terroristas a nivel internacional, tales como periodo de tiempo. O bien, realizadas por extranjeros no residentes en el país o con fondos
Al-Qaida, el Estado Islámico, talibanes, Frente Al-Nusra y las listadas como tenedores de ar- provenientes del exterior.
mas de destrucción masiva, como Corea del Norte y la República Islámica de Irán, ente otros.4
- Compraventas de inmuebles o vehículos a nombre de menores de edad.
1 SUPERINTENDENCIA DE VALROES Y SEGUROS. Circular N° 1680 de 29 de Septiembre de 2013. Disponible
en: http://www.svs.cl/institucional/mercados/ver_archivo.php?archivo=/web/compendio/cir/cir_1680_2003.pdf
2 Disponible en: http://www.uaf.cl/asuntos/sanciones_onu.aspx 1 Disponible en: http://www.uaf.cl/legislacion/descargar.aspx?arid=716, seleccionando la opción Notarios.
3 Pueden consultarse todas las resoluciones dictadas en: https://www.un.org/sc/suborg/es/sanctions/1267/ Véanse especialmente las Circulares UAF N° 54 de 2015, y la Circular N° 49 de 2012.
resolutions 2 Puede consultarse en: http://www.uaf.gov.cl/entidades/tipo_senales.aspx
4 Pueden consultarse las listas completas en: https://scsanctions.un.org/sp/?keywords=al-qaida y en https:// 3 UNIDAD DE ANÁLISIS FINANCIERO. ““Guía de Señales de Alerta Indiciarias de Lavado de Activos y Finan-
scsanctions.un.org/sp/?keywords=taliban y un consolidado de todas las listas de personas y entidades asociadas al ciamiento del Terrorismo” (2015), pág. 3.
terrorismo internacional y tráfico de armas de destrucción masiva en: https://scsanctions.un.org/consolidated-sp/ 4 Véanse notas al pie N° 89.

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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 85
- Declarar un domicilio que conocidamente corresponde a un negocio diferente al que de- - Cliente que aparece en medios de difusión pública como investigado o procesado por de-
claró desarrollar o no se ajusta a la ocupación declarada. lito de lavado de activos, delitos precedentes o financiamiento del terrorismo, o bien, que
conocidamente es parte en un proceso judicial de tal naturaleza.
- Comparecientes que figuran con domicilios muy distantes geográficamente del oficio del
notario, o en zonas geográficas de riesgo, o donde los bienes objeto del acto o contrato se - El notario también debe analizar el comportamiento de sus empleados:
encuentren en un lugar notoriamente distante del domicilio de los comparecientes. Empleados con alto nivel de gastos o inversiones que no corresponden al monto de sus
ingresos personales o familiares.
- Persona natural o jurídica que realiza transacciones de elevado monto -especialmente si • Empleados renuentes a hacer uso de sus vacaciones.
se realizan en dinero efectivo pagado de contado-, y no declara en la comparecencia un
empleo remunerado o giro comercial acorde que justifique los montos involucrados, o
• Empleados renuentes a aceptar cambios de su actividad laboral habitual o que rechacen
bien que cancela la firma o suspende la transacción al ser consultado sobre el origen de los
promociones que impliquen no continuar efectuando las mismas actividades.
fondos o al ser informado que la operación puede ser consultada por algún ente regulador
del notario.
• Empleados que frecuentemente permanecen en la oficina más allá de la hora de cierre o
- Cliente que urge a que determinada transacción se realice con extrema rapidez, evitando concurren a ella fuera del horario habitual sin justificación aparente.
trámites predefinidos y sin justificar el motivo de su apremio.
• Empleados que frecuente e injustificadamente se ausentan del lugar de trabajo durante
- Cliente que, realizando un frecuente número de operaciones, evita presentarse personal- su jornada laboral.
mente en la Notaría, llegando incluso a nombrar representantes o intermediarios encarga-
dos del manejo de sus inversiones personales, o bien es suplantado por otra persona cuya • Empleados responsables de manejo de dineros que frecuentemente se descuadran en
huella dactilar no coincide con la presentada para acreditar identidad. También persona caja con explicación insuficiente o inadecuada.
natural o jurídica que en un corto periodo de tiempo otorga mandato con facultades de
administración de bienes o de percibir a distintas personas, especialmente si es posible al
notario advertir que el representante o administrador carece de la idoneidad profesional • Empleados que dificultan o impiden que otro funcionario atienda a determinados clientes.
para cumplir ese cargo.
• Empleados que utilizan su dirección (electrónica o postal) personal para recibir la docu-
- Cliente que en un corto periodo de tiempo adquiere o enajena gran cantidad de bienes, mentación de los clientes o usuarios del servicio.
raíces o muebles, corporales o incorporales, vehículos motorizados o instrumentos financie-
ros, o aparece como representante legal de numerosas sociedades o empresas constituidas • Empleados que aparecen inesperadamente realizando transacciones de alto valor o bien
con capitales iniciales relevantes, o que repentinamente realiza numerosas modificaciones que aparecen con bienes que normalmente no hubieran podido adquirir con sus ingresos.
sociales relacionadas con la propiedad de la empresa, su razón social o su capital. También,
constituciones sociales con nombres o razones sociales similares a los de empresas de tra- - Deber de designar un responsable del Reporte y de Inscribirse en el Portal de Entidades Su-
yectoria reconocida. Constitución de personas jurídicas sin fines de lucro con objeto social pervisadas:
inconsistente o sospechoso o cuya actividad u objeto social no resulta justificada con las
características del medio o lugar en donde opera. O bien, personas jurídicas con o sin fines Cada entidad obligada a informar operaciones sospechosas, deberá designar un funcionario respon-
de lucro cuyo giro social contemple la administración de donaciones nacionales o interna- sable de relacionarse con la UAF y asimismo deberá inscribirse y mantener actualizada su información
cionales.
en el Portal de Entidades Supervisadas que mantiene la UAF.
- Clientes que presenten documentos de identificación o personería inusuales, en mal estado
o falsos. Dicho funcionario deberá entregar asimismo toda la información que requiera la UAF en
relación a una operación específica, de las previamente reportadas por el ente informante.
- Clientes que realicen actos jurídicos donde evidentemente se les ocasiona un perjuicio
económico relevante o se encubre una donación no insinuada, o bien, que el precio sea Toda información que la UAF requiera será reservada y el funcionario no podrá revelar el
considerablemente mayor al que el notario estime ser el de mercado. hecho de habérsele requerido esta información, ni podrá comunicarla al afectado. Pues se-
ñala el Art. 6° de la Ley que se prohíbe a las personas e instituciones reportantes, y a sus em-
- Cliente que manifiesta especial preocupación por los controles y supervisiones que se rea- pleados “informar al afectado o a terceras personas, la circunstancia de haberse requerido
lizarán a la escritura o acto jurídico que está celebrando. o remitido información a la Unidad de Análisis Financiero, como asimismo, proporcionarles
cualquier otro antecedente al respecto”. La misma prohibición se extiende para todas las
- Cancelación anticipada de hipotecas con pago de elevadas sumas de dinero en efectivo, o personas que “hayan tenido conocimiento de la circunstancia de haberse requerido o remi-
bien, constitución de sucesivos o numerosos gravámenes de monto elevado en relación al tido información a la Unidad de Análisis Financiero.
bien de que se trata o la persona del constituyente.
- Presunción de Buena Fe:
- Actos Jurídicos complejos o creación de complejas estructuras corporativas o legales que, Dispone finalmente el Art. 3° que la información proporcionada de buena fe en conformi-
pese a mostrar coherencia con el objeto social u objetivo del negocio, pudiesen tener el dad a la ley, eximirá de toda responsabilidad legal a quienes la entreguen. Con todo, esta es
propósito de eludir, disimular u obstaculizar en cualquier forma la identificación del origen una presunción simplemente legal, por lo que admite prueba en contrario.
de los fondos, sus verdaderos propietarios, o la fiscalización de la operación por la autori-
dad correpondiente.

86 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 87
- Tipos penales sancionados por la Ley 19.913 A) La ocultación o disimulación, de cualquier forma, del origen ilícito de determinados bie-
La Unidad de Análisis Financiero está destinada a detectar, como se dijo, conductas delictivas nes, a sabiendas de que provienen, directa o indirectamente, de la perpetración de he-
graves. Por ello, la Ley 19.913, castiga por una parte el lavado y blanqueo de activos, esta- chos constitutivos de alguno de los siguientes delitos:
bleciendo un listado de delitos base, cuya comisión o bien genera dineros que usualmente 1) Los delitos de la Ley Nº 20.000, que sanciona el tráfico ilícito de estupefacientes y sus
son introducidos en el sistema financiero con el fin de diluir los efectos del delito, y por otra, tancias psicotrópicas;
castiga el financiamiento del terrorismo, estableciendo delitos de base para cuya comisión
se requiere la celebración de operaciones comerciales destinadas a reunir fondos financiar 2) Los delitos establecidos en la ley Nº 18.314, que determina las conductas terroristas y
tales ilícitos. fija su penalidad;

Se trata de delitos que sirven de fundamento al lavado de activos, tales como el tráfico de 3) El delito del artículo 10 de la ley Nº 17.798, sobre control de armas, que sanciona
drogas, donde los dineros obtenidos deben disimularse u ocultarse, o el terrorismo y tráfico a los que “sin la competente autorización fabricaren, armaren, elaboraren, adaptaren,
de armas donde usualmente los dineros se requieren en forma previa como mecanismo de transformaren, importaren, internaren al país, exportaren, transportaren, almacena-
financiamiento de tales operaciones. ren, distribuyeren, ofrecieren, adquirieren o celebraren convenciones” respecto de ar-
mas de fuego, municiones y cartuchos, explosivos de uso industrial, minero u otro legí-
El lavado de activos consiste en la ocultación o disimulación de la naturaleza, origen, ubica- timo, o químicos que puedan utilizarse en la fabricación de explosivos o lacrimógenos,
ción, propiedad o control de dinero y/o bienes obtenidos ilegalmente.1 “Implica introducir y las armas a que se refiere el artículo 3° de dicha ley (armas hechizas, artefactos con
en la economía activos de procedencia ilícita, dándoles apariencia de legalidad al valerse gases asfixiantes, paralizantes o venenosos, bombas o artefactos explosivos o incendia-
de actividades lícitas, lo que permite a delincuentes y organizaciones criminales disfrazar el rios), material de uso bélico.
origen ilegal de su producto, sin poner en peligro su fuente”2.
Si la distribución, entrega, oferta o celebración de convenciones a que se refiere esta
En efecto, el blanqueamiento de activos tiene tres etapas: Una de colocación, donde el ob- norma se realizare con o para poner a disposición de un menor de edad dichas armas
jetivo es deshacerse materialmente de las sumas de dinero que genera la actividad delicti- o elementos, se impondrá el grado máximo o el máximum del grado de la pena corres-
va3. Luego sigue el enmascaramiento o estratificación, cuya finalidad es desligar los dineros pondiente en los respectivos casos.
ilícitos de su origen, mediante una cadena de transacciones financieras destinadas a borrar
la huella contable de tales fondos ilícitos.4 Y finalmente, la integración, que “consiste en 4) Los delitos establecidos en el Título XI de la ley Nº 18.045, sobre mercado de valores.
conferir una apariencia definitiva de legalidad a un patrimonio de origen criminal, (…) de Dicho título sanciona en general a quienes proporcionan información falsa al mercado,
manera que, integrándose en el sistema bancario, aparecen como producto de una activi- así como también, el uso de valores o registros suspendidos o cancelados, revelación
dad comercial normal”5. de información reservada, uso privado de información privilegiada, y la destrucción u
ocultación de registros, documentos, soportes tecnológicos, etc.
Por su parte el financiamiento del terrorismo “es cualquier forma de acción económica, ayu-
da o mediación que proporcione apoyo financiero a las actividades de elementos o grupos 5) Lo delitos tipificados en el Título XVII de la Ley General de Bancos, contenida en el DFL
terroristas. Aunque el objetivo principal de los grupos terroristas no es financiero, requieren Nº 3, del Ministerio de Hacienda, de 1997. Dichos delitos se refieren al uso de infor-
fondos para llevar a cabo sus actividades, cuyo origen puede provenir de fuentes legítimas, mación falsa, la alteración de antecedentes o información contable para dificultar o
actividades delictivas, o ambas. Las técnicas utilizadas para el lavado de activos (LA) son eludir una fiscalización, y la omisión de información que afecte el patrimonio o res-
básicamente las mismas que se usan para encubrir las fuentes y los fines del financiamiento ponsabilidad de la entidad bancaria.
del terrorismo. No obstante, sin importar si el origen de los recursos es legítimo o no, para
los grupos terroristas es importante ocultar la fuente y su uso, a fin de que la actividad de 6) El delito del artículo 168 en relación con el artículo 178, Nº 1, ambos de la Ordenanza
financiamiento pase inadvertida”6. de Aduanas, Que sanciona el delito de contrabando de especies de cuantía superior a
las 25 UTM.
Para efectos de esta ley, al sancionar el lavado de activos y financiamiento del terrorismo, se
define expresamente que activos o bienes son “bienes los objetos de cualquier clase apre- 7) El delito establecido en el inc. 2° del artículo 81 de la ley Nº 17.336, sobre propiedad
ciables en dinero, corporales o incorporales, muebles o inmuebles, tangibles o intangibles, intelectual, que sanciona al que “con ánimo de lucro fabrique, importe, interne al país,
como asimismo los documentos o instrumentos legales que acreditan la propiedad u otros tenga o adquiera para su distribución comercial” copias de obras, de interpretaciones
derechos sobre los mismos”. o de fonogramas, cualquiera sea su soporte, reproducidos en contravención a las dis-
posiciones de esta ley.
Las entidades reportantes, entre las cuales se hayan los notarios, deben trasmitir toda la in-
formación que permita prevenir e impedir el lavado de activos provenientes de estos delitos 8) Los delitos de los artículos 59 y 64 de la ley Nº 18.840, orgánica constitucional del Banco
o el financiamiento destinado a cometerlos. Tales delitos son: Central de Chile, que sancionan, el primero, la falsedad maliciosa en documentos que
se presentan al Banco Central en operaciones de cambios internacionales; y el segun-
do, la fabricación de billetes falsos.
1 Cfr. UNIDAD DE ANÁLISIS FINANCIERO. “¿Qué es el lavado de activos?”. Disponible en: http://www.uaf.cl/lavado/index.aspx
2 Ibid. ant.
9) El delito del párrafo tercero del número 4º del artículo 97 del Código Tributario, refe-
3 Cfr. TOSO MILOS, ÁNGELA. BLANQUEO DE CAPITALES SU PREVENCIÓN EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO CHILENO. Rev.
chil. derecho, Santiago , v. 35, n. 3, p. 405-437, dic. 2008 . Disponible en <http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718- rido a la simulación de una operación tributaria o cualquier maniobra fraudulenta del
34372008000300002&lng=es&nrm=iso>. accedido en 02 enero 2016. http://dx.doi.org/10.4067/S0718-34372008000300002. contribuyente destinada a obtener devoluciones de impuesto que no le correspondan.
4 Cfr. Ibid. ant.
5 Ibidem ant.
6 UNIDAD DE ANÁLISIS FINANCIERO. Glosario. Disponible en: http://www.uaf.gov.cl/publicaciones/glosarioAG.aspx

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10) Los delitos establecidos en los párrafos 4, 5, 6, 9 y 9 bis del Título V y 10 del Título La información contenida en dicha página debe mantenerse actualizada, contrayendo la
VI, todos del Libro Segundo del Código Penal, esto es, la prevaricación, la malversa- entidad reportante la obligación de informar a la UAF cualquier cambio relevante en su
ción de caudales públicos, exacciones ilegales, cohecho a funcionarios públicos nacio- situación legal o la información registrada por ella o su Oficial de Cumplimiento, dentro de
nales y extranjeros, y asociación ilícita; un plazo de 5 días contados desde que dicho cambio se produjo.

11) Los ilícitos tipificados en los artículos 141, 142, 366 quinquies, 367, 374 bis, 411 bis, A continuación, ingresando al portal web de la UAF, la entidad reportante debe notificar debidamente
411 ter, 411 quáter, 411 quinquies, y los artículos 468 y 470, Nº 8, ambos en relación todas las operaciones que según la ley revistan el carácter de sospechosas.
al inciso final del artículo 467 del Código Penal, o bien, a sabiendas de dicho origen,
oculte o disimule estos bienes. Estos delitos son el secuestro, sustracción de menor
Para ello, la Circular UAF N° 42 de fecha 30 de septiembre de 2008, imparte las instrucciones
(en este caso entendemos que se refieren a aquellas cometidas para obtener resca-
en materia de notarios y conservadores para que estas instituciones detecten conductas
te, cuyos bienes se blanquean posteriormente), producción de material pornográfico
sospechosas, evitando ser utilizadas por terceros como “medio” para introducir y dar apa-
infantil, promoción de la prostitución infantil; comercialización, distribución, difu-
riencia de legitimidad a activos provenientes de actividades ilícitas.
sión o exhibición de pornografía infantil y la adquisición o almacenamiento de dicho
material; tráfico de migrantes, trata de blancas, y asociación ilícita para dichos fines;
Para ello implementa “un sistema de prevención de lavado o blanqueo de activos cuyos
defraudación mediante nombre fingido, poder, influencia o crédito supuesto, fingi-
principales componentes deberán constar en un manual, el cual dará debida cuenta de las
miento de bienes, negocios u otros engaños semejantes; obtención fraudulenta de
políticas y procedimientos a aplicar para evitar que sirvan de medio para la eventual comi-
bonos, subsidios, y asignaciones estatales indebidas.
sión del referido delito”1-2.
En estos casos, la ocultación o disimulación de los bienes provenientes de estos delitos será
Instruye a los notarios y conservadores el deber de conocimiento del cliente, que consiste en
castigada con presidio mayor en sus grados mínimo a medio y multa de 200 a 100 UTM.
adoptar las medidas que les permitan tener un adecuado conocimiento de los servicios re-
Ahora bien si dicho origen no se conoce por negligencia inexcusable, la pena privativa de
queridos por ellos y de sus características más relevantes. Para efectos de lo anterior, define
libertad antes indicada, será rebajada en dos grados.
como clientes a “todas las personas naturales o jurídicas que soliciten de manera ocasional
o habitual a un Notario y/o Conservador la realización de servicios, sea que éstos se realicen
B) El que adquiera, posea, tenga o use los bienes obtenidos de los delitos individualizados
o no”3.
precedentemente, con ánimo de lucro, cuando al momento de recibirlos ha conocido su
origen ilícito, también será sancionado con presidio mayor en sus grados mínimo a medio
Ordena tener en los reportes, especial atención en la prestación de servicios a individuos
y multa de 200 a 1000 UTM. Ahora bien si dicho origen no se conoce por negligencia inex-
que desempeñan o han desempeñado funciones públicas destacadas en un país extranjero,
cusable, la pena privativa de libertad antes indicada, será rebajada en dos grados.
denominadas Personas Políticamente Expuestas o PEPs, como por ejemplo, jefes de Estado
o de un gobierno, políticos de alta jerarquía, funcionarios gubernamentales, judiciales o
C) Si los bienes provienen de un hecho realizado en el extranjero, que sea punible en su
militares de alta jerarquía, altos ejecutivos de empresas estatales, funcionarios importantes
lugar de comisión y en Chile constituya alguno de los delitos señalados en la letra A) pre-
de partidos políticos, etc4.
cedente.
Deben reportar en razón de lo expuesto, toda transacción sospechosa superior a USD$10.000,
D) Los que se asociaren u organizaren con el objeto de llevar a cabo algunas de las conductas
sea que este dinero se pague en efectivo o mediante otro instrumento financiero en la es-
delictivas descritas en el artículo anterior, serán sancionados de conformidad a lo dispues-
critura o instrumento privado por el cual se perfeccione el acto o contrato. Los datos del
to en el Art. 28 de la Ley 19.913, la que establece penas diferenciadas para quien financie,
cliente que en tales casos deben enviarse a la UAF son:
ejerza el mando o dirección, o planifique los actos que se propongan, y en menor grado,
“Nombre completo (en el caso de personas jurídicas se deberá registrar la razón social completa);
al que suministre vehículos, armas, municiones, instrumentos, alojamiento, escondite, lu-
gares de reunión, o colabore de cualquier otra forma para la consecución de los fines de Sexo (cuando corresponda);
la organización. Ahora bien, si la asociación se hubiere formado a través de una persona
jurídica, se impondrá además, de las penas que señala el Art. 28 de la Ley 19.913, la pena Nacionalidad;
impuesta a los responsables individuales, la disolución o cancelación de la personalidad
jurídica. Número de Cédula Nacional de Identidad o número de pasaporte. En el caso de personas
jurídicas se deberá solicitar su RUT (se deberá exigir la exhibición de el o los documentos
- Cómo se concreta el deber de informar: originales debiéndose conservar fotocopia de estos);

La Notaría, al igual que todas las Entidades designadas en el Art. 3 de la Ley 19.913, tiene el deber de Profesión, ocupación u oficio y giro en el caso de personas jurídicas;
inscribirse en el Registro de Entidades Reportantes, que mantiene la UAF de conformidad a lo dispues- Domicilio o dirección en nuestro país, o país de origen o de residencia;
to en el Art. 2° Letra d) de la misma Ley1.
Individualización de abogado o representante si interviniere5
Una vez que la UAF reciba los antecedentes de inscripción de la entidad, enviará por correo
electrónico al oficial de cumplimiento designado, una clave de acceso al sitio que permite 1 Circular UAF N° 42-2013 de 30 de septiembre de 2015.
efectuar el reporte en la página web de la UAF. 2 Cada notaría, individualmente o en conjunto con otras, deberá hacer constar por escrito este manual y
poner en conocimiento de todo el personal.
3 Ibid. ant.
4 Ibidem.
1 Circular UAF N° 53-2015 de 9 de marzo de 2015. 5 Ibid. ant.

90 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 91
Como se vio, esta información debe conservarse durante un plazo mínimo de cinco años, 2) La notificación de la resolución que da inicio al procedimiento administrativo descrito
plazo durante el cual se debe mantener a disposición de la UAF todas las veces que se re- en este artículo se efectuará personalmente, de conformidad con las normas pertinentes
quiera el registro de reportes. del Código de Procedimiento Civil, entregándose copia íntegra al presunto infractor o a
su representante legal, y podrá practicarse tanto en el domicilio que tenga registrado en
En la detección de las conductas sospechosas, “debe tenerse como base ilustrativa, ejemplar la Unidad o en aquél que ejerza su profesión o industria, en el que haya designado ante
y no taxativa, el documento “Señales de alerta” entregado por la Unidad de Análisis Finan- el Servicio de Aduanas cuando corresponda, en las dependencias de la Unidad, o en cual-
ciero, el cual se encuentra en disponible en la página web http://www.uaf.gov.cl/entidades/ quier lugar de acceso público. La notificación personal será practicada por un funcionario
tipo_senales.aspx. Para el caso de que en la notaría se detectaran operaciones sospechosas de la Unidad, designado al efecto por el Director de la Unidad de Análisis Financiero, y
“deberán establecerse procedimientos internos específicos que garanticen la confidencia- que tendrá carácter de ministro de fe.
lidad de la información, en los términos señalados en el artículo 6º de la Ley Nº 19.913, y
aseguren los plazos mínimos para el reporte de éstas a la UAF, de acuerdo a lo establecido 3) Las demás notificaciones que tengan lugar en el procedimiento se efectuarán por escrito,
en el artículo 3º de esa misma Ley”1. Para el debido reporte de estas operaciones, deberá mediante carta certificada dirigida al domicilio del requerido registrado en la Unidad o
contemplarse el establecimiento de un Oficial de Cumplimiento, “que tenga como función en aquél que ejerza su profesión o industria. Las notificaciones se entenderán practicadas
principal la coordinación de las políticas y procedimientos de prevención y detección de a contar del quinto día siguiente a su recepción en la oficina de correos que corresponda.
operaciones sospechosas, como asimismo, responsabilizarse por el cumplimiento de las obli-
gaciones contenidas en la Ley Nº 19.913 y circulares emitidas por esta Unidad”2. 4) El requerido tendrá un plazo de diez días hábiles, contado desde la notificación, para
contestar los cargos.
En el objetivo de uniformar los criterios de desarrollo de programas destinados a capaci-
tación del personal de Notarios y/o Conservadores, en relación a los delitos previstos en 5) Recibidos los descargos o transcurrido el plazo otorgado para ello, se abrirá un término
esta ley, deberán desarrollarse y ejecutarse programas de instrucción y capacitación a los probatorio de ocho días.
empleados, a la que éstos deberán asistir al menos una vez al año. Dicho programa de capa-
citación deberá explicar circunstanc¬iadamente las conductas típicas establecidas en la ley, La Unidad dará lugar a las medidas o diligencias probatorias que solicite el requerido en sus
así como las señales de alerta y protocolo de actuación frente a una operación sospechosa. descargos, siempre que resulten pertinentes y conducentes. En caso contrario, las rechazará
Deberá además redactarse el manual, individualmente por cada notaría o en conjunto con mediante resolución motivada.
otras, el que deberá contener las normas y pautas que deben aplicarse para prevenir, detec-
tar y evitar la facilitación y realización de operaciones de lavado de dinero dentro del giro 6) Los hechos investigados y las responsabilidades de los infractores podrán acreditarse me-
del cliente, para conocer cabalmente a sus éstos y las actividades que realizan, particular- diante cualquier medio de prueba admisible en derecho, los que se apreciarán de acuerdo
mente cuando estas difieran de sus actividades conocidas. a las reglas de la sana crítica.

Este manual además deberá incluir un código de conducta del personal que contenga los 7) La resolución que ponga fin al procedimiento sancionatorio será fundada y resolverá
principios que la institución determine respecto de las relaciones y operaciones que deben todas las cuestiones planteadas en el expediente, pronunciándose sobre cada una de las
efectuarse con los inversionistas, clientes o partes de la operación, de manera que se asegure alegaciones y defensas del supuesto infractor, y contendrá la declaración de la sanción
una conducta dentro de un estricto marco ético y responsable que evite un comportamiento que le imponga o su absolución. Esta resolución deberá dictarse dentro de los diez días si-
de excesiva confianza que permita la facilitación o realización de operaciones de lavado de guientes a aquél en que se haya evacuado la última diligencia ordenada en el expediente.
dinero. Este manual deberá actualizarse periódicamente conforme a las nuevas directrices
que vaya señalando la UAF. 8) La resolución que aplique sanciones deberá indicar los recursos administrativos y judiciales
que procedan contra ella en conformidad con esta ley, los órganos ante los que deban
- Sanciones al Notario por la Omisión del Deber de Reportar. presentarse y el plazo para interponerlos.
La UAF tiene facultades investigativas, pero también sancionatorias. Existen tipos penales
asociados a los delitos que la ley persigue, como ya se analizó, pero también existen severas Estos recursos son los contemplados en la Ley 19.880, es decir, el recurso de reposición admi-
sanciones por las omisiones de información como se pasará a analizar. Tales sanciones se nistrativa, el que debe deducirse en el plazo de 5 días contados desde la notificación de la
encuentran en los artículos 19 y siguientes de la Ley 19.913, y su sanción variará “tomando sanción y tendrá efecto suspensivo para el reclamo de ilegalidad que se indica a continua-
en especial y estricta consideración la capacidad económica del infractor como, asimismo, la ción. La UAF tendrá luego 10 días para resolver.
gravedad y las consecuencias del hecho u omisión realizada” (Art. 19). Para ello, las sancio-
nes se clasifican en leves, menos graves y graves, sancionando drásticamente la reiteración El recurso de ilegalidad se interpone en contra de las resoluciones que impongan multa al
de las conductas. ente supervisado, y originadas en el procedimiento sancionatorio, cuando se estima que
éstas no se ajustan a derecho. El plazo para deducirlo es de 10 días, contados desde la noti-
- Procedimiento administrativo de sanción a las entidades informantes: ficación del acto, ante la Corte de Apelaciones correspondiente al domicilio del sancionado.
Conforme lo dispone el Artículo 22 de la Ley 19.913, la aplicación de sanciones a las entida- La multa no será exigibles mientras no esté vencido el plazo para interponer la reclamación,
des obligadas a reportar sigue las siguientes etapas: o ésta no haya sido resuelta, o haya sido desechado el reclamo por la Corte.
“1) El procedimiento se iniciará con una formulación precisa de los cargos, que señalará
una descripción de los hechos que se estimen constitutivos de infracción y la fecha de su Declarado admisible el reclamo de ilegalidad, la Corte de Apelaciones dará traslado de la
verificación, la norma eventualmente infringida y la disposición que establece la infrac- reclamación a la UAF, otorgándole un plazo de diez días para formular sus observaciones,
ción, la sanción asignada y el plazo para formular descargos. contado desde que se notifique la reclamación interpuesta.

1 Ibid. ant. Evacuado el traslado por la UAF, o vencido el plazo para evacuarlo, la Corte mandará traer
2 Ibid. ant. los autos en relación y la causa se agregará extraordinariamente a la tabla de la audiencia
más próxima, previo sorteo de la Sala.

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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 93
La Corte podrá, si lo estima pertinente, abrir un término probatorio que no podrá exceder los aranceles notariales. A este respecto, deberán vigilar su estricto cumplimiento y deberes
de siete días, y deberá escuchar los alegatos de las partes si una de éstas los pide. Luego de de los auxiliares de la administración de justicia, debiendo denunciar cualquier transgresión,
la vista de la causa, la sentencia deberá dictarse dentro de un plazo de 15 días. ya sea por cobros de excesos o por negativa a actuar, atendiendo con especial celo las de-
nuncias que al efecto se formulen, siendo rigurosos en la aplicación de sanciones en el caso
Contra la sentencia de la Corte de Apelaciones que se pronuncia sobre el recurso de ilega- de comprobarse esta clase de irregularidades.
lidad, podrá apelarse ante la Corte Suprema, dentro del plazo de diez días, la que cono-
cerá en la forma prevista en los incisos anteriores. 2) Se vigilará, el cumplimiento en cada Oficio, de la observancia relativa al deber del fun-
cionarios visitados, de indicar en cada uno de su oficio o en cada oficina de éste donde se
Todos los plazos de carácter administrativo serán de días hábiles son de días hábiles, en- atienda público, el nombre del Ministro Visitador ante quien deben hacerse las denuncias
tendiéndose como inhábiles los sábados, domingos y festivos. Los plazos judiciales por su sobre cobros indebidos de aranceles, u otros, a objeto de hacer más expedita su solución
parte también son de días hábiles, sin embargo, se entiende como inhábil sólo el domingo y pronta adopción de la medida que sea aconsejable.
y festivos, de manera que el sábado en materia judicial siempre será hábil.
3) Deberá fiscalizarse que los protocolos estén cerrados en la fecha que corresponde. El cie-
Finalmente, se recomienda a los notarios y conservadores revisar periódicamente las circu- rre de los protocolos debe hacerse el primer día hábil del tercer mes siguiente a la fecha
lares emitidas por la UAF, pues las obligaciones contenidas en ellas son esenciales para la de la última escritura contenida en él, y en el curso del mismo mes se empastarán los
verificación de su cumplimiento legal, y su eventual incumplimiento podrá ser sancionado libros. A este respecto, el Visitador deberá revisar los protocolos durante su confección
administrativamente de conformidad al Título II “De las infracciones y sanciones” de la y con posterioridad, la revisión final, que se hará necesariamente dentro del cuarto mes,
Ley N° 19.913, ya descrito. época en que los protocolos deberán estar finiquitados y empastados, de todo lo cual se
dejará constancia en el acta respectiva. Los visitadores que no encuentren los protocolos
• VISITAS BIMESTRALES cerrados y empastados en la época señalada en la declaración primera impondrán las
correcciones que consideren procedentes y que estén en sus facultades o la comunicarán
Las visitas constituyen un medio indirecto y preventivo que la Corte de Apelaciones, en ejercicio de sus a las Cortes a fin de que ellas adopten las medidas necesarias. Los Ministros o jueces que
funciones disciplinarias, utiliza para fiscalizar la conducta funcionaria de los Notarios. estén atrasados en la revisión deberán ponerse al día en el más breve plazo y lo comuni-
carán oportunamente a su superior jerárquico respectivo.
Entre otras medidas se hayan también los estados, y las publicaciones, que le permiten al Tri-
bunal Superior imponerse de las faltas o abusos que se cometan. 4) Además de los protocolos, los Jueces y las Cortes vigilarán de cerca el cumplimiento de las
disposiciones legales y reglamentarias pertinentes relativas a Anotaciones del Índice, Li-
Las visitas son las inspecciones que efectúa el Ministro de Corte de Apelaciones designado bro Repertorio de Escrituras Públicas y Documentos Protocolizados.
como visitador, en el caso de las notarías de primera categoría, o el juez de letras, en el caso
de los de segunda y tercera categoría, con el fin de fiscalizar el correcto y adecuado funciona- 5) Los visitadores deberán, además, fiscalizar el cumplimiento de las instrucciones dictadas
miento del oficio servido por el auxiliar de la administración de justicia. por la Corte Suprema en Auto Acordado N° 155-2013 para recibir y remitir al Servicio
de Registro Civil e Identificación la declaración de no ser donante a que se refiere la ley
- Materias objeto de fiscalización en las visitas: 20.673.

En la visita, se fiscaliza la forma como el notario cumple sus deberes establecidos por el Código 6) También deberán verificar especialmente la forma como se presta y realiza el sistema de
Orgánico de Tribunales y las instrucciones impartidas por la Excma. Corte Suprema e Iltma. Corte de uso de documento y firma electrónica avanzada implementado en cada oficio de Nota-
Apelaciones, como también, las instrucciones dadas por el propio Visitador. rios, Conservadores de Bienes Raíces y Archiveros Judiciales, de conformidad con la ley
19.799, su reglamento y el Auto Acordado sobre la materia.
De igual manera, durante la visita, el Visitador debe consignar las irregularidades, felicita-
7) En cada visita a los Oficio Públicos, los visitadores se impondrán de los borradores de las
ciones, reclamos y sugerencias que se hayan formulado en contra del Notario, disponiendo
escrituras señaladas en el artículo 413 del Código Orgánico de Tribunales para establecer
las medidas urgentes que sean necesarias para evitar el perjuicio a los usuarios del servicio y
si cumplen con las exigencias que ese mismo precepto determina.
la comisión de nuevas infracciones.
8) Asimismo, los Ministros Visitadores deberán, en la oportunidad que corresponda, dejar
Específicamente, deben fiscalizar entre otros, las siguientes cuestiones:
constancia de la apertura del Registro de Finiquitos Ratificados de acuerdo a lo dispuesto
1) El Ministro Visitador velará por la instalación visible en las oficinas del notario, conserva-
en las reglas sobre el mismo Registro contenidas en el Párrafo 4, del Título II, del Capítulo
dor y archivero, de un cartel de ochenta centímetros de alto por sesenta de ancho, con
De los Auxiliares de la Administración de Justicia.
el detalle del valor que debe cobrarse por las actuaciones, de acuerdo a los preceptos
vigentes.
9) Los visitadores velarán por el cumplimiento de las instrucciones a los Notarios para la
apertura de un libro repertorio sobre transferencias de vehículos motorizados, en virtud
En particular, exigirán el cumplimiento estricto de la obligación contenida en el artículo 38
de las cuales los notarios deberán abrir el mencionado libro en el que anotarán diaria-
del Decreto N° 5.122, es decir, que todos los funcionarios a que se refieren los aranceles,
mente, por orden de otorgamiento, y con numeración correlativa, todos los contratos
están obligados a estampar -al margen de la diligencia- bajo su firma en el respectivo docu-
privados de compraventa de vehículos motorizados. Las anotaciones serán cerradas dia-
mento, los derechos cobrados, e impondrán las sanciones previstas por la citada disposición,
riamente con la expresión de la hora, de puño y letra del Notario.
en el evento de incumplir lo allí previsto.

Al realizar las visitas a los oficios públicos a que se refiere el Código Orgánico de Tribunales,
los Ministros Visitadores deberán fiscalizar especialmente la aplicación y cumplimiento de

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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 95
La anotación de cada contrato deberá contener el nombre y apellidos de los otorgantes, la Si al efectuar la visita, el ministro encargado de ella comprobare la existencia de faltas o
marca del vehículo, el número del motor, el número de inscripción en el Registro de Vehícu- delitos cometidos por el funcionario visitado, podrá adoptar las medidas urgentes que fue-
los Motorizados en el Registro Civil, el de la patente municipal y la fecha en que se pagó el ren necesarias, dando cuenta de ellas a la Corte respectiva dentro de las veinticuatro horas
impuesto a la compraventa. siguientes”.

El Notario deberá dejar constancia en cada contrato privado de compraventa del número Dicha norma, debe relacionarse con lo que al efecto, dispone el artículo 564 del COT, que
que le haya correspondido en este Repertorio y dejará una copia del contrato para su archivo. señala: “Los jueces de letras, dentro del territorio de su jurisdicción, deberán vigilar la con-
ducta ministerial de los funcionarios y empleados del Poder Judicial que deban calificar o
Mensualmente se pondrá al día un índice alfabético que se llevará por los nombres del de cuyo desempeño deban informar a la respectiva Corte de Apelaciones para los mismos
vendedor y comprador y que se concluirá el 31 de Diciembre de cada año junto con el libro efectos. Deberán, en consecuencia, visitar, por lo menos cada dos meses, los oficios de los
respectivo. secretarios, conservadores y archiveros de su territorio

10) Los Ministros Visitadores deberán vigilar, en los respectivos casos, el cumplimiento estric- jurisdiccional a fin de comprobar el funcionamiento de los respectivos oficios y el desempe-
to de la instrucción que ordena a Notarios, Conservadores y Archiveros del país a efec- ño funcionario de los visitados. Al efecto, podrán examinar los protocolos, libros y archivos
tuar las imposiciones previsionales y solicitarán la correspondiente autorización de la que se lleven en el respectivo oficio e informarse, por medios prudentes, del modo como
Corte o Juzgado respecto de todos los empleados de su dependencia, aun cuando éstos desempeñan sus labores. Sin embargo, en las ciudades asiento de Corte de Apelaciones las
hayan de desempeñarse como suplentes o reemplazantes, aprendices o a prueba, de- visitas a los oficios de los notarios, conservadores y archiveros las harán los ministros de la
biendo comprender las imposiciones el tiempo trabajado, y, consecuentemente, adopta- Corte respectiva, de conformidad con lo establecido en el artículo 553.
rán aquellas medidas que correspondan en casos de incumplimiento.
(…) En las comunas o agrupaciones de comunas en que hubiere varios jueces de letras, la
11) Los Ministros Visitadores deberán fiscalizar de la manera más acuciosa y aplicar las medi- Corte de Apelaciones respectiva designará el que debe hacer la visita, distribuyendo esta la-
das que correspondan, con el fin de velar por el cumplimiento de los deberes en los ofi- bor equitativamente entre todos ellos, pero la visita del oficio del secretario de cada juzgado
cios notariales, referidos a materias de fe pública, a objeto de evitar el daño del servicio se hará siempre por el juez respectivo”.
prestado. Especialmente, fiscalizarán la delegación de funciones hecha al margen de la
ley, las ausencias injustificadas, los cobros indebidos de derechos, demoras inmotivadas, Si en el acto se constatan faltas o abusos cometidos por el funcionario visitado, deberá es-
enmiendas o modificaciones en instrumentos o inscripciones, la suplantación de perso- tarse a lo dispuesto en el Art. 532 del COT en su inciso 4° y 5° : “Las faltas o abusos de los
nas y, en general, toda transgresión de la fe pública. notarios se castigarán disciplinariamente por las Cortes de Apelaciones, las cuales podrán
delegar estas atribuciones en los jueces de letras correspondientes cuando la notaría no se
- Tipos de visitas: halle en el mismo lugar del asiento de la Corte. Las providencias que tomaren los jueces en
el ejercicio de sus facultades disciplinarias se entenderán sin perjuicio de formarse el proceso
Estas visitas realizadas por el Ministro Visitador o Juez de Letras en su caso, se clasifican en ordinarias, correspondiente al empleado que hubiere faltado gravemente a sus deberes o cuya conduc-
trienales y extraordinarias, según si se practican en las fechas señaladas por la ley, o bien en los casos ta diere lugar a presumir que ha habido en ella dolo o malicia.”
que los visitadores estimen convenientes, respectivamente.
Como se establece en las normas citadas, el Ministro está facultado para adoptar todas las
medidas urgentes que estime necesarias, para sancionar y remediar las faltas o delitos que
Analizaremos estos tres tipos de Visitas: constate haberse cometido por el funcionario visitado, de las que deberá dar cuenta a la
Corte respectiva dentro de las 24 horas siguientes, sin perjuicio de la formación del proceso
- La visita ordinaria o inspectiva correspondiente al funcionario.
Que es aquella que cada dos meses realiza el Ministro Visitador de Corte o el Juez de Letras.
El Ministro Visitador es designado anualmente, para que durante el respectivo año calenda- De las visitas deberá levantarse Acta en un libro que al efecto deberá llevarse. Señala el in-
rio actúe como ministro visitador en el oficio del respectivo notario, conservador y archivero ciso final del Art. 553 que “Los funcionarios sujetos a las visitas a que se refiere este párrafo
que se le designe. Si en el curso de esta visita el Visitador comprueba la existencia de faltas deberán llevar un libro especial, en el cual se consignará por el ministro encargado de ha-
o abusos en el ejercicio de la función del Auxiliar de la Administración de Justicia, podrá cerlas, o por el juez, en su caso, las observaciones que merezca la inspección realizada. Igual
adoptar las medidas necesarias que estime conducentes. constancia se deberá dejar en la hoja de vida de cada funcionario visitado, consignando,
además, la apreciación que merezca la conducta funcionaria de éste”. Asimismo, el inciso
Esta visita está consagrada en el Art. 553 del COT que establece que “Corresponderá a las 3° del Art. 564 del COT dispone: “Se dejará constancia, en el libro especial a que se refiere
Cortes de Apelaciones fiscalizar la conducta funcionaria de (…) los miembros del Escalafón el inciso cuarto del artículo 553, de las observaciones que merezca la visita realizada. Igual
Secundario que ejerzan sus funciones dentro de su respectivo territorio jurisdiccional, sin constancia se deberá dejar en la hoja de vida de cada funcionario visitado, consignando,
perjuicio de lo establecido en el artículo 564. Al efecto, las Cortes designarán anualmente a además, la apreciación que merezca la conducta funcionaria de éste”.
uno o más de sus ministros para que, durante el respectivo año calendario, actúen como mi-
nistros visitadores en los juzgados y en los oficios de los notarios, conservadores y archiveros - La visita trienal:
que se les asignen. Anualmente deberá cambiarse la asignación, procurando siempre que la
carga de trabajo se distribuya equitativamente entre todos los ministros. Que establece el artículo 555 del COT, el que dispone que además de las visitas ordinarias previa-
mente tratadas, las Cortes de Apelaciones, “deberán hacer cada tres años, por medio de uno de sus
Estos ministros efectuarán las visitas que sean necesarias para el debido cumplimiento de la miembros, comisionado al efecto por el mismo tribunal una visita (…) con el objeto de inspeccionar y
función fiscalizadora que se les encomiende. vigilar de cerca la marcha de la administración de justicia en cada uno de ellos”.

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En estas visitas, “El ministro visitador procurará informarse por cuantos medios conceptúe Las penas correccionales a que se refiere la norma citada son:
prudentes de la conducta ministerial de los jueces de letras, notarios, secretarios y demás 1° Amonestación privada;
personas que ejercen funciones concernientes a la administración de justicia en cada territo-
rio jurisdiccional visitado, examinando los archivos y recogiendo cuantos datos crea condu- 2° Censura por escrito;
centes al objeto de su visita”. Para ello, el Ministro Visitador personalmente “Oirá las quejas
que las partes agraviadas interpusieren contra cualquiera de los indicados funcionarios, y 3° Multa de 1 a 15 días de sueldo o multa no inferior a una ni superior a cinco unidades
expedirá sus resoluciones sin forma del juicio, bien sea absolviéndolos o bien corrigiéndolos tributarias mensuales, y
prudentemente cuando notare que han incurrido en algún abuso”.
4° Suspensión de funciones hasta por cuatro meses. Durante este tiempo el funcionario go-
- Visitas Extraordinarias: zará de medio sueldo.
Además de las visitas antes dichas, los Tribunales podrán efectuar sin previo aviso tantas
visitas cuantas estimen necesarias para la adecuada fiscalización del Auxiliar de la Admi- 5° Arresto que no exceda de ocho días. En este caso, el arresto puede conmutarse por multa,
nistración de Justicia. Dispone el Art. 559 del COT: “Los Tribunales Superiores de Justicia en proporción a media UTM por cada día de arresto.
decretarán visitas extraordinarias por medio de alguno de sus ministros en los juzgados de
su respectivo territorio jurisdiccional, siempre que el mejor servicio judicial lo exigiere”. En • LOS INSTRUMENTOS QUE SE OTORGAN ANTE EL NOTARIO
este caso, deberá expresarse en cada caso, “el objeto u objetos determinados de ella”. Por Los Instrumentos que se Otorgan ante el Notario las Formalidades
último, las Cortes señalarán la duración de la visita extraordinaria y podrán prorrogarla o
restringirla, así como conferirle a otro de los ministros el encargo de continuarla, si así lo Para analizar esta materia, donde nos referiremos a todos los instrumentos que se elaboran
estimaren conveniente. De igual manera, en cada visita, deberán indicarse específicamente en las Notarías, nos referiremos primeramente a las formalidades
las facultades que se otorgan al visitador.
LAS FORMALIDADES
- Los Estados “Son ciertos requisitos que exige la ley para la forma o aspecto externo de ciertos actos
jurídicos”1, es decir, es la forma externa que debe adoptar cierto acto jurídico para la existen-
“Los estados son listas o nóminas que los jueces de letras están obligados a remitir a la respectiva cia o validez de determinados actos, estas son las solemnidades o formalidades propiamente
Corte de Apelaciones1” tales, o bien para efectos habilitantes, para su prueba o para efectos de publicidad. Se anali-
zará cada una de estos tipos de formalidades.
Dispone el Art. 586 al efecto que “Los jueces de letras son obligados a remitir a la respectiva
Corte de Apelaciones: - Clases de formalidades
1° Cada dos meses, una copia de las actas de visita que levantaren con arreglo a lo dispuesto a) Las solemnidades
por el inciso tercero del artículo 564;”
Se definen como “los requisitos externos que exige la ley para la celebración de ciertos actos jurídi-
Este libro de actas debe remitirse en copias, a fin de que la Corte de Apelaciones pueda im- cos, sin los cuales el acto no se perfecciona ni produce efecto alguno (solemnidades de existencia) o
ponerse y comprobar la observancia y cumplimiento de las disposiciones legales y disciplina- bien, que se exigen como requisito de validez de los actos jurídicos, de lo que deriva que la omisión
rias que se hayan ordenado al Notario. Las actas deberán acompañarse con un informe que de la solemnidad no impide que el acto se perfeccione ni que produzca sus efectos, los que sólo
detalle las visitas realizadas y su contenido. cesan si se declara la nulidad absoluta por la causal de omisión de la solemnidad (solemnidades
de validez)”2.
Según el resultado de estos informes, las Cortes deberán adoptar las medidas pertinentes.

Al respecto, establece el Art. 590 del COT que “Las Cortes de Apelaciones, en vista de las ac- Hay quienes observan que las solemnidades “no constituyen, en verdad, un requisito de
tas de visitas y de los estados bimestrales que deben pasarles los jueces de letras con arreglo existencia independiente de la voluntad, ya que la solemnidad no es más que la manera
a lo dispuesto por el artículo 586 podrán, sin perjuicio de lo dispuesto por el artículo 539, de manifestar la voluntad en ciertos casos”3
dictar las medidas generales que sea menester para el recto desempeño de las funciones de
los procuradores, notarios y demás personas que presten sus servicios en la Administración En las solemnidades de existencia, “si la forma precisamente determinada por la ley no
de Justicia y se hallen sujetas a su autoridad. Podrán, asimismo, dictar las medidas necesa- se observa en el acto para el cual se señala, éste es inexistente o nulo absolutamente”4.
rias para la represión de las faltas o abusos que se cometan en los lugares de detención, o
dar cuenta de ellos a la Corte Suprema.” Estas solemnidades, se denominan ad substantiam, pues son necesarias para que el acto
sea lo que está destinado a ser. Estas solemnidades no se presumen, sino que la ley debe
- Sanciones señalar expresamente que se requiere esta solemnidad. Estableciendo la ley la necesidad
de este requisito, no vale la autonomía de la voluntad para alterarlo, pues en estos casos,
El inciso 2° del Art. 539 del COT establece que “La conducta ministerial de los (…) notarios, conserva- se trata de una medida de orden público, indisponible para las partes.
dores, archiveros, (…) se halla bajo la vigilancia de las Cortes de Apelaciones, quienes podrán imponer
a dichos funcionarios, procediendo de plano, las penas correccionales que se especifican en los artí-
culos 537 y 542, y a más la de suspensión hasta por sesenta días de sus respectivos empleos u oficios, 1 VIAL DEL RÍO, Víctor (2006): “Teoría General del Acto Jurídico”. (Santiago, Editorial Jurídica de Chile,
quinta edición). pág. 215.
siempre que la prudencia y la necesidad de mantener la disciplina así lo exigieren”. 2 Cfr. Ibid. ant. pág. 215 y 217.
3 GONZALEZ CASTILLO, Joel. Apuntes de clases, 2006.
1 BERTIN, Felipe. Apuntes de Clases, 2004. 4 Ibid. ant.

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Ejemplo de solemnidades de existencia, es la compraventa de inmueble, en la cual se re- Es el caso del comodato o préstamo de uso, o la compraventa de bienes muebles, o el
quiere la escritura pública, señalando el Art. 1801 del Código Civil (en adelante CC), que contrato de promesa.
sin ella, “no se reputa perfecta ante la ley”, lo mismo ocurre en el caso de la hipoteca (Art.
2409 CC), en el usufructo Art. 767 CC). Estos actos son una manifestación de uno de los principios generales del derecho más re-
levantes en el derecho privado: El principio de la autonomía de la voluntad, en virtud del
En cambio, solemnidades de validez se establecen por ejemplo en el caso de la donación, cual, el hombre es libre para obligarse o no, y si lo hace, es por su propia voluntad.1 Por
que requiere para su validez estar insinuada si se refiere a cosa de valor superior a 2 UTM ello, pueden pactar las cláusulas que les plazcan y las formalidades que estimen conve-
(Art. 1401 CC), o la exigencia de testigos en el testamento (Art. 1014 y 1021 CC). nientes, siempre y cuando no contravengan la ley, el orden público o las buenas costum-
bres, en virtud de lo que dispone el art. 1462 y 1466 CC.
Si se omite una solemnidad de existencia, el acto jurídico no nace a la vida del derecho,
pues se estima que “faltando la solemnidad no hay voluntad, ya que dicha solemnidad es - Formalidades habilitantes
precisamente el medio establecido por la ley para que la voluntad se manifieste”1.
Las formalidades habilitantes son “los requisitos exigidos por la ley para completar la voluntad de un
Si por el contrario, se omite una solemnidad de validez, el acto nace a la vida del derecho, incapaz, o para protegerlo”1.
y produce los efectos que le son propios, pero se ve expuesto a que pueda declararse su
nulidad por adolecer de un vicio que permite impugnar la eficacia del acto. La ley, considerando la debilidad y vulnerabilidad de quien adolece de una incapacidad,
establece que ésta debe probarse, pues la capacidad se presume. Pero también, estando
Pero no estableciendo la ley una solemnidad de existencia o validez, y en consecuencia, ella probada, asegura el resguardo de los intereses del incapaz exigiendo formalidades
no siendo el acto solemne sino consensual, en la forma antes dicha, las partes perfecta- destinadas a protegerle.
mente pueden en uso de la autonomía de su voluntad, establecer la solemnidad. Así lo
dispone el Art. 1802 del Código Civil respecto de la compraventa: “Si los contratantes esti- En general, en este caso se requiere la autorización de la persona que lo tiene bajo su cui-
pularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso segundo del artículo dado legal. Ocurre en el caso del menor de edad, quien debe comparecer representado por
precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pública o privada, sus padres, o bien, en ciertos actos del hijo, se requiere autorización del padre o madre o
podrá cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no se haya del curador (Art. 253 Código Civil).
principiado la entrega de la cosa vendida”.
La omisión estas formalidades producen la nulidad absoluta o relativa del acto jurídico se-
“La ley impone solemnidades sólo a actos jurídicos de gran trascendencia para las partes gún se trate de un incapaz absoluto o relativo. Pues el Art. 1682 del Código Civil, establece
y a fin de que ellas pongan la mayor atención sobre lo que realizan. Las solemnidades que “hay nulidad absoluta en los actos de los absolutamente incapaces”. Son absolutamen-
impuestas por la ley son de derecho estricto, pues constituyen una excepción al derecho te incapaces: los dementes, los impúberes, los sordos o sordomudos que no pueden darse a
común. En consecuencia, deben ser interpretadas en forma restrictiva: las solemnidades entender claramente (Art. 1447 CC). En estos casos, sus actos no producen ni aún obligación
que la ley exige para un acto no pueden aplicarse a otro, por parecido que sea, ni pueden natural y no admiten caución. Por ello, el notario puede negarse a autorizar el acto jurídico
exigirse otras solemnidades que las que la ley expresamente indica; no hay más solem- si no se realiza en la forma precisa y taxativa establecida por la ley.
nidades ni actos jurídicos necesariamente solemnes que los que la ley establece de una
manera expresa”2. En los demás casos, el acto produce nulidad relativa, pues se ha omitido una formalidad
que la ley prescribe en relación a la calidad o estado de las personas que lo ejecutan o
Además en los actos solemnes, la única forma de probar su existencia es precisamente a acuerdan, y establece el Art. 1682 CC, que cualquiera otra especie de vicio produce nulidad
través de la solemnidad. Dispone el Art. 1701 CC que: “la falta de instrumento público relativa. En efecto, el propio Art. 1447 CC dispone que en este caso, los actos realizados por
no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa so- relativamente incapaces, esto es, el menor adulto, los disipadores declarados interdictos,
lemnidad, y se mirarán como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa “pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las
reducirlos a instrumento público dentro de cierto plazo, bajo una cláusula penal: esta leyes”. Ello es reafirmado por el Art. 1686 CC, que establece que: “Los actos y contratos de
cláusula no tendrá efecto alguno”. los incapaces en que no se ha faltado a las formalidades y requisitos necesarios, no podrán
declararse nulos ni rescindirse, sino por las causas en que gozarán de este beneficio las per-
De este modo, la compraventa de bienes raíces por escritura privada, no existe, aunque sonas que administran libremente sus bienes”.
exista cosa y precio y entrega material.
“En teoría, se distinguen tres especies de formalidades habilitantes: la autorización, la asis-
- Actos solemnes y actos consensuales tencia y la homologación.
1) Autorización es el permiso que debe dar el representante legal de un incapaz o la au-
Actos solemnes son aquellos en que se exige la solemnidad como requisito de existencia o validez del
toridad judicial para que éste celebre un acto jurídico, o bien el permiso que debe dar
acto, como en los ejemplos señalados precedentemente. una persona capaz a la que administra sus intereses para celebrar ciertos actos jurídicos.
Así, por ejemplo, todos los actos que los menores adultos no están facultados por la ley
En cambio, los actos jurídicos consensuales, que constituyen la regla general en nuestro para celebrarlos por sí solos, deben hacerlo con la autorización del padre o madre bajo
derecho “son aquellos para cuya existencia o perfeccionamiento basta la voluntad o el cuya patria potestad viven; igualmente, los sometidos a guarda deben celebrar dichos
consentimiento de las partes, cualquiera que sea la forma en que ellos se exterioricen”3. actos con la autorización de su guardador (arts. 253, 254 y 439).

1 VIAL, Víctor (2005). Pág. 220.


2 GONZALEZ CASTILLO, Joel (2006). 1 VIAL, Víctor (2005). Pág. 57.
3 Ibidem ant. 2 Revista deDerechoyjurisprudencia, tomo XXVIII, sección 1’, pág. 206. Citado por: Ibidem ant. pág. 218.

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A veces la formalidad habilitante la necesita directamente el representante legal. Así, el Si se omite la formalidad de simple noticia, deberán indemnizarse los perjuicios que ello
padre, que es el representante legal del hijo de familia, no puede enajenar ni hipotecar cause al tercero. “Esta responsabilidad deriva de un cuasidelito y se funda en la disposición
en caso alguno los bienes raíces del hijo, sin autorización del juez con conocimiento de general del Código Civil según el cual “el que ha cometido un delito o cuasidelito que ha
causa (art. 255). Con esta autorización se tiende a salvar la falta de legitimación del pa- inferido daño a otro, es obligado a la indemnización…” (art. 2314)”.1
dre para disponer de esos bienes del hijo, habilitándolo para realizar la enajenación o
gravamen de los mismos. En cambio, si se omite la formalidad sustancial, la sanción será la inoponiblidad del acto a
terceros. Es decir, el acto es ineficaz respecto de los terceros que no fueron notificados en la
2) La asistencia no es sino la concurrencia del representante legal al acto que el incapaz forma que la ley establece.2 El acto no les empece. Ello ocurre, por ejemplo, en la cesión de
celebra, colocándose jurídicamente al lado de éste, o bien la concurrencia de una persona un crédito que hace el cedente al cesionario y que queda perfecta entre ellos por la entrega
capaz al acto que celebra el administrador de sus intereses (ej. art. 1749 inc. 7º). (…) La del título, pero es inoponible al deudor, mientras no se le notifique judicialmente o la cesión
autorización y a la asistencia sólo difieren en que la primera es un asentimiento dado pre- sea aceptada por éste por escrito (Art. 1902 CC)
viamente al asistido y la segunda uno coetáneo al acto que se celebra. Pero prácticamen-
te importan una misma cosa: la conformidad de una persona al acto celebrado por otra. • EFECTOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS

3) Homologación es la aprobación por la autoridad judicial de actos concluidos por otros Los efectos de un acto jurídico son los derechos y obligaciones que emanan del acto jurídico celebrado,
sujetos, previo control de su legitimidad. Sólo después de este control y la sucesiva apro- y en la práctica, se traducen en las consecuencias necesarias, prescindibles o deliberadas que el autor o
bación, el acto realizado adquiere eficacia. Un ejemplo típico es el de la partición en
las partes deben aceptar o soportar producto de la celebración de un acto jurídico.
que tienen interés personas ausentes que no han nombrado apoderado, o personas bajo
tutela o curaduría: terminada la partición es necesario someterla a la aprobación judicial
(art. 1342)”.1 - Tipos de efectos
a) efectos esenciales: son aquellos consustanciales al acto jurídico que se celebra, de manera
- Las formalidades de publicidad que sus consecuencias son necesarias y propias del acto celebrado. Por ejemplo: La obliga-
ción de pagar el precio en la compraventa.
Son aquellas que se requieren para poder acreditar y hacer valer el contenido del acto jurídico en
juicio, frente a la otra parte y frente a terceros. b) efectos naturales: son aquellos que la ley prevé pero de los cuales las partes, en uso de la
autonomía de su voluntad, pueden prescindir, eliminándolos del acto o contrato o renun-
El acto nace a la vida del derecho y produce sus efectos. Pero no puede ser probado por ciando a ellos. Por ejemplo: El saneamiento de la evicción en la compraventa.
no estar contenido en el instrumento que la ley requiere. Se denominan solemnidades ad
probationem. Es el caso del Art. 1709 CC: “Deberán constar por escrito los actos o contratos c) efectos accidentales: son aquellos que la ley no forman parte natural del acto jurídico pero
que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga más de dos unidades tributarias. que las partes deliberadamente incorporan el autor o las partes pueden incorporaren
No será admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que virtud de su autonomía privada. Estos efectos pueden ser cualesquiera otros, siempre que
se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo no sean contrarios a la ley, la moral, el orden público y las buenas costumbres.
o después de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones
se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma”. Asimismo, dispone el Art. Además los efectos pueden ser:
1708 CC: “No se admitirá prueba de testigos respecto de una obligación que haya debido a) Directos: Esto es, emanados directamente del acto jurídico celebrado.
consignarse por escrito”.
b) Indirectos: Que no están estipulados en el acto, pero que son consecuencia mediata del
mismo. Por ejemplo: El derecho a ser carga familiar del padre en el reconocimiento del hijo.
- Las formalidades de prueba
“Estas formalidades tienen por objeto proteger a los terceros que pueden verse alcanzados
- Personas respecto de las cuales los actos jurídicos producen sus efectos:
por los efectos del acto jurídico. Con este propósito la ley exige la inscripción del acto en un
En principio, los actos jurídicos sólo producen efectos entre quienes los celebran (Art. 1545
registro público, su publicación en un periódico, etc”2.
CC: Todo acto legalmente celebrado es ley para las partes, que consagra el principio del Pac-
ta Sunt Servanda), y no producen efectos respecto de quienes no han participado en el acto
Estas formalidades pueden ser:
o contrato (terceros). Este es el denominado “Principio relativo de los contratos”.
- Formalidades de simple noticia: Cuyo objeto es dar a conocer a terceros “las relaciones
jurídicas que puedan tener interés en conocer,”3
- Concepto de Parte:
- Formalidades substanciales: Son aquellas que no sólo tienen por objeto informar a terce- Las partes, son quienes, personalmente o representadas en forma legal, concurren a la ce-
ros, sino que además precaven el interés de “los terceros interesados, que son aquellos lebración del acto. Cada parte puede ser una o muchas personas (Art. 1438 CC), en tanto
que están o estarán en relaciones jurídicas con las partes de los actos que éstas celebren”4 concurren al acto con una sola calidad o interés jurídico (Por ejemplo: “los vendedores”, “los
mandantes”).

Si el acto jurídico es unilateral, no habrá partes, sino un único autor del mismo, y en este
1 GONZÁLEZ CASTILLO, Joel (2006). caso, por regla general el efecto no puede producirse sólo respecto del autor sino que está
2 Avelino León Hurtado: La voluntad y la capacidad en los Actos jurídicos, Santiago, Editorial Jurídica de normalmente destinado a alcanzar a terceros, como ocurre, por ejemplo en el testamento,
Chile, 1ª edición, año 1952, pág. 30. Citado por: VIAL, Víctor (2005). Pág. 219. o en el pagaré.
3 GONZÁLEZ CASTILLO, Joel (2006).
4 VIAL, Víctor (2005). Pág. 219 1 GONZÁLEZ CASTILLO, Joel (2006).
2 Ibidem ant.

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Parte u otorgante es el que presta su voluntad para que el acto jurídico nazca a la vida del b) Los acreedores de las partes:
derecho. Y en este sentido, debe distinguirse del mero compareciente. Dispone el Art. 2465 CC que “Toda obligación personal da al acreedor el derecho de per-
seguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean presentes o
Debe prestarse especial atención en que el concepto de parte no es el mismo de compare- futuros, exceptuándose solamente los no embargables, designados en el artículo 1618”.
ciente. No todo quien concurre a la celebración del acto jurídico es su otorgante, concurrien- En efecto, al acreedor le afectan todos los actos de disposición patrimonial del deudor.
do con su voluntad a la celebración del mismo.
- Excepciones al principio de la relatividad de los actos jurídicos
En este sentido, debe señalarse que en el acto pueden concurrir, además de las partes, el no- Se trata de casos en que los terceros, sean relativos o absolutos, por excepción, son afectados
tario, los testigos, un tercero que autoriza a la parte, o que manifiesta conocimiento del acto, directamente por los actos jurídicos, pese a que no han intervenido en su celebración. Los
otro que se notifica de cierto hecho. Todos ellos son concurren al acto pero no comparecen. casos que la doctrina típicamente señala como convención que altera el principio de relati-
vidad en los contratos son:
Debe aclararse asimismo, que el notario nunca es compareciente. Sino que es autorizante o a) Estipulación para otro
autenticante1. En este contrato “una de las partes, el estipulante, se hace prometer de la otra, el prome-
tiente, una prestación a favor de un tercero, llamado beneficiario”.1 Esta situación está
“Comparecientes son aquellos que directamente celebran el negocio jurídico de que se tra- prevista en el Art. 1449 CC: “Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona,
ta. Tales son por ejemplo, el comprador y el vendedor, el arrendador y el arrendatario, el aunque no tenga derecho para representarla; pero sólo esta tercera persona podrá de-
prestamista y el mutuario, etc. No son por ello otorgantes quienes concurren a la escritura mandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptación expresa o tácita, es revo-
en otra calidad que los celebrantes del respectivo contrato, como lo es, por ejemplo, quien cable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a él. Constituyen
suscribe prestando su consentimiento o autorización, aun cuando su actuación sea determi- aceptación tácita los actos que sólo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato”.
nante para la eficacia del acto o contrato”.2 En este caso, el tercero está llamado a ser beneficiario, pero no lo será si no acepta. Esta
aceptación puede darse en el acto jurídico escrito o fuera de él. La relación nace jurídi-
- Los terceros: camente perfecta entre estipulante y promitente, y pueden exigirse recíprocamente las
Son todos aquellos que no son partes ni comparecientes en el acto o contrato. No han par- obligaciones contraídas en virtud del contrato, manteniendo la posibilidad de revocarlo
ticipado de modo alguno en su celebración. de mutuo acuerdo. Si concurre el tercero en el acto aceptando los efectos del acto jurídi-
co, entonces se convierte en acreedor del deudor y pasa a ser parte en el contrato.2 Otro
Se distinguen los terceros absolutos y relativos. ejemplo se da en los seguros cuando el beneficiario es un sujeto diferente del asegurado.

“Terceros absolutos son las personas extrañas a la formación del acto y que no están ni es- b) Promesa de hecho ajeno
tarán en relaciones jurídicas con las partes”.3 Son aquellos a quienes jamás afectará el acto Este caso está previsto en el Art. 1450 CC, que dispone: “siempre que uno de los contra-
jurídico que se celebra, y en consecuencia, el es completamente indiferente.4 tantes se compromete a que por una tercera persona de quien no es legítimo represen-
tante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraerá
“Terceros relativos son los que están o estarán en relaciones jurídicas con las partes, sea por obligación alguna, sino en virtud de su ratificación; y si ella no ratifica, el otro contratante
su propia voluntad o la de la ley”.5 En consecuencia, les interesan los efectos del acto jurídi- tendrá acción de perjuicios contra el que hizo la promesa”. En este caso, “para que los
co, por cuanto este sin ser partes en él, les afecta o pudiera ocasionarles un beneficio. Son terceros pasen a tener calidad de acreedor y de deudor, respectivamente, es menester su
una excepción a la regla general de que los actos jurídicos de las partes no les afectan. aceptación; la sola estipulación en favor de otro o la sola promesa del hecho ajeno no les
dio la calidad de acreedor o deudor.
La doctrina señala que por regla general estos terceros son:
a) Los herederos, sucesores o causahabientes del autor o de una de las partes: Luego, desde el momento en que aceptan, han pasado a convertirse en partes de la con-
A título universal o singular (Art. 951, 1097 y 1104 CC). vención, y por eso ésta los afecta”.3 En consecuencia, el que prometió o se obligó a que
otro iba a dar, hacer o no hacer alguna cosa en favor del otro contratante, queda obli-
Los herederos a título universal serán terceros respecto de los actos que realizó el causante gado a indemnizar los perjuicios de la falta de aceptación del tercero, máxime si en este
en vida y cuando el acto cumplió y consumó plenamente sus efectos en vida del causante. contrato el otro contratante pagó por lo que iba a hacer el tercero. Pues en este caso el
Pues si el acto produce efectos después de los días del causante, el Código Civil señala que los otro contratante no tiene acción contra el tercero, sino sólo contra el que hizo la promesa.
herederos representan al causante y lo suceden en todas sus obligaciones transmisibles, y en
consecuencia serán parte. Finalmente, hay actos que por su naturaleza misma suponen y producen efectos absolu-
tos: los de familia. El reconocimiento de un hijo, el matrimonio, la adopción, por ejemplo,
Los sucesores a título singular en cambio, serán terceros cuando se vean afectados por los produce efectos respecto de toda la sociedad. Sería absurdo, que dichos actos produjesen
actos de gravamen del causante sobre la cosa legada. Y asimismo, sobre los actos de enaje- efectos sólo respecto de las partes.
nación que realicen los demás herederos respecto de bienes diferentes de la especie legada.6
• EFECTOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS
Lo normal es que cada persona se haga cargo de sus propios asuntos. Sin embargo, ello no
1 Cfr. VIDAL DOMÍNGUEZ, Ignacio (2015). Pág. 145. siempre es así, y por ello, la ley permite que delegar la ejecución de negocios propios en otra
2 Ibidem ant. pág. 145-146. persona.
3 GONZÁLEZ CASTILLO, Joel (2006).
4 Cfr. VIAL, Víctor (2005). Pág. 228. 1 GONZÁLEZ CASTILLO, Joel (2006).
5 GONZÁLEZ CASTILLO, Joel (2006). 2 Cfr. VIAL, Víctor (2005). Pág. 227.
6 Cfr. VIAL, Víctor (2005). Pág. 230. 3 Ibidem ant.

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• LA REPRESENTACION EN LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS Y PRIVADOS
La representación es “la institución jurídica en virtud de la cual los efectos de un acto que celebra una
persona que actúa a nombre o en lugar de otra, se radican en forma inmediata y directa en esta última, La representación está establecida en el Art. 1448 CC, que señala: “Lo que una persona ejecuta a
como si ella personalmente lo hubiera celebrado”1. nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del re-
presentado iguales efectos que si hubiese contratado él mismo”.
Por lo tanto, se puede actuar a nombre propio o a nombre de otro, disponiendo los intereses de
terceros en virtud de una autorización expresa de éstos o por disposición de la ley. El acto jurídico Alessandri Rodríguez, sostienen que nuestro derecho se ajusta cómodamente a la teoría de
se celebra por el representante, pero los efectos se producen o radican inmediata y directamente la modalidad, pues en la norma citada aparece claramente que quien celebra el acto es el
en la persona o esfera del representado. representante, pero dicho acto atribuye sus efectos en el representado, como si él lo hubie-
se ejecutado. Hay jurisprudencia que avala esta postura.
La representación en algunos casos es necesaria como en el caso de actuación de los incapaces,
y en todos los demás es voluntaria, cuando lo que mueve a una persona a designar a otra para Antonio Vodanovic estima que no porque el tenor literal de la norma radique los efectos
celebrar un acto jurídico en que tiene interés es la autonomía de la voluntad. del acto en el representado, debe sostenerse que nuestro Código Civil adscribe a la teoría
de la modalidad, ello es así porque la ley lo establece, sin necesidad de recurrir a una teoría
- Naturaleza jurídica de la representación doctrinara. Por lo que justifica la representación en el derecho objetivo.
Existen diversas teorías que pretenden explicar la naturaleza jurídica de la representación y
que se mencionan a continuación:2 - La representación en legislación chilena
1) Teoría de la ficción
Atribuida a Pothier, señala que es el representado quien ha manifestado su voluntad, Establece el Art. 2116 CC que “El mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de
utilizando al representante como un mero vehículo de la voluntad del representado. Esta uno o más negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La persona
teoría ha sido abandonada, pues es inaplicable en los casos de representación legal por que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta apoderado, procurador y,
incapacidad absoluta. en general, mandatario”.

2) Teoría del nuntius o mensajero Mandato y poder de representación no son lo mismo. El Mandato es un contrato que obli-
Formulada por Savigny, sostiene que el representante no es más que un portavoz que ga una parte a la ejecución de los negocios que le han sido encomendados por la otra,
transmite mecánicamente la voluntad del representado; de manera que el contrato se mientras que el acto por el cual se confiere simplemente poder es sólo una declaración del
celebra real y efectivamente entre éste y el tercero. consentimiento para que una persona (el representante) pueda obligar a otra (el represen-
tado), por su sola manifestación de voluntad.1
La teoría del nuncio tampoco es satisfactoria. Decir que un representante es un simple
mensajero, implica negarle su calidad de representante. Además, tampoco soluciona el El mandato es una relación contractual y por tanto bilateral; el otorgamiento de poder, en
caso de la representación del incapaz. cambio, es un acto jurídico unilateral, por el cual una persona confiere a otra la facultad de
representarla, lo que se perfeccionará sólo con la aceptación del representante.
3) Teoría de la cooperación de voluntades
Dice que la representación se explica por la cooperación de las voluntades del represen- La representación es incluso independiente del mandato. “Puede existir mandato sin repre-
tante y del representado, concurriendo ambas en la formación del acto jurídico que sólo sentación, como en el caso del mandatario que puede obrar a nombre propio (art. 2151 CC),
ha de afectar a este último. Sin embargo tampoco esta teoría explica cómo podría coo- y a la inversa, puede haber representación sin mandato, como en el caso de la representa-
perar con su voluntad alguien que se haya demente o en estado de enajenación mental. ción legal o en la agencia oficiosa (cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato
los negocios de alguna persona, se obliga para con ésta, y la obliga en ciertos casos)”.2
4) Teoría de la representación modalidad del acto jurídico
En esta teoría, la voluntad del representante, sustituye la del representado, quien participa El mandato, con o sin representación requiere actuar por cuenta y riesgo del mandante,
de manera real y directa en el acto, pero cuyos efectos se radican en el representado. En pero si además se actúa en representación del mandante, entonces el mandato es con re-
consecuencia, la representación es una modalidad del acto jurídico, cuya virtud es trasladar presentación.
los efectos del acto celebrado por una persona (el representante) en nombre y por cuenta
de otra (el representado) para que estos efectos se radiquen en esta última. Si por modali- La regla general es que todos los actos admiten representación, salvo los casos en que nues-
dad se entiende la modificación de las consecuencias naturales del acto jurídico, por volun- tra legislación establece expresamente la indelegabilidad. Por ejemplo, el Art. 1004 del CC
tad de las partes o de la ley, la representación viene precisamente a alterar las consecuencias dispone que “la facultad de testar es indelegable”.
del acto jurídico, de manera que puede perfectamente concebirse como una.
- Fuentes de la representación
5) Explicación de la representación simplemente por el derecho objetivo
Las teorías más modernas, fundamentan la representación en el derecho objetivo. La re- Para actuar a nombre de otro se requiere poder de representación, el que puede emanar
presentación legal tiene fuente legal y aquél es su fundamento, y en ella se prevé que la de la ley o de la voluntad del interesado, conforme a lo cual la representación será legal o
voluntad del representado no existe. En la representación voluntaria por su parte, la ley voluntaria.
exige poder otorgado por el representado para obrar en su nombre y por su cuenta. Y si
la ley lo permite, ello es suficiente explicación.

1 GONZÁLEZ CASTILLO, Joel (2006). 1 Cfr. GONZÁLEZ CASTILLO, Joel (2006).


2 Se seguirá en este punto a GONZÁLEZ CASTILLO, Joel (2006). 2 Ibidem ant.

106 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 107
1) Representación legal - La nulidad absoluta en la representación:
Es la que emana de la ley, la que prevé casos en que ciertas personas requieren ser represen- El art. 1683 señala que no podrá alegar la nulidad el que sabía o debía saber el vicio que
tadas por hallarse imposibilitadas de ejercer por sí mismos su autonomía de la voluntad. En invalidaba el acto o contrato. Y el art. 1468 CC señala que “No podrá repetirse lo que se haya
estos casos no interviene la voluntad del representado. dado o pagado por un objeto o causa ilícita a sabiendas”.

Señala el Art. 43 CC que: “Son representantes legales de una persona el padre o la madre, Si el representado estaba de mala fe (sabía que el acto o contrato adolecía de objeto o causa
el adoptante y su tutor o curador”. También el juez es representante legal del ejecutado en ilícita) ni él ni su representante pueden ejercer la acción de nulidad o repetir lo que haya
las ventas forzadas que se hacen judicialmente (Art. 671 CC). De igual manera el liquidador dado o pagado (el representante no podría por estar aprovechándose eventualmente de los
representa al insolvente, según la Ley N° 20.720. El Juez Partidor también se considera repre- efectos del dolo). Pero el representante tiene acción de perjuicios contra el representado.
sentante legal de los vendedores y en tal carácter debe suscribir la correspondiente escritura
(Art. 659 CPC), entre otros casos. En cambio el caso del representado de buena fe, con un representante de mala fe, suscita
mucha discusión doctrinaria y jurisprudencial. En tal caso, y atendido a que la mala fe no se
2) Representación voluntaria: presume y es personal de quien la tiene, y por tanto no es comunicable, podría en tal caso el
Es la que emana de la voluntad de una persona capaz que no desea o está impedida de ac- representado ejercer la acción de nulidad.
tuar por sí misma y otorga poder a otra persona para actuar a su nombre.
- Las impugnaciones de las enajenaciones del deudor y la representación
Es la que emana de la voluntad de las partes y puede tener su origen en el mandato, pero Si el representado se vale de la buena fe del representante para perjudicar a terceros, como
puede existir el poder de representación de manera distinta e independiente e incluso con ocurre en el caso del fraude pauliano, por ejemplo, en tal caso hay fraude y el acto sería
anterioridad al perfeccionamiento del mandato. Pero no puede ejercerse el poder de repre- revocable por esta vía. Coincidentemente, si el representante sabía del mal estado de los
sentación desligado del mandato, pues para ejercer la representación, se debe haber acepta- negocios del deudor, o si aprovecha en parte los efectos del acto jurídico celebrado, aunque
do y ejecutado el mandato (Art. 2124 inc. 2° CC: “Aceptación tácita es todo acto en ejecución éste estuviera de buena fe, debe concluirse que hay fraude y el acto es revocable. Lo mismo
del mandato”). ocurre en el caso en que el representante actúa con dolo o que fuerza a la otra parte a con-
tratar con él.
La representación es de la esencia del poder de representación, pero no es esencial del man-
dato ya que el mandatario puede actuar a nombre propio. Por lo tanto, la representación es - Requisitos de la representación
un elemento de la naturaleza en los contratos, de manera que las partes pueden excluirla, Los requisitos necesarios para que exista representación son:1
pero si nada señalan, se entiende formar parte del acto. 1) El representante debe declarar su propia voluntad, ya que es él quien ejecuta un acto a
nombre de otra persona. En el caso de la incapacidad absoluta es más evidente: El re-
- La capacidad en la representación presentante habla por el incapaz, y en los demás casos, el representante cumple una
La pregunta que se trata de responder es en quién debe concurrir el requisito de validez de instrucción o esfera de atribuciones que se le han entregado. Por ello, los relativamente
la capacidad, en el representante o en el representado. incapaces pueden ser mandatarios (arts. 1581 y 2128 CC), dado que el acto no comprome-
a) representación legal: la persona legalmente capaz debe ser el representante, ya que ge- te su patrimonio sino el del representado, quien le ha dado instrucciones. Por lo demás,
neralmente los representantes legales actúan a nombre de incapaces. la capacidad plena se exige cuando se comprometen los bienes propios derechos. Esto es
importante a la hora del ejercicio del notario de su facultad de negarse a la realización de
b) representación voluntaria: el representado debe ser capaz porque de lo contrario no po- un determinado acto.
dría haber otorgado poder de representación; en cambio el representante puede ser un
incapaz relativo, como sucede por ejemplo, aunque excepcionalmente, en el caso del art. 2) Debe existir al contratar la “contemplatio domini”, la declaración de voluntad del re
2128 referido al mismo mandato en el que se permite nombrar como mandatario a un presentante debe hacerse manifestando inequívocamente que se actúa a nombre y por
menor adulto y declara la ley que los actos ejecutados por éste serán “…válidos respecto cuenta de otro, En efecto, si éste no declara esta circunstancia, se obliga él y no su repre-
de terceros en cuanto obliguen a éstos y al mandante; pero las obligaciones del mandata- sentado. Ello ocurre en el caso del mandato a nombre propio, donde el representante
rio para con el mandante y terceros no podrán tener efecto sino según las reglas relativas debe hacer tradición posterior de las especies o derechos que adquiera en razón del
a los menores”. mandato. Evidentemente, no está obligado el representante a revelar la identidad del
representado, basta que indique que actúa a nombre de otro.
- Los vicios del consentimiento en la representación
Dependiendo quien sufre el vicio habrán distintos efectos según qué vicio se trata: 3) El representante debe tener poder de representación, esto es, la autorización del repre-
a) el error del representante vicia el acto en la medida que afecte al representado. sentante para que determinada persona lo represente. Este poder puede ser dado por
ley o por la convención. La extensión del poder de representación legal está determi-
b) la fuerza o el dolo de que ha sido víctima el representante vicia siempre el consentimiento nada por la fuente legal de que emana, y la de la convencional, por el contrato.
del acto, aunque no se haya ejercido sobre el representado. Si falta el poder de representación, o se exceden los límites del poder, no se obliga el
representado, pues el representante ha prometido por el hecho ajeno (1450 CC y 2160
c) si se ha ejercido fuerza o dolo el representado o se le ha inducido a error, para obtener su CC), en tal caso, el acto le es inoponible al representado, salvos los casos de la agencia
consentimiento y otorga un poder, éste es rescindible y por ende, el acto celebrado por el oficiosa en caso que el negocio le haya sido útil al interesado, o cuando concurre la
representante también lo es, si subsistió el vicio al tiempo de su celebración. ratificación posterior del representado.

d) si el representante o el representado ejercen fuerza sobre el otro contratante o lo inducen


a celebrar el acto con dolo, este último tiene derecho a pedir la rescisión del contrato.
1 Se seguirá en este punto a Víctor Vial op. cit., pag. 317 y ss.

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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 109
También hay excepciones en los siguientes casos: En este contrato, el agente oficioso asume las mismas obligaciones del mandatario. Y si bien
La regla anterior tiene excepciones para proteger a terceros de buena fe, en caso de no hay mandato, y aunque incluso no haya ratificación, el Código dispone que “si el negocio
que el mandato expire: ha sido bien administrado, cumplirá el interesado las obligaciones que el gerente ha contraí-
1) “Las veces el mandato expira por una causa ignorada del mandatario, lo que éste do en la gestión y le reembolsará las expensas útiles o necesarias” (art. 2290 CC).
haya hecho en ejecución del mandato será válido y dará derecho a terceros de bue-
na fe contra el mandante”. Art. 2173 inc. 1° CC. Una vez analizados los fundamentos del acto jurídico notarial, nos abocaremos a su trata-
miento orgánico propiamente tal.
2) “Quedará asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a lo que
el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado con • LAS ESCRITURAS PÚBLICAS
terceros de buena fe; pero tendrá derecho a que el mandatario le indemnice”. Art. - Definición.
2173 inc. 1° CC.
Dispone el Art. 403 COT que “Escritura pública es el instrumento público o auténtico otorgado con
Refrenda estas normas lo dispuesto en el Art. 2154: “El mandatario que ha excedido los lí- las solemnidades que fija la ley, por el competente notario, e incorporado en su protocolo o registro
mites de su mandato, es sólo responsable al mandante; y no es responsable a terceros sino: público”.
“1º Cuando no les ha dado suficiente conocimiento de sus poderes;
“2º Cuando se ha obligado personalmente”.
Por su parte, del contenido del artículo 1699 CC, reitera esta definición, señalando que “Ins-
- Efectos de la representación trumento público o auténtico es el autorizado con las solemnidades legales por el com-
petente funcionario. Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro
Los efectos de la representación legal y la voluntaria “son unos mismos (art. 1448). Y consisten en que público, se llama escritura pública”.
los derechos y las obligaciones del acto se radiquen en la cabeza del representado como si hubiese
Pareciera que la legislación hace sinónimos los conceptos de Escritura Pública e Instrumento
contratado él mismo (art. 1448)1”
Público, sin embargo ello no es así, y como se desprende del expreso tenor del Art. 1600 CC,
se diferencian en una relación de género a especie. En efecto, “cualquier funcionario de-
- La ratificación pendiente de la administración pública del Estado actuando en el ámbito de sus facultades,
Como se señaló, establece el Art. 2160 CC que: “El mandante cumplirá las obligaciones que a y cumpliendo las formalidades legales, puede otorgar un instrumento público, pero no una
su nombre ha contraído el mandatario dentro de los límites del mandato. Será, sin embargo, escritura pública”.1
obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tácitamente cualesquiera obligaciones
contraídas a su nombre”. En efecto, para estar frente a un instrumento público basta con que el que intervenga otor-
gándolo con las solemnidades legales, sea un funcionario público, y que éste tenga compe-
El representante que se atribuye poder de representación de otro sin tenerlo (lo que confi- tencia para ello.2 De manera que, “para tener un instrumento público deben reunirse tres
gura además un ilícito penal y el deber de reportar a la UAF), o se extralimita en sus poderes,
requisitos:
no obliga, por regla general al representado. Pero en tales casos, el representado puede
voluntariamente asumir las consecuencias del hecho y aprobar lo hecho por el represen- a) Que quien lo autorice sea un funcionario público. Es decir, un funcionario a quien el Esta-
tante, asumiendo las consecuencias del contrato. Este acto del representante se denomina do le ha conferido tal calidad (…).
ratificación.
b) Que este funcionario tenga competencia absoluta, es decir, en cuanto a la materia de que
En su virtud, el acto que sin ser nulo, era inoponible al representado o mandante, alcanza se trata y en cuanto al territorio. También este funcionario no debe encontrarse afecto a
eficacia contra éste, por haberse él mismo apropiado de sus efectos. alguna incapacidad, como suspensión, etc.

Es un acto jurídico unilateral que, puesto en conocimiento del mandatario y los terceros, se c) Cumplimiento de las solemnidades legales para cada tipo de documento o gestión. Así,
hace irrevocable y opera con efecto retroactivo. Cabe tanto en la representación legal como por ejemplo, en el acto de otorgamiento de los actos testamentarios, debe cumplirse al-
en la voluntaria. gunas exigencias que son exclusivas para este tipo de actos jurídicos”.
La ratificación puede ser expresa o tácita. Pero si el acto que se ratifica era solemne, la
ratificación exigirá estas mismas solemnidades. Por el contrario, el acto no era solemne, la Ahora bien, recordemos que instrumento público o auténtico es el autorizado con las solem-
ratificación no requiere para su validez de solemnidad alguna. nidades legales por el competente funcionario y que, otorgado ante escribano e incorpora-
do en su protocolo o registro público, se llama escritura pública (art. 1699 C.C.).
Pueden ratificar por el representado también sus herederos, pues puede ratificarse después
de la muerte del representado, o también sus representantes legales, bastando que quien En consecuencia, el género será el instrumento público, y la escritura pública, la especie. Sólo
ratifique tenga capacidad suficiente para ejecutar el acto a que la ratificación se refiere. estaremos frente a una escritura pública si el instrumento público es otorgado ante notario
e incorporado en su protocolo o registro.
- Gestión de negocios o agencia oficiosa
“La agencia oficiosa o gestión de negocios ajenos, llamada comúnmente gestión de nego- - Requisitos o características de la escritura pública.
cios, es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna En cambio, para que se esté frente a una escritura pública, señala el Art. 426 COT que deben
persona, se obliga para con ésta, y la obliga en ciertos casos”. (art. 2286 CC). concurrir además los siguientes requisitos:
1 VIDAL DOMÍNGUEZ, Ignacio (2015). pág. 91.
2 Ibid. ant. pág. 93
1 GONZÁLEZ CASTILLO, Joel (2006).

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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 111
a) Que se trate de un instrumento público, con las características antes dichas; d) Seguridad. Los protocolos deben empastarse cada dos meses y hallarse permanente-
mente durante un año. Luego de lo cual son remitidas a otro funcionario encargado de
b) Que sea “autorizada por funcionario competente en razón del cargo y la materia. El único custodiar su integridad, el Archivero Judicial (Art. 433 COT).
que puede otorgar escrituras públicas, es un notario, aun cuando otros funcionarios pue-
den autorizar instrumentos privados a que la ley le da el carácter de tal”.1 Sin perjuicio de Establece el COT el deber de guardar estos protocolos en cajas de seguridad o bóvedas, y
la situación de los cónsules generales de Chile en el extranjero. la prohibición de ser sacados del oficio del notario, salvo fuerza mayor o decreto judicial.
En caso de ordenar traer el protocolo, ello sólo podrá ser cumplido personalmente por el
c) Que dicho instrumento se haya incorporado al protocolo del notario o autorizante o del notario.
que subroga legalmente, con observancia de las formalidades legales, que en forma con-
comitante o previa se establezcan para cada tipo de documento o gestión; La seguridad radica asimismo en que no admiten enmendaduras, pues ningún valor manus-
crito, o enmendadura tendrá valor si no aparece salvada por las firmas de ambos compare-
Es lo que comúnmente se denomina “la matriz”, y que es el documento que las partes, terce- cientes.
ros intervinientes, testigos en su caso, y el notario, suscriben, y que deben empastarse junto
a los demás otorgados en el mismo periodo, formando el protocolo a que se refiere el Art. e) Publicidad. La escritura es pública, puede ser consultada por cualquier persona, no pu-
429 COT, el que debe foliarse en estricto orden cronológico2. diendo el notario negarse a exhibir el protocolo, estando dentro de horario de funciona-
miento del oficio. Asimismo, de esta escritura, la parte puede sacar las copias que estime
d) Que la escritura se otorgue con las solemnidades legales, como lo establecen entre otros, necesarias, sin necesidad de justificar dicha solicitud.
los artículos 404 a 408 COT.
• FORMA O MANERA DE OTORGARSE LOS TESTAMENTOS
- Trascendencia de la escritura pública. Otorgar una escritura, supone para el notario, las partes y sus abogados una serie de diligen-
La relevancia de la escritura pública en el tráfico jurídico está dada por el valor que la ley le cias previas, que terminan en la entrega del original en papel notarial, que se conoce como
asigna y por sus especiales características. “Matriz” o “Papel Matriz”, y que luego se inserta en el Protocolo Notarial.

En efecto, en ciertos casos, el otorgamiento de la escritura pública es una solemnidad generadora Las solemnidades y los trámites que en la práctica deben cumplirse en el otorgamiento de
del acto o contrato mismo (solemnidades ad solemnitatem) y, en otros, es una solemnidad destinada las escrituras públicas son, a grandes rasgos, los siguientes:1
exclusivamente a servir de prueba auténtica del acto o contrato a que ella se refiere (solemnidades
a) Dispone el Art. 405 inc. 1° COT que “Las escrituras públicas deberán otorgarse ante notario y po-
ad probationem)3.
drán ser extendidas manuscritas, mecanografiadas o en otra forma que leyes especiales autoricen.
Deberán indicar el lugar y fecha de su otorgamiento; la individualización del notario autorizante y el
De ello se desprenden los caracteres esenciales de la escritura pública, que hacen que ésta nombre de los comparecientes, con expresión de su nacionalidad, estado civil, profesión, domicilio
sea lo que es. Seguiremos en este punto a Ignacio Vidal, quien por primera vez ha sistemati- y cédula de identidad, salvo en el caso de extranjeros y chilenos radicados en el extranjero, quienes
zado de manera orgánica y práctica el tratamiento del documento notarial:4
podrán acreditar su identidad con el pasaporte o con el documento de identificación con que se les
a) Firmeza e irrevocabilidad. Una vez suscrita por todos los otorgantes, nadie puede modifi- permitió su ingreso al país” (art. 405, inc. 1º, C.O.T.).
carla, ni el juez ni el notario. Ello se deriva del Art. 1545 CC, que al establecer que el
contrato es ley para las partes, refiere sobretodo su inmutabilidad. Sólo las partes, con El notario debe confeccionar la matriz, la que bien puede redactar el notario, o bien, un fun-
el concurso unánime de sus voluntades, pueden modificar tal instrumento. Pero en tal cionario de su oficio, y en otros casos, necesariamente debe ser un abogado quien entregue
caso, el Art. 1709 CC también impone a los contratantes el modo concreto de hacer tal la minuta que contiene el borrador de la matriz o “proyecto de escritura”. Tal es el caso de las
modificación. escrituras de constitución, modificación, resciliación o liquidación de sociedades, de liquida-
ción de sociedades conyugales, de partición de bienes, escrituras constitutivas de personalidad
b) Ejecutoriedad. Por texto expreso del Art. 434 del Código de Procedimiento Civil, la es- jurídica, de asociaciones de canalistas, cooperativas, contratos de transacciones y contratos de
critura pública tiene mérito ejecutivo respecto de las obligaciones líquidas, determinadas, emisión de bonos de sociedades anónimas, (Art. 413 COT).
actualmente exigibles y no prescritas, contenidas en ella.
La Minuta “consiste en el texto escrito suministrado a la notaría normalmente por el abogado
c) Fecha cierta. Es una de las características más importantes, en razón de la función feda- de alguna de las partes y que contiene el borrador del acto o contrato respectivo. Sobre la
taria de quien la autoriza, se hace plena fe de la fecha de otorgamiento del instrumento base de ella se procederá en la notaría a extender en el registro notarial el correspondiente
sin que admita prueba en contrario, lo que constituye un modo de resguardar la creación, proyecto de escritura pública”.2
modificación o extinción de derechos u obligaciones de las partes. En el caso del testa-
mento, el instrumento además indica la hora de su otorgamiento. Asimismo, para mayor Respecto de la matriz señala el artículo 405 COT que “podrán ser extendidas manuscritas, me-
cautela de esta característica, se establece asimismo el deber de llevar Repertorio (Art. canografiadas o en otra forma que leyes especiales autoricen”. La voz “mecanografiada” que
430 COT). usa la norma “está tomada en su sentido vulgar, en conformidad al uso que hoy día se hace de
las máquinas de escribir, por lo que no cabe entrar en discusiones técnicas respecto de si ello
1 Ibid. ant. pág. 111. comprendería o no conceptos más modernos. La palabra deberá ser tomada en sentido más
2 Cfr. Ibidem ant. amplio y general, siempre que con ello se garantice la autenticidad y seguridad de lo escrito”3
3 Cfr. CASARINO VITERBO, Mario (2005): “Manual de Derecho Procesal”. (Santiago, Editorial Jurídica de
Chile, quinta edición) pág. 110. 1 Cfr. en cuanto a la estructura de la enumeración: CASARINO VITERBO, Mario (2005), p. 110.
4 VIDAL DOMÍNGUEZ, Ignacio (2015). pág. 109-111.
2 VIDAL DOMÍNGUEZ, Ignacio (2015). pág. 132.
3 Ibidem pág. 139
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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 113
Luego el Art. 405 COT señala las menciones que deberá contener el encabezamiento de la La profesión y el domicilio: O bien, la ocupación a que se dedica el compareciente, de la
escritura pública. cual obtiene los ingresos para sustentarse. El domicilio se rige por las normas generales del
Art. 59, entendiéndose por tal la residencia acompañada del ánimo real o presuntivo de
El encabezamiento contiene los datos de lugar, fecha de otorgamiento de la escritura. Luego permanecer en ella. Si el compareciente tiene domicilio en otra comuna, debe señalarse
se contiene la expresión “Ante mí” que da inicio a la individualización del notario. Esta expre- “Y de paso en esta”.1
sión es indicativa de la función pública que ejerce el notario al recibir la misión de certificar la
voluntad de las partes.1 Acreditación de identidad de los extranjeros: Finalmente, señala el Art. 405 COT la forma
de acreditar la identidad de los extranjeros o chilenos radicados en el extranjero, quienes
El notario debe individualizarse con su nombre, el hecho de ser abogado, si el cargo lo ejerce exhibirán su pasaporte o documento de identificación que permitió su ingreso al país.
como titular, suplente, reemplazante o interino, el número de la notaría en la jurisdicción, la
indicación de la comuna o grupo de comunas que constituyen el territorio jurisdiccional del A continuación señala la norma en análisis que “el notario al autorizar la escritura indicará el número
notario y domicilio del de la notaría. de anotación que tenga en el repertorio, la que se hará en el día en que sea firmada por el primero de
los otorgantes. El reglamento fijará la forma y demás características que deben tener los originales de
En el caso del testamento además de la fecha debe consignarse la hora. escritura pública y sus copias” (art. 405, inc. 2º y 3°, C.O.T.).

Se ha estimado irrelevante por la jurisprudencia el que la escritura no contenga un detalle


exacto de la individualización del notario, basta su nombre completo, domicilios, y el hecho de El repertorio “es un registro correlativo de los instrumentos que ingresan a la notaría, y
actuar como titular, suplente, reemplazante o interino. Si no autoriza el titular, como cuestión que permite asegurar la estricta cronología en el otorgamiento de escrituras públicas y
práctica siempre es bueno individualizarlo para facilitar a la parte la búsqueda del instrumen- protocolizaciones, impidiendo que éstas sean antedatadas o postdatadas”.2
to con el correr de los años.
b) Establece asimismo el Art. 404 COT que “Las escrituras públicas deben escribirse en idio-
Luego se debe seguir con la individualización de los comparecientes, que como se explicó, no ma castellano y estilo claro y preciso, y en ellas no podrán emplearse abreviaturas, cifras ni
son lo mismo que las partes u otorgantes del acto o contrato. Ella se requiere con indicación otros signos que los caracteres de uso corriente, ni contener espacios en blanco.
de nombre, nacionalidad, estado civil, profesión, domicilio y cédula de identidad del compa-
reciente. Se analizará brevemente cada uno: Podrán emplearse también palabras de otro idioma que sean generalmente usadas o como
El nombre de cada compareciente: Es el medio necesario para distinguirlo de los demás, evi- término de una determinada ciencia o arte. El notario deberá inutilizar, con su firma y sello,
tando confusiones propias de los alcances de nombre o en imprecisiones y confusiones de el reverso no escrito de las hojas en que se contenga una escritura pública o de sus copias”.
personas. Por ejemplo: “muchas veces se incurre en la omisión del segundo nombre, siendo de
importancia (…) ya que en caso de existir una persona con igual nombre y apellidos lo anterior Mucho se ha discutido sobre hasta dónde se extiende la prohibición de emplearse abre-
ayuda a diferenciar al existir un segundo o tercer nombre”.2 viaturas, cifras o signos en la escritura. Hay quienes señalan que esta prohibición obliga
al redactor de la escritura a escribir los guiones, las comas y los signos de puntuación. Sin
La nacionalidad: Ello reviste especial importancia en las cercanías de las zonas fronterizas, embargo, la prohibición está antecedida por la exigencia de un estilo claro y preciso, y
donde ciertos nacionales de determinados países se hayan impedidos de adquirir inmuebles continúa haciendo excepción respecto de los caracteres “de uso corriente”, de manera
en zonas francas fronterizas (Art. 7° DFL N° 4 de 1967 del Min. de Relaciones Exteriores). Lo que evidentemente se permite el uso de signos con tal que correspondan sólo a signos de
mismo es aplicable al domicilio social de las personas jurídicas, cuya casa matriz no puede estar puntuación u ortografía y no a guarismos o simbologías ajenas a las expresiones del uso
en territorio limítrofe.3 corriente del idioma.

Estado civil: Es muy importante, pues es un elemento necesario para determinar la capacidad Manifestación de lo anterior es también el hecho que se permiten las palabras de otro
habilitante de una persona según el acto que realice. Por lo demás es muy frecuente que idioma que sean de uso común en una determinada ciencia o arte. Pero se refiere a pala-
personas ancianas y separados de hecho hace muchos años, declaren ser viudos, por la incerti- bras, y no a aforismos, citas científicas u oraciones completas.
dumbre del paradero de su cónyuge. Sin embargo, ello es delito:
Finalmente la norma requiere inutilizar las carillas no escritas, lo que normalmente ocurre
“El que en una escritura suministrare maliciosamente datos falsos sobre su estado civil, sufrirá las en el reverso de la última hoja del instrumento. Lo que hará el notario estampando su fir-
penas que el Código Penal aplica al que faltare a la verdad en la narración de hechos substanciales en ma y sello. Se evita de este modo la intercalación o inserción mediante la adulteración de
documentos públicos” (Art. 27 Ley de Registro Civil)4. los registros, de actos no otorgados por el notario.

En lo posible, el notario debe obtener él mismo un certificado gratuito de matrimonio de los c) “Las escrituras serán rubricadas y selladas en todas sus fojas por el notario. Carecerá de
comparecientes o requerirlos de las partes, para cerciorarse de que no se estén pasando a lle- valor el retiro unilateral de la firma estampada en el instrumento, si éste ya lo hubiere
var los derechos de la cónyuge que quizás no concurre al acto o contrato. suscrito otro de los otorgantes” (art. 406 C.O.T.). Esta norma se refiere a dos situaciones:
1 Cfr. Ibidem, pág. 143.
2 Ibid. ant. pág. 146.
1 Cfr. Ibidem
3 Cfr. Ibidem.
2 Cfr. Ibid. ant. pág. 159.
4 Cfr. Ibidem

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1) La Rubricación: Que consiste en el acto de firmar el notario todas y cada una de las En estos casos, la persona debe solicitar a otro de los otorgantes, que estampe su firma a
fojas de la escritura. En la práctica en las hojas que contienen el cuerpo de la escritura ruego del compareciente, pero con la limitación de que el otorgante requerido, no debe
se imprime una media firma y se estampa el timbre del notario. tener un interés contrapuesto al del compareciente que requiere su firma.

2) El Retiro de la firma: El retiro de firma consiste en la solicitud que se le formula al no- f) “Siempre que alguno de los otorgantes o el notario lo exijan, los firmantes dejarán su
tario de tener por no escrita la firma puesta en una matriz, por lo cual unilateralmente impresión digital en la forma indicada en el artículo 408 del Código Orgánico de Tribu-
se le solicita tarjarla de la escritura, a modo de retractación unilateral e intempestiva. nales” (art. 409 C.O.T.), es decir, impresión del dígito pulgar derecho, o en su defecto el
de la mano izquierda.
La norma establece la oportunidad para hacer el retiro: Hasta antes que firme el otro
otorgante, puesto que sin la concurrencia de la voluntad del otro, el acto aún no ha g) “No será obligatorio insertar en la escritura documentos de ninguna especie, a menos
producido los efectos que le son propios. Ahora bien, si ya firmó la otra parte o una de que alguno de los otorgantes lo requiera. Si en virtud de una ley debe insertarse en la
ellas si son varias, y en consecuencia la firma de quien pretende retirarla ya ha perfec- escritura determinado documento, se entenderá cumplida esta obligación con su exhi-
cionado el acuerdo de voluntades en todo o parte, no le es posible retractarse, atendido bición al notario, quien dejará constancia de este hecho antes o después de la firma de
el perjuicio que causará a los demás. los otorgantes indicando la fecha y número del documento, si los tuviere, y la autoridad
que lo expidió; y el documento será agregado al final del protocolo”. Art. 410 COT.
d) “Cualquiera de las partes podrá exigir al notario que antes de firmarla, lea la escritura
en alta voz, pero si todos los otorgantes están de acuerdo en omitir esta formalidad, le- Esta norma faculta a las partes para, en el acto de otorgamiento una escritura, puedan
yéndola ellos mismos, podrá procederse así”. (art. 407 C.O.T.); Esta es una medida que se protocolizar los documentos que estimen relevantes en el acto, para lo cual bastará con
requiere para asegurar que la voluntad de las partes coincida con el texto de la escritura dejar constancia de su incorporación al final del protocolo de instrumentos públicos, para
y de este modo evitar posibles vicios. Ignacio Vidal Domínguez califica esta solemnidad que éste proceda a agregarlos, sin que sea necesario insertar el documento a través de un
de abstracta, por cuanto no queda constancia de ella en el propio instrumento.1 Reque- nuevo número de repertorio. Se trata de documentos que son fundamentales para la com-
rida la lectura, el notario debe proceder a ella, y durante su lectura, las partes pueden prensión del acto jurídico de que se trata, por ejemplo, el plano y levantamiento topográ-
solicitar las observaciones que les merezca el texto escrito, tomando conocimiento total fico en un contrato de servidumbre, los comprobantes de pago de impuesto territorial. En
de lo que se va a firmar.2 La voz exigir empleada en la norma, se emplea en el sentido de la práctica, el documento queda agregado al final del protocolo de instrumentos públicos
un deber del cual el notario no puede excusarse si le es requerido. Luego de la lectura, de este año, dejando constancia al final de la escritura el número con que se agregaron
suscribirán la escritura los comparecientes, manifestando de este modo su aquiescencia estos instrumentos.
con ella.
Dispone la norma que en estricto, rigor la agregación de documentos no es obligatoria,
e) “Si alguno de los comparecientes no supiere o no pudiere firmar, lo hará a su ruego uno pero que sólo las partes pueden requerirla. Si la ley es la que requiere que se agregue este
de los otorgantes que no tenga interés contrario, según el texto de la escritura, o una documento, esta obligación se entenderá cumplida exhibiendo el documento al notario
tercera persona, debiendo los que no firmen poner junto a la del que la hubiere fir- quien deberá agregarlo al final del protocolo.1
mado a su ruego, la impresión del pulgar de la mano derecha o, en su defecto, el de
la izquierda. El notario dejará constancia de este hecho o de la imposibilidad absoluta h) “Se tendrán por no escritas las adiciones, apostillas, entre renglonaduras, raspaduras
de efectuarlo. Se considera que una persona firma una escritura o documento no sólo o enmendaduras u otra alteración en las escrituras originales que no aparezcan salvadas
cuando lo hace por sí misma, sino también en los casos en que supla esta falta en la for- al final y antes de las firmas de los que las suscriban. Corresponderá al notario salvar
ma establecida en el inciso anterior”. (art. 408, C.O.T.) La firma a ruego esta destinada a las adiciones, apostillas, entre renglonaduras, raspaduras o enmendaduras u otra alte-
aquellos casos de comparecientes que teniendo pleno uso de sus facultades mentales, y ración en las escrituras originales” (art. 411 C.O.T.); Por regla general, una escritura no
en consecuencia, concurriendo con su inteligencia y voluntad a la celebración del acto, debiera tener adiciones o enmendaduras, u otra alteración manuscrita de su contenido.
no pueden o no saben estampar su firma. Sin embargo, éstas enmendaduras pueden tener valor si el notario salva las enmiendas
La ley prevé que esto puede ocurrir en dos casos: al final de la escritura, pero antes de las firmas de los comparecientes.
e.1.) Cuando el compareciente no sabe firmar, lo que ocurrirá por analfabetismo u otro
impedimento por falta de medios para el aprendizaje. No contempla este caso Por lo tanto la oportunidad legal para salvar estas enmiendas será “antes de las firmas de
aquel en que la persona haya olvidado como firmar, como el de aquel que sufre los que suscriban las escrituras”.
alzhéimer u otra enfermedad degenerativa de las facultades cognitivas, pues en
este caso la persona no tendrá el pleno uso de sus facultades. “Entregada una copia de la escritura respectiva, no puede ya efectuarse alteración alguna.
Sobre esto la Corte Suprema (Fallos del Mes 78, p. 97) resolvió que hacerlo implica una ac-
e.2.) La persona no puede firmar: Lo que ocurrirá cuando haya sufrido un accidente tuación incorrecta por parte del notario, pero que ello no significa que dicho funcionario
que impide la movilidad o la motricidad fina, sin dañar sus facultades cognitivas, o haya actuado con dolo o malicia en sus funciones”.2
por alguna otra causa física que imposibilita materialmente el acto de la firma, por
ejemplo, por estar hospitalizada.

1 Ibid. ant. pág. 151. 1 Cfr. Ibid. pág. 172.


2 Cfr. Ibid. pág. 151-152. 2 Ibídem pág. 173.

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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
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i) “El notario autorizará las escrituras una vez que éstas estén completas y hayan sido fir- Dispone el Art. 412 del COT que son nulas las escrituras públicas:
madas por todos los comparecientes” (art. 413, inc. 4º, C.O.T.): Ello significa que “no a) Que contengan disposiciones o estipulaciones a favor del notario que las autorice, de su
debe haber nada pendiente en el texto, no haber espacios en blanco, que las firmas cónyuge, ascendientes, descendientes o hermanos: En este caso se ha estimado que lo
hayan sido puestas por los otorgantes y demás intervinientes en el contrato, que hayan que veda esta disposición son las disposiciones captatorias, esto es, aquellas destinadas
sido pagados los impuestos de timbres u otros cuando ello corresponda, se hayan inser- a un incremento patrimonial efectivo del ministro de fe. Sin embargo, las disposiciones
to aquellos documentos que la ley exige, etcétera”.1 en que se le da poder al abogado redactor o al propio notario suplente para enmendar
o corregir errores u omisiones de copia o referencia, siempre y cuando dicha escritura
j) Antes de autorizar la escritura pública, el notario deberá revisar que se haya cumplido sea autorizada ante el Notario Titular.1 Se estima que ello se debe a que dichas enmien-
con el pago de los impuestos que correspondan, y mientras no se hayan pagado, no po- das miran a garantizar la eficacia del acto jurídico.
drá otorgar copia de la escritura pública (Art. 423 COT), lo que como ya se analizó, debe
vincularse con lo dispuesto en los artículos 74 a 78 del Código Tributario. b) Aquellas en que los otorgantes no hayan acreditado su identidad en alguna de las for-
mas establecidas en el artículo 405 del Código Orgánico de Tribunales, o en que no
k) “Asimismo, el notario dejará constancia en las escrituras del nombre del abogado re- aparezcan las firmas de las partes y del notario (art. 412 C.O.T.). Esta norma no sanciona
dactor de la minuta. La omisión de esta exigencia no afectará la validez de la escri- el hecho de no constar debidamente la individualización de la parte en el cuerpo del
tura” (art. 413, inc. 2º, C.O.T.). Ello por cuanto de este modo se traslada la responsa- documento que se autoriza, sino que sanciona el no haber acreditado debidamente su
bilidad por la redacción de las cláusulas del notario al abogado, siendo el abogado identidad. Nótese que el artículo habla de otorgantes y no de comparecientes. En con-
redactor “quien asume la responsabilidad por su gestión profesional”,2 Con todo, el secuencia no cualquier falta de acreditación es la que configura esta causal sino sólo la
notario no debe confiar ciegamente en la escritura del abogado, pues “no hay que de aquellos que deben hacer nacer a la vida jurídica el acto o contrato. En consecuencia,
olvidar que en nuestro sistema notarial, asimilado al sistema latino, el notario es y sostiene Ignacio Vidal que basta con que en el instrumento el notario acredite que las
debe ser un cautelador de la legalidad de los actos ejecutados ante él. En este aspecto partes acreditan su identidad con las cédulas de identidad al momento de la firmar, que
es autosuficiente y se autodetermina”.3 Por ello, el notario no pierde su facultad de es cuando el notario verifica la comparecencia. Ahora bien, si el instrumento carece de
revisar el acto, aunque la escritura diga “Escritura elaborada sobre la base de minuta la firma del ministro de fe, no valdrá como escritura pública, por no cumplirse el requi-
presentada por el abogado don…”, expresión esta última que no lo inhibe de super- sito del Art. 403 COT, esto es, haber sido otorgado por el competente notario.
visar la legalidad del acto.4
La nulidad de la escritura implica falta total y absoluta de valor legal y equivale al hecho
Sin embargo, estas obligaciones no regirán en los lugares donde no hubiere abogados en de no haber sido jamás otorgada.
un número superior a tres (art. 413, inc. 3º, C.O.T.).
• Forma o manera de otorgarse los testamentos.
- Nulidad de las escrituras públicas. En este punto el Notario debe apegarse estrictamente a lo que al efecto establece el Código
El COT plantea dos causales de nulidad en su Art. 412, cuya particularidad es que se trata de Civil (Título III, del Libro III del CC), otorgando el testamento en la forma que allí se señala,
casos que constan de modo evidente en el respectivo acto o contrato. requiriendo el número de testigos hábiles correspondiente y conforme lo prescribe el Art.
Por regla general, la nulidad en la escritura pública, puede ser total o parcial, según si afecta a todo el 414 COT, dejando constancia de la hora y lugar en que el testamento se realiza. La identidad
instrumento o sólo a una parte del mismo. del testador y de los testigos, deberá realizarse del modo prescrito en el Art. 405 COT, salvo
que a juicio del notario, circunstancias calificadas así
Nuestro Código Civil no distingue entre la nulidad total o parcial, pero, en los casos en que lo aconsejen.
se refiere a la nulidad de un determinado acto jurídico, específicamente distingue si ella
invalida todo el acto o solo la disposición. Por ejemplo, el Art. 996, declara nula la dispo- • LAS PROTOCOLIZACIONES
sición a favor de un incapaz y no todo el testamento, y la donación entre vivos por sobre - Concepto
los dos centavos que no se insinuare es nula pero sólo en el exceso, etc.5 En este sentido, Dispone el Art. 415 COT que Protocolización es el hecho de agregar un documento al final
y para evitar que sea en definitiva el juez quien deba declarar la nulidad a merced de la del registro de un notario, a pedido de quien lo solicita.
prueba rendida en autos, muchas partes incorporan en sus cláusulas el principio de con-
servación de los actos jurídicos, señalando que la nulidad de una cláusula no acarreará la En efecto, se puede agregar cualquier documento tanto solicitándose su incorporación ex-
nulidad de todo el acto o contrato. presa al protocolo (“protocolización”) como con ocasión del otorgamiento de un instrumen-
to público solicitar que ellos sean agregados al final del protocolo correspondiente al año
Con todo, estas causales del COT podríamos calificarlas como de pleno derecho, pues aún de la escritura.
cuando las partes no aleguen la nulidad, un acto de esta naturaleza no debiera ser acep-
tado o admitido bajo ninguna circunstancia como válido, por expresa disposición de la ley. En ambos casos, se asignará un número al instrumento protocolizado correlativo al final del
libro correspondiente, y deberá dejarse constancia en el repertorio, como se dirá.
1 Ibídem pág. 132.
2 Ibídem pág. 134.
3 Ibídem ant.
4 Cfr. Ibid. pág. 175
1 Corte Suprema, Sentencia de fecha 25 de noviembre de 2003, dictada en causa Rol N° 3509-2002.
5 Cfr. VIAL, Víctor (2005): pág. 276.

118 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 119
- Formalidades de la protocolización. El juez competente hará comparecer los testigos para que reconozcan sus firmas y la del tes-
Señala el inciso 2° del Art. 415 COT que para que la protocolización surta efecto legal deberá tador.
dejarse constancia de ella en el libro repertorio el día en que se presente el documento, en
la forma establecida en el artículo 430 del COT. Si uno o más de ellos no compareciere por ausencia u otro impedimento, bastará que los tes-
tigos instrumentales presentes reconozcan la firma del testador, las suyas propias y las de los
Ahora bien este número de repertorio será único para el instrumento si es que se solicita testigos ausentes.
específicamente la protocolización del documento, o bien, lo compartirá con la escritura
pública del cual forma parte si es que se solicita la protocolización con ocasión del otorga- En caso necesario, y siempre que el juez lo estimare conveniente, podrán ser abonadas las
miento de un instrumento público. firmas del testador y de los testigos ausentes por declaraciones juradas de
otras personas fidedignas.
Un detalle no menor, es que la protocolización para ser válida requiere que ésta se haga el
mismo día en que se presenta el documento, misma fecha en la cual se debe anotar en el En seguida pondrá el juez su rúbrica al principio y fin de cada página del testamento, y lo man-
repertorio. dará entregar con lo obrado al escribano actuario para que lo incorpore en sus protocolos”.

Posteriormente, para todos los efectos legales, y sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo Por su parte, la apertura del testamento cerrado se hará en la forma establecida por el artículo
1703 del Código Civil, la fecha de un instrumento privado se contará respecto de terceros des- 1025 del Código Civil. Si el testamento se ha otorgado ante notario que no sea del último do-
de su anotación en el repertorio con arreglo al Código Orgánico de Tribunales (Art. 419 COT). micilio del testador, podrá ser abierto ante el juez del territorio jurisdiccional a que pertenezca
dicho notario, por delegación del juez del domicilio que se expresa. En tal caso, el original se
- Documentos que no pueden protocolizarse. remitirá con las diligencias de apertura a este juez, y se dejará archivada además una copia
autorizada en el protocolo del notario que autoriza el testamento (Art. 868 CPC).
Establece el Art. 416 COT que “No pueden protocolizarse, ni su protocolización producirá efecto al-
guno, los documentos en que se consignen actos o contratos con causa u objeto ilícitos, salvo que lo En los demás casos, la forma de proceder será la establecida en el Art. 866 y siguientes del
pidan personas distintas de los otorgantes o beneficiarios de ellos” (art. 416 C.O.T.). Código de Procedimiento Civil.

En este caso la causa u objeto ilícitos serán los establecidos en el Código Civil (Art. 1462, 1463, - Desglose de los documentos protocolizados.
1464, 1466, 1467, 2057 CC). Si es menester retirar el documento protocolizado del registro del notario, deberá hacerse
previa autorización judicial.
En tales casos la protocolización no podrá llevarse a efecto, y si de igual manera se hiciese, no En efecto, dispone el Art. 418 COT que “El documento protocolizado sólo podrá ser desglosa-
producirá efecto alguno. La única excepción a esta regla general es que lo requiera un tercero do del protocolo en virtud de decreto judicial”.
distinto de los otorgantes o de los que reporten provecho del acto.
- Efectos de la protocolización.
- Protocolización de testamentos. La protocolización confiere fecha cierta al instrumento desde la fecha de su protocolización,
Al efecto, dispone el Art. 417 COT que “la protocolización de testamentos cerrados, orales respecto de terceros.
o privilegiados, ordenada por los jueces y la de los otorgantes fuera del registro del notario,
deberán hacerse agregando su original al protocolo con los antecedentes que lo acompañen”. Asimismo, conforme lo dispone el Art. 420 del COT, la protocolización tiene la virtud de dar
En tal caso, bastará la sola firma del notario en el libro repertorio.1 valor de instrumento público a los siguientes documentos:
1) Los testamentos cerrados y abiertos en forma legal;
Esta es la diligencia establecida en los Art. 866 y siguientes del Código de Procedimiento Civil,
que se refiere precisamente al caso del testamento abierto, otorgado ante funcionario com- 2) Los testamentos solemnes abiertos que se otorguen en hojas sueltas, siempre que su pro-
petente y que no se haya protocolizado en vida del testador. tocolización se haya efectuado a más tardar, dentro del primer día siguiente hábil al de su
otorgamiento;
En este caso, dispone la norma que dicho testamento “será presentado después de su falleci-
miento y en el menor tiempo posible al tribunal, para que ordene su protocolización. Sin este 3) Los testamentos menos solemnes o privilegiados que no hayan sido autorizados por nota-
requisito no podrá procederse a su ejecución”. rio, previo decreto del juez competente;

Ahora bien, si se trata de un testamento otorgado sólo ante testigos, su publicación y proto- 4) Las actas de ofertas de pago, y
colización se hará conforme a lo establecido por el Art. 1020 del CC, que dispone: “Si el testa-
mento no ha sido otorgado ante escribano, o ante un juez de letras, sino ante cinco testigos, 5) Los instrumentos otorgados en el extranjero, las transcripciones y las traducciones efectua-
será necesario que se proceda a su publicación en la forma siguiente: das por el intérprete oficial o los peritos nombrados al efecto por el juez competente y de-
bidamente legalizadas, que sirvan para otorgar escrituras en Chile.

1 Cfr. CASARINO VITERBO, Mario (2005), p. 113.

120 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 121
IV. Las copias de escrituras públicas y documentos protocolizados y de los documentos privados - Casos en que no se considerará pública o auténtica la escritura:
El artículo 426 COT, prevé casos puntuales en que no se considerará pública o auténtica la escri-
- Funcionario competente. tura. En tales casos, la escritura valdrá de igual manera como instrumento privado, de manera
que el acto tendrá mérito probatorio si el acto jurídico no requería la escritura pública como
Dispone el Art. 421 COT que “Sólo podrán dar copias autorizadas de escrituras públicas o documentos
solemnidad necesaria para su otorgamiento. Tales casos son, a saber:
protocolizados el notario autorizante, el que lo subroga o suceda legalmente o el archivero a cuyo
a) Cuando no fuere autorizada por persona que no sea notario, o por notario incompetente,
cargo esté el protocolo respectivo”. suspendido o inhabilitado en forma legal;

El notario titular o su subrogante o sucesor son titulares del derecho de dar copia autorizada b) Cuando no ha sido incorporada en el protocolo o éste no pertenezca al notario o al de
en tanto no haya transcurrido el año en que ellos deben conservar sus registros en el oficio quien esté subrogando legalmente;
notarial. Sin embargo, luego de dicho año, los registros se van al Archivero Judicial respectivo,
y luego será él quien tendrá competencia excluyente sobre los derechos a dar copia respecto c) Cuando no conste la firma de los comparecientes o no se hubiere salvado este requisito en
de los actos y contratos que consten en los Protocolos que él haya recibido. la forma prescrita en el artículo 408;

- Manera de otorgarse las copias de escrituras públicas. d) Cuando no esté escrita en idioma castellano;
Establece el Art. 422 COT que “Las copias podrán ser manuscritas, dactilografiadas, impresas,
fotocopiadas, litografiadas o fotograbadas. En ellas deberá expresarse que son testimonio fiel e) Cuando en las firmas de las partes o del notario en las escrituras manuscritas no se haya
de su original y llevarán la fecha, la firma y sello del funcionario autorizante”. El notario está usado tinta fija o de pasta indeleble, y
obligado a entregar tantas copias cuantas se soliciten.
f) Cuando no se firme dentro de los sesenta días siguientes de su fecha de anotación en el
Ahora bien, valga lo ya señalado en el sentido que dicho deber de dar copias no podrá cum- repertorio.
plirse, cuando en el caso de los instrumentos públicos, no se hayan pagado los impuestos que
correspondan (Art. 423 COT). Y la misma regla se aplica para los instrumentos protocolizados. - Sanción de tener por no escritas determinadas palabras:
Establece el Art. 411 que “Se tendrán por no escritas las adiciones, apostillas, entre reglonaduras,
- La autorización de firmas puestas en instrumentos privados.
raspaduras o enmendaduras u otra alteración en las escrituras originales que no aparezcan salvadas al
El Art. 425 COT confiere expresamente a los notarios la facultad de autorizar las firmas puestas
final y antes de las firmas de los que las suscriban. Corresponderá al notario, salvar las adiciones, apos-
en instrumentos privados. Para ello, dispone la norma citada que se les requiere a los notarios
tillas, entre renglonaduras, raspaduras o enmendaduras u otra alteración en las escrituras originales”.
“que den fe del conocimiento o de la identidad de los firmantes y dejen constancia de la fecha
en que se firman”. Ahora bien, siempre que alguno de los otorgantes o el notario lo exijan, los
firmantes dejarán su impresión digital en la forma establecida en el Art. 408 COT. Lo mismo se En tal caso, la forma de salvar las adiciones será indicando el notario que tal adición o enren-
aplica si la parte no sabe o no puede firmar. glonadura se autoriza expresamente.

Reiteradamente la jurisprudencia ha señalado la distinción de las expresiones utilizadas por el Asimismo, todas las palabras “que en cualquier documento notarial aparezcan interlineadas,
Notario “firmó ante mí” y “autorizo la firma”. enmendadas o sobrepasadas, para tener valor deberán ser salvadas antes de las firmas del
documento respectivo, y en caso de que no lo sean, se tendrán por no escritas” (Art. 428 COT).
La primera requiere la comparecencia personal de la parte en el oficio del notario, mientras
que, respecto de la segunda expresión, ha sido el criterio unánime de la jurisprudencia que la Se ha señalado en tal caso que para que valga la salvedad de la enmienda, ésta debe constar
autorización de firma no requiere la presencia personal de la parte, sino sólo que se acredite antes, es decir, más arriba de las firmas del documento. Si no aparece primero el acto de salvar
su identidad y que en virtud del documento que se le presente para ello, el notario adquiera la enmienda y a continuación las firmas, el documento se tendrá por no escrito.
fe de dicha identidad.
• LIBROS QUE DEBEN LLEVAR LOS NOTARIOS
V. Falta de fuerza legal de las escrituras públicas, copias y testimonios notariales - Clases de libros
Los libros que lleva el notario son:
El COT establece causales específicas de fuerza legal, que además de las previstas en el Art. 412, hacen - El Protocolo,
que el instrumento otorgado con el fin de constituir una escritura pública, en definitiva no llegue a - El Repertorio de Escrituras Públicas y de documentos protocolizados
ser tal. - El libro de índice
- El índice privado.
En tales casos la ley dispone diversas sanciones, en algunos casos no considera la escritura
- El protocolo.
como pública, en otros establece derechamente su nulidad, y en caso de enmiendas parciales,
tener por no escrito lo enmendado. Es el libro a que se refiere el Art. 429 del COT, esto es, aquél formado por la inserción de las escrituras
públicas en el en el orden numérico que les haya correspondido en el repertorio y en el cual constan
asimismo y a continuación, los documentos protocolizados de que da cuenta el Art. 415 COT.

122 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 123
Dicho protocolo se lleva en orden numérico y correlativo, y no admite adiciones o enmien- Dispone asimismo la norma citada que tratándose de documentos protocolizados, se dejará
das de ninguna especie, salvas las notas marginales que en conformidad a la ley procedan. constancia de la fecha en que se presenten, de las indicaciones necesarias para individuali-
zarlos, del número de páginas de que consten y de la identidad de la persona que pida su
Tal es el caso de las contraescrituras hechas para alterar lo pactado en una escritura pública protocolización.
(Art. 1707) caso en el cual se requiere que se tome razón de su contenido al margen de la
escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura. Sin embargo, si la protocolización se indicare en una escritura pública, bastará la anotación
de la escritura pública en la forma descrita precedentemente.
La forma de llevar el protocolo
Establece el Art. 429 COT que los protocolos deberán empastarse, a lo menos, cada dos me- El libro repertorio se cerrará diariamente, indicándose el número de la última anotación, la
ses, no pudiendo formarse cada libro con más de quinientas fojas, incluidos los documentos fecha y firma del notario. El notario no puede abandonar su oficio hasta que no ingrese en
protocolizados, que se agregarán al final en el mismo orden del repertorio. Cada foja se nu- la orden del día el último instrumento y pueda a continuación del mismo, poder cerrar el
merará en su parte superior con letras y números, inclusive los documentos protocolizados repertorio.
que constan al final del protocolo.
Ahora bien, si no se hubieren efectuado anotaciones, se expresará esta circunstancia.
En casos calificados, los notarios podrán solicitar de la Corte de Apelaciones respectiva au-
torización para efectuar los empastes por períodos superiores, siempre que no excedan de Finalmente, si la escritura o el documento no se anotaron en el repertorio, pero de igual
un año. manera ingresaron al protocolo, dicha falta de anotación no acarreará la invalidez de la
escritura, pero hará responsable al notario.
Cada protocolo llevará, además, un índice de las escrituras y documentos protocolizados que
contenga. - El índice público.

En cuanto a la confección del libro en sí, en su parte inicial, se indicará el nombre de los otor- El índice público es aquel libro que cada notario debe llevar, en el que se anotarán las escrituras por
gantes y si se tratare de personas jurídicas, sucesiones u otra clase de comunidades bastará orden alfabético de los otorgantes
con anotar el nombre de éstas.
Este libro debe estar a disposición del público, debiendo el notario exhibirlo a quien lo soli-
El protocolo se iniciará con un certificado del notario en que exprese la fecha en que lo cite (Art. 431 COT).
inicie, enunciación del respectivo contrato o escritura y nombre de los otorgantes de la es-
critura con que principia. Los índices de escrituras deberán ser hechos con el nombre de los otorgantes y si se trata de
personas jurídicas, sucesiones u otra clase de comunidades, bastará con anotar el nombre
Transcurridos dos meses, desde la fecha de cierre del protocolo, el notario certificará las es- de éstas.
crituras que hubieren quedado sin efecto por no haberse suscrito por todos los otorgantes.
Los índices de escrituras deberán ser hechos con el nombre de los otorgantes y si se trata de
Este certificado se pondrá al final del protocolo indicando el número de escrituras y docu- personas jurídicas, sucesiones u otra clase de comunidades, bastará con anotar el nombre
mentos que contiene y la enunciación de las que hayan quedado sin efecto. de éstas.

- Libro repertorio de escrituras públicas y de documentos protocolizados. - El índice privado.

Dispone el Art. 430 COT que “todo notario llevará un libro repertorio de escrituras públicas y de do- Establece el Art. 431 COT que el notario llevará además otro libro índice de carácter privado, en el que
cumentos protocolizados en el que se dará un número a cada uno de estos instrumentos por riguroso anotará de la misma forma que en el registro público, los testamentos cerrados con indicación del
orden de presentación”. lugar de su otorgamiento y del nombre y domicilio de sus testigos.

El repertorio contiene la totalidad de los instrumentos públicos o cuya protocolización se Dicho índice, deberá mantenerse en reserva, y no está obligado a exhibirlo, salvo que el juez
requiere y que ingresan a la notaría. Para lo cual se requiere que el repertorio se lleve con competente se lo ordene o ante una solicitud de un particular que acompañe el certificado
estricto apego a la cronología en que van ingresando los instrumentos. de defunción que corresponda al otorgante del testamento.

Cuando se trate de escrituras, se dejará constancia en este libro de la fecha en que se efectúa Consecuentemente, tampoco debe llevarse dicho índice al Archivo Judicial.
la anotación; de las partes que la otorgan, a menos que sean más de dos, pues en este caso
se indicarán los nombres de los dos primeros comparecientes, seguidos de la expresión “y Luego de la reforma al sistema de tramitación de las posesiones efectivas, ocurrida con la Ley
otros”, del nombre del abogado o abogados si la hubieren redactado y de la denominación 19.903, dispone el Art. 439 COT que el hecho de haberse otorgado un testamento abierto
del acto o contrato. o cerrado ante notario u otros funcionarios públicos que hagan sus veces, deberá figurar,
sin perjuicio de su inserción en los índices a que se refiere el artículo 431, en un Registro Na-
cional de Testamentos, que estará a cargo y bajo la responsabilidad del Servicio de Registro

124 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 125
Civil e Identificación. Igualmente, deberán figurar en este Registro todos los testamentos En tal caso, los protocolos o documentos perdidos o inutilizados deberán reponerse por or-
protocolizados ante notario. den del visitador de la notaría, con citación de los interesados.

En tal caso, los notarios y los referidos funcionarios deberán remitir al Servicio de Registro Para ello, la reposición, en cuanto sea posible, se efectuará con las copias autorizadas expe-
Civil e Identificación, dentro de los diez primeros días de cada mes, por carta certificada, las didas por el notario, declaraciones de testigos y demás pruebas que el tribunal estime con-
venientes. Las personas que tengan copias autorizadas de las originales estarán obligadas a
nóminas de los testamentos que se hubieren otorgado o protocolizado en sus oficios, duran-
presentarlas al tribunal, y en caso de negarse a ello, se aplicará el procedimiento de apremio
te el mes anterior, indicando su fecha, el nombre y rol único nacional del testador y la clase
establecido en el artículo 276 del Código de Procedimiento Civil, esto es, el procedimiento
de testamento de que se trata. establecido para la exhibición de documentos, caso en el cual, podrá apremiarse al desobe-
diente con multa o arresto y aún más, decretarse el allanamiento del lugar donde se hallen
El hecho de no enviar dicha notificación no invalida el otorgamiento del testamento, pero las escrituras (Arts. 437 y 438 COT).
de igual manera, se hace responsable el notario. Dichos perjuicios básicamente se traducen
en el hecho de que se otorgará la posesión efectiva intestada ignorándose la existencia del
testamento.
2. LOS CONSERVADORES1
- Deber de custodia de los libros.

El Art. 432 COT establece que el notario es responsable de las faltas, defectos o deterioros de los
2.1 ANTECEDENTES HISTÓRICOS.
Recientes investigaciones han demostrado que la necesidad de publicidad inmobiliaria es
protocolos mientras los conserve en su poder.
coetánea a la propia noción jurídica de propiedad, y que han existido sistemas registrales ya en
los años 3.000 A.C., siendo Grecia, y sobretodo Egipto, culturas que ya contemplaban el regis-
Al efecto dispone el Art. 434 COT, que para cumplimiento de dicho deber de custodia, los tro inmobiliario como sistema catastral necesario para la tributación fiscal y publicidad para la
protocolos y documentos protocolizados o agregados a los mismos deberán guardarse en seguridad frente a terceros.
cajas de seguridad o bóvedas contra incendios.
Por su parte, en el Derecho romano, y aun en el antiguo Derecho español vigente en Chile en
Ahora bien, dicho deber de custodia subsiste sólo durante un año, pues dispone el Art. 433 forma previa a la independencia, la tradición del dominio de los inmuebles se efectuaba, como
COT que transcurrido dicho plazo, el notario entregará al archivero judicial que corresponda es la regla general, por alguna de las formas simbólicas establecidas en nuestro artículo 684
los protocolos a su cargo. El año en tal caso se cuenta desde la fecha del cierre, y los índices del Código Civil, esto es, sin necesaria publicidad registral. Con todo, en nuestro país, se estimó
de escrituras públicas, por su parte, se entregan cuando tengan más de diez años (art. 433 que la mantención de estas formas no otorgarían suficiente certeza jurídica atendidas las par-
C.O.T.). ticularidades del tráfico jurídico local.

Ni los notarios, ni los archiveros, podrán autorizar a las partes y ni siquiera podrán ellos En efecto, pasaremos a analizar los diversos sistemas registrales existentes, para poder com-
mismos o uno de sus dependientes, sacar fuera de sus oficinas el protocolo o cualquier docu-
prender la elección del sistema registral patrio.
mento que se hubiere entregado al notario bajo custodia en razón de su oficio. Sólo podrán
sacarse tales libros fuera de su oficina por ordenarlo así decreto judicial de juez competente
o en caso de fuerza mayor. Ahora bien, no tratándose del caso de fuerza mayor, quien trasla-
2.2 LOS DIFERENTES SISTEMAS REGISTRALES COMPARADOS
de el protocolo y lo exhiba a la presencia judicial deberá ser el propio notario personalmente
En todas las legislaciones, los sistemas registrales surgen como manifestación de la necesidad de pro-
(Art. 435 COT).
tección de la titularidad del dominio, como medida de publicidad de dicha titularidad y como medio de
- Pérdida, robo o inutilización de los protocolos y demás documentos. oponibilidad de la misma frente a terceros.

Señala el Art. 436 COT que en los casos de pérdida, robo o inutilización de los protocolos o documen- Para poder distinguir un sistema registral de otro, lo que más interesa es atender a los efectos
tos pertenecientes a la notaría, el notario dará cuenta inmediatamente al ministerio público de que que produce la inscripción para el titular de la misma. En este sentido, se distinguen tres tipos
dependa para que inicie el correspondiente proceso. de sistemas registrales:2
1) Sistemas de inoponibilidad. En que se impone a los titulares de un derecho la obligatoriedad
En tal caso, los protocolos o documentos perdidos o inutilizados deberán reponerse por or- de registrar “la mayor parte de los actos y resoluciones judiciales que contengan o constaten
den del visitador de la notaría, con citación de los interesados. cualquier modificación o constitución, inter vivos o mortis causa, de derechos reales sobre in-
muebles, así como los llamados privilegios inmobiliarios, las hipotecas y los arrendamientos
Para ello, la reposición, en cuanto sea posible, se efectuará con las copias autorizadas expe-
didas por el notario, declaraciones de testigos y demás pruebas que el tribunal estime con-
venientes. Las personas que tengan copias autorizadas de las originales estarán obligadas a
presentarlas al tribunal, y en caso de negarse a ello, se aplicará el procedimiento de apremio
establecido en el artículo 276 del Código de Procedimiento Civil, esto es, el procedimiento 1 En este punto se ha seguido a Joel Gonzalez Castillo y a Cristián Maturana Miquel.
2 Se seguirá en este punto a: CANALES, Patricia y LOISSEAU, Virginie. “El Registro inmobiliario en la legis-
establecido para la exhibición de documentos, caso en el cual, podrá apremiarse al desobe-
lación extranjera”. Departamento de Estudios, Extensión y Publicaciones de la Biblioteca del Congreso Nacional
diente con multa o arresto y aún más, decretarse el allanamiento del lugar donde se hallen
de Chile. Disponible en: http://www.bcn.cl/bibliodigital/pbcn/estudios/estudios_pdf_estudios/nro310.pdf
las escrituras (Arts. 437 y 438 COT).

126 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 127
de inmuebles por más de doce años”.1 Si tales actos no se registran, se harán inoponibles a fincas urbanas) y parcelarias para todo tipo de fincas, rústicas o urbanas siempre que estén
los terceros adquirentes de buena fe de derechos sobre el inmueble. Es el sistema imperante situadas en Municipios sometidos al Catastro renovado”.1 Este catastro tiene una función
en Francia, donde se exige, por aplicación del principio de tracto sucesivo, “que las inscrip- preponderantemente fiscal, dado que sirve como base de cálculo del impuesto inmobilia-
ciones respecto de cada inmueble estén concatenadas de tal manera que no se produz- rio, del impuesto de habitación, de derechos de aseo domiciliario, de impuesto profesional
can saltos de titularidad y queden perfectamente acreditados los eslabones de las sucesivas y beneficios agrarios. Pero su función se extiende a lo jurídico, pues por él se permite la
adquisiciones de cada propietario que han de traer causa en uno anterior sin solución de identificación de la finca con un número exclusivo e irrepetible, en el que se recogerán los
continuidad”.2 En Norteamérica impera un sistema similar, con la diferencia que en tal caso cambios en la titularidad del dominio, pero sin que el certificado que se otorgue acredite
el registro consiste sólo en un archivo asistemático, destinado únicamente a la guarda de dominio, es similar al Certificado de Avalúo Fiscal existente en nuestro país.
títulos sin hacerse constar la historia registral del predio.
3) Sistema Torrens: Debe su nombre a su creador Sir Robert Torrens, y rige en Australia, Cana-
2) Sistema de presunción de exactitud o de fe pública. Donde se presume “que los derechos dá, Jamaica, Uganda, República Dominicana, entre otros. Este sistema parte de la premisa de
reales inscritos existen realmente y que los cancelados no existen, de tal forma que la per- que el Estado es dueño de todas las tierras del país, de manera que no se habla de propiedad
sona que figura registralmente como propietario o titular de un derecho real lo es en la sino de titularidad en la tenencia. Por ello, el Registrador en este sistema no otorga certifi-
realidad, salvo que se impugne el contenido del Registro”.3 Se distingue entre estos sistemas cados de dominio vigente, sino certificados de títularidad solamente. Atendido el principio
el Alemán, en que la presunción no admite prueba en contrario, y por otra parte, el sistema de protección de los bienes estatales, antes de practicar una inscripción, se revisan rigurosa-
Español, donde la presunción de dominio es simplemente legal y por tanto, admite prueba mente la existencia material del predio, los deslindes, la cabida, el justo título de tenencia
en contrario. del adquirente, etc. Para inscribir un título de tenencia, se debe presentar el título traslaticio
del derecho de tenencia junto a un plano del inmueble. Si de la revisión de todos los ante-
3) Sistema de inatacabilidad. En este sistema “la protección no deriva tanto de la presun- cedentes no aparecen inconsistencias, se procederá a la inscripción y al otorgamiento de un
ción de exactitud del registro (que también existe) cuanto de la mecánica establecida. Así, Certificado de Titularidad, que será oponible a terceros. El Estado será responsable de todo
el acceso de la finca al Registro por primera vez tiene lugar tras una minuciosa comproba- error en el sistema de registro, sea que el mismo se haya producido por culpa o incluso cuan-
ción e investigación; a partir de ese momento se confecciona un certificado por duplicado, do éste habiendo actuado diligentemente no pudo detectar el fraude. La indemnización se
uno de cuyos ejemplares permanece en el Registro y otro es entregado a los particulares; paga sin juicio previo, con cargo a un fondo de garantía que se nutre de los aranceles que
las sucesivas transmisiones se hacen constar en ambos certificados, pero en caso de discre- pagan los usuarios del registro. Si los fondos del mismo fueren inferiores a los 50 mil dólares,
pancia prevalece el contenido del Registro”.4 Es el sistema imperante en Australia. el faltante se cubrirá con cargo al presupuesto de la nación.2

Entre los sistemas registrales comparados más importantes, podemos citar, por su influjo en las 2.3 CLASES DE REGISTROS
legislaciones locales extranjeras, los siguientes: Américo Atilio Cornejo, distingue entre cinco distintos tipos de registros, a saber: de hechos, de
1) Sistema Registral Alemán: Vigente también en Austria, Suiza, Suecia, Noruega, Hungría y
actos y contratos, de documentos, de títulos y de derechos, los que se explican a continuación
Bélgica, se caracteriza por un control riguroso de la legalidad y autenticidad del título, en
forma previa a la inscripción. Este es un sistema de Folio Real, es decir, conformado por los con ejemplos propios de nuestra realidad nacional.3
predios y no por sus titulares, como distinguiremos más adelante al tratar la clasificación de a) El Registro de Hechos. El registro da cuenta, como su nombre lo dice de un hecho jurídico
los registros. Su característica más importante es su rigurosidad, lo que potencia la invul- de la naturaleza, como ocurre en nuestro país por ejemplo la inscripción del nacimiento o la
nerabilidad del sistema. Es de tipo constitutivo, es decir, el dominio de los derechos reales muerte en el Registro Civil. La inscripción no le agrega un elemento más al hecho, sino que
sólo se radica en su titular desde la inscripción en el registro, siendo por lo tanto un sistema sólo sirve como prueba y publicidad del mismo.
abstracto, pues en la inscripción no se expresa el acto jurídico que habilita la transferencia o
transmisión del dominio ni de quien proviene, de manera que la inscripción adquiere validez
por sí misma y no por el título que le sirvió de antecedente. Ello, debido a la férrea distinción b) El Registro de Actos y Contratos. El acto jurídico o el contrato no nace a la vida jurídica si no
entre título traslaticio de dominio y modo de adquirirlo. se celebra ante el Ministro de Fe, quien en el acto de constatarlo, debe incorporarlo material-
mente al correspondiente registro público; tal caso ocurre en el caso del matrimonio, en que
2) Sistema Registral Francés: En este sistema se confunde título y modo de adquirir, de ma- el mismo no existe si no se celebra ante oficial del Registro Civil quien debe levantar acta e
nera que se deben registrar los actos jurídicos traslaticios de dominio y no los derechos. La incorporarla al registro de matrimonio.
inscripción es obligatoria, de modo que si el acto o contrato no se registra, no acarrea la
falta de transferencia o transmisión, pero la misma es inoponible a terceros. “La inscrip-
ción se realiza en virtud de títulos públicos de carácter auténtico, exigiéndose el tracto c) El Registro de Documentos. Es una variante del registro de hechos. Por documento se en-
sucesivo, si bien formalmente, por lo que es admisible una doble cadena de transmisiones. tiende todo instrumento que dé cuenta de un hecho. El funcionario se limita a incorporarlo
El registrador no califica la validez de los títulos, sino únicamente la regularidad formal a su registro sin hacer de él un análisis o valoración, salvos los casos en que la ley le prohíba
y las condiciones técnicas de los mismos”5. De modo que puede darse el caso de dos ins- incorporarlo a su registro. Como ejemplo, podemos citar el caso en que se requiere al notario
cripciones vigentes sobre el mismo predio, caso en el cual se preferirá al que primero haya la protocolización de un instrumento.
cumplido el deber de registrar. Anexo al Registro, existe el fichero, que se compone de tres
tipos de fichas: “personales (contiene el nombre del titular de derechos sobre los inmue-
bles, a excepción de los acreedores privilegiados o hipotecarios) inmobiliarias (se refieren a d) El Registro de Títulos. Es una variedad del registro de actos y contratos. Mientras en el regis
tro de actos y contratos, éstos no existen si la voluntad no es expresada directamente ante el
1 Ibídem ant.
2 Cfr. Ibídem
1 Ibídem ant.
3 Ibídem ant.
2 Ibídem ant.
4 Ibídem ant.
3 Se seguirá en este punto a: CORNEJO, Américo Atilio (1994): “Derecho Registral”. (Buenos Aires, Editorial
5 Ibídem ant.
Astra, primera edición). Pág. 7.

128 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 129
registrador, en el de títulos el acto o el contrato existe aunque haya sido celebrado ante otro lo francés. A este impulso ya habían cedido otros países, como los del hemisferio norte, Haití y
funcionario distinto de aquel que debe registrarlo. El acto o contrato se inscribe, pero por el Louisiana, inspirados fuertemente por la fuente napoleónica. Sin embargo, los jurisconsultos de
hecho de la inscripción adquiere una calidad jurídica como causa o título del objeto registral. la época, y especialmente Bello, ya habían advertido dos peligros: el de adoptar una regulación
foránea sin mirar las particularidades de nuestros propios hábitos y costumbres inveteradas, u
e) El Registro de Derechos. En esta clase de registros se inscriben sólo el nuevo derecho del titu- otro peligro aún mayor: “que los códigos de legislación que deben trabajarse, se redujesen a
lar con prescindencia de la mención al titular antecedente en el dominio. Ello porque, en una compilación de las leyes actuales de Castilla e Indias; porque, siendo tan opuesto a nues-
casos como el sistema alemán, el tradente se ha despojado del dominio en forma previa a tro sistema político, y a las actuales luces y costumbres, el régimen y principios establecidos en
la inscripción, abandonándola al adquirente para que la inscriba, de manera que el acto de aquellos códigos, resultarían la misma confusión y embarazos en que hoy tropieza la adminis-
enajenación es abstracto e incausado, por la separación entre el negocio jurídico y su trans- tración pública.1
misión, siendo sólo esto último lo que en definitiva se registra.
En este contexto, surge el Código Civil, uno de cuyos progresos más notables en materia de
Clasificación de los Registros propiedad y de posesión fue el crear un régimen bastante perfecto de propiedad inscrita. “Qui-
Según su naturaleza y finalidad, los registros admiten la siguiente clasificación: so proteger al propietario favoreciéndolo con el sistema de la inscripción: y quiso asimismo
hacer pública la propiedad mediante la consulta de los correspondientes registros en la ofici-
a) Registro de tipo personal o Registro de tipo real. Puede afirmarse con propiedad que esta es
na del Conservador de Bienes Raíces como se llamó al funcionario encargado de esta misión
la distinción más importante. Los primeros, también denominados Sistemas de Folio Perso-
protectora”.2
nal, atienden fundamentalmente al sujeto titular de la inscripción y no al objeto de la regis-
tración.1 Por ello, el registro personal “se organiza en base al nombre de las personas a quie-
Por ello, en el Mensaje con que el Presidente de la República de aquél entonces, don Manuel
nes afectan las constancias que se asientan en él”.2 Lo usual es que las constancias se vayan
Montt, remite al Congreso el Proyecto de Código Civil, con fecha 22 de noviembre de 1855, se
estampando cronológicamente, según se vayan requiriendo las inscripciones. Es el sistema
reafirma que “La transferencia y transmisión de dominio, la constitución de todo derecho real,
imperante en los Conservadores en Chile. El registro real, también denominado Folio Real,
exceptuadas como he dicho las servidumbres, exigen una tradición; y la única forma de tradi-
por su parte, fundamenta la clasificación en base a los predios, los que se individualizan con
ción que para esos actos corresponde es la inscripción en el registro conservatorio”.3
un número de rol o con su dirección, u otro formato equivalente que permita la certeza de la
identidad del inmueble, formándose una carpeta por cada inmueble, donde se van agregan-
Tal como se señala en las fuentes del Código Civil, este sistema fue adoptado basándose su au-
do las mutaciones de relevancia jurídica que determine el legislador.3 Es lo que ocurre en las
tor en las leyes germanas, “particularmente en el primer Código Bávaro de 1756, y sobre todo,
Direcciones de Obras Municipales respecto de los inmuebles urbanos de la comuna.
en la ley del Registro de Baviera de 10 de junio de 1822; también tuvieron influjo en nuestro sis-
tema registral, el sistema de inscripción prusiano y el austriaco de los “landtafeln”, que estaban
b) Registro de Inscripciones o Registro de transcripciones En el primer registro el contenido de
en pleno vigor en el siglo XVIII”.4 Entre los motivos para adoptar este sistema registral, se tuvo
la inscripción se extracta con los datos que la ley requiere del mismo. En cambio en el segun-
en especial consideración los efectos de estabilidad jurídica que Bello observó en varios estados
do, se debe transcribir literalmente el contenido del documento, o bien incorporar al registro
europeos, y su extensión creciente ratificada por la propia praxis local de aquellos países.
copia íntegra (fotocopia) de los mismos.

Por ello, el sistema registral en nuestro país se introduce mediante el Código Civil, establecien-
c) Inscripción constitutiva o declarativa La inscripción será constitutiva “si es ella la actuación
do el artículo 686 que “Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la inscrip-
que efectivamente produce la mutación real”; 4 en cambio la inscripción será declarativa “si
ción del título en el Registro del Conservador”.
sólo se limita a dejar constancia una mutación ya producida fuera del Registro”.5 En otras
palabras, la inscripción será constitutiva cuando por el hecho de la inscripción se transfiere
Previendo Bello que “habrá en cada departamento un registro de esta especie, que puede
el dominio, como en el caso chileno, o bien será declarativa, cuando la transferencia del
agregarse al de las hipotecas especiales. Por lo pronto, puede hacerse anejo al cargo de Anota-
dominio ya había tenido lugar antes de practicarse la inscripción en virtud del propio título
dor de Hipotecas el de Conservador de los Bienes Raíces. Una ley especial dictaría las formalida-
traslaticio de dominio.
1 ERRÁZURIZ, FERNANDO; PORTALES, DIEGO. “Informe sobre los códigos legislativos que necesita Chile”.
2.4 ANTECEDENTES DE LA GESTACIÓN DEL SISTEMA REGISTRAL NACIONAL Discurso dirigido al señor Presidente del Senado, en Santiago, 2 de agosto de 1831. (Redactado por Andrés Bello,
según consta en las aseveraciones de Miguel Luis Amunátegui en su “Introducción a las Obras Completas de An-
Teniendo presentes las clasificaciones anteriores, en nuestro primigenio derecho patrio se bus-
drés Bello” Santiago, Imprenta de Pedro G. Ramírez y Cervantes, 15 vols. 1881 – 1983, tomo XIII, p. xvi y ss.). En:
caba adoptar un sistema registral como los explicados previamente, que permitiera superar el COMISIÓN EDITORA. “Obras Completas de Andrés Bello”. Caracas, Fundación la casa de Bello, 1981. Tomo XIX:
confuso y enmarañado sistema legal vigente durante la colonia. Por ello, se decidió firmemente Textos de Gobierno. p. 15
el impulso codificador, acentuado por el afán de la época de implantar Códigos según el mode- 2 Cf. LIRA URQUIETA, PEDRO. “Introducción al Código Civil de Andrés Bello”. En: En: COMISIÓN EDITORA.
“Obras Completas de Andrés Bello”. Caracas, Fundación la casa de Bello, 1981. Tomo XIV: Código Civil de la Re-
1 Ibidem ant. pág. 9. pública de Chile. pág. XXXII.
2 PEÑAILILLO ARÉVALO, Daniel (2006). Pág. 246 3 Mensaje del Código Civil
3 Cfr. Ibidem ant. 4 COMISIÓN EDITORA. “Obras Completas de Andrés Bello”. Caracas, Fundación la casa de Bello, 1981.
4 Ibídem ant. Tomo XIV: Código Civil de la República de Chile. pág. 455.
5 Ibídem ant.

130 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
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des y requisitos de este nuevo registro. Se ha querido preparar por este medio una institución 2.5 CARACTERÍSTICAS DEL SISTEMA REGISTRAL CHILENO
que se halla establecida hoy día con los mejores efectos en varios estados europeos”.1 Como lo declara expresamente Andrés Bello en sus notas al Proyecto de Código Civil de 1853,
nuestro sistema registral recibe el influjo del sistema alemán y austriaco. Sin embargo, esta pro-
De este modo, conjuntamente con la dictación del Código Civil, se preveía que sería una ley pia afirmación del Autor del Código debe moderarse atendidas las particularidades de nuestro
especial la que regularía las particularidades del referido registro, el que estaría a cargo del sistema registral, dado que este influjo fue tomado con la latitud necesaria para hacerlo pros-
Conservador, quien, para llevar a efecto la inscripción requerirá exhibírsele copia auténtica del perar en nuestra realidad nacional.
título respectivo, lo que quedó reflejado en el texto del artículo 695 del Código Civil, que dis-
pone: “Un reglamento especial determina en lo demás los deberes y funciones del Conservador, En efecto, nuestro sistema, atendidos los tipos de sistemas registrales existentes, es uno de
y la forma y solemnidad de las inscripciones”. Presunción de Exactitud o de Fe Pública, en cuanto los derechos inscritos existen realmente,
pero también en tal caso son inoponibles a terceros, de manera que no existiendo inscripción
En efecto, una vez dictado el Código Civil, ya se hacía presente en el Parlamento la necesidad de existe un derecho personal a exigir la tradición, pero no un derecho real sobre la cosa que per-
agilizar la dictación de leyes que permitan la plena vigencia del Código. Al efecto, en un men- mita repeler las perturbaciones al goce del bien. De manera similar al sistema francés, también
saje elaborado por Bello, el Presidente señala: “Las disposiciones del Código Civil, relativas al nosotros tenemos un catastro público de bienes raíces para efectos de la tasación del avalúo
registro de los derechos reales, han quedado en suspenso hasta que se establezcan y organicen fiscal del inmueble, el que singulariza la propiedad con un número único y exclusivo de Rol de
las respectivas oficinas del Conservador. He considerado urgente esta medida complementaria, Avalúo, cuyo certificado tampoco acredita dominio.
y espero que en breve se habrá expedido el correspondiente reglamento”.2
Ahora en cuanto a la clase de registro que existe en nuestro país, podemos afirmar que es el
Y así fue. Seis meses después de la dictación del Código Civil, siguió la promulgación del Re- sistema de Registro de Títulos, pero con algunas características del sistema de Registro de De-
glamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces, que establece la estructura orgánica y rechos, de manera muy similar al sistema alemán, con la diferencia que nuestro sistema no es
funcional tanto del Conservador como del Registro Conservatorio de Bienes Raíces. incausado o abstracto como el sistema alemán, sino que en nuestras inscripciones, debe constar
con toda claridad el modo de adquirir, el título traslaticio del dominio que le sirve de antece-
Y fue tal la relevancia de este reglamento, que posteriormente prácticamente todas las codi- dente, en qué instrumento público consta el mismo, el nombre del dueño anterior en el domi-
ficaciones nacionales que crearon sistemas registrales paralelos, establecieron que fuera este nio y la indicación de la foja, número y año donde consta la inscripción de dominio anterior.
Reglamento el supletorio de su propia regulación. De este modo, se permite en nuestro sistema el seguimiento, con toda precisión, de la historia
registral de un determinado inmueble.
En efecto, luego en 1865, con la dictación del Código de Comercio, se creó el Registro de Co-
mercio, a cargo del Conservador de Comercio, destinado a la inscripción y registro de las so- El Sistema Registral Chileno adscribe plenamente al sistema de Folio Personal. Las inscripciones
ciedades, el que si bien también tiene su propio reglamento, mantiene la supletoriedad del parten indicando que tal persona es dueña, y los sistemas de búsqueda y clasificación, reperto-
reglamento del registro conservatorio de bienes raíces. rio e índices, señalan el nombre del titular del dominio. Ahora bien, en el caso del Catastro de
Propiedades, para efectos del Avalúo Fiscal, que debe realizar el Servicio de Impuestos Internos,
Más adelante, se dictó la ley de prenda agraria, industrial, las que establecieron sus correspon- y también en el caso de los predios urbanos sujetos a la fiscalización de la Dirección de Obras
dientes registros de prenda agraria y registro de prenda industrial y se estableció el deber de Municipales, éstos se hayan clasificados bajo el sistema de Folio Real, dado que en ambos casos,
inscribir las prendas en el Registro Especial de Prenda. tanto el Servicio de Impuestos Internos como la Dirección de Obras Municipales tienen una car-
peta del inmueble, y se clasifican por el número asignado al predio.
Posteriormente, con la vigencia de la actual Constitución de 1980, se incorporaron al sistema
Registral, en lo que al Conservador atañe, el Registro de Propiedad de Aguas y el Registro Nuestro sistema es principalmente de inscripciones, pero existen casos de Registro de Transcrip-
Conservatorio de Minas, cada uno con su legislación particular establecida en los Códigos res- ciones, lo que ocurre en el caso de las sentencias que declaran la titularidad de un derecho de
pectivos. aprovechamiento de agua por haberse regularizado conforme al artículo 1° o 2° transitorio del
Código de Aguas, o en aquellas que inscriben el auto de posesión efectiva. Por otra parte, hay
De este modo, “la registración inmobiliaria, mercantil, pignoraticia, de las aguas y de las minas, casos puntuales en que, al igual que en el derecho francés el título traslaticio de dominio se
está a cargo de abogados que son funcionarios del Poder Judicial, denominados Conservadores”,3 confunde con el propio modo de adquirir, es el caso, por ejemplo, de los inmuebles adquiridos
cuyo estatuto jurídico pasaremos a continuación a analizar. con subsidio para la vivienda otorgado por el Servicio de Vivienda y Urbanismo, donde la propia
ley autoriza la inscripción de la misma escritura pública que se autoriza ante Notario.
1 Ibid. ant. pág. 465
2 BELLO, Andrés. “DISCURSO DEL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA EN LA APERTURA DEL CONGRESO NACIO- Finalmente, cabe señalar que en nuestro derecho, la inscripción en el registro conservatorio es
NAL DE 1857”. En: COMISIÓN EDITORA. “Obras Completas de Andrés Bello”. Caracas, Fundación la casa de Bello, constitutiva, pues es ella la que produce la mutación en la titularidad del dominio.
1981. Tomo XIX: Textos y Mensajes de Gobierno”. pág. 383.
3 ROJAS GARCÍA, Edmundo. “Breve reseña del Sistema Registral Inmobiliario en Chile”. En: Revista Fojas,

N° 15 de Noviembre de 2004. Artículo disponible en: http://fojas.conservadores.cl/articulos/breve-resena-del-siste- Y como corolario, sea procedente aquí señalar que quien tiene a su cargo la función registral en
ma-registral-inmobiliario-en-chile una jurisdicción concreta es el Conservador, auxiliar de la administración de justicia que tiene a

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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 133
su cargo concretar el acto registral en el respectivo registro o bien, indicar al solicitante los ar- De este modo, el conservador en nuestro país es principalmente un ministro de fe que ejerce
bitrios que debe adoptar para que dicho título esté en condiciones de ser inscrito, reservándose una función registral, inscribiendo los títulos que la ley le encomienda inscribir, para satisfacer
la facultad de denegar la inscripción si la misma no se ajusta a derecho. la “imperiosa necesidad, a la vez jurídica, privada y pública, social, económica, estatal y que se
vincula estrechamente con otro principio, llamado de la seguridad [que] obliga a crear una es-
Por ello, se procederá a continuación a tratar los aspectos orgánicos del Conservador en cuanto tructura, el registro y el registrador, cuya principal misión será dar a conocer, publicar, mediante
auxiliar de la administración de justicia, para luego, hacernos cargo de su función más impor- registro, las titularidades reales sobre los bienes inmuebles y ampliadamente ciertas titularida-
tante, la registral, tratando en dicho acápite los aspectos más relevantes del acto de registro, los des mobiliarias”.1
principios y normas que regulan la organización y funcionamiento de dicha función, los objetos
y actos que requieren inscripción en aquellos registros y los efectos de la misma. Si bien los artículos 446 a 452 que componen el Párrafo 8º antes dicho, son muy posteriores a la
aparición del Código Civil y el Reglamento del Registro Conservatorio, debe tenerse presente
2.6 EL CONSERVADOR DE BIENES RAÍCES que tanto el Código Civil y el Código de Comercio, como los dos Reglamentos Conservatorios
Al igual que en el caso de los notarios, los conservadores se definen por su principal función, vigentes a la época, el del Registro de Propiedad y el del Registro de Comercio, regulaban sólo
que es la registral. ciertos y determinados registros, y en consecuencia, con el florecimiento del fenómeno regis-
tral, hacía falta el tratamiento orgánico funcional e integral de este funcionario, que a partir
En efecto, dispone el artículo 446 COT que “Los Conservadores son los Ministros de fe encargados de los de la dictación de dicho código, es reconocido como Auxiliar de la Administración de Justicia.
registros conservatorios de bienes raíces, de comercio, de minas, de accionistas de sociedad propiamente
mineras, de asociaciones de canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial, de especial de prenda y Ahora bien, este reconocimiento en nada altera el funcionamiento que ya tenían hasta ese mo-
demás que les encomienden las leyes”. mento los conservadores, sino que el Código Orgánico lo que hace es reconocer la institución,
insertarla dentro de la estructura del Poder Judicial y recopilar circunstanciadamente su nor-
mativa orgánica para hacerla omnicomprensiva de los demás Conservadores a cargo de otros
La definición legal asevera que los conservadores son primeramente ministros de fe, esto es,
registros conservatorios tales como el de Minas, y el de Aguas, entre otros.
ejercen ante todo una función fedataria que, al igual que en el caso de los notarios, les exige
imparcialidad, una vida profesional intachable, el deber de otorgar su ministerio, y asimismo, De este modo, configura al Conservador como un auxiliar de la Administración de Justicia, rol
el deber de excusarse en determinadas ocasiones, y comprende, en lo esencial, la fe de que que excede la mera función de guardar, conservar e inscribir en los registros, sino que le hace
queda revestido el acto que se registra, el que no es un simple antecedente probatorio, sino la cargo de las demás funciones fiduciarias a que está obligado en virtud de su cargo.
expresión misma de su propia función.
Dentro de los Escalafones en que se compone la jerarquía del Poder Judicial, el Conservador
Esta calidad de ministro de fe hace también que para los conservadores sea plenamente apli- integra el escalafón secundario, al igual que los demás auxiliares de la administración de jus-
cable la discusión doctrinal que a nivel comparado se estudiaba acerca de la función fedataria ticia (Art. 265 COT). Dicho escalafón se divide en series, para agrupar dentro de cada una a las
respecto de los notarios, en el sentido de dilucidar la naturaleza jurídica de su función, habien- categorías de auxiliares, y a su vez, cada serie, se divide en categorías, las que, al igual que en
do quienes sostienen que en virtud de tal función éstos son funcionarios públicos del Estado, el caso de los notarios, están determinadas según su cercanía territorial respecto de la Corte de
Apelaciones respectiva (Art. 269 COT).
otros que sostienen que es un profesional liberal, otros que afirman que su función tiene una

naturaleza jurídica autónoma, y finalmente quienes lo sitúan como un auxiliar de la administra-
El Conservador es un auxiliar de la administración de justicia que integra la rama del Escalafón
ción de justicia o bien como un profesional del derecho que ejerce una función administrativa
Secundario de antigüedad del poder judicial, según lo dispone el Art. 264 y Art. 265 inc. 2° del
comprendida en la jurisdicción voluntaria. COT.

Esta discusión, como se estudió, no se ha desarrollado en nuestro derecho, pues el propio Có- Dentro del Escalafón Secundario, los conservadores integran la segunda serie, la cual se divide,
digo Orgánico de Tribunales ha zanjado la discusión al calificar expresamente también al Con- al igual que en el caso de los notarios, en tres categorías:
servador, al igual que el notario, como un auxiliar de la administración de justicia. En efecto, la En la primera categoría figurarán los funcionarios que desempeñen su cargo en la comuna o
ubicación geográfica del Párrafo 8 referido a los Conservadores, en el Título XI del Código Or- agrupación de comunas que sirva de asiento a una Corte de Apelaciones o en el territorio juris-
gánico de Tribunales, inmediatamente hace desechar la tesis funcionarista y la profesionalista, diccional de juzgados considerados en la categoría de asiento de Corte de Apelaciones.
haciendo confluir en su cargo una simbiosis de tutela de intereses colectivos y privados, dado
que ejerce una función tutelar al velar porque las inscripciones propias de su registro se ajusten La segunda categoría corresponde a los conservadores de que desempeñen sus cargos en el
a derecho, y junto con servir a la custodia de los registros, al emitir copias autorizadas o vigentes territorio jurisdiccional de juzgados de capital de provincia.
de los mismos, cumple un rol fedatario imprescindible para la estabilidad, permanencia, segu-
ridad y certeza del sistema jurídico. La tercera categoría se compondrá de conservadores que sirven sus cargos en el territorio juris-
diccional de juzgados de comuna o agrupación de comunas.

1 FUEYO LANERI, Fernando (1982): “Teoría general de los registros”. (Buenos Aires, Editorial Astrea, pri-
mera edición), pág. 38.

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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 135
• Cómo se inserta el Conservador en la estructura del Poder Judicial: raíces”. Si ello ocurre, quien deberá hacer la distribución de los requisitos, será el Presidente de
Por la importancia de su función, y su calidad de auxiliares de la administración de justicia, la República, al que corresponde igualmente designar de entre los notarios que existan en la
los Conservadores también se hayan permanentemente bajo la supervigilancia directiva, comuna o agrupaciones de comunas, el que deberá tener a su cargo el registro de minas y el
económica y disciplinaria de las Cortes de Apelaciones, correspondiente a su territorio ju- de accionistas de las sociedades propiamente mineras. Esta misma distribución regirá también
risdiccional, y sitúa su labor como colaborador de la función jurisdiccional. Si bien se hace respecto de los sucesores en el oficio de los dichos notarios.
presente que el conservador, si bien tiene jurisdicción y competencia, no ejerce funciones
judiciales propiamente tales. Aunque hay quienes postulan el rol del conservador en la jus- La norma citada dispone asimismo que en caso que un notario deba llevar además el registro
ticia preventiva, como un órgano relevante en la prevención de los litigios, ella no emana de bienes raíces, dicho cargo le hará responsable asimismo de los registros de asociaciones de
del hecho de unas supuestas funciones jurisdiccionales, sino de la certeza jurídica que otor- canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial y especial de prenda.
ga el ejercicio de su función en el tráfico jurídico.
Por otra parte, previo informe favorable de la Corte de Apelaciones, el Presidente de la Repú-
El Rol del conservador es esencialmente extrajudicial y si se entiende por Jurisdicción el poder de co- blica podrá determinar la separación del cargo de Conservador y Notario, cuando éstos sean
nocer, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, y que en esta función el conservador sería auxiliar, lo cierto es servidos por una misma persona. El titular del cargo tendrá, en tal caso, la facultad de elegir
que el ejercicio de su jurisdicción se reduce sólo a las funciones que la ley le encomienda, en las cuales cuál de los dos cargos desea conservar (Art. 450 inc. 1° COT).
no existe ninguna labor propiamente accesoria de lo judicial, como en el caso de los demás auxiliares.
De la misma manera, cuando el mejor servicio registral al público así lo hiciera conveniente,
Respecto de su competencia, ella es territorial, y por el principio constitucional de reserva y previo informe de la Corte de Apelaciones, podrá el Presidente de la República disponer la
o legalidad, el conservador se haya constreñido a su territorio jurisdiccional, no pudiendo división del territorio jurisdiccional servido por un conservador, cuando él esté constituido por
ejercer función alguna fuera de dicho territorio. una agrupación de comunas, creando al efecto los oficios conservatorios que sean necesarios
(Art. 450 inc. 2° COT).
Dichos territorios jurisdiccionales serán, por regla general los mismos que para el caso de
los juzgados de letras, sin perjuicio que, como se verá al estudiar la organización del Con- A continuación, la legislación orgánica, comienza a tratar los casos particulares de ciertas comu-
servador, ellos pueden dividirse, fusionarse o modificarse por el Presidente de la República nas, haciéndose cargo específicamente de las Regiones de Valparaíso y el caso de la jurisdicción
previo informe favorable de la Corte de Apelaciones Respectiva. de Santiago.

De este modo, a diferencia del caso de los notarios, en que puede darse el caso de comunas En cuanto a la Región de Valparaíso, señala el inciso 2° del Art. 447, que en Valparaíso habrá un
donde no haya notario, caso en el cual es competente el Oficial del Registro Civil, no hay conservador para las comunas de Valparaíso y Juan Fernández y un conservador para la comuna
nadie que pueda sustituir la competencia del Conservador en el ejercicio de su función, de Viña del Mar.
motivo por el cual en todas las comunas del país, debe haber un Conservador competente,
puesto que comparte la misma jurisdicción que el tribunal de la comuna o agrupación de Santiago es un caso especial, en que el oficio registral en cuanto a sus aspectos orgánicos ha sido
comunas que le sirven de asiento. rigurosamente legislado, y por ello mismo, explicaremos su tratamiento legal separadamente.

2.7 ORGANIZACIÓN DE LOS CONSERVADORES • Situación del Conservador de Santiago


La primera organización orgánica del Conservador, se dio para el caso del Conservador de Bie- Una vez iniciada la vigencia del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces, y
nes Raíces, en el artículo 7° del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces que dis- tras la dictación del Código de Comercio que establece el Registro de Comercio, también a
pone que “El Registro Conservatorio en cada departamento estará a cargo de un Conservador, cargo del Conservador, su aplicación comenzó en principio sin problemas en la Región Me-
nombrado por el Presidente de la República”. Con la posterior dictación del Código Orgánico tropolitana, pero a medida que se avanzaba hacia el siglo XXI, a poco andar se advirtió que ,
de Tribunales, dicha norma fue precisada en los términos de lo establecido en el artículo 447
COT, el que a modo de regla general, preceptúa que “Habrá un conservador en cada comuna o por lo que respecta al Departamento de Santiago, a las nuevas necesidades que han sido fruto del
agrupación de comunas que constituye el territorio jurisdiccional de juzgado de letras”. notable desenvolvimiento de los negocios, actos y transacciones que requieren la intervención de la
mencionada oficina”1
Continúa la norma permitiendo la posibilidad de fusión del cargo de Conservador, en aquellos
territorios jurisdiccionales en que sólo hubiere un notario. En tal caso, el Presidente de la Re- “del hecho de existir sólo un funcionario para la atención del servicio de todo el referido
pública podrá disponer que éste también ejerza el cargo de conservador de todos los registros departamento han debido derivar necesariamente serios tropiezos que impiden la atención
que les corresponde llevar a éstos, entendiéndose el cargo de notario conservador como un solo oportuna, rápida y eficiente del público que ha de concurrir a esa oficina”.2
cargo u oficio judicial para todos los efectos legales (Art. 447 inc. final COT).

1 Considerandos preliminares del Decreto con Fuerza de Ley 247 de 1931 sobre Organización del Conser-
Ahora bien, el Art. 448 COT prevé que “en las comunas o agrupaciones de comunas en que hu- vador de Bienes Raíces de Santiago
biere dos o más notarios, uno de ellos llevará el registro de comercio y otro el registro de bienes 2 Ibídem ant.

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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 137
En efecto, la intensidad del tráfico jurídico y la creciente densidad demográfica, hacía necesaria cuanto les sean necesarios para la atención de la propia. Por lo mismo, dispone el inciso final
una regulación que determinara específicamente el modo de organizar el oficio registral en la del Art. 445 COT que si faltare o se inhabilitare alguno para el ejercicio de sus funciones, será
capital del país. reemplazado por los otros conservadores conforme al orden de su antigüedad.

Por ello, se dictó el Decreto con Fuerza de Ley N° 247, sobre Organización del Conservador de Finalmente, toda vez que leyes especiales encomienden a los conservadores de bienes raíces las
Bienes Raíces de Santiago, publicado en Diario Oficial de 22 de mayo de 1931, el que mantiene funciones y guarda de los libros y documentos, así como la inscripción en sus registros, en el caso
su vigencia hasta nuestros días y cuyas normas en lo medular establecen la división del Registro de Santiago, corresponderá dicha función y guarda al conservador del registro de hipotecas.
Conservatorio en tres Secciones, cada una de las cuales es servida por un Conservador Propio,
con el nombre de Conservador de Bienes Raíces. Se hace presente además, como se dijo, que el Conservador de Comercio, quien tiene a cargo
el Registro de Comercio, también se haya a cargo del Conservador de Bienes Raíces, encon-
Estos tres conservadores serán: El Conservador del Registro de Propiedad, el Conservador del trándose reglamentadas las reglas y formalidades relativas a su organización y funciones en un
Registro de Interdicciones y Prohibiciones de enajenar, y el Conservador encargado del Reper- Reglamento Especial.
torio.
Finalmente, el Conservador de Minas, quien tiene a su cargo el Registro Conservatorio de Mi-
Con todo, se aclara que sin perjuicio de la división de funciones, “el Registro Conservatorio será nas, en Santiago, no se encuentra junto al Conservador de Bienes Raíces, sino que corresponde
uno sólo y constituirá, por lo tanto, un solo oficio. En consecuencia, los interesados que ocurran a un oficio de notario conservador diferente, ubicado en otra comuna.
a él no requerirán directamente la intervención del Conservador que corresponda, sino la del
Conservador encargado del Repertorio, quién repartirá sin tardanza los trabajos que competan • Requisitos, Nombramiento y Reglamentación del Conservador.
a las otras Secciones del Registro Conservatorio. El mismo Conservador encargado del Reperto- - Requisitos para ser conservador:
rio entregará al público los mencionados trabajos” (Art. 5° del DFL N° 247). Pero esta unidad de Establece el Art. 452 COT que “Se extiende a los conservadores, en cuanto es adaptable a
cara al público usuario del servicio, no rige para los efectos de la vigilancia que de su conducta ellos, todo lo dicho en este Código respecto de los notarios”. Disposición legal reiterada en
funcionaria hace la respectiva Corte de Apelaciones, caso en el cual cada Registro o Sección se el Art. 7mo del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces, que establece que
considerará como oficio separado. “el Registro Conservatorio en cada departamento estará a cargo de un Conservador, nom-
brado por el Presidente de la República. Estos nombramientos se harán en personas que,
Estas normas especiales para la jurisdicción de Santiago, fueron posteriormente recogidas por después de haber manifestado competencia para el desempeño de sus obligaciones, hubie-
el artículo 449 COT. ren cumplido con todos los requisitos establecidos para el nombramiento de escribanos”.

Dicha norma, sin derogar la contenida en el decreto, actualiza la redacción de aquellas dispo- De manera que al conservador, le es aplicable lo dispuesto en el Art. 463 del COT que dispo-
siciones para hacerlas compatibles con la actual organización territorial del país, disponiendo ne que para ser notario deben cumplirse los mismos requisitos que los necesarios para ser
que el registro conservatorio tendrá asiento en la comuna de Santiago y estará destinado al juez de letras. En efecto, dicha norma dispone que para ser notario “se requieren las mismas
servicio del territorio jurisdiccional de la Corte de Apelaciones de Santiago, reiterando que el condiciones que para ser juez de letras de comuna o agrupación de comunas”.
mismo constituirá un solo oficio desempeñado por tres funcionarios.
Tales requisitos, están indicados en los artículos 250 y 252 del COT, y son los siguientes:
Precisa que estos tres funcionarios serán: “Uno, el Conservador del Registro de Propiedad, que a) Ser chileno, lo que se acredita con la cédula de identidad correspondiente.
tendrá a su cargo el registro del mismo nombre y el correspondiente repertorio; y los registros
de comercio, de prenda industrial, de prenda agraria y de asociaciones de canalistas; otro, el b) Tener título de abogado, lo que se acredita con el Certificado de Título expedido por la
Conservador de Hipotecas, que tendrá a su cargo el Registro de Hipotecas y Gravámenes; y el Corte Suprema.
último, el Conservador del Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar, que llevará el
registro de ese nombre y además, el registro especial de prenda” (Art. 449 inc. 2° COT). c) Haber cumplido con la ley de reclutamiento y movilización, cuando fuere procedente, lo
que se acreditará mediante documentos o certificados oficiales auténticos.
Cada uno de estos funcionarios intervendrá en las inscripciones, subinscripciones, certificacio-
nes, dación de copias y demás actos o diligencias que competan a sus respectivos registros. d) Salud compatible con el cargo, lo que se acreditará con certificado del Servicio de Salud
correspondiente.
Y, de igual manera, el COT mantiene la disposición de que de cara al público estos funcionarán
como un solo oficio, pero para efecto de las visitas judiciales, cada registro o sección se conside- e) No haber cesado en un cargo público a consecuencia de haber obtenido una calificación
rará como un oficio separado. Con todo, se aclara que la responsabilidad por la guarda, custo- deficiente o por medida disciplinaria, salvo que hayan transcurrido más de 5 años desde la
dia y utilización de los libros corresponde en forma conjunta a los tres conservadores, quienes fecha de expiración de funciones, lo que se acredita mediante declaración jurada;
a la vez, podrán servirse de todos ellos y de los índices y documentos de las otras secciones en

138 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 139
f) No estar inhabilitado para el ejercicio de funciones o cargos públicos, ni hallarse conde- A su vez, el artículo 287 del COT, aplicable a los Conservadores, dispone que las ternas se
nado por delito que tenga asignada pena de crimen o simple delito, lo que se acredita compondrán de distinta manera, conforme a la categoría a la cual se postulen los interesa-
mediante declaración jurada. dos. Así entonces:
a) Para postular a cargo de Primera Categoría: La terna se ocupará con el notario, conser-
g) Haber ejercido un año la profesión a lo menos. vador o archivero más antiguo de la segunda categoría, que figure en la lista de méritos
y que exprese su interés en el cargo y con dos notarios, conservadores o archiveros de
h) No tener dependencia de sustancias o drogas estupefacientes o sicotrópicas ilegales, a primera categoría o de segunda que tengan las más altas calificaciones en relación a sus
menos que justifique su consumo por un tratamiento médico (Art. 251 COT). pares. Sin embargo, para proveer estos dos cargos, a falta de un postulante de primera
categoría, y a igualdad de lista calificatoria, se preferirán los oponentes por orden de su
A los conservadores se les aplicará todo lo que el Código Orgánico de Tribunales establece categoría y, a igualdad en ésta, deberá considerarse el puntaje de la última calificación y
respecto de los Notarios, en cuanto sea adaptable a aquellos. la antigüedad en el cargo, entre sus otros antecedentes.

En cuanto al aspecto funcional, éstos se rigen por su propio Reglamento. Para los efectos del derecho propio, se aplicará lo dispuesto en el inciso final del artículo 284
COT, norma que señala que el funcionario que goce del derecho para figurar en terna por
Nombramiento e instalación de los conservadores: antigüedad, de acuerdo con lo dispuesto en este artículo, deberá expresar su interés en el
La aplicación supletoria de las normas relativas a los notarios, se hace también aplicable a las cargo dentro de diez días, contados desde la publicación de la apertura del concurso en el
normas relativas al nombramiento de los Conservadores. Diario Oficial. Si así no lo hiciere, se prescindirá de él.

En efecto, dispone el artículo 7mo del Reglamento Conservatorio que en el proceso de nom- b) Para postular a cargo de Segunda Categoría: La terna se formará de la siguiente forma:
bramiento deben elegirse personas que hayan cumplido con todos los requisitos para el b.1.) En primer lugar, se formará con el notario, conservador o archivero más antiguo de
nombramiento de un notario. la tercera categoría que figure en lista de méritos y que exprese su interés en el cargo.
Al efecto, tendrá aplicación lo dispuesto en el inciso final del artículo 284 COT, es decir,
Con todo, establece el inciso final del Artículo 7mo del Reglamento Conservatorio que “es- quien quiera postular al cargo, deberá expresar su interés dentro del plazo fatal de 10
tas solemnidades y pruebas podrán omitirse si el nombramiento de Conservador lo hace días contados desde la publicación de la apertura del concurso en el Diario Oficial.
recaer el Presidente de la República en abogado o escribano público”.
b.2.) El segundo lugar de la terna, lo ocupará el notario, conservador o archivero de se-
Sin embargo, esta norma, que es facultativa, dada la expresión “podrán” que se utiliza gunda categoría, o el de tercera categoría que se oponga al concurso, elegido de confor-
en ella, por lo que tendrá lugar sólo cuando la terna para el cargo se trate de proveer midad a lo establecido en el inciso primero del artículo 281 COT, es decir, con el notario,
con aspirantes que estén ya en ejercicio titular de un oficio conservatorio. De manera que conservador o archivero de tercera categoría que tenga las más altas calificaciones en
proveyéndose el concurso con abogados ajenos al Escalafón que se opongan al cargo, las relación a sus pares. Sin embargo, para proveer esta posición en la terna, a falta de pos-
solemnidades exigidas para el nombramiento de los notarios dejan de ser facultativas en el tulante de segunda categoría, y a igualdad de lista calificatoria, preferirán los oponentes
concurso para conservadores. por orden de su categoría y, a igualdad en ésta, deberá considerarse el puntaje de la
última calificación y la antigüedad en el cargo, entre sus otros antecedentes.
Analizando derechamente las solemnidades aplicables al nombramiento del conservador, en
primer lugar, se proveerá mediante la formación de una terna, elaborada por el Pleno de b.3.) El tercer lugar en la terna será ocupado por uno de los notarios, conservadores o
la Corte de Apelaciones respectiva. La referida terna se compondrá de aquellos postulantes archiveros indicados precedentemente, o por un abogado extraño a la carrera, elegido
que, previa puntuación de antecedentes curriculares, examen de conocimientos, examen de por méritos. Entre estos abogados extraños no podrá figurar un miembro del Escalafón
aptitudes, habilidades y destrezas, y evaluación psicolaboral o de potencial, califiquen con Primario.
la más alta puntuación y que copulativamente, cumplan con los requisitos de postulación a
la categoría que dentro de la serie ocupe el conservador correspondiente. c) Para postular a cargo de Tercera Categoría: La terna se formará con otros notarios, conser-
vadores o archiveros de tercera categoría, los que, en caso de postular al cargo, ocuparán
Según lo determina el Art. 282 del COT, la formación de las ternas deberá hacerse por el al menos un lugar en la terna, elegido o elegidos de conformidad a lo establecido en el
tribunal respectivo, en este caso, el Pleno de la Corte de Apelaciones respectiva, con la asis- inciso primero del artículo 281 COT, es decir, con el notario, conservador o archivero de
tencia de la mayoría absoluta de los miembros de que se componga. Las elecciones se harán tercera categoría que tenga las más altas calificaciones en relación a sus pares. Sin em-
en votación secreta y por mayoría absoluta de los miembros presentes. En caso de producirse bargo, para proveer esta posición en la terna, a igualdad de lista calificatoria, preferirán
un empate por dos veces, decidirá el voto del miembro que presida. los oponentes por orden de su categoría y, a igualdad en ésta, deberá considerarse el
puntaje de la última calificación y la antigüedad en el cargo, entre sus otros antecedentes.
También se formará la terna con abogados ajenos al Escalafón que se opongan al cargo,
elegidos por méritos.

140 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 141
Además de las normas dadas por el Art. 287 COT, a las que los Ministros deben ajustarse en escudos en los departamentos de Santiago, de Valparaíso y Copiapó; de tres escudos en los
la formación de la terna, se tendrán presentes los puntajes obtenidos en el proceso de selec- departamentos en que hay establecidos Juzgados de Letras, y de dos escudos en los demás
ción y la posición relativa de cada postulante en el listado de preselección. Además, podrán departamentos.
tenerse a la vista otros antecedentes acerca del mérito o demérito de los postulantes, los que
deberán consignarse en el acta de votación. Ahora bien, dado que la unidad monetaria del escudo ya no tiene curso legal dicha norma
debe interpretarse a la luz del Art. 473 COT que dispone que los conservadores deberán
Una vez elaborada la terna deberá ser inmediatamente notificada por correo electrónico rendir fianza, la que tendrá por finalidad para responder de las multas, costas e indemni-
a todos los postulantes declarados admisibles en el respectivo concurso y publicarse en la zaciones de perjuicios a que puedan ser condenados en razón de los actos concernientes al
página web del Poder Judicial en un plazo no superior a 24 horas. desempeño de su ministerio, dentro de 30 días después de haber asumido el cargo. En el
caso de los conservadores, esta fianza será igual al monto del sueldo anual que la ley le fije
En caso que algún postulante o asociación de funcionarios del Poder Judicial estime que la para los efectos de su jubilación.
terna no cumple con las formalidades establecidas o vulnera los derechos establecidos en el
Código Orgánico de Tribunales o las normas de concurso, podrá presentar dentro del plazo La fianza será calificada y aprobada por el funcionario a quien corresponda recibir el jura-
de tres días una reclamación ante el órgano que formó terna. mento de desempeñar las funciones propias del cargo.
Si la reclamación es presentada dentro del plazo establecido y es fundada, deberá ser eleva-
da con todos sus antecedentes dentro del plazo de 48 horas por la Corte de para que éste se - Calidades en que pueden ser nombrados los notarios:
pronuncie acerca de la reclamación.
Dispone el Art. 458 COT que los auxiliares de la Administración de Justicia, entre los cuales se encuen-
tran los conservadores, podrán ser designados en su cargo como propietarios, interinos o suplentes.
La terna quedará firme una vez vencido el plazo de reclamación sin que haya sido impugna-
da o si es confirmada por la autoridad facultada para conocer de la reclamación.
La terna deberá remitirse al Ministerio de Justicia con todos los antecedentes que se tuvie- Es propietario el que es nombrado para ocupar perpetuamente o por el período legal una
ron presentes al momento de confeccionarlas, conjuntamente con el expediente del respec- plaza vacante.
tivo concurso, debiendo indicarse el número de votos obtenidos por los oponentes en cada
una de las votaciones que hayan debido efectuarse para tales efectos. Es interino el que es nombrado simplemente para que sirva una plaza vacante mientras se
Conforme lo dispone el Art. 459 COT, los Auxiliares de la Administración de Justicia, serán procede a nombrar el propietario.
nombrados por el Presidente de la República, previa propuesta de la terna que ha elaborado
la Corte de Apelaciones. Es suplente el que es nombrado para que desempeñe una plaza que no ha vacado, pero que
no puede ser servida por el propietario en razón de hallarse suspenso o impedido.
A los postulantes que certifiquen algún tipo de discapacidad, que no se traten de las previs- Si el notario es nombrado para ocupar una vacante, sin que en el nombramiento se exprese
tas en el artículo 465 COT, les serán aplicables las normas establecidas en el Acta N° 165-2010 la calidad en que es nombrado, se entenderá que lo es en calidad de propietario del cargo
de la Excma. Corte Suprema. (Art.245 COT).

Una vez realizado el nombramiento, y dentro de los treinta días siguientes de asumido el - Suplencias y reemplazos de los conservadores:
cargo, el conservador designado deberá efectuar una declaración jurada de intereses ante
un notario de la ciudad donde ejerzan su ministerio. Dispone el Art. 402 COT, aplicable en virtud del reenvío que hace el Art. 452 COT, que siempre que la
ausencia del conservador de su cargo no se deba a la imposición de medidas disciplinarias que provo-
Asimismo, conforme lo dispone el Art. 473 COT, norma refrendada por el Art. 8º del Regla- quen su inhabilidad, éste podrá proponer al juez el abogado que deba reemplazarlo.
mento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces, los conservadores, luego de prestar ante
la Corte de Apelaciones el mismo juramento que los notarios, deberán rendir una fianza, Dicho reemplazante asumirá el cargo en calidad de conservador suplente, y en el ejercicio
constituirá hipoteca o depositará en arcas fiscales letras de la Caja Hipotecaria, lo que ac- de la función registral hará responsable al titular de todas sus actuaciones. En efecto, seña-
tualmente debe interpretarse como caución suficiente, para responder de toda omisión, la el Art. 478 del COT que: “En los permisos hasta por dos meses el notario, conservador y
retardo, error y, en general, de toda falta o defecto que en el ejercicio de su cargo pueda archivero podrá proponer al juez el abogado que deba subrogarlo bajo su responsabilidad,
serle imputable. propuesta que en el caso de los notarios y conservadores de cuarta categoría podrá recaer en
el oficial 1° de la oficina respectiva”.
La fianza o hipoteca será a satisfacción del Regente de la citada Corte, esto es, del Presidente
de la Corte. Para solicitar la suplencia, el conservador titular debe dirigirse al juez de letras respectivo que
Sin embargo al respecto, establece el Art. 9 del Reglamento Conservatorio, que la cuantía de esté de turno, y solicitar autorización para ausentarse de su cargo, solicitando la designación
la fianza, hipoteca o depósito que deben dar o constituir los Conservadores, será de cuatro de un conservador suplente, el cual podrá proponer o no.

142 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 143
Evidentemente si se le han aplicado medidas disciplinarias, el conservador no podrá designar 1) El Art. 13 del Reglamento Conservatorio que le prohíbe rehusar o retardar las inscripciones.
a alguien de su confianza, sino que el tribunal dispondrá de oficio la designación. De manera que incluso si se presenta un ascendiente, descendiente o colateral del conser-
vador a requerir inscripción de un bien raíz, si el título no adolece de vicios o defectos que
Si el conservador ejerce su función en una plaza que corresponda a la Primera Categoría de impidan la tradición en forma legal, éste no puede negarse a la inscripción del inmueble,
la Segunda Serie del Escalafón Secundario, la designación del reemplazante deberá hacerla el pues éste es el único modo de hacerse la tradición, de manera que no puede privar a otro,
Presidente de la Corte de Apelaciones respectiva. por razón de parentesco, al derecho de propiedad, el que además se haya garantizado cons-
titucionalmente a todas las personas.
El juez designará al abogado que deba reemplazarlo, lo que hará mediante un decreto eco-
nómico. Este decreto económico deberá registrarse en el repertorio que da inicio a la labor 2) A mayor abundamiento, como veremos al estudiar las obligaciones del Conservador, éste
del suplente, en forma previa a que éste firme el índice y repertorio. tiene el deber de residir en el territorio jurisdiccional donde se haya su oficio, de manera
que debiendo cumplir este imperativo legal, tampoco sería lógico que la ley, en resguardo
Durante el periodo de ejercicio de la Suplencia, el reemplazante ejercerá las mismas funcio- de la imparcialidad, al tiempo que le impone el deber de residencia, le privara de su garantía
nes que su titular respecto de los actos y contratos que ingresen al oficio del Conservador. Y constitucional del derecho de propiedad y de adquirir el dominio del bien raíz donde debe
respecto de las actuaciones ya iniciadas, el reemplazante podrá autorizarlas o terminarlas, residir, el que debe ubicarse en su propio territorio jurisdiccional.
para lo cual deberá dejar constancia de dicha circunstancia en el respectivo instrumento. A su
vez, reincorporándose el titular, podrá también autorizar las actuaciones e instrumentos ya De manera que el deber de imparcialidad del conservador se traduce en practicar conforme a
iniciados por el suplente, dejando constancia de ello en el respectivo instrumento. derecho, las inscripciones que la ley le encomienda realizar, sin negarse a ellas de manera ilegal
o arbitraria. No debe olvidarse que el derecho de propiedad es ante todo una garantía consti-
Como se dijo, a diferencia de los notarios, en el caso del conservador no pueden haber comu- tucional que la Constitución Politica de la República asegura a todas las personas.
nas dentro del territorio jurisdiccional respetivo en que el Conservador no sea competente.
Atendido son competentes en el mismo territorio de los jueces de letras, estructura territorial A mayor abundamiento, a diferencia del caso del notario, en que los contratantes pueden acu-
que no deja zonas sin cobertura jurisdiccional. dir a cualquier jurisdicción del país a celebrar su acto o contrato, los inmuebles, las sociedades,
y los demás objetos de registro, sólo pueden inscribirse en un solo lugar, que es el lugar donde
- Subrogación se encuentren o, en el caso de las sociedades, en el lugar donde tengan su domicilio, de manera
que no es elegible para la parte el lugar donde practicar la inscripción. De ahí que el conserva-
Los Conservadores son subrogados de acuerdo con las normas que se dan para los notarios (art.452).
dor no pueda negarse a practicar la inscripción bajo argumento de imparcialidad, pues priva a
la parte de su derecho a perfeccionar el modo de adquirir el dominio correspondiente.
Sin embargo, tratándose de los Conservadores de Santiago éstos se reemplazan unos a otros
conforme el orden de antigüedad (art.452 inc.2º del C.O.T.). Por ello, pese a que el COT en su Art. 490 señala que regirá para los auxiliares de la Administra-
ción de Justicia lo dispuesto en el inciso primero del Art. 199 COT, norma que establece que en
2.8 INHABILIDADES, INCOMPATIBILIDADES Y PROHIBICIONES A QUE ESTÁN SUJETOS cuanto el funcionario se considere comprendido en alguna causal de inhabilidad, deberá ha-
LOS CONSERVADORES. cerlo constar tan pronto como tenga noticia de ello, declarándose inhabilitado para continuar
Las Inhabilidades e Incompatibilidades que afectan al conservador, son las mismas que las de el ejercicio de sus funciones respecto de dicho acto. En el caso del Conservador, éste no puede
los notarios, por expresa disposición legal. Pueden entenderse como los medios que la ley esta- negarse ni demorar la inscripción por causa de su propia inhabilidad.
blece para que el conservador no autorice o intervenga en aquellos actos respecto de los cuales
tiene interés directo o lo benefician, y por lo tanto, carece de la imparcialidad necesaria para En efecto, los únicos motivos que puede aducir el conservador para negarse a practicar la ins-
dar fe de ellos. cripción son los establecidos en el Art. 13 del Reglamento Conservatorio de Bienes Raíces, a
saber:
Ahora bien, esta remisión del Art. 452 a las normas establecidas para los notarios, se hace con una salve- a) Si la inscripción es en algún sentido legalmente inadmisible; por ejemplo, si no es auténtica
dad no menor. Dichas normas les serán aplicables “en cuanto es adaptable a ellos”. o no está en el papel competente la copia que se le presenta;

Como se dijo, uno de los principios determinantes de la actuación del conservador es la impar- b) Si no está situada en el departamento o no es inmueble la cosa a que se refiere; si no se ha
cialidad, una vida profesional intachable de manera que no sólo se acuda a él por la fe de que dado al público el aviso prescrito en el artículo 58;
queda revestido el acto que inscribe, sino que él mismo sea digno de fe por la propia integridad
de vida, decoro y prestigio propios. c) Si es visible en el título algún vicio o defecto que lo anule absolutamente, o si no contiene las
designaciones legales para la inscripción.
Ahora bien, conservador tiene ciertas particularidades en materia de su deber de imparcialidad
que deben matizarse atendidas dos cuestiones fundamentales: Sin embargo, ni aún en estos casos el Conservador dejará de anotar en el Repertorio el título
que se le presentare para ser inscrito.

144 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 145
Hecha esta salvedad, podemos decir que por regla general, al conservador se aplican las mismas de la Corte Suprema, o de Corte de Apelaciones o con algún miembro del Escalafón Primario
causales de inhabilidad que a los notarios, que a su vez son principalmente las mismas de los que se desempeñe en el territorio jurisdiccional del cargo que se trata de proveer (inc. 1º del
jueces. Art. 260 COT). Si con posterioridad a su nombramiento, el auxiliar de la administración de justi-
cia contrajere alguno de dichos parentescos con un ministro de la Corte de Apelaciones del cual
En efecto, el Art. 452 COT remite a las normas orgánicas de los notarios, y a su respecto, el Art. dependa, aquél por cuyo matrimonio se hubiera contraído el parentesco cesará inmediatamen-
463 COT, que señala que: “Para ser relator, secretario de la Corte Suprema o de las Cortes de te en el ejercicio de sus funciones y deberá ser separado de su destino (495 COT).
Apelaciones y notario se requieren las mismas condiciones que para ser juez de letras de comu-
na o agrupación de comunas”. Y estas condiciones se comunican también a las prohibiciones Estas causales, como se dijo, son absolutas, impiden al conservador no sólo acceder al cargo,
que impidan desarrollar con integridad su función. si son previas a su nombramiento, sino que sobreviniendo, impiden que el conservador pueda
seguir sirviendo en sus funciones, pues impiden dar fe de toda clase de acto.
• INHABILIDADES DE LOS CONSERVADORES.
Asimismo, la aplicación de medidas disciplinarias, conforme lo dispone el Art. 402 COT, puede
Dispone el Reglamento Conservatorio en su Art. 10º que las causas de implicancias o prohibiciones de provocar la inhabilidad temporal o perpetua del conservador, lo que hará que tampoco en este
actuar establecidas por las leyes para los notarios públicos son extensibles también a los conservadores. supuesto pueda desempeñar sus funciones. Aún más, en el caso de que se le impongan san-
ciones penales al conservador en virtud de hechos ocurridos con ocasión del desempeño de su
cargo, dicha pena lleva consigo la inhabilitación especial perpetua para el ejercicio del cargo,
Así lo refrenda también el Art. 452 COT, que dispone que todo lo dicho respecto de los notarios,
sin perjuicio de las demás accesorias en conformidad al Código Penal (Art. 445 COT). Por lo de-
en cuanto sea adaptable, se extiende a los Conservadores.
más, las funciones del conservador se suspenderán además, si la sentencia judicial les impone la

pena de suspensión (Art. 496 COT).
Por lo anterior, en razón de su cargo, y de las especiales capacidades que el mismo le requiere,
en orden a dar fe de los actos y de tenerlos por acreditados por constarle conforme al testimo-
• INCOMPATIBILIDADES DEL CARGO DE CONSERVADOR.
nio de sus sentidos, se requiere del Conservador tener salud compatible con el cargo y mante-
ner una vida intachable.
El cargo de conservador es uno de altísima responsabilidad pues es uno de los eslabones de nuestro
sistema jurídico patrio de alta dignidad, que como vimos requiere dedicación exclusiva e imparcial de
Por ello, dispone el artículo 465 COT que: No pueden ser notarios, y por ende, tampoco conser-
quien está investido de la facultad de dar fe pública.
vadores:
1° Los que se hallaren en interdicción por causa de demencia o prodigalidad;
Por ello mismo, el COT establece que el cargo de conservador es incompatible con todo tipo
de actividades político partidistas, tomando más parte que la sola emisión del voto (Art. 323
2° Los sordos, los ciegos y los mudos;
Nº 2 y 3 COT). Asimismo, es incompatible el ejercicio registral con otro tipo de ocupaciones o
funciones remuneradas con fondos fiscales o municipales (Art. 470 COT). Se exceptúan sola-
3° Los que se hallaren procesados por crimen o simple delito, y
mente las labores docentes, eso sí, hasta un límite de doce horas.
4° Los que estuvieren sufriendo la pena de inhabilitación para cargos y oficios públicos.
La única excepción a dicha prohibición que contempla la norma es que previo informe favo-
rable de la Corte de Apelaciones, el Presidente de la República, podrá disponer que el cargo
La primera causal de inhabilidad se establece por cuanto impiden al Conservador la libre admi-
de conservador se fusione con una notaría ya existente, o bien que dicho oficio se divida o
nistración de sus bienes, y la ponderación de juicio para realizar correctamente.
modifique.
La segunda causal se justifica, por cuanto impide al Conservador percibir por el testimonio de
No sólo se prohíbe al conservador el empleo remunerado con fondos fiscales o municipales,
sus sentidos el acto cuya inscripción se le requiere y así comunicarlo adecuadamente a las partes.
sino que asimismo, se le prohíbe incluso el ejercicio de la abogacía (Art. 479 COT) y la única
Y las últimas dos causales de inhabilidad se refieren expresamente a circunstancias que dañan
excepción a esta norma es la defensa de causas personales o de su cónyuge, conviviente civil,
gravemente el decoro, honorabilidad y credibilidad del ministro de fe.
ascendiente, descendiente, hermanos o pupilos, esta enumeración es taxativa y no admite

extensiones a otros grados de parentesco ni a terceros. El ejercicio de la abogacía incluye no
Asimismo, por aplicación de lo dispuesto en el Art. 463 COT, es plenamente aplicable a los Con-
sólo la representación en juicio, sino que también el encargo de todo otro tipo de gestión ex-
servadores la prohibición de depender de sustancias o drogas estupefacientes o psicotrópicas ile-
trajudicial. Para acreditar esta excepción, deberá acompañarse el correspondiente certificado
gales, a menos que justifique su consumo por un tratamiento médico, debidamente acreditado.
del Registro Civil que acredite el parentesco permitido.
Se les prohíbe asimismo, ingresar al Escalafón Secundario cuando tengan la calidad de cónyuge,
De igual manera, señala el Art. 480 COT que es prohibido a los conservadores la aceptación
o tengan acuerdo de unión civil, o parentesco de consanguinidad hasta el tercer grado inclusi-
y desempeño de arbitrajes y particiones. Y atendido que la norma no distingue la calidad en
ve, o por afinidad hasta el segundo grado, o por adopción, con algún ministro o fiscal judicial

146 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 147
que es incompatible su intervención, dicha incompatibilidad se extiende a cualquier calidad 3) Inscribir en sus registros alguna transmisión o transferencia de dominio, de constitución
en el proceso, ya como juez árbitro o partidor, como abogado de parte, o incluso como secre- de hipotecas, censos, servidumbres, usufructos, fideicomisos o arrendamientos, sin que se les
tario o Ministro de Fe. compruebe el pago de todos los impuestos fiscales que afecten a la propiedad raíz materia
de aquellos actos jurídicos.
• OBLIGACIONES A QUE ESTÁN SUJETOS LOS CONSERVADORES
4) Cobrar otros aranceles que los autorizados en el Decreto tarifario correspondiente.
Los conservadores están sujetos a la obligación de residir constantemente en la ciudad o población en
5) Dirigir al Poder Ejecutivo, a funcionarios públicos o a corporaciones oficiales, felicitaciones
el territorio jurisdiccional donde deban prestar sus servicios.
o censuras por sus actos.

Sin embargo, en casos calificados, las Cortes de Apelaciones podrán autorizar transitoria- 6) Tomar en las elecciones populares o en los actos que las precedan más parte que la de emi-
mente la residencia en un lugar diverso. Esta obligación de residencia, cesa los días feriados tir su voto personal; esto, no obstante, deben ejercer las funciones y cumplir los deberes que
establecidos por ley y los comprendidos en el tiempo de vacaciones de cada año que corres- por razón de sus cargos les imponen las leyes;
ponderá a un feriado anual de un mes (Art. 477 COT en rel. a Art. 313 COT). Asimismo, cesará
cuando el conservador titular hubiere solicitado reemplazo o suplencia conforme al artículo 7) No podrán ausentarse del lugar de su residencia ni dejar de asistir diariamente a su ofi-
402 COT. cina sin permiso del Presidente de la Corte si ejerciere sus funciones en el lugar de asiento de
este tribunal, o del juez de letras respectivo o de turno, en los demás casos, el que deberá ser
Los conservadores deberán acudir diariamente a su despacho y mantener abierta su oficina al público concedido conforme al Art. 478 COT.
en las horas que señalen las leyes y reglamentos respectivos.
2.9 CAUSALES DE SUSPENSIÓN DEL CONSERVADOR
Las funciones prestadas por un conservador en ejercicio se suspenden (Art. 496 COT):
En la práctica el horario de cada Conservador de Bienes Raíces se fija de acuerdo a un Auto
1º Por encontrarse ejecutoriada la sentencia que declara haber lugar a la causa penal que se
Acordado de la Corte de Apelaciones si fuere de primera categoría, o bien, mediante un
haya iniciado para perseguir los delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones, o por haber-
decreto económico del juez de letras de su territorio jurisdiccional si fuera conservador de se formulado acusación tratándose de delitos comunes.
segunda o tercera categoría. No hay conservadores de turno, eso sí, pues el orden consecutivo
registral hace que prime el número de repertorio en cada título traslaticio de dominio para 2° Por la sentencia de primera instancia que lo condena a destitución dictada en un proceso de
efectos de su orden de inscripción. amovilidad;

Conforme al Art. 478 COT se establece que ningún conservador podrá ausentarse de su lugar 3° Por la aplicación de la medida disciplinaria de suspensión o inhabilitación, y
de residencia, ni dejar de asistir diariamente a su despacho, sin permiso de la Corte o el juez
de letras, según corresponda. Este permiso podrá otorgarse completo o fraccionado por un 4° Por licencia concedida con arreglo a la ley.
periodo de hasta dos meses, caso en el cual el conservador propondrá al juez el abogado que
bajo su responsabilidad deba subrogarlo. Si excediera de dicho plazo, deberá autorizarlo el Asimismo, se suspenderán sus funciones por sentencia judicial que les imponga la pena de sus-
pensión. En la práctica, lo más corriente es que se reciba alguna denuncia o el Ministro Visitador
Presidente de la República, adjuntando a la solicitud la debida justificación.
de oficio, instruya un sumario disciplinario con el fin de investigar las faltas o abusos que el
conservador haya cometido en el ejercicio de sus funciones.
Conforme al Art. 600 del Código Orgánico de Tribunales, todos los auxiliares de la administración de
justicia, están sujetos a aceptar todo tipo de actuaciones que se realicen con privilegio de pobreza, por
2.10 RÉGIMEN DISCIPLINARIO DE LOS CONSERVADORES
lo cual, acreditada que sea dicha circunstancia, el conservador debe prestar sus servicios y otorgar las
Como cuestión previa debe señalarse que los Conservadores, en cuanto a la supervisión de su
copias que se le requieran, gratuitamente. conducta y evaluación del estándar de servicio, están sujetos al mismo régimen de calificación y
evaluación que los demás funcionarios del poder Judicial. La calificación se realiza anualmente,
• PROHIBICIONES A QUE ESTAN SUJETOS LOS CONSERVADORES: atendiendo a su conducta, al desempeño observado en el periodo calificado y a la corrección
con que se lleva a cabo el oficio.
Lógicamente, de lo primero que debe abstenerse el conservador es de aquellas actividades incompati-
bles con su función registral, y con mayor razón aún de aquellas actuaciones respecto de las cuales se El periodo de calificación comprende 12 meses que se extienden desde el 1° de noviembre al 31
encuentran inhabilitados. Pero asimismo deben abstenerse de: de octubre del año siguiente.

En el caso de los Conservadores, la calificación la realiza la Corte de Apelaciones, en pleno, respecto de los
1) Inscribir títulos traslaticios de dominio correspondientes a inmuebles ubicados fuera de su
que ejerzan como tales en su jurisdicción, previo informe del juez o jueces en cuyo territorio jurisdiccional
territorio jurisdiccional.
se desempeñen.

2) Inscribir en el registro de comercio sociedades cuyo domicilio se halle fuera de la jurisdic-


ción del conservador.

148 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 149
Dispone el Art. 440 COT que el notario que faltare a sus obligaciones, podrá ser sancionado condena de 61 días a 5 años. La norma no distingue, por lo que puede tratarse de un ejercicio
disciplinariamente con amonestación, censura o suspensión según sea la gravedad del hecho, transitorio o permanente, e incluso podría tratarse de una única actuación, y en cualquiera de
norma que también es aplicable a los conservadores. estos casos se configuraría el tipo penal señalado (Art. 442 COT).

Además de las circunstancias que hacen inhábil al Conservador, tales como la dependencia de Se hace presente que el sólo hecho de incurrir en una sanción penal, traerá aparejada al conser-
sustancias o drogas estupefacientes o psicotrópicas ilegales, sin justificación médica suficiente, vador la inhabilitación especial perpetua para el ejercicio del cargo, sin perjuicio de las acceso-
o el contraer alguno de los parentescos que la ley señala con algún Ministro de Corte de Ape-
rias que establezca el Código Penal.
laciones del cual dependa, el Conservador evidentemente debe abstenerse de las conductas
incompatibles con su función las que además le acarrearán sanciones disciplinarias, sin perjuicio
de la suspensión o la remoción, como ya hemos visto. 2.11 EXPIRACIÓN DEL CARGO DE CONSERVADOR
Atendida la norma de reenvío del Art. 452 COT, debe aplicarse lo dispuesto por el Art. 494 COT,
Estas faltas o abusos de los conservadores, se castigarán disciplinariamente por las Cortes de que señala que el cargo de conservador expira por las causales indicadas en los Nºs 3, 4, 5, 6, 7, 8
Apelaciones, las cuales podrán delegar estas atribuciones en los jueces de letras correspondien- y 11 del artículo 332 en cuanto les puedan ser aplicables. Dichas causales, adaptadas al ejercicio
tes cuando el Conservador no se halle en el mismo lugar del asiento de la Corte (Art. 532 COT). de la función del conservador, son las siguientes:
Sin perjuicio de ello, la supervigilancia correctiva de los conservadores corresponde a las Cortes 1º Por remoción del cargo.
de Apelaciones (Art. 539 COT).
2º Por sentencia ejecutoriada recaída en juicio de amovilidad, en que se declare que el conser-
Pero además de la sanción disciplinaria en que incurra por faltar a sus obligaciones, el Conser- vador carece del buen comportamiento exigido para dicho cargo.
vador puede además quedar exonerado del cargo si reincidiere en algunas de las conductas
establecidas en el Art. 440 COT, en cuanto les sean aplicables, las que si bien que están previstas
para los notarios, deben adaptarse para serles aplicables, atendido lo dispuesto por el artículo 3º Por renuncia, hecha por el Conservador y aceptada por la autoridad competente, que en el
452 COT. caso será la Corte de Apelaciones respectiva.

Ahora bien, dispone el Art. 96 del Reglamento Conservatorio de Bienes Raíces que “El Conser- 4º Por la promoción o traslado a otro empleo de orden judicial, que haya aceptado.
vador, independientemente de la responsabilidad a que es obligado por los daños y perjuicios
que ocasionare, podrá ser condenado a pagar una multa de dos a veinte pesos, si no anota en 5º Por la aceptación del cargo de Presidente de la República, pero en la práctica es casi imposi-
el Repertorio los títulos en el acto de recibirlos; si no lo cierra diariamente, como se prescribe ble que pueda configurarse esta causal, toda vez que el cargo de Conservador es incompatible
en el artículo 28; si no lleva los Registros en el orden que preceptúa este Reglamento; si hace, con actividades político partidistas.
niega o retarda indebidamente alguna inscripción; si no se conforma a la copia auténtica para
hacerla; si no son exactos sus certificados o copias; y en general, si incurre en otra falta u omi- 6º Por alcanzar la edad de 75 años de edad (Art. 495 bis COT).
sión, contraviniendo las leyes y lo dispuesto en este Reglamento”.

El Peso antiguo, fue reemplazado por el Escudo en 1959, mediante la Ley 13.305 publicada el 7º Por fallecimiento del Conservador titular, caso en el cual también cesa el suplente, salvo ra-
6 de abril de 1959, estableciéndose que un peso equivaldría a 1 Escudo. Ahora bien, en 1975, tificación judicial.
mediante Decreto Ley N° 1123, cambió nuevamente la unidad monetaria del Escudo estable-
ciéndose que, a partir de entones, “la unidad monetaria de Chile será el “peso” cuyo valor y 8º El Conservador expira asimismo, de pleno derecho, por la aceptación de cualquier cargo
poder liberatorio será igual a un mil escudos de la moneda en actual circulación”. remunerado con fondos fiscales, semifiscales, o municipales. Y también cuando le sobreviene
alguna de las siguientes incapacidades de los primeros cuatro numerales del artículo 256 COT,
De este modo, a partir de entonces la multa impuesta por el Reglamento Conservatorio equi- las que en todo caso, son las mismas del art. 465 COT, que se refieren a que el notario no puede
vale a $20.000 en 1975, los que reajustados a valor presente corresponden aproximadamente a ser interdicto, ni ciego, ni sordo, ni mudo, lo que es aplicable también al Conservador.
$7.315.576, considerando la variación del IPC desde Agosto de 1975, fecha en que se produjo la
conversión de la unidad monetaria. 2.12 RESPONSABILIDAD DEL CONSERVADOR
Dispone el Art. 96 del Registro Conservatorio que, además del aspecto disciplinario y penal de
El Art. 97 del Reglamento Conservatorio señala que esta multa “será impuesta sin ulterior re-
curso por el juez de primera instancia del departamento, y sin necesidad de más trámite que las que trata la norma, el Conservador es responsable por los daños y perjuicios que ocasionare.
diligencias necesarias para averiguar el hecho”.
Al respecto señala Peñailillo que “En cuanto a la responsabilidad del Conservador, está determinada bá-
Por su parte, el Art. 98 del Reglamento Conservatorio de Bienes Raíces dispone que “Lo dispues- sicamente por las atribuciones de control que le confiere el Reglamento; éstas emergen de las causales
to en los precedentes artículos es sin perjuicio de que el Conservador subsane la falta u omisión,
y de lo que, para el caso de delito, ordenase el Código Penal”. por las cuales debe negarse a inscribir, contenidas en los arts. 13 y 14 [del Reglamento Conservatorio] (…)

En efecto, si en alguna de estas faltas mediare dolo o malicia del conservador, será castigado Entonces, su responsabilidad funcionaría se configura en el conjunto normativo que regula sus
con la pena de presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo, esto funciones, atribuciones y disciplina. Básicamente, esas normas son: el Reglamento (con especial
es, presidio de 3 años y un día a 10 años (Art. 441 COT, 193 Código Penal). En igual sanción se influencia de los arts. 13 y 14, y 96 a 98), y el COT. (arts. 446 y sgts. más las normas de los Nota-
castigará a quien incurriere en falsedad en un acto propio del ejercicio de su función. Ahora
rios, en lo que les fueren aplicables, conforme al art. 452, y 530 y sgts.); y en cuanto a indemni-
bien, si dicha falsedad no ocurre de manera dolosa sino que con grave diligencia, la pena será
zación por daños causados a particulares en el desempeñode sus funciones, deben añadirse las
de presidio menor en grado mínimo (61 a 541 días) y multa de 1 a 5 Unidades Tributarias Men-
reglas de los arts. 2314 y sgts. del CC. La responsabilidad penal se rige por las normas del Código
suales.
del ramo, especialmente las relativas a delitos cometidos por funcionarios en el desempeño de

sus cargos”.1
Por su parte, si el conservador ejerciere sus funciones fuera del territorio jurisdiccional, será
sancionado con la pena de reclusión menor en cualquiera de sus grados, lo que abarca una
1 PEÑAILILLO, Daniel (2006): p. 256.

150 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 151
En este sentido, atendido que hay norma expresa que establece la responsabilidad del Conser- Los títulos que deben inscribirse y la forma de hacer las inscripciones en los Registros deben
vador por los actos en ejercicio de su cargo, cabe preguntarse de qué régimen de responsabi- constar en los siguientes registros:
lidad se trata, y en este sentido se la doctrina nacional concluye casi unánimemente1 que la a) Registro de Bienes Raíces: Se compone de cuatro libros: El Repertorio, el Registro de Propie-
misma es extracontractual. dad, el Registro de Hipoteca y Gravámenes y el Registro de Interdicciones y Prohibiciones.

Sin embargo, no hay norma expresa que defina expresamente de qué clase de responsabilidad Fue creado por el Código Civil y su reglamento de fecha 24 de Junio de 1857 aparece en el
responde el Conservador, de manera que ha sido la doctrina y la jurisprudencia2, las que han apéndice de éste.
determinado el régimen de responsabilidad aplicable.
b) Registro de Comercio. Fue creado por el Código de Comercio y su reglamento de fecha 1º de
En efecto, tal como lo sintetiza el profesor Hernán Corral, justificando este estatuto de respon- agosto de 1966 se contiene en el apéndice de éste.
sabilidad, “habrá casos en los que la responsabilidad profesional deba ser considerada extra-
contractual o, al menos, no derivada de contrato. Es lo que sucede cuando el deber de actua- c) Registro de Minas: Tiene la particularidad de encontrarse siempre a cargo de un Notario, aún
ción profesional proviene de un imperativo legal, como por ejemplo cuando el Estado nombra el de Santiago y Valparaíso. Fue creado por el Código de Minería y su reglamento es de
a un abogado de turno para representar a quien no puede procurárselo por sí mismo”3. fecha 21 de diciembre de 1932.

La fiscalización en el cobro de este arancel corresponderá a la Corte de Apelaciones respectiva, d) Registro de Asociaciones de Canalistas.
o al juez de letras en el caso de conservadores de segunda y tercera categoría.
e) Registro de accionistas de sociedades propiamente mineras.

2.14 FUNCIONES Y OBLIGACIONES DE LOS CONSERVADORES f) Registro de prenda agraria.

La principal función del Conservador está dada por su propia definición en el Art. 446 COT: Estar a cargo g) Registro de prenda industrial.
de los Registros Conservatorios que allí se señalan, practicando las inscripciones que ordenan las leyes
h) Registro de prenda especial de compraventa de cosas muebles a plazo con prenda.
en sus respectivos registros y dar las copias y certificados que se les piden.
i) Registro de prenda de la Ley N1 18.112 (Prenda sin Desplazamiento, sustituido e integrado
por el artículo 14° de la Ley 20.190).
En efecto, en el Título correspondiente a las funciones del Conservador, el Art. 12 del Regla-
mento Conservatorio se limita a señalar: “El Conservador inscribirá en el respectivo Registro los 2.15 EL ACTO DE REGISTRO EN EL DERECHO REGISTRAL CONSERVATORIO CHILENO
títulos que al efecto se le presenten”. Añadiendo luego que dicho deber de inscribir no podrá Atendido el éxito probado de la institución conservatoria y registral en nuestro tráfico jurídico,
rehusarse ni retardarse, salvos los casos que allí se señalan y que son los siguientes: se ha extendido el uso de los registros a otros objetos de tutela y resguardo por el sistema jurí-
a) Si la inscripción es en algún sentido legalmente inadmisible; por ejemplo, si no es auténtica dico, tal es el caso –sin pretender hacer en absoluto una enumeración taxativa- de los registros
o no está en el papel competente la copia que se le presenta; del estado civil de las personas, los vehículos motorizados, las posesiones efectivas intestadas,
los testamentos, personas inhabilitadas para trabajar con menores de edad, de multas de trán-
b) Si no está situada en el departamento o no es inmueble la cosa a que se refiere; si no se ha sito no pagadas, de no donante, de discapacidad, todos estos conservados por el Registro Civil;
dado al público el aviso prescrito en el artículo 58; pero también los registros de accionistas en la sociedad anónima; la propiedad intelectual e
industrial, a cargo del Instituto Nacional de Propiedad Intelectual; y actualmente, el registro de
c) Si es visible en el título algún vicio o defecto que lo anule absolutamente, o si no contiene las empresas a cargo del Ministerio de Economía.
designaciones legales para la inscripción.
La variedad de ellos y de su objeto de resguardo, nos pone en la necesidad de definir o concep-
Sin embargo, aún en estos casos, el Reglamento es claro: “ en ningún caso, el Conservador tualizar la expresión “registro”, atendida la extensión de su uso, entendiendo por tal:
dejará de anotar en el Repertorio el título que se le presentare para ser inscrito, ya sea que el
motivo que encontrare para hacer la inscripción sea en su concepto de efectos permanentes o
“el continente material en donde se consigna algo por escrito, de substancia y trascendencia jurídico-
transitorios y fáciles de subsanar.
económica, con el interés fundamental de perpetuarlo y usarlo en su día, aprovechamiento que puede ser
Las anotaciones de esta clase caducarán a los dos meses de su fecha si no se convirtieren en por los otorgantes o interesados originarios o por terceros”1
inscripción”. (Art. 15 del Reglamento).
En lo que respecta al Conservador su deber respecto de los registros es custodiarlos y dar fe de
1 Para mayor estudio de la cuestión puede consultarse el artículo de: Rojas García, Edmundo: “La responsa- su contenido a terceros mediante las copias, y certificados que respecto de ellos otorga.
bilidad del Conservador”, en Rev. del Notariado N° 2, Santiago, 1988, pp. 207 y sgts.; N° 5, Santiago, 1989-90-91,
pp. 159 y sgts.; y Mohor Albornoz, Elias: “La responsabilidad de Notarios y Conservadores”, en Rev. de la Asocia- Ahora bien, la función del conservador se extiende asimismo al acto de registro, acto en el cual
ción de Notarios y Conservadores de Chile N° 9, Santiago, 2000, pp. 9 y sgts. Citados por: Ibidem ant. debe velar por el estricto apego a la legislación vigente.
2 Sentencias de la Corte Suprema, R.D.J., t. 21, sec. 1ª, p. 501; t. 32, sec. 1ª, p. 538. Citadas por: GONZALEZ
CASTILLO, Joel: “Reforma a los Conservadores de Bienes Raíces”. En: Revista ACTUALIDAD JURÍDICA N° 18, Julio Por ello, Fueyo ha sistematizado los caracteres y efectos principales del acto de registro en los
de 2008, págs. 348 – 349. siguientes:2
3 CORRAL TALCIANI, Hernán: “Lecciones de Responsabilidad Civil Extracontractual (Santiago, Editorial Ju-
rídica de Chile, 2003). pág. 275. 1 FUEYO LANERI, Fernando (1982): pág. 5.
2 Ibidem ant. pág. 21 – 24.

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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 153
a) Es un acto jurídico formal, “que se perfecciona con la intervención de un funcionario pú- c) El principio de la publicidad: El registro da a conocer actos o contratos, títulos, derechos rea-
blico o privado, que es y hace historia continuada, trascendente, entre partes intervinientes les, personales, relaciones de asociación, etc. Los que pueden ser consultados por todo quien
y frente a terceros, en mayor o menor grado, y que integra el orden público, jurídico, social tenga interés en ellos. Dicha publicidad beneficia a su titular, haciendo oponible el derecho a
y económico de una noción dada en un momento dado”. 1 terceros, resguardando de este modo el orden público.
b) Es un acto jurídico consubstancialmente conexo a un registro. d) Principio de legalidad: Este principio consiste en que sólo pueden registrarse los títulos que
reúnan los requisitos establecidos por las leyes. En efecto, “el principio de la legalidad impone
c) El acto de registro puede ser un acto jurídico administrativo.
que los títulos que pretendan su inscripción en el registro de la propiedad sean sometidos a
d) Es un acto jurídico unilateral, pues nace de la voluntad del registrador. un previo examen, verificación o calificación, a fin de que en los libros hipotecarios solamente
tengan acceso los títulos válidos”.1 En este sentido se ha dicho que la inscripción es un acto
e) El acto de registro está dispuesto por la ley de modo imperativo, on fines determinados y de jurisdicción de carácter voluntario, en cuanto el registrador juzga y decide, al cabo de un
efectos legalmente descritos. análisis de hechos y antecedentes, si el acto que se le presenta para su inscripción será o no
finalmente incorporado a su registro. Y por lo mismo, se le da a la parte el derecho de acudir a
f) El acto de registro es siempre causal. la justicia cuando dicha decisión le perjudique.

g) Produce el nacimiento, la extinción, la transferencia o la transmisión de derechos perso- e) El Principio de orden público registral: En cuanto “hay una valoración colectiva, objeti-
nales o reales. vamente apreciable, compuesta de unidades coordinadas que nos señala la necesidad de un
registro, su estructura general aplicable a los casos generales, sus efectos principales comunes a
h) Es un acto solemne
todos los registros y muchas otras cosas más igualmente pertinentes (…) Es de tal fuerza dicha
i) Es esencialmente impugnable en cuanto a su eficacia entre las partes y frente a terceros. valoración colectiva, que es capaz de fijar el número, clase y funciones de los registros (…) Este
principio del orden público registral, con todo, se encuentra por encima de los otros principios,
2.16 PRINCIPIOS DEL DERECHO REGISTRAL pues es capaz de formularlos y sostenerlos, y hasta extinguirlos”.2
Atendidas las características del acto de registro, y antes de iniciar su análisis, es menester
que a continuación estudiemos los principios que informan la función registral y que deben f) Principio del control de autoridad: El Estado controla las actividades jurídicas a través de
constituirse en la brújula que guía al registrador, fijándole criterios ciertos como rectores de su los registros, poniendo a cargo de los mismos, funcionarios encargados de velar por la correc-
actuar. ción jurídica de las actividades que deben consignarse en ellos.
Son necesarios estos principios para que independiente el caso concreto que concreto que se g) Principio de Tracto Sucesivo: El registro debe conservar la historia de aquello que es su
presente a conocimiento del notario, éste tenga de antemano criterios y lineamientos rectores
objeto.En el caso de la propiedad raíz, cimentándose la misma en la posesión, que permite
que le ayuden en casos donde la interpretación de la ley vigente requiere más que su propio
texto. la agregación de las posesiones anteriores, debe existir clara noción de quienes han sido sus
anteriores titulares, de manera de garantizar la estabilidad del sistema jurídico.
Seguiremos en esta materia a Fernando Fueyo quien los sintetiza en su libro Teoría de los Re-
gistros.2 h) Principio de la Corporalidad: El Registro debe tener una existencia material y palpable
para todos aquellos que quieran consultarlo, de manera que este principio, junto a la publi-
Tales principios son los siguientes: cidad, se constituyen en baluartes de la solidez y perpetuidad del sistema registral.
a) El principio de la seguridad jurídica: Se entiende por seguridad jurídica, la confianza y la paz
social que emana de determinado instituto jurídico. En el caso de la función registral, es “el Por su importancia y carácter supletorio de todos los demás registros pasaremos a analizar el
registro, y no otro instrumento, u otro medio, en el sistema legal a que pertenecemos, es capaz Registro de Propiedad:
de desempeñar hasta funciones jurídico-económicas, incluso de fomento y planificación, que
su organizador, conforme a normas, ofrece de modo seguro, con certeza objetiva, en el ser y
no ser de las cosas y de los derechos”.3 2.17 EL REGISTRO DE PROPIEDAD.

b) El principio de la fe pública: La fe pública, es un concepto ligado intensamente al notariado, 2.18 CUESTIONES PREVIAS SOBRE LA TRADICIÓN DE DERECHOS REALES SOBRE INMUEBLES
lo que hace definirla como “la calidad propia que la intervención notarial acuerda a los instru- En el Derecho romano, y aún en el antiguo Derecho español, vigente en Chile antes del Código,
mentos expedidos en el ejercicio regular de esa función”.4 En el caso de los conservadores, la la tradición del dominio de los inmuebles se efectuaba, como es la regla general, por alguna
fe pública se traduce en la convicción pública de la exactitud y veracidad de sus registros. De de las formas simbólicas que antes se han indicado. (Con todo, hay interesantes antecedentes
manera que a estos registros la ley les atribuye la virtud de producir plena prueba, no sólo en regístrales en Roma)
cuanto a la fecha y a las partes que lo ejecutan o celebran como en el caso notarial, sino aún
más, hace plena prueba respecto de su contenido, de las afirmaciones contenidas en él. En
consecuencia, el certificado de inscripción otorgado por el conservador, produce como efecto Pero con la dictación del Código se estableció entre nosotros, según es norma en la organi-
probar plenamente lo que en él se contiene, bastando ese sólo medio empleado. Y la causa de zación de la propiedad territorial en los tiempos modernos, un sistema de transferencia para
ello es precisamente la fe pública. los derechos sobre inmuebles, en base a un Registro. Este sistema de propiedad registral, en
términos generales, otorga publicidad a las mutaciones jurídicas de los inmuebles con ventajas
en la circulación de la propiedad inmueble, evitando la clandestinidad de las transferencias, y
1 Ibid. pág. 21. facilitando con ello el crédito con garantía territorial.
2 Op. cit. Pág.171 – 209.
3 Ibídem ant. pág. 185.
4 COUTURE, EDUARDO: “El concepto de fe pública” (Montevideo, Facultad de Derecho, 1954) p. 56. Citado 1 Roca Sastre y Roca-Sastre Muncunill, Derecho hipotecario, T. II, P. 255. Citado por: Ibídem ant. pág. 200.
por: Ibídem ant. pág. 191. 2 Ibídem ant. pág. 204.

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NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 155
3) Legalidad
El art. 686 del Código dispone: “Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la inscrip- Una característica fundamental de un Registro es la que tenga o no “legalidad”. En mate-
ción del título en el Registro del Conservador. ria registral, se entiende por legalidad el carácter de seguridad absoluta, eventualmente
De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de usufructo o de uso constituidos en bie- con garantía del Estado, de que los titulares de derechos incorporados al Registro efectiva-
nes raíces, de los derechos de habitación o de censo y del derecho de hipoteca. mente lo son. Fundamentalmente, implica garantizar la validez y eficacia de los actos que
Acerca de la tradición de las minas se estará a lo prevenido en el Código de Minería”. motivaron la inclusión del inmueble en el Registro a nombre de determinada persona. Por
ejemplo, si el contrato en base al cual se registró un predio a nombre de un nuevo adqui-
rente resulta nulo, esa nulidad generalmente no llega a alterar la situación en el Registro.
Relacionando esta disposición con otros textos vigentes, puede concluirse que la tradición del La compensación de dinero es el medio para reparar a quien sea perjudicado, pero lo ya
dominio y otros derechos reales sobre inmuebles se efectúa por la inscripción del título en el registrado se mantiene.
Registro del Conservador de Bienes Raíces (art. 686), con excepción de la tradición del dere-
cho real de servidumbre, que se efectúa en la forma prescrita en el art 698 (salvo el caso de la
servidumbre de alcantarillado en predios urbanos, en el que se vuelve a la regla del art. 686, • Principales regímenes territoriales
efectuándose por inscripción en el Registro del Conservador; Ley 6.977, D.O. de 16 de julio de Entre los principales sistemas registrales se señalan: a) el llamado sistema prusiano o alemán
1941). En cuanto a la tradición del derecho real de herencia, la forma de efectuarla es discutida (vigente en Alemania en sus características actuales desde 1936 y adoptado por varios países,
entre nosotros, según se tratará más adelante. como Hungría, Suecia, Portugal, Austria), b) el sistema denominado del Acta Torrens (en ho-
nor de su mentor, Robert Torrens, vigente en Australia desde 1858 aproximadamente, adop-
• Repaso de las teorías para efectuar la tradición de los derechos reales: tado también en Inglaterra y algunos estados de Estados Unidos de N.A., varios otros países
En teoría se conocen alternativas en varias cuestiones fundamentales, entre las cuales se pue- de Oceanía, Brasil, Panamá). Estos sistemas atienden básicamente a los predios (registros rea-
de optar en la construcción de un Registro Territorial. les) y están premunidos de bastante legalidad, y c) el francés o de la transcripción.
1) Registro personal o Registro real
El Registro personal es el que se organiza tomando como pauta los nombres de las personas • El sistema registral chileno
a quienes afecta cada anotación o inscripción. Registro real es el que se lleva por predios:
cada uno de éstos se matrícula con un número de orden y le corresponde una hoja especial, Nuestro régimen es personal, de inscripción y no garantiza la propiedad ni la legalidad de los actos
que constituye su registro. Permite conocer de un solo golpe de vista todas las mutaciones y que se inscriben.
gravámenes de una propiedad, revela de inmediato el estado jurídico del inmueble. Por el
contrario, el registro personal obliga, para conocer la historia de cada predio, a encontrar el
nombre de todos los propietarios anteriores al actual y revisar largos índices, remontándose Las normas legales fundamentales sobre la materia están contenidas en los arts. 686 y ss. del
en muchos años. Aquí las inscripciones no se agrupan en torno a una ficha u otro mecanis- C.C. y, en virtud de lo prescrito en el art. 695, en el Reglamento del Registro Conservatorio de
mo, que represente a cada inmueble, sino que se van efectuando sin orden preestablecido, Bienes Raíces, de 24 de Junio de 1852.
a medida que llegan los títulos al Registro, las mutaciones y estado actual de un predio se
puede establecer mediante los índices de personas que han intervenido en los respectivos La organización y funcionamiento del Registro Conservatorio de Bienes Raíces están consig-
actos. nados, básicamente en su Reglamento.
2) Inscripciones o transcripciones
Las constancias a que se ha hecho referencia provienen de títulos en que están contenidos a) Funciona como una oficina en cada comuna del territorio, a cargo de un funcionario
los actos o contratos celebrados por los particulares relativos a la propiedad registrable, y denominado Conservador de Bienes Raíces, calificado de Auxiliar de la Administración de
son esos títulos los que se presentan o exhiben al funcionario correspondiente, para regis- Justicia y considerado ministro de fe pública (arts. 446 y ss. del C.O.T.). En Santiago, el oficio
trarlos. Ahora bien, esas constancias pueden consistir en “inscripciones”, esto es, extractos o está a cargo de tres funcionarios. En la mayoría de las comunas del país el notario o uno de
resúmenes de los títulos exhibidos, o en “transcripciones”, es decir, copia íntegra de dichos los varios, es al mismo tiempo el Conservador;
títulos.
b) Los libros fundamentales son el Repertorio, el Registro, y el Indice General. Pero es el
3) Legalidad Registro el que constituye el sistema, siendo los otros dos el complemento de aquél. Creado
Una característica fundamental de un Registro es la que tenga o no “legalidad”. En mate- originalmente para los inmuebles, leyes posteriores han entregado al Conservador el mante-
ria registral, se entiende por legalidad el carácter de seguridad absoluta, eventualmente nimiento de otros Registros para ciertos bienes o actos, como el Registro de Comercio, el de
con garantía del Estado, de que los titulares de derechos incorporados al Registro efectiva-
Prenda Agraria, el de Prenda Industrial, el de Prenda de Cosa Mueble Vendida a Plazo.
mente lo son. Fundamentalmente, implica garantizar la validez y eficacia de los actos que
motivaron la inclusión del inmueble en el Registro a nombre de determinada persona. Por
ejemplo, si el contrato en base al cual se registró un predio a nombre de un nuevo adqui- El Repertorio del Conservador
rente resulta nulo, esa nulidad generalmente no llega a alterar la situación en el Registro. Arts. 21 y ss. Es una especie de libro de ingreso de la oficina; es un libro en que se deben
La compensación de dinero es el medio para reparar a quien sea perjudicado, pero lo ya anotar todos los títulos que se presenten al Conservador, por orden cronológico de llegada,
registrado se mantiene. cualquiera que sea su naturaleza (arts. 21 y 27); al igual que el Registro es anual (arts. 30 y
38).
El dar legalidad a un Registro significa establecer un riguroso examen de los antecedentes La anotación en el Repertorio debe contener las enunciaciones que indica el art. 24.
jurídicos relativos a los derechos sobre el inmueble, del primer solicitante, que pide su in-
clusión en el Registro, y una precisión de las características materiales del bien raíz de que El Registro
se trata. En consecuencia, aceptado un inmueble en el Registro, como perteneciente a una Está integrado por tres Registros particulares i) el Registro de Propiedad, ii) el Registro de
persona queda así de modo indiscutible, y las transferencias o gravámenes futuros se irán
Hipotecas y Gravámenes y iii) el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar (art.
haciendo constar estableciendo también mecanismos que aseguren el carácter indubitable
del sistema. 31); todos son anuales (art. 36).

156 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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“Se inscribirán en el primero las translaciones de dominio; (o sea, las transferencias, trans- • Títulos que deben inscribirse y títulos que pueden inscribirse
misiones y adquisiciones por prescripción)
En el segundo, las hipotecas, los censos, los derechos de usufructo, uso y habitación, los a) El art. 52 del Reglamento enumera los títulos que deben inscribirse en el Registro. Esta disposición
fideicomisos, las servidumbres y otros gravámenes semejantes; debe complementarse con varias del Código, que regulan las instituciones a que se refiere este pre-
En el tercero, las interdicciones y prohibiciones de enajenar e impedimentos relacionados cepto. Además, distintos textos legales han dispuesto también la obligación de inscribir otros títulos.
en el artículo 53, número 3°” (art. 32).
En la primera parte de esta disposición el Reglamento se refiere a los títulos traslaticios, a
“En cada uno de los mencionados Registros se inscribirán también las respectivas cancela-
los que sirven para transferir un derecho real. Con respecto al dominio no hay duda, por-
ciones, subinscripciones y demás concernientes a las inscripciones hechas en ellos” (art. 33).
que expresamente lo dice; en cuanto a los demás derechos que menciona, como usufructo,
Estos Registros parciales tienen las características materiales que indican los arts. 34 y ss. uso, censo e hipoteca, se desprende que el legislador ha querido referirse también a los
títulos que sirven para transferir esos derechos reales, porque en el número siguiente alude
Cada Registro parcial contiene un índice por orden alfabético con los nombres de los otor- a la constitución de los mismos derechos. La inclusión entre los títulos traslaticios que de-
gantes (art. 41); este índice es de especial importancia práctica para la ubicación de los tí- ben inscribirse de los derechos de usufructo, censo e hipoteca, bien está, porque esos dere-
tulos. Además, “en un apéndice de este índice se inventariarán los documentos agregados chos pueden transferirse; pero es un error la mención de los derechos de uso y habitación,
al fin de cada Registro” (art. 42). porque son derechos personalísimos y, por tanto, intransferibles e intransmisibles (art. 819
C.C.), como asimismo inembargables (art. 1618 Nº 9 y 2466 inc. 3).
El Índice General
Junto con los índices de cada Registro parcial permite, en realidad, el funcionamiento del En la segunda parte el Nº 1 del art. 52 del Reglamento Establece que debe inscribirse la
sistema en cuanto mediante él se ubican las inscripciones y se puede reconstruir la historia
sentencia ejecutoria que declare la prescripción adquisitiva del dominio o de cualquiera
de los inmuebles partiendo de algunos datos elementales. Se construye por orden alfabé-
tico de los otorgantes, y “se formará a medida que se vayan haciendo las inscripciones en de los derechos reales señalados. Esta sentencia hace las veces de escritura pública para la
los tres Registros. En él se abrirán las mismas partidas que en el índice particular” (art. 43). propiedad de bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos; pero contra terceros
Es igualmente anual (art. 45). Los caracteres materiales del Indice General se señalan en el sólo vale si se inscribe (arts. 689 y 2513 del C.C.).
art. 46, en relación con los arts. 22 y 23.
Las menciones que contienen los índices se disponen en el art. 44. Respecto de los títulos traslaticios de dominio, la inscripción efectúa la tradición de los
derechos reales a que ellos se refieren; en cuanto a la prescripción, la inscripción no es, por
c) El Registro es público, y el Conservador está obligado a dar las copias y certificados que se le cierto, el medio de realizar la tradición, ya que la prescripción es por sí misma un modo de
soliciten (arts. 49, 50 y 51). Un certificado es el que deja constancia de haberse inscrito adquirir, y sabido es que no pueden concurrir dos de estos modos en una misma persona
el título en el Registro; se estampa en la copia del título que se presentó al Conservador sobre una misma cosa: la inscripción de la sentencia judicial que declara una prescripción
para la inscripción, copia que el Conservador devuelve al interesado con esa certificación adquisitiva tiende a dar publicidad a la propiedad raíz, y por eso dicha sentencia no puede
al final (arts. 85 y 86). Son también frecuentes los denominados certificados de “dominio
oponerse contra terceros sin la competente inscripción.
vigente”, en que el Conservador deja constancia de que cierto inmueble está actualmente
inscrito a nombre de determinada persona; el “certificado de gravámenes” en que consta
la existencia o inexistencia de cargas (por ej., hipotecas, usufructos), y el “certificado de b) El art. 53 menciona los títulos que pueden inscribirse; también debe complementarse el precepto
prohibiciones”, en que consta la existencia o inexistencia de impedimentos al libre ejercicio con varios del Código que regulan las instituciones respectivas. Asimismo, otros textos legales permi-
del derecho de enajenar cierto inmueble (por ej., embargos). ten la inscripción de ciertos actos.
El examen del Registro y, por tanto, las certificaciones se retrotraen en el tiempo hasta el
lapso de la prescripción extraordinaria, que consolida la situación registrada, sin que pueda El C.P.C. ha modificado el N° 3 del art. 53, en lo que dice relación a las prohibiciones judicia-
ser afectada por posibles defectos anteriores. les, porque para afectar a terceros, hace obligatoria la inscripción de ciertas prohibiciones
que, de acuerdo al Reglamento, es sólo facultativa. En efecto, establece el C.P.C. que la
d) Respecto a la responsabilidad del Conservador, en su desempeño no tiene atribuciones prohibición decretada por el juez de celebrar actos o contratos cuando recae sobre bienes
para examinar la validez y eficacia de los títulos ni la correspondencia entre las declaracio-
raíces debe inscribirse en el Registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no
nes sobre los predios y las reales características de ellos. Por lo mismo, el Estado no garanti-
za ni esta congruencia entre el título y los caracteres materiales de los predios ni la calidad produce efecto respecto de terceros (297 inc. 1). Del mismo modo, dispone que el embargo
de auténtico propietario que puede tener quien aparece como dueño en la inscripción. que recae sobre bienes raíces o derechos reales constituidos en ellos, no produce efecto
legal alguno respecto de terceros sino desde la fecha en que se inscribe en el respectivo
Tiene sí responsabilidad por la negligencia, dolo y abuso que cometa en el cumplimiento Registro Conservatorio en donde estén situados los inmuebles (art. 453 inc. 1). Hay que
de sus funciones (arts. 96 a 98). La responsabilidad civil por daños se rige por las reglas recordar que los autores y la jurisprudencia dan a la expresión embargo un sentido am-
generales (arts. 2314 y ss. del Código). La responsabilidad funcionaria, por las reglas del plio, comprensivo no sólo del embargo propiamente tal sino también de otras medidas o
C.O.T. (arts. 530 y ss.). La responsabilidad penal, por las normas del Código del ramo, instituciones tendientes a asegurar el resultado del juicio (secuestro, retención de bienes
especialmente las relativas a delitos cometidos por funcionarios en el desempeño de sus determinados y, en general, toda medida decretada judicialmente que paralice la libertad
cargos. de disposición del propietario o poseedor).
e) En cuanto a la remuneración, no percibe sueldo fiscal sino derechos arancelarios, que
En cuanto a las prohibiciones convencionales si la estipulación recae sobre inmuebles, pue-
cobra a los interesados en las diligencias que allí se efectúan; con ello paga igualmente a
los empleados que le colaboran. de inscribirse (art. 53, N° 3, del Reglamento).

Inscrita la prohibición de enajenar, se ha discutido la actitud que debe tomar el Conserva-


dor cuando el obligado a no enajenar, infringiendo su obligación, enajena y se le pide que
inscriba ese título (para efectuar así la tradición). ¿Debe negarse o debe inscribir?

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Se ha sostenido que debe negarse, en base al art. 13 del Reglamento, porque sería un caso (art. 15 y 16). Convertida en inscripción, ésta surte efectos desde la fecha de la anotación;
en que la inscripción es “legalmente inadmisible”. Se configuraría un “impedimento de opera, pues, retroactivamente (art. 17).
registro”: al existir una prohibición de enajenar vigente, inscrita, la coherencia del Registro
conduce a considerar legalmente inadmisible un título que contradice aquella inscripción. Cualquier requirente puede solicitar el denominado “certificado de repertorio”, en el que
Y ese impedimento registral -se agrega- es independiente de la suerte que en términos consta la circunstancia de existir o no anotaciones en el Repertorio, respecto de un determi-
substantivos, civiles, tenga la estipulación. nado inmueble (art. 69). Tiene importancia este certificado por el efecto retroactivo de las
inscripciones a la época de la anotación.
Pero también puede estimarse que el Conservador debe inscribir la enajenación: debe re-
cordarse, en primer término, que la validez de una cláusula de no enajenar es discutida. • Obligación de inscribir y causales de negativa
Luego, si se admite, ella genera una obligación de no hacer, de modo que la enajenación
no importa sino una infracción de esa obligación, que el Conservador no es el llamado a La regla general es que el Conservador está obligado a inscribir los títulos que se le presenten (arts. 12,
controlar o juzgar; a este respecto, se tiene en cuenta que el principio general en Chile 13, 14, 25 y 70). Y debe hacerlo sin retardo (arts. 13 y 70).
es que el Conservador debe inscribir los títulos que se le presenten (siendo auténticos y
relativos a inmuebles), salvo limitadas excepciones, que deben interpretarse restrictiva-
mente, de manera que es escasa la “legalidad” registral. Por último, el art. 13 se refiere a Excepcionalmente puede negarse, por alguna de las causales señaladas en los arts. 13 y 14.
las inscripciones que por ley son inadmisibles, no por acuerdo entre particulares, de modo
que para fundar la negativa debería precisarse el precepto legal que declara inadmisible En caso de negativa, estampará el motivo en el título (art. 14, inc. final), dejando constancia
la inscripción. en el Repertorio (art. 25). El perjudicado podrá reclamar (arts. 18 y ss.).
1) En el art. 13 hay sólo una causal -genérica- ilustrada con varios ejemplos. Puede rehusar
La jurisprudencia parece inclinarse por esta segunda alternativa. inscribir “si la inscripción es en algún sentido legalmente inadmisible”.

Puede constatarse que los ejemplos se refieren a defectos formales del título; no a la subs-
• Modo de proceder a las inscripciones, su forma y solemnidad
tancia del acto o contrato contenido en él. Esta observación induce a concluir que la ex-
Estas materias están reguladas principalmente en los Títs. VI y VII del Reglamento, arts. 54
presión “en algún sentido legalmente inadmisible” está referida en general, a ese campo:
y ss.
infracciones legales en las formas de los títulos. Sólo uno de los ejemplos permite dudar
sobre su naturaleza (formal o substancial): el penúltimo, “si es visible en el título algún vicio
• Comuna en que debe efectuarse o defecto que lo anule absolutamente”. Puede verse que, aunque redactado como ejemplo,
Arts. 54 del Reglamento, 687 del C.C. y 659 del C.P.C. Si se efectúa en el Registro de una es bastante amplio. Permite la duda porque, por una parte, siguiendo la tendencia de los
comuna que no corresponde, ella será inútil, teniendo aplicación el art. 696 del C.C. otros, podría entenderse referido sólo a vicios formales del título, que provoquen nulidad
absoluta, y que no estén incluidos en los anteriores; además, en el Reglamento, como en
Respecto de la comuna en que se deben inscribir los decretos de interdicción y prohibición: general en la materia registral, el término “título” se emplea principalmente en el sentido
arts. 56 y 59. instrumental (formal). Y, por otra, podría estimarse que se refiere a defectos de toda natu-
raleza, formales o substanciales del acto que provoquen nulidad absoluta, ya que la norma
• Documentos con que se requiere la inscripción no distingue.
La inscripción se debe solicitar exhibiendo copia auténtica del título o del decreto judicial
en su caso (arts. 690 del C.C. y 57 del Reglamento) 2) En el art. 14 hay dos causales, que son bien específicas. En todo caso, la segunda es de
extrema importancia para el funcionamiento del sistema.
• Quién puede requerir la inscripción
Arts. 60 y 61 • Contenido de la inscripción
Fundamentalmente, la inscripción es un extracto o resumen del título de que se trata. El C.C.
• Anotación en el Repertorio y el Reglamento señalan el contenido o menciones precisas que la inscripción debe incluir
AEs el asiento o constancia que se deja en este libro, de la presentación y recepción de un y que varía según la naturaleza del título (arts. 690 y ss. del C.C. y 78 y ss. del Reglamento)
título para su inscripción. Esas anotaciones se van efectuando por estricto orden de presen-
tación al Conservador y contienen las menciones indicadas en el art. 24 (arts. 65 y 66). Con el fin de mantener el encadenamiento de las inscripciones del inmueble, y por lo mismo
de su historia, se exige, cuando procede, la mención de la inscripción precedente (arts. 692
El Conservador no examina la legalidad de los títulos; puede sí rehusar inscribir en ciertos del C.C. y 80 del Reglamento)
casos; pero en “ningún caso” dejará de anotar en el Repertorio el título presentado, salvo
que el requirente se desista de ella (arts. 15 y 67). Además, en la práctica, se pone en las inscripciones anteriores una nota de referencia a las
posteriores. Esta nota es muy útil (ya que al examinar la inscripción es posible percatarse
Si anotado en el Repertorio el título, el Conservador a continuación se niega a inscribir, por de que más adelante hay una nueva inscripción) y puede estimarse como la reciproca de la
alguna de las causas por las que puede hacerlo (arts. 13 y 14), el Reglamento señala el pro- recién referida.
cedimiento a seguir (arts. 14 inc. final, 25, 18, 19 y 20).
• Subinscripciones
La anotación en el Repertorio es presuntiva y caduca a los dos meses desde su fecha si no se convierte Los errores, omisiones u otras modificaciones que sea necesario efectuar una vez practicada
en inscripción, lo que tiene importancia cuando el Conservador devuelve el título sin inscribir para que la inscripción, se salvan a su margen derecho, mediante las llamadas “subinscripciones”. Las
se subsanen los defectos subinscripciones son, pues, anotaciones escritas al margen de la inscripción, en la forma y
para las finalidades que el Reglamento señala (arts. 88, 89 y 91).

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• Cancelaciones • Tradición de derechos reales sobre inmuebles
Cancelar una inscripción es dejarla sin efecto. El Reglamento ha dispuesto que las cancela- La tradición del dominio y demás derechos reales sobre inmuebles se efectúa por inscripción
ciones de inscripciones se efectúen mediante subinscripciones (art. 91), es decir, por notas (art.686), con las excepciones que se han mencionado.
marginales. Pero en esta materia debe tenerse presente el art. 728 del Código, según el cual
para que cese la posesión inscrita es necesario que la inscripción se cancele: por voluntad Se está aquí en presencia de la inscripción desempeñan¬do el rol de tradición. Rigiendo
de las partes, por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su derecho entre nosotros el régimen de la dualidad título-modo para la transferencia del dominio por
a otro, o por sentencia judicial. Ahora bien, en el segundo caso, la subinscripción a que se actos entre vivos, mientras la inscripción de un título traslaticio de dominio no se efectúa, el
refiere el art. 91 no es indispensable para la cancelación: el dueño de un inmueble que tiene dominio no se ha transferido. Así, en el caso de compraventa de inmuebles, perfeccionada
inscrito a su nombre el predio, lo vende; el comprador inscribe la venta, y en virtud de esa la escritura pública, mientras la inscripción no se efectúa el vendedor mantiene el inmueble
inscripción se canceló la anterior; por el art. 91, el Conservador subinscribe al margen de la en su dominio y el comprador no lo ha adquirido (RDJ., t. 28, p. 205; t. 27, p. 596; t. 19, p.
428).
anterior (ya cancelada por la nueva) esta mutación, sólo para la conveniencia del Registro.
• Entrega material
• Sanción por defectos de la inscripción Como la inscripción no es más que una tradición simbólica a la inscripción debe seguir la
entrega material (y el vendedor, si se trata de venta, no cumple íntegramente su obligación
Son varias las exigencias que debe reunir una inscripción. La mayoría de ellas son requisitos estable- de entregar la cosa mientras no la entrega materialmente) (RDJ., t. 44, p. 310).
cidos en consideración a la naturaleza del acto de inscripción, por lo que su infracción traerá como
sanción la nulidad absoluta de la misma; • La inscripción es innecesaria cuando opera otro modo de adquirir que el de la tradición.

Como el dominio se puede adquirir por un solo modo, cuando opera uno distinto de la tradición, la
y la consecuencia de dicha nulidad habrá de buscarse en el rol que en cada caso cumple la
inscripción es innecesaria para el fin de transferir el dominio,
inscripción (en este punto debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el art. 696 del Código).
Así piensa Daniel Peñailillo.
aunque puede ser útil para otros roles que también cumple. Así se ha fallado respecto de la
expropiación, en que el dominio lo adquiere el expropiante por el título y modo ley (RDJ.,
Fernando Rozas dice que si el requisito omitido lo establece el Código Civil en sus arts. 686 t. 35, p. 520)
a 695, la sanción a esa omisión es la prevista en el art. 696, es decir, la inscripción no dará la
posesión efectiva del respectivo derecho mientras la inscripción no se efectúe de la manera • Tradición de cuotas
que en dichos artículos se ordena. Es decir, la inscripción no es nula, sino que no da la pose- Los textos no disponen claramente la forma de efectuar la tradición de la cuota de un ob-
sión efectiva del derecho. Si se trata de un título translaticio, no transfiere el derecho. Si se jeto.
a) Si se trata de una cuota en cosa singular (expresada en fracciones o porcentajes, según se
trata de otro requisito, su omisión produce nulidad absoluta (art. 1682).
ha dicho al examinar la comunidad), la doctrina y la jurisprudencia entienden que la cuota
participa del carácter mueble o inmueble de la cosa. Entonces, se concluye que si se trata
• Finalidades de la inscripción de la tradición de una cuota de un mueble, ella se efectuará por cualquiera de las formas
1) Es la forma de efectuar la tradición del dominio y de otros derechos reales sobre inmue- establecidas para éstos (art. 684), y si se trata de la tradición de una cuota de un inmueble,
bles, salvo el de servidumbre (arts. 686 y 698). ha de efectuarse por inscripción (cobra aplicación aquí el art. 580).

2) Constituye un medio de publicidad, para dar a conocer a los terceros la situación jurídica En relación a la discutida y frecuente, “enajenación de cuota de una universalidad, refe¬rida
en que se encuentran los bienes raíces y de conservar la historia de los mismos. a un bien determinado” hay que señalar que durante el estado de indivisión (en comunidad
hereditaria o de otro origen) el comunero de una universalidad suele disponer de su cuo-
Así las inscripciones que se exigen en las transmisiones hereditarias tienen dichas finalida- ta, pero referida a un bien de los que integran la comunidad (generalmente un inmueble,
des ya que no son para que opere la tradición de los bienes del causante a los herederos, que es el que más interesará al adquirente); dispo¬ne usualmente mediante una venta. Los
porque el traslado del dominio se efectúa por otro modo de adquirir, la sucesión por causa efectos definitivos se establecerán al ter¬minar la indivisión, sea por partición o por la reu-
de muerte. nión de todas las cuotas en un solo sujeto, comunero o extraño. Des¬de luego, si se trata
de venta y se llega a la partición, habrá que distinguir si se le adjudica o no al enajenante
De la misma manera, permite hacer oponible a terceros ciertos hechos, como la sentencia la cosa cuya cuota enajenó (la situación es la misma, sea que enajene una cuota en cosa
judicial que declare la prescripción adquisitiva (2513). determinada o una cosa determinada en su integridad). También puede advertirse que, si
no se le adjudi¬ca, habrá venta de cosa ajena (art. 1344), que es válida (art. 1815). Por estos
3) Prueba, requisito y garantía de la posesión. Según la mayoría de los autores nacionales, la precarios efectos, en suspenso hasta el término de la comunidad, surgen dificultades prác-
inscripción llena también el fin de servir de requisito para adquirir la posesión de los bienes ticas que no hacen aconsejable la negociación.
raíces (art. 724); de prueba de esa misma posesión (art. 924), y de garantía de ella (arts. 728
En otro sentido, puede observarse que, en teoría, esta disposición de cuota en cosa determi-
y 2505).
nada de una universali¬dad, armoniza mejor con la doctrina que sostiene la comuni-cación
de la cuota con los bienes específicos, que con la que la rechaza.
4) Discutiblemente se asigna a la inscripción el papel de solemnidad de algunos actos jurí-
dicos como la constitución del usufructo sobre inmuebles por acto entre vivos (art. 767) o En este caso la forma de efectuar la tradición de esta cuota es la misma que para la tradición
del fideicomiso por acto entre vivos o por testamento (art. 735), constitución de la hipoteca de cuota en cosa singular, recién mencionada, distinguiéndose según la cosa sea mue¬ble o
(arts. 2409 y 2410), etc. inmueble (así, Jurisprudencia, R. de la Asoc. de Empl. del P. Judic., Nº 36, p. 33)

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• Inscripciones a que da lugar la sucesión por causa de muerte
En suma, cuando se transfiere cuota de cosa singular, aunque ésta pertenezca a una universalidad,
La inscripción conservatoria cumple básicamente la función de tradición de inmuebles; pero
la tradición se efectuará por el art. 684 o por inscripción conservatoria, se¬gún la cosa sea mueble o además cumple otras, como el mantenimiento de la historia de la propiedad raíz y de publi-
inmueble. cidad de los actos sobre inmuebles. Para atender a estas otras finalidades,

En la práctica, podrá apreciarse que el adquirente posi¬blemente tendrá dificultades para se ha exigido también la inscripción en mutaciones del dominio que se producen por otros modos; así
ejercitar actos de comunero en la cosa y también para efectuar la inscripción conservatoria,
ocurre con las inscripciones que se exigen cuando se adquiere por el modo de adquirir sucesión por
que pudiere objetar el Conservador; todo lo cual redunda en lo poco conveniente de estos
actos, como se ha dicho. Y, más todavía, si se trata de una cosa singular que pertenece a una causa de muerte y por el de prescripción adquisitiva.
comunidad hereditaria, el art. 688 exige po¬sesión efectiva, inscripción de ella e inscripción
del inmueble a nombre de todos los herederos (especial de herencia) para que se pueda De varios preceptos del Código se desprende que la suce¬sión por causa de muerte es un
disponer de cuota de un inmueble determina¬do, y la ley 16.271 (de impuesto a las heren- modo de adquirir el dominio, el cual opera por el solo fallecimiento del causante (arts. 588,
cias, asignaciones y donaciones) exige posesión efectiva y su inscripción, para disponer de 722, 955, 956, 1344) (ver RDJ., t. 79, p. 108).
muebles (ver Silva, Enrique)
Si el heredero quiere disponer de un mueble hereditario, para ajustarse a la ley de impuesto
b) Si se trata de una cuota en cosa universal, la respuesta es de controversia. de herencias, debe obte¬ner posesión efectiva e inscribirla (art. 25); el CPC., por lo demás,
contempla el trámite aunque no haya inmuebles (art. 883). Para disponer de un inmueble
En primer lugar, deben tenerse presentes una vez más las varias dificultades doctrinarias que hereditario, es necesario que obtenga la posesión efectiva de la herencia (es una resolución
han de sortearse para lle¬gar a la etapa de la tradición de la cuota de una universali¬dad. del tribunal competente, que declara judicial¬mente a una persona como heredera de otra
Hay discusión sobre el concepto de universalidad y so¬bre los de universalidad jurídica y de fallecida) y que practique las inscripciones que señala el art. 688 del Código (y art. 55 del
hecho. Luego aparece el desacuerdo sobre la posibilidad de que entre nosotros haya comu- Reglamento). Son:
nidad sobre universalidad jurí¬dica y, finalmente, el problema de la comu¬nicación de la
cuota en cosa universal con los bienes conteni¬dos en ella. Las respuestas que se han ofre- 1) La inscripción de la resolución de posesión efectiva; si la sucesión es testada, se inscri-
cido a estos dos últimos problemas influyen directamente en el tema, de modo que deben be al mismo tiempo el testamen¬to. Esta inscripción se practica en el Registro de Propiedad
ser consideradas para concluir cómo se efectúa la tradición de una cuota en cosa universal. del Conservador de la comuna en que el “auto de posesión efectiva” fue pronunciado y en
los Registros de los territorios en que estén situados los inmuebles del causante. El procedi-
En cuanto a la tradición de cuota de una universalidad jurídica: un sector de la doctrina miento para solicitarla, obtenerla e inscribirla, y las diligencias para el pago del impuesto a
conci¬be perfectamente la comunidad en universalidad jurídica y, negando la comunica- las herencias, están señalados en el CPC. (arts. 866 y ss.) y en la ley 16.271, sobre impuesto
ción de la cuota y los bienes de que se compone (por lo que la universalidad no tiene la na- a las herencias.
turaleza de esos bienes), entienden que la tradición se ha de efectuar por cualquiera forma
simbólica de las indicadas en el art. 684 y no requiere de inscripción conservatoria aunque 2) La inscripción denominada “especial de herencia”, que se practica con el mérito de la
haya in¬muebles en su contenido; se está en presencia de una abstrac-ción, universalidad inscripción anterior. Consiste en inscribir los inmuebles de la sucesión a nombre de todos los
jurídica, que escapa a la clasificación de bienes en muebles e inmuebles y, por tanto, para herederos; de este modo, los inmuebles, que antes aparecían en el Registro a nombre del
su tradición ha de seguirse la regla general en materia de formas de tradi-ción, que son las causante, quedan ahora inscritos a nombre de los herederos en comunidad. Se practicarán
del art. 684, toda vez que la inscripción es forma excepcional de tradición (así, Somarriva, tantas inscripciones de esta clase como inmuebles haya, y se practicarán en el Registro de
Manuel). Esta sería la solución, se¬gún este predicamento, para efectuar la tradición de la comuna en que los inmuebles se encuentren ubicados. Con esta inscripción pueden los
una cuota en la comunidad quedada al disolverse una sociedad conyugal (en este sentido, herederos disponer de consuno, esto es, de común acuerdo de los inmuebles hereditarios.
Gaceta de 1934, 2º sem., Nº 116. Este fallo calificó justamente a esa comunidad como “co-
munidad a título universal”, sin preci¬sar, sí, si es universalidad de hecho o de Derecho). 3) Por último, cuando la partición de la comunidad hereditaria se efectúa, con el instrumen-
to en que consta la partición (según la forma como se efectúe) se practica la inscripción de
Pero, el planteamiento an¬terior ha sido objetado. Se ha rechazado que haya comuni-dad la adjudicación, por la cual cada inmueble, que hasta entonces estaba inscrito a nombre
en universalidad jurídica y se estima que sólo la hay en universalidades de hecho. Y, afir- de los herederos, queda ahora inscrito a nombre del respectivo heredero a quien se le ad-
mando la comunicación en¬tre la cuota y los bienes, se concluye que la tradición de una judicó en dicha partición. Y desde ahora puede ese herede¬ro disponer por sí solo de ese
cuota en cosa universal se efectúa siguiendo la naturaleza de los bienes de que se compone; inmueble.
por el art. 684 para los mue¬bles y por inscripción para los inmuebles, si los hay en la univer-
salidad (así, Silva, Enrique). De este modo, siguiendo el ejemplo que se ha utilizado, aquella Con las inscripciones anteriores, se puede seguir en el Registro la historia de un inmueble
comunidad quedada al disolverse la so¬ciedad conyugal es una universalidad de hecho (no que antes perteneció a una persona, luego a sus herederos y por último se radicó en uno
tiene pasivo común; está dividido) y la tradición de la cuota se efectuará como se imponga solo de ellos.
según los bienes que la integren en concreto (RDJ., t. 27, p. 311).
• Sanción por infracción al art. 688
Respecto de universalidades que sin duda pueden ser calificadas de universalidades de he-
Motivo de largas discusiones ha sido el de la sanción que corresponde a las enajenaciones
cho (colecciones, explota¬ciones), cobra fuerza la solución recién apuntada, y la tradi¬ción
de inmuebles que se efectúan sin cumplir con las inscripciones que exige el art. 688.
de una cuota, como de su totalidad, habrá de efectuarse siguiendo la naturaleza mueble

o inmueble de los bienes que la constituyan. (Debe recordarse el art. 580. El caso del esta-
Habiendo dispuesto el heredero de un inmueble hereditario sin practicar esas inscripciones,
blecimiento de comercio, si se le califica de universalidad de hecho, quedaría incluido en
se resolvió en una ocasión que el acto o título respectivo es nulo absolutamente, sobre todo
esta situación; la particularidad de algunos de sus elementos, sobre todo de los incorpora-
porque se infringen normas de organización del Registro, que son de orden público (RDJ.,
les, como el derecho de llaves, la clientela, pueden promover dudas.)

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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 165
t. 2, p. 393; Gaceta de 1875, Nº 939). Poste¬riormente, aplicando la distinción entre título y • La tradición del derecho real de herencia
modo, entendiendo que cuando el Código exige esas inscripciones lo hace para que se pue-
da “disponer”, lo que equivale a “enajenar”, y recordando que la cosa se hace ajena al ope- Fallecido el causante, el heredero puede disponer de la herencia o de su cuota hereditaria
rar el modo, estimó válido el contrato por el que el heredero vende el inmueble sin efectuar
esas inscripciones, ya que con él aún no “dispone” (RDJ., t. 8, p. 433) (Aquí, sin embargo, (no antes del fallecimiento, pues los pactos sobre sucesión futura están proscritos de nues-
podría recordarse también lo que establece el art. 1810 del Código. Debe agregarse además tro Derecho, adolecen de nulidad absoluta por ilicitud del objeto: arts. 1463, 1466, 1204 y
que si “dispo¬ner” se estima equivalente a “enajenar”, hay que entender por enajenar no 1682).
sólo transferir el dominio, sino también constituir cualquier otro derecho real, como si el
heredero pretende hipo¬tecar un inmueble hereditario). Después, otro fallo relacionó el El Código, dentro del Título “De la cesión de derechos”, destina un párrafo a la cesión del
precepto del art. 688 con el art. 696, el cual prescribe que mien¬tras las inscripciones indi- derecho de herencia (arts. 1909 y 1910). Emplea el equívoco término “cesión”, que, por el
cadas en los textos que le preceden no se practiquen, no se dará o transferirá el respectivo contenido de los preceptos indicados, debe entenderse equivalente a tradición. Señala allí
derecho, lo que implica afirmar que si después se efectúan, se transfiere el respectivo dere- solamente algunos efectos de esta cesión (en lo no previsto rigen las estipulaciones de las
cho; ello destierra la posibilidad de nulidad abso¬luta del título, que no puede sanearse por partes y las normas que regulan el titulo de la transferen¬cia: compraventa, donación, etc.),
voluntad de las par¬tes (RDJ., t. 10, p. 54). Más tarde se ha continuado insistiendo que la mas no la forma como ha de efectuarse la tradición. Pero como las transferencias por actos
sanción por disponerse de un inmueble sin esas inscripciones no es la nuli¬dad, ni del titulo
entre vivos, en nuestro Derecho, se efectúan por la con¬currencia de un título y el modo,
(por ej., compraventa) ni de la tradición, sino que es la que señala el art. 696: el heredero
que no practica las inscripciones del art. 688 no obtiene la posesión efectiva de su derecho ellos deben también aquí configurarse; tratándose del título, el más frecuente será la com-
y al tercero que contra con él no se transfiere la posesión efectiva del respectivo derecho, praventa (la venta de una sucesión hereditaria requiere de escritura pública, art. 1801).
mientras esas inscripciones no se efectúen (RDJ., t. 23, p. 129). A esa solución se había llega-
do también en una época pretérita (por ej., Gaceta de 1876, sent. Nº 2.484, p. 1281; Gaceta A continuación procede efectuar la tradición, y aquí apa¬rece el problema, que ha llegado
de 1890, t. 1, sent. Nº 2.516, p. 1339). a ser de los clásicos en materia de derechos reales, al no solucionarlo el Código: cómo se
efectúa la tradición del derecho real de herencia. Son también conocidas dos alternativas,
Pero la discusión ha continuado. Se señalan dos observa¬ciones a la solución jurispruden- cada una acompañada del nombre de un insigne sostenedor.
cial. Primero, que el art. 696, al negar la transferencia del respectivo derecho al tercero
mientras la inscripción no se efectúa, no se refiere al art. 688, pues se está refiriendo sólo Según algunos (como don José Ramón Gutiérrez), fundados principalmente en el art. 580,
a las inscripciones que transfieren el dominio, a las que son tradición, y ésas no tienen por la herencia es clasificable como mueble o inmueble, según los bienes que la integran. Así,
finalidad la transferencia del dominio, sino otras funciones del Registro. Y segundo, que
si la herencia de que se trata se compone sólo de muebles, su tradición se someterá a las
aquella solución sostiene que mientras las inscripciones no se efectúen queda en suspenso
la transferencia del derecho; en otras palabras, que al com¬prar el inmueble el tercero, reglas de éstos (art. 684); si se compone de muebles e inmue¬bles, será mixta, y si sólo de
sin que el heredero practique las inscripciones, el título y la inscripción realizada por el inmuebles será bien inmueble, y, como consecuencia, en estas dos últimas situaciones, su
tercero adquirente serían válidos pero completamente ineficaces, con lo que el tercero no tradi¬ción se someterá a las reglas de los inmuebles, requiriéndose, por tanto, de inscripción
adquiri¬ría el dominio ni la posesión. Sin embargo, se agrega, el art. 696 dispone que no se conservatoria (art. 686). Otros (como don Leopoldo Urrutia) fundados en que la herencia
dará o transferirá “la posesión efectiva del respectivo derecho...”, es decir, del derecho de es una universalidad jurídica, distinta de los bienes específicos que la integran, estiman que
dominio, pero no excluye la posibilidad de que se adquiera la posesión de la cosa. Se con- ella escapa a la clasificación de bienes en muebles e inmue¬bles, y que siendo la inscripción
cluye que bien podría sostenerse que la inscripción del tercero adquirente no es del todo una manera excepcional de efectuar la tradición, establecida tan sólo para los inmuebles,
ineficaz, pues conferiría la posesión del inmueble; con lo que podría así llegar a adquirir el y la regla general, las formas del art. 684, la tradición del derecho de herencia no requiere
dominio por prescripción si pasa el tiempo y no se practi¬can las inscripciones. Como otra de inscripción, y basta para efectuarla cualquier manifestación en que conste la inten¬ción
solución, también se propo¬ne que, en base a principios civiles generales, especialmente de transferir el dominio. (Esta solución, como se ha visto, es la misma que se ha dado para
de nulidad, se puede llegar a la conclusión de que la sanción sería la nulidad relativa de la
la tradición de cuota de otras universalidades que se estiman universalidades jurí¬dicas)
enajenación, lo que trae los remedios de saneamiento por prescripción y ratificación de las
partes; se trataría, se dice, de la omisión de requisitos establecidos en consideración a la
“calidad” de heredero (art. 1682). Pero el saneamiento de la nulidad por prescrip¬ción se La jurisprudencia se ha inclinado notoriamente por esta última solución (de entre muchas
torna, a su vez, en crítico, porque así el tercero podría llegar a adquirir, sin las inscripciones, sentencias, por ej., RDJ., t. 27, sec. 2a, p. 25; t. 33, p. 219; t. 26, secc. 2a, p. 20; t. 50, p. 90).
con transgresión del tenor del artículo 688, ya que, según él, “mientras” no se efectúen, no Fallos antiguos se han pronunciado por la contraria (por ej., Gaceta de 1888, t. II, sent.
se puede disponer. Nº 3.332, p. 1271; 1913, t. I, Nº 114, p. 309). La adopción de esta postura se ha traducido
mu¬chas veces, en la práctica, en que se entiende efectuada la tradición por una declara-
• El art. 688 no se aplica a la cesión del derecho de herencia. ción o cláusula agregada al final del título (escritura pública de compraventa, por ej.), en
Si el heredero cede sus derechos en la herencia, no es necesario que previamente cumpla con las ins- que se deja constancia por las partes que en ese acto se efectúa tal tradición, y, por tan-
to, transferida la herencia. La falta de inscripción, existiendo inmuebles, puede ocasionar
cripciones del art. 688, porque este precepto impide la disposición de un inmueble sin esas inscripciones
inconve¬nientes en el orden del Registro respecto de los bienes raíces incluidos en la heren-
previas; pero no la de la herencia o de una cuota de ella, que es una universalidad jurídica que no tiene
cia y sorpresas a los terceros (ver RDJ., t. 19, p. 296). Siendo posible efectuar la inscripción,
carácter inmueble, aunque comprenda esta clase de bienes. Así lo ha resuelto, por lo demás, la jurispru- parece útil proceder a ella.
dencia de nuestros tribunales.
Por último, debe observarse que, según se dispone en el propio art. 1909, se puede trans-
• La inscripción en la prescripción ferir no sólo el derecho a una herencia, sino también el derecho a un legado. Si se supone
Los arts. 689 y 2513 del Código y el art. 52 del Reglamento, requieren que la sentencia que el legatario vende su “derecho a un legado”, cómo ha de efectuar la tradición subsi-
que declara la prescripción adquisitiva relativa a inmuebles, se inscriba en el Registro del guiente. Según una doctrina, al parecer mayoritaria, el legatario de especie o cuerpo cierto
Conservador. Siendo la prescrip¬ción un modo de adquirir, es evidente que la inscripción ad¬quiere el dominio de la cosa legada por sucesión por causa de muerte, al fallecimiento
no desempeña en este caso el rol de tradición, funciona aquí para mantener la historia de del causante, y el de género ad¬quiere un crédito contra la sucesión (RDJ., t. 65, secc. 2a,
la propiedad raíz, dar publici¬dad y así hacer oponible a terceros los efectos del fallo y, en p. 14). Con esto, se puede concluir que tratándose de legado de especie o cuerpo cier¬to,
general, obtener las ventajas de la posesión inscrita.

166 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 167
cuando el legatario pretende transferir su “derecho al legado” estaría transfiriendo el do- torio puede concluir con ese resultado. Exhi¬biéndose copia del fallo, el Conservador
minio de la cosa legada, que ya ha adquirido, por lo que la tradición no tiene nove¬dad; se cancelará la inscrip¬ción, y lo hará materialmente, mediante una subinscripción (art. 91
efectuará como lo imponga la naturaleza mueble o inmueble de la cosa (arts. 684 ó 686). Si del Reglamento) y así cobrará vigencia la precedente, si la había, sin perjuicio de que el
es legatario de género, él sí tiene, y, por lo tanto, puede transferir, su “derecho al legado”. mismo fallo ordene practicar una nueva inscripción a nombre del otro litigante (RDJ., t.
Y para determinar cómo se efectúa la tradición, hay que remitirse a las reglas de tradición 47, secc. 2a, p. 55). (Puede ocu¬rrir también en juicios sobre nulidad o acción resolutoria.)
de los derechos perso¬nales (créditos) (ver RDJ., t. 33, p. 219).
3) Por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro
Es el caso de más frecuente aplicación; quien tiene inscrito el inmueble a su nombre lo
• Las inscripciones para disponer de inmuebles hereditarios, en relación con la disposición de
vende; el comprador exhibe dicho título al Conservador, con el que éste inscribe el in-
los derechos de herencia y legado mueble ahora a nombre del comprador; la sola inscripción cancela automáticamente al
Si en la herencia existen bienes raíces, cuando el heredero pretende enajenar su herencia, anterior (por lo que se ha dado en denominar “cancelación virtual”), sin que sea necesa-
¿deben practicarse previamente las inscripciones señaladas en el art. 688? Si el legado es de ria para la cancelación una subinscripción en la anterior. En esta última inscripción debe
inmueble, cuando el legatario pretende enajenar su derecho al legado, ¿deben practicarse hacerse referencia a la anterior, para recons¬tituir la historia de las mutaciones (arts. 692
previamente aquellas inscripciones? del CC. y 80 del Reglamento; debe mencionarse también la conveniencia de que se dé
amplia aplicación en estos casos al art. 92 del Reglamento, que evita nuevas transferen-
En cuanto a la herencia. Una vez más surge aquí la controversia relatada al tratar la tradi- cias que a su vez motivan litigios por inscripciones paralelas).
ción del derecho de herencia.
• Cancelación en virtud de título injusto
Para la tesis de la abstracción, que ve en la herencia sólo una universalidad jurídica, distinta El punto ha sido discutido. Supóngase un título injusto (cualquiera de los que indica el art.
de los bienes que la integran, por cierto, el heredero puede enajenar su herencia (o cuota) 704), en base al cual se inscribió un inmueble a nombre de quien correspondía según dicho
sin esas inscripciones, precisamente porque están exigidas para disponer de un inmueble título; posteriormente se establece que el título es injusto; la inscripción que él motivó,
hereditario y aquella escapa a la clasificación de bienes en muebles e inmuebles. No es ¿tuvo el mérito de cancelar a la precedente? Algu¬nos fallos han estimado que no, pues
mueble ni inmueble. este título no “transfirió el derecho”, como lo dispone el art. 728 (RDJ., t. 5, p. 419). Pero
también se ha aceptado, porque los arts. 728 y 2505 no distinguen la justicia o injusticia del
En cambio, con el otro planteamiento si en la herencia hay inmuebles es necesaria posesión título y porque el 730 inc. 2º da por cancelada la inscripción, basada en un título particular-
efectiva y su inscripción. mente injus¬to, como es el del usurpador (RDJ., t. 43, secc. 2a, p. 65).

• Cancelación de una inscripción por una nueva, desconectada de la anterior
Respecto a la jurisprudencia, al igual que en el tema de la forma de efectuar la tradición,
Si el mero tenedor de una cosa simplemente se da por dueño, no adquiere posesión ni cesa
prevalece aquí la primera posición, que para enajenar la herencia o cuota hereditaria no
la anterior, pero si dándose por dueño, la enajena, cesa aquella y el adquirente entra en
exige inscripciones previas (así, RDJ., t. 19, p. 241; t. 27, sec. 2a, p. 25; t. 50, p. 90. En contra, posesión (art. 730, inc. 1º); dicha regla se aplica a los muebles y a los inmuebles no inscritos
t: 46, p. 94, con nota adversa de David Stitchkin). (sobre todo por el tenor del inc. 2º).

En cuanto al legado. Es posible afirmar, como regla ge¬neral, que el legatario puede dis- Si el bien del que se da por dueño y enajena es un inmueble inscrito, el art. 730, inc. 2º
poner de su derecho al legado o de la cosa legada (según el caso), prescindiendo de las pretende resolver el punto; para que cese la posesión del poseedor inscrito y el adquiren-te
inscripciones del art. 688, pues ellas están exigidas para que el “heredero” pueda disponer entre en posesión, es necesaria “competente inscripción”.
de inmuebles hereditarios.
Qué se entiende por competente inscripción, es otra dis¬crepancia clásica en esta materia.
• Conservación y pérdida de la posesión de inmuebles inscritos
Una vez más debe tenerse presente la correlación existente entre adquisición, conservación Para algunos, lo es aquella que se ha practicado observan¬do formalmente la ritualidad
y pérdida. de las inscripciones según el Reglamento; los arts. 2505 y 2513 apoyarían este significado
y el art. 683 haría otro tanto; no puede entenderse que lo sea la que emana del poseedor
Aquí debe mencionarse destacadamente el art. 728: “Para que cese la posesión inscrita, es inscrito porque a esa situación ya se habría referido el art. 728 (así, Claro Solar, Luis; Urru-
necesario que la inscripción se cancele”, y se precisan las fuentes de la cancelación: tia, Leopoldo). De seguirse este predicamento, aquí estaríamos en un evento en que una
1) Por voluntad de las partes inscripción desligada completamente de la anterior, la cancelaría. Entonces, siguiendo esta
Puede tener ocurrencia cuando dos contratantes entre los cuales se ha transferido el domi- tesis, esta sería una cuarta forma de cancelación, agregada a las tres que señala el art. 728.

nio (compraventa con la que el inmueble se ha inscri¬to a nombre del comprador) acuer-
Para otros (Alessandri), “competente inscripción” sería la que ema¬na del poseedor inscri-
dan dejar sin efecto la transferencia. Habrá de exhibirse al Conservador un instrumento
to; se está refiriendo al texto a la misma que ya indica el art. 728; sólo así queda protegida
auténtico en que conste la voluntad de las partes en orden a dejar sin efecto la inscripción
la continuidad del Registro. La exigencia de que aun en el caso del usurpador se exija que
existente a nombre de uno de ellos (comprador), con lo que cobrará vigencia la precedente la inscripción emane del poseedor inscrito puede aplicarse en varias hipótesis: cuando el
(del vendedor): bastará una subinscripción al mar¬gen en que se indique que se cancela poseedor inscrito ratifica la venta hecha por el usurpador (art. 1818); el del usurpador que
(art. 91 del Reglamento) y así el inmueble quedará sometido a la inscripción anterior. después adquiere (art. 1819). Se acepta incluso como competente inscripción la que apa-
Dicha cancelación mediante subinscripción debe, pues, efectuarse materialmente en el Re- rentemente emana del poseedor inscrito, como ocurre en títulos injustos como el nulo o el
gistro. otorgado por un mandatario que no lo es; en tales casos al menos se observaría una conti-
nuidad registral.
2) Por decreto judicial
Una sentencia puede también dispo¬ner que se cancele una inscripción, cesando así la La jurisprudencia se ha inclinado ya por una, ya por otra alternativa, y el punto persiste en
posesión inscrita existente a nombre de una de las partes litigantes. El juicio reivindica- discusión.

168 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 169
• La controversia entre inscripción y posesión material de los inmuebles tificadamente no hay indicios de posesión material (ver, por ej., RDJ., t. 66, p. 219; t. 68, p.
230; t. 82, secc. 2a, p. 67; t. 78, secc. 2a, p. 136; t. 78, p. 5).
Como se ha podido apre¬ciar, basta asomarse a cualquiera de las posibilidades de ad-quirir posesión

de inmuebles (conservación y pérdida) y sur¬gen de inmediato contradictores, para exigir o no, la ins-
En situaciones de hecho extremas, cada tesis se encuentra en mejor o peor posición. Así,
cripción conservatoria, distinguiéndose inscritos o no ins¬critos, posesión regular o irregular, título que
cuando se trata de un inmueble no inscrito, en el que se aduce título constitutivo de domi-
se invoca, etc.
nio y se pretende solo posesión irregular (porque se tiene posesión por más de diez años),
la tesis que privilegia a la posesión material se encuentra en su mejor situación y se tiene la
Los argumentos giran en torno a los mismos preceptos que se armonizan o contraponen más alta probabilidad de obtenerse que el juez resuelva que se adquirió posesión aun sin
con variados razonamientos. inscripción y, por tanto, que se ha adquirido por prescripción. En el otro extremo, cuando se
trata de un inmueble inscrito, se aduce título traslaticio y se pretende posesión regular, la
Desde luego, todo ello es demostración de una insuficiencia de los textos legales pertinen- tesis que privilegia a la inscrip¬ción se encuentra en su mejor situación y se tiene la más alta
tes, que han posibilitado tanto antagonismo. probabilidad de obtenerse que el juez resuelva que al no tenerse inscripción por el que se
pretende poseedor no se tiene posesión y, por tanto, que no puede ganar por prescripción.
En ello ha influido sin duda aquella pretensión del codificador, expuesta en el mensaje
de que en materia de inmuebles con el tiempo se llegarán a identificar en la realidad los
conceptos de dominio, inscripción y posesión, que continúa postergada no solo por la falta
de obligatoriedad de incorporación al Registro, sino, entre otras causas, por un sistema de 3. LOS ARCHIVEROS JUDICIALES
escasa legalidad registral, y por lo mismo, poco seguro. 3.1 Concepto.

Son Ministros de fe pública encargados de la custodia de los documentos expresados en el artículo 455
Pero del examen de las distintas discusiones se observan unas posiciones constantes, que
del COT y de dar a las partes interesadas los testimonios que de ellos pidieren (Art. 453 COT).
permiten delinear dos ten¬dencias centrales: o se concede preponderancia fundamental a
la inscripción, o se atiene más bien a la posesión material; los autores adoptan uno de estos
extremos o lo aceptan con prevenciones. 3.2 Organización.
Habrá archivero en las comunas de asiento de Corte de Apelaciones y en las demás comunas
• Doctrina de la inscripción-ficción que determine el Presidente de la República, con previo informe de la Corte de Apelaciones.
La inscripción es una ficción legal que representa la concurrencia de los dos elementos que
integran la posesión (tenencia y ánimo de señor); es el símbolo de la tradición y de la po- Los archiveros judiciales tendrán por territorio jurisdiccional el que corresponden a los juzga-
sesión. Tal ficción es invulnerable, si la inscripción ha durado un año completo (por el art. dos de letras de la respectiva comuna (Art. 454 COT).
924); y, por lo mismo, sin inscripción en nuestro derecho no hay posesión de inmuebles.
3.3 Requisitos.
Para archivero se requiere ser abogado (Art. 466 COT).
• Doctrina de la inscripción-garantía
La calidad de in¬mueble del objeto no altera la naturaleza de la posesión, que es la tenen-
3.4 Nombramiento.
cia con ánimo de dueño; no se concibe posesión de inmuebles sin la concurrencia de estos
Son designados por el Presidente de la República, previa propuesta de una terna por la Corte
dos elementos. La inscripción no es más que garantía de este hecho posesión que ha de exis-
de Apelaciones respectiva (Art. 287 COT).
tir en la realidad; la inscripción solemniza ese hecho, de modo que si éste no existe, queda
transformada en forma vacía; los beneficios de prueba y garantía de posesión que concede 3.5 Funciones.
la inscripción sólo los alcanza el que tiene la posesión material del inmueble. Dispone el Art. 455 del Código Orgánico de Tribunales que son funciones de los archiveros:
1) Custodiar los siguientes documentos:
• La jurisprudencia a) Los procesos afinados que se hubieren iniciado ante los jueces de letras que existen en la
Los fallos de los tribunales han oscilado entre las posicio¬nes mencionadas; y en ocasiones comuna o agrupación de comunas, o ante la Corte de Apelaciones o ante la Corte Suprema,
parece más bien que sin pretender sentar precedentes interpretativos sobre materia tan si el archivero lo fuere del territorio jurisdiccional en que estos tribunales tienen su asiento.
fácilmente controvertible, han sentenciado en favor de quien exhibía más razonables ante- Todo expediente criminal que se ordene archivar será remitido al archivero dentro de tres
cedentes para sus preten¬siones. meses a contar desde la fecha en que se disponga su archivo;

No es fácil constatar un estado actual. Puede observarse una inclinación en favor de la ins- b) Los procesos afinados que se hubieren seguido dentro del territorio jurisdiccional ante
cripción (ver, por ej., F. del M. N9 202, septiembre de 1975, p. 176, especialmente cons. 10). jueces árbitros.
Pero una posesión material muy prolongada ha llegado a prevalecer (RDJ., t. 60, p. 403). Y,
en todo caso, sin llegarse al extremo de proteger inscripcio¬nes “de papel”, en que injus- c) Los libros copiadores de sentencias de todos los tribunales del territorio jurisdiccional.

170 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PÚBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 171
d) Los protocolos de escrituras públicas otorgadas en el territorio jurisdiccional respectivo.

2) Guardar con el conveniente arreglo los procesos, libros de sentencias, protocolos y demás
papeles de su oficina, sujetándose a las órdenes e instrucciones que la Corte o Juzgado res-
pectivo les diere sobre el particular.

3) Facilitar, a cualquiera persona que lo solicite, el examen de los procesos, libros o protocolos
de su archivo.

4) Dar a las partes interesadas, con arreglo a la ley, los testimonios que pidieren de los docu-
mentos que existieren en su archivo.

5) Formar y publicar, dentro del término que el Presidente de la República señale en cada
caso, los índices de los procesos y escrituras con que se instale la oficina; y en los meses de
marzo y abril, después de instalada, los correspondientes al último año.

Estos índices serán formados con arreglo a las instrucciones que den las respectivas
Cortes de Apelaciones (Art. 455 COT).

6) Ejercer las mismas funciones señaladas precedentemente respecto de los registros de las
actuaciones efectuadas ante los jueces de garantía y los tribunales del juicio oral en lo penal.

Las funciones de los archiveros, en cuanto ministros de fe, se limitan a dar conforme a dere-
cho, los testimonios y certificados que se les pidan; y a poner, a petición, de parte, las respec-
tivas notas marginales en las escrituras públicas. para efectos de lo dispuesto en el artículo
1707 inc. 2° del Código Civil.

Los archiveros judiciales podrán dar, sin necesidad de contar con resolución judicial, copia au-
torizada de las escrituras contenidas en los protocolos de su archivo, en todos aquellos casos
en que el notario que haya intervenido en su otorgamiento hubiera podido darlas (arts.455
y 456).

3.6 SUBROGACION
Los archiveros son reemplazados por los notarios conforme el orden de antigüedad en
caso de implicancia o de imposibilidad por cualquier causa para ejercer sus funciones (art.454
inc.2º).

3.7 SUBROGACION
No reciben sueldo del estado. Son remunerados por los interesados mediante derechos.
El arancel de los honorarios de los archiveros fue fijado por D.S. Nº 76 exento publicado en el
Diario Oficial de 21 de Marzo de 1994, al que deben apegarse estrictamente.

3.8 DEMÁS ASPECTOS ORGÁNICOS


En todo lo demás, los archiveros se rigen por las normas comunes aplicables a los auxiliares de
la administración de justicia, y por las propias de los notarios y conservadores en cuanto les
fueren aplicables en razón de la naturaleza de sus funciones.

172 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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