Lectura 4 - Derecho de La Integración Regional PDF

Mdulo 4
Unidad 4
Lectura 4
Derecho de Integracin Regional

Profesora Mara Cecilia Caro Leopoldo
UNIDAD 4: EL DERECHO DE
LA
INTEGRACIN
REGIONAL.
En la presente lectura, que corresponde a la ltima Unidad del
Programa, nos enfocaremos en el estudio de la rama del Derecho que
regula la vida de los bloques regionales supranacionales y que hemos
denominado Derecho de la Integracin Regional.
En primer lugar, analizaremos las caractersticas novedosas que este
Derecho presenta en relacin a las tradicionales especialidades
jurdicas, derivadas del hecho de que la situacin que debe reglar
tambin ofrece perfiles sin precedentes. Tales caractersticas son la
primaca, el efecto directo y la aplicabilidad directa, que impactan a
su vez en las relaciones que este derecho mantiene con los
ordenamientos jurdicos nacionales.
En segundo lugar, se distinguirn las caractersticas e importancia de
las diferentes fuentes normativas del Derecho de la Integracin
Regional, es decir, el Derecho Primario, el Derecho Secundario, el
derecho complementario y otras fuentes normativas subordinadas,
tales como la costumbre, los principios generales del derecho, la
doctrina y la jurisprudencia.
Finalmente, se identificarn respecto a cada tipo de fuente
normativa, los instrumentos normativos principales que comprenden
en los dos esquemas de integracin ms importantes para nuestra
asignatura: la Unin Europea y el Mercosur, destacando sus
similitudes y divergencias, en funcin de los diferentes grados de
institucionalidad alcanzados.
4.1.
Caractersticas
generales del Derecho de la
Integracin Regional.
El Derecho de la Integracin Regional no es un derecho extranjero ni
exterior; es un derecho propio de los Estados miembros del bloque
regional, tanto como su Derecho Nacional, con la caracterstica
distintiva de coronar la jerarqua normativa en todos ellos
(Ekmedjian, 1996).
DerechodeIntegracinRegionalProf.MaraCeciliaCaroLeopoldo|2
El ordenamiento jurdico de la Integracin Regional se configura

como un plexo de normas cuyos sujetos activos y pasivos son los
Estados miembros y sus ciudadanos. Dotado de rganos propios,
tiene poderes soberanos en materias en ciertas materias especficas, y
en la misma medida- los Estados miembros han perdido la
soberana en tales mbitos reservados a la comunidad o bloque en
cuestin. Sin embargo, como seala Ekmedjian (1996), entre ellos los
pases conservan competencias residuales, las que deben ejercer
conforme a la poltica legislativa comunitaria.
Para entender estas relaciones de derecho, resulta imprescindible
abandonar el concepto tradicional de soberana indivisible,
sustituyndolo por otro nuevo, el de la soberana divisible, esto es,
para cada materia, el cual se ajusta ms al concepto de los bloques de
integracin.
En efecto, el presupuesto principal del Derecho de la Integracin
Regional est dado por la creacin de nuevas entidades, de
composicin intergubernamental, pero de tipo supranacional, que
son distintas de los Estados nacionales y tambin se diferencian de
los clsicos organismos internacionales.
Seala Ekmekdjian (1996) que uno de los rasgos que caracteriza
especialmente a las entidades supranacionales gestadas por medio de
este nuevo derecho de integracin -a diferencia de lo que sucede con
los organismos internacionales tpicos-, es que los rganos de las
mismas tienen poderes directos y coercitivos, no slo sobre los
Estados miembros, sino y fundamentalmente sobre los habitantes de
stos. Ello implica que hay una suerte de transferencia (parcial) de
ciertos atributos emanados de la soberana de los Estados miembros
hacia la entidad supranacional que los agrupa.
El grado de integracin ms perfecto que se ha logrado hasta el da de
la fecha se encuentra, sin duda, en el mbito de la Unin Europea, la
cual se ha consolidado como una organizacin autnoma que ejerce
los poderes que los Estados miembros le han cedido expresamente
desde el momento de su integracin. En el mbito de las
competencias as atribuidas, la Unin Europea ejerce poderes
normativos propios, que no requieren necesariamente intervencin
de los Estados miembros para producir sus naturales efectos y que,
en todo caso, gozan de primaca sobre las normas nacionales a las
cuales desplazan.
El Tribunal Europeo de Luxemburgo manifest en oportunidad de
resolver el clebre caso "M. Flaminio Costa c/ ENEL", del 15 de julio
de 1964, que la Comunidad Econmica Europea estaba dotada de
instituciones y de personalidad propias, como de la consecuente
capacidad jurdica y representacin internacional: al constituirse
una Comunidad de duracin ilimitada dotada de instituciones
propias, de personalidad, de capacidad jurdica, de capacidad de
representacin internacional, y ms particularmente de poderes
reales nacidos de una limitacin de competencias o de una
transferencia de atribuciones de los Estados a la Comunidad, stos
han limitado, aunque en mbitos restringidos, sus derechos
soberanos y han creado as un cuerpo de derecho aplicable a sus

sbditos y a ellos mismos".
Esta doctrina fue completada por el Tribunal Europeo en el fallo
"Cilfit", del 6 de octubre de 1982, cuando dijo manifest "ese cuerpo
de derecho, surgido de una fuente autnoma, constituye una fuente
de derecho en sentido propio, dotado de sus propias fuentes, capaz de
generar sus propios principios y sus propias categoras conceptuales,
no siempre coincidentes con el Derecho Nacional".
Estas normas, en suma, tienen como objetivo inmediato la
integracin econmica mediante la formacin de un mercado comn
sin barreras aduaneras internas, pero van avanzando hacia una
integracin poltica, fundamentalmente por la dependencia recproca
y por la actividad de los poderes supranacionales, que van creando un
derecho distinto y superior a los derechos nacionales.
Ocurre que todo proceso de integracin trae como consecuencia la
creacin de rganos y autoridades comunes a los Estados parte, cuya
misin ser la de dictar normas de convivencia tendientes a la
consecucin de los objetivos perseguidos con la unin. Para que la
integracin sea viable, es necesario que las normas dictadas por los
rganos comunitarios, llamadas Derecho de la Integracin Regional,
tengan recepcin inmediata en el derecho interno de cada uno de los
Estados Miembros. La efectiva vigencia de estas normas exigir que
ellas tengan carcter supralegal es decir, cuenten con jerarqua
superior a las leyes internas dictadas por cada uno de los Estados.
En funcin de lo dicho, resulta evidente que el Derecho de la
Integracin Regional presenta varias caractersticas propias que lo
distinguen de otras ramas del derecho. A continuacin, se analizarn
las ms importantes, distinguiendo por su parte las especificidades
que tales caractersticas presentan en el caso del Mercosur, en virtud
de su menor grado de desarrollo.
4.1.1. La primaca.
Las normas comunitarias tienen jerarqua superior a las normas
del derecho interno de los Estados miembros.
Esta primaca es incondicional y absoluta, ya que si los Estados
miembros -mediante medidas unilaterales posteriores- pudieran
poner en tela de juicio una norma comunitaria, se pondra en peligro
la existencia misma del bloque regional, menoscabando la confianza
mutua (Ekmedjian, 1996).
El carcter que analizamos se fundamenta en la cesin de soberana
que los Estados miembros realizan en favor de las instituciones
regionales. Tal cesin slo es posible dotando de superioridad
jerrquica a la norma comunitaria en materias de su competencia.
En la Unin Europea
El principio de primaca del ordenamiento de la Unin fue instaurado
por el Tribunal de Justicia de la UE tras la sentencia de 15 de julio de
1964 en la que se enfrentaba Flaminio Costa contra E.N.E.L. Con
dicha sentencia, el Tribunal de Justicia consider que la primaca
del Derecho comunitario limita el margen de maniobra a los Estados
Miembros impidiendo que prevalezca un derecho opuesto al de las
instituciones europeas. El Tribunal de Justicia declaraba tambin en
esta sentencia, que los Estados Miembros no podan alegar la norma
de reciprocidad, por lo que exista as, la imposibilidad de que
hicieran prevalecer, contra un ordenamiento jurdico por ellos
aceptado sobre una base de reciprocidad, una medida unilateral.
Es importante destacar que la supremaca del Derecho de la Unin se
da inclusive sobre las normas nacionales de jerarqua constitucional;
ello ha creado innumerables problemas de hermenutica jurdica, lo
que demuestra que este derecho es un nuevo gnero de orden
jurdico que ha tenido y an tiene numerosos conflictos que resolver
a medida que avanza en su consolidacin (Ekmedjin).
La primaca del ordenamiento de la Unin es de aplicacin
obligatoria por parte del poder judicial. La caracterstica no se
garantiza a travs de un mandato al ejecutivo o al legislativo, sino que
tal y como seal el Tribunal de Justicia de la UE, es el juez
competente en una materia determinada quien est obligado a
"aplicar ntegramente el Derecho comunitario y proteger los derechos
que ste confiere a los particulares, dejando sin aplicacin toda
disposicin eventualmente contraria de la ley nacional anterior o
posterior a la regla comunitaria" (TJCE, Sentencia de 9 de marzo de
1978, asunto "Simmenthal").
Ello supone que los Estados miembros tienen la responsabilidad de
eliminar de sus ordenamientos jurdicos las normas que contradigan
o de cualquier modo obstaculicen (traben, retrasen, etc.) la plena
vigencia del Derecho de la Unin Europea (Freeland, 1996).
En el Mercosur
Seala Ekmedjian (1996) que el principio de primaca no est
incorporado al derecho comunitario del Mercosur. Por el contrario,
Freeland (1996), sostiene que existe una primaca parcial, en el
caso de nuestro pas, en cuanto que la Constitucin Nacional
reconoce expresamente en su Art. 75 inc. 24 la supremaca de las
normas comunitarias sobre las leyes nacionales (aunque no respecto
a la Constitucin misma). Abordaremos esta cuestin con mayor
detalle al analizar las caractersticas propias de cada fuente
normativa del Mercosur.
4.1.2. El efecto directo1.

Las normas del Derecho de Integracin Regional tienen capacidad
para generar derechos y obligaciones para los ciudadanos de los
Estados miembros.
Este principio incrementa la eficacia del derecho Comunitario y la
proteccin de los derechos de los particulares, ya que permite que
stos puedan oponer una norma comunitaria al margen de que
existan o no textos internos, lo que rara vez ocurre en el caso del
Derecho Internacional.
Es necesario distinguir dos tipos de efectos directos: De este modo,
tenemos el llamado "efecto directo vertical", que es aquel que surge
por la posibilidad del particular de invocar, frente a los rganos
jurisdiccionales de su Estado, los efectos inmediatos que se
desprenden de una obligacin impuesta a los Estados miembros por
una norma comunitaria. ste se distingue del "efecto directo
horizontal", que consiste en la posibilidad de que el particular pueda
invocar frente a otros particulares las normas del derecho
comunitario. Como se ver ms adelante, este segundo tipo de efecto
cuenta con muchsimas ms limitaciones.
En la Unin Europea
Los particulares tienen derecho a invocar ante los tribunales
ordinarios las disposiciones del Derecho de la Unin, e igualmente,
stas les conceden de manera directa derechos y obligaciones. Ello
supone la facultad de los particulares para exigir ante sus jueces
nacionales el reconocimiento de los derechos que les confieran los
tratados, reglamentos, directivas o decisiones comunitarias y la
correlativa obligacin de los jueces nacionales de aplicarlos,
cualquiera que sea la legislacin del pas al cual pertenezca
(Ekmedjian, 1996).
El efecto directo no ha sido reconocido expresamente en los tratados
fundacionales de la UE, sino que se trata de un principio
jurisprudencial sentado por el Tribunal de Justicia de la Unin
Europea a partir de la sentencia Van Gend en Loos, de 5 de febrero
de 1963.
No existe un criterio ntido para determinar si una norma del
Derecho de la Unin posee o no efecto directo. El Tribunal de Justicia
de la UE dice al respecto que se habr de "considerar no slo la forma
del acto en cuestin, sino tambin su contenido, as como su funcin
dentro del sistema del Tratado", y de ser posible, que "se preste por
su naturaleza a producir efectos directos en las relaciones jurdicas
entre los Estados miembros y sus justiciables (TJCE, Sentencia de 3
de abril de 1968, Molkerei Zentrale, Rec. 1968).
Ekmedjian alude a esta caracterstica del Derecho de Integracin Regional como

aplicabilidad directa, mientras que denomina aplicabilidad inmediata o automtica a lo
que nosotros describiremos como aplicabilidad directa.
Por otro lado, el mismo Tribunal sentenci que el criterio

determinante para que una norma tenga efecto directo se
fundamentar en que sta sea obligatoria, y no discrecional, para el
Estado miembro o la institucin comunitaria en cuestin.
En el Mercosur
Ekmedjian (1996) seala que si bien esta caracterstica no est
explcita en el derecho comunitario del Mercosur, de alguna manera
los habitantes de los Estados miembros pueden ser parte con
muchas limitaciones- en los procedimientos de aplicacin de las
normas comunitarias. Esto es as tanto con relacin a la generacin
del Derecho de la Integracin Regional (por ejemplo, mediante la
participacin de los sectores privados en los subgrupos de trabajo y
comisiones ad hoc del GMC, donde se gestan gran parte de las
decisiones del CMC y las resoluciones del GMC), como respecto a su
aplicacin jurisdiccional (recordemos que los particulares pueden
intervenir o iniciar una reclamacin conforme al Sistema de Solucin
de Controversias instituido por el PO, cuando sus intereses se vean
afectados como consecuencia de decisiones adoptadas por los
Estados Partes, contrarias a normativa emanada de los rganos
Mercosur, y por medio de la respectiva seccin nacional GMC).
Abordaremos esta cuestin con mayor detalle al analizar las
caractersticas propias de cada fuente normativa del Mercosur.
Freeland (1996) por su parte, le reconoce a las normas comunitarias
del Mercosur efecto directo sin mayores ambages, en cuanto que
sostiene que tanto el Derecho Primario como el secundario crean
derechos y obligaciones tanto para los Estados miembros como para
sus ciudadanos, que los poderes internos del Estado tienen la
obligacin de garantizar. Abordaremos esta cuestin con mayor
detalle al analizar las caractersticas propias de cada fuente
normativa del Mercosur.
4.1.3. La aplicabilidad directa.

Las normas del Derecho de la Integracin Regional se incorporan
automticamente al orden jurdico interno de cada uno de los
Estados miembros, sin necesidad de ninguna norma de derecho
interno que las adopte.
De acuerdo con Ekmedjian (1996), la aplicabilidad directa implica la
adopcin de la Teora Monista en la relacin derecho externoderecho interno, desechando el dualismo. Conforme a ello, las
normas primarias y las derivadas del Derecho de la Integracin
Regional deben ser aplicadas por los poderes de los Estados
miembros, no pudiendo invocar razones de derecho constitucional
para abstenerse de hacerlo.
En la Unin Europea
El Derecho de la Unin Europea se integra en los ordenamientos
jurdicos de los pases miembros, de manera que no necesitan de
frmula especial alguna para que sea insertado y pase a formar parte
de los distintos ordenamientos jurdicos internos.
Ello implica que no se puede tratar de evitar la normativa
comunitaria basndose en un eventual incumplimiento del
procedimiento de recepcin del Estado en cuestin. En el caso de las
decisiones y directivas, que sencillamente marcan unos objetivos de
obligado cumplimiento dejando su ejecucin en manos de cada
Estado miembro, no es que se produzca una recepcin propiamente
dicha, sino que sencillamente la forma de ejecutar los objetivos es
determinada en funcin del libre arbitrio de cada Estado.
En el Mercosur
Ekmedjian (1996) sostiene que si bien en el Mercosur las normas
comunitarias no tienen todava esta caracterstica de forma plena, en
nuestro pas, a partir del fallo de la CSJN dictado en la causa
Ekmedjian c/ Sofovich (1992), reafirmado por el dictado en la
causa Fibraca c/ Comisin Tcnica Mixta de Salto Grande (1993),
se puede afirmar que se ha adoptado la Teora Monista en la relacin
derecho externo-derecho interno. Esta teora, que luego fue
receptada por la reforma constitucional de 1994, implicara un
primer paso hacia la aplicabilidad directa.
Freeland (1996) por su parte, sostiene que el derecho del Mercosur
(primario y secundario) goza de aplicabilidad directa, y que las
normas secundarias o derivadas, slo requieren ser incorporadas
cuando exigen un desarrollo posterior, es decir, cuando no son claras
y precisas o estn sujetas a condiciones. Abordaremos esta cuestin
con mayor detalle al analizar las caractersticas propias de cada
fuente normativa del Mercosur.
4.2. Las relaciones entre el

Derecho de la Integracin
Regional
y
los
ordenamientos
jurdicos
nacionales.
El Derecho de la Integracin Regional presenta una relacin muy
particular con el derecho interno de los Estados, que a su vez,
presenta caractersticas muy diversas en los casos de la Unin
Europea y el Mercosur.
En la Unin Europea
De acuerdo con Ekmedjian (1996), las relaciones entre ambos
rdenes jurdicos se rigen por las caractersticas ya descriptas, esto
es, por la primaca del Derecho de la Unin sobre el derecho interno,
su efecto directo en la generacin de derechos y obligaciones para los
ciudadanos de los Estados miembros, y su aplicabilidad directa en el
orden jurdico de dichos Estados. Estas caractersticas, que se
presentan en su plenitud en el derecho originario de la Unin, tienen
algunas particularidades en el caso del Derecho Derivado, las que
sern analizadas en detalle en el apartado 4.3.2.
Cabe agregar que entre ambos derechos existen complejas formas de
cooperacin que respetan el reparto de competencias entre ambos
ordenamientos. Esta cooperacin puede asumir tres formas
(Ekmedjian, 1996):
Actividad de reenvo: Se manifiesta cuando el Derecho de la
Unin reenva al derecho interno de cada Estado la ejecucin
de una norma concreta. Por ejemplo, cuando se remite a los
ordenamientos jurdicos nacionales para determinar el
concepto de nacionalidad. En general, la actividad de reenvo
propia del Derecho Internacional Privado- debe ser aplicada
en forma supletoria, ya que lo normal es que la materia
comunitaria sea legislada por los rganos de la Unin.
Actividad de integracin: En ciertos casos, el Derecho de la
Unin completa sus propias instituciones incorporando
conceptos o institutos jurdicos propios de los derechos
nacionales. As, el Art. 299 del TFUE prev que la ejecucin
forzosa de las decisiones del Consejo o de la Comisin, se
regir por las normas de procedimiento civil vigentes en el
Estado en cuyo territorio se lleva a cabo. Se trata de un
procedimiento que es tambin propio del Derecho

Internacional Privado, cuya aplicacin, igual que en el caso
anterior debe ser considerada supletoria.
Actividad de recurso: Consiste en la remisin del Derecho de
la Unin al conjunto de las legislaciones de los Estados
miembros, para la aplicacin de clusulas generales. Por
ejemplo, el Art. 340 del TFUE establece que la responsabilidad
extracontractual de la Unin se rige por los principios
generales comunes a los derechos internos de los Estados
miembros.
En el Mercosur
Como se seal supra, las relaciones entre el derecho comunitario y
el de los Estados miembros, se rige por las caractersticas propias del
primer ordenamiento, que en el caso del Mercosur, distaban mucho
de parecerse a las similares del Derecho de la Unin (Ekmedjian,
1996).
A ello cabe agregar que entre ambos derechos (comunitario y
nacional), debieran existir distintas formas de cooperacin, que
respeten el reparto de competencias entre ambos ordenamientos. En
el caso de la Unin Europea, vimos que dichas formas eran las
actividades de reenvo, integracin y recurso.
En el derecho comunitario del Mercosur, si bien en principio existen
estas formas de cooperacin, es posible vislumbrar algunas
actividades de reenvo, de integracin y de recurso al derecho interno
de los pases miembros, con relacin a ciertos procedimientos
instituidos por el Derecho Derivado. Aclaramos sin embargo que se
trata de actividades muy incipientes, ya que el derecho de nuestro
bloque an no ha podido despegarse lo suficiente del derecho
internacional pblico.
4.3. El Derecho de la Unin

Europea.
El trmino fuente del Derecho tiene un doble significado: en su
acepcin original describe el motivo del nacimiento del Derecho, es
decir, las razones de su creacin. En este sentido, la fuente del
Derecho de la Unin sera la voluntad de mantener la paz y crear una
Europa mejor a travs de la integracin econmica, motivos ambos a
los que la UE debe su existencia. En cambio, en el vocabulario
jurdico se entiende por fuente del Derecho el origen y fundamento
del mismo.
En este ltimo sentido, podemos afirmar que el ordenamiento

jurdico de la Unin Europea comprende dos categoras bsicas de
normas:
El derecho originario o primario, formado por los tratados

constitutivos y aquellos otros que los han modificado o
completado; y
El Derecho Derivado o secundario, constituido por los actos

normativos emanados de las instituciones regionales.
Los autores suman a las mencionadas, dos categoras bsicas ms

(Freeland, 1996):
El derecho complementario, conformado por el derecho

internacional general y los acuerdos celebrados por los Estados
miembros entre s y con terceros, y por el bloque regional con
terceros; y
Una
cuarta
categora
formada
por
otras
normas
complementarias, que incluye los principios generales del
derecho, la costumbre, la jurisprudencia de los tribunales
comunitarios y finalmente, la doctrina de los autores.
4.3.1. El Derecho Primario.

El Derecho Primario u originario de la Unin Europea comprende:
Los Tratados constitutivos de la Unin Europea, incluidos sus

anexos, apndices y protocolos, as como sus complementos y
modificaciones posteriores (sobre todo los tratados de Maastricht,
msterdam Niza y Lisboa), que fueron analizados en la Unidad 2;
y
Los diversos tratados de adhesin de cada uno de los Estados que

se han ido incorporando a la Unin Europea, puesto que alteran
los Tratados fundacionales o constitutivos, al menos en lo que se
refiere a la constitucin de las instituciones de la Unin.
Ambos tipos de Tratados reflejan los principios jurdicos

fundamentales relativos a los objetivos, la organizacin y el
funcionamiento de la UE, as como parte de su legislacin econmica
(Borchardt, 2010). Son las fuentes de mayor rango, y aquellas que
posibilitan la aparicin del Derecho Derivado, que est sometido al
originario. El Derecho Derivado no slo ceder en caso de
contradiccin con el originario, sino que adems debe estar
fundamentado y originado en los diferentes Tratados que lo
componen.
Materialmente, el contenido de estos tratados presenta cierta
similitud con las constituciones internas: enunciado programtico,
establecimiento de poderes y rganos y reparto de competencias, por
lo que algunos autores suelen referirse a ellos como las constituciones
de la Unin (Freeland, 1996).
Como las constituciones, gozan de supremaca sobre el resto del

ordenamiento de la Unin, y estn dotados de una especial rigidez.
Lo primero se pone de manifiesto en el control de legalidad ejercido
por el TJ; la cuestin de la rigidez alude por su parte a la necesidad
de un procedimiento especial para la reforma de tales tratados.
En otras palabras, estos Tratados establecen el marco constitucional
de la UE que deben llenar de contenido, en inters de la Unin, las
instituciones dotadas de competencias legislativas y administrativas.
Dado que se trata de un Derecho creado directamente por los Estados
miembros, estos principios se denominan en el lenguaje jurdico
Derecho Primario de la Unin.
Como vimos en el apartado 4.2, este derecho originario tiene
primaca sobre cualquier norma interna, y las disposiciones que lo
componen son siempre directamente aplicables, por lo que no
requieren para desplegar sus efectos, de actos de incorporacin de los
Estados miembros. Finalmente, pueden ser invocados directamente
por los particulares frente a los poderes pblicos o frente a otros
particulares siempre que contengan un mandato claro e
incondicional, es decir, que gozan de efecto directo.
4.3.2. El Derecho Secundario.

El Derecho creado por las instituciones de la Unin en el ejercicio de
sus competencias conferidas por los Tratados, se denomina Derecho
Derivado de la Unin, y es la segunda gran fuente del Derecho de la
UE. La mayor parte de la doctrina distingue entre actos tpicos y
atpicos (Freeland, 1996).
Los actos tpicos son aquellos actos de las instituciones cuyo alcance
est definido por los mismos tratados, como los reglamentos, las
directivas, las decisiones, las recomendaciones y los dictmenes (Art.
288 del TFUE). Freeland identifica como caractersticas comunes a
estos actos:
Pueden ser vinculantes u obligatorios (como los reglamentos,

directivas y decisiones) o no vinculantes (como las
recomendaciones y dictmenes).
Pueden emanar del PE y del Consejo en forma conjunta

(procedimiento de codecisin), del Consejo, o de la Comisin,
cada uno dentro del marco de sus competencias.
Los Tratados dejan en algunos casos una total libertad a las

instituciones en la eleccin del instrumento normativo para
regular un rea determinada, mientras que en otros casos sealan
cul ha de ser el instrumento a utilizarse, la institucin
competente y el procedimiento a seguir para el dictado de la
norma.
Los actos atpicos por su parte, son aquellos no enumerados en el

Art. 289 del TFUE. Algunos de ellos tienen un carcter puramente
interno (como los relativos a la organizacin y funcionamiento de los

rganos comunitarios y los actos funcionales preparatorios),
mientras que otros despliegan efectos jurdicos fuera del mbito
institucional de la Unin (como algunos actos sui generis, dentro de
los que se incluyen las declaraciones, los informes, las resoluciones y
los programas de accin).
El siguiente cuadro resume la categorizacin expuesta sobre los actos
jurdicos que componen el Derecho Derivado:
Reglamento
Directiva
Actos Tpicos
Decisin
Recomendaciones
Dictmenes
DERECHO DERIVADO
Actos internos
Reglamentos internos
Actos Atpicos
Actos
funcionales
preparatorios
Actos sui generis
Declaraciones, informes,
resoluciones y programas
de accin comn.
Resulta importante destacar a su vez otra clasificacin propuesta por

Bouchardt (2010), que distingue dentro del Derecho Derivadoentre actos legislativos, actos delegados, actos de ejecucin y otros
actos jurdicos.
Los actos legislativos son actos jurdicos adoptados por

procedimientos legislativos ordinarios o especiales (Art. 289 del
TFUE).
Los actos delegados son actos no legislativos de aplicacin

general y obligatoria, para complementar o modificar ciertos
elementos no esenciales de un acto legislativo. Son dictados por la
Comisin, debiendo existir un acto legislativo expreso por el cual
se delegue poder a la Comisin para este propsito. Los objetivos,
contenido, alcance y duracin de la delegacin de poder, se
definen explcitamente en el acto legislativo en cuestin. Esta
delegacin de poder puede ser revocada por el Consejo o el

Parlamento Europeo en cualquier momento. Un acto delegado
puede entrar en vigor slo si no ha habido objecin alguna por
parte del Parlamento Europeo o del Consejo en el plazo fijado por
el acto legislativo (artculo 290 del TFUE).
Los actos de ejecucin son una excepcin al principio segn el

cual todas las medidas necesarias para implementar actos
jurdicos obligatorios de la UE corresponden a los Estados
miembros, de conformidad con sus disposiciones nacionales.
Cuando son necesarias condiciones uniformes para la ejecucin
de los actos jurdicamente vinculantes de la UE, ello se hace por
medio de los correspondientes actos de ejecucin, que
generalmente son adoptados por la Comisin, y, en algunos casos
excepcionales, por el Consejo. Sin embargo, el Parlamento
Europeo y el Consejo establecen previamente las normas y
principios generales relativos a los mecanismos de control por los
Estados miembros del ejercicio de las competencias de ejecucin
por parte de la Comisin (artculo 291 del TFUE).
Por ltimo, hay un conjunto de otros actos jurdicos que las

instituciones de la Unin pueden utilizar para dictar medidas y
declaraciones no vinculantes o que regulan el funcionamiento
interno de la UE o de sus instituciones, como los acuerdos o
arreglos entre las instituciones, o las reglas internas de
procedimiento.
El siguiente cuadro resume las distintas categoras de actos

mencionadas en la clasificacin de Bouchardt (2010) y que se
desarrollarn en el prximo ttulo:
Reglamentos
Actos legislativos
Directivas
Decisiones
DERECHO DERIVADO
Actos delegados
Actos no legislativos
Actos de ejecucin
Otros actos
Recomendaciones y Dictmenes
Resoluciones, Declaraciones
Programas de Accin
Los actos jurdicos pueden adoptar diversas formas. Las ms

importantes son aquellas incluidas en el Art. 288 del TFUE. En su
calidad de actos jurdicos vinculantes, contienen tanto normas
jurdicas y directrices generales y abstractas, como medidas concretas
e individuales. Asimismo contemplan la adopcin de declaraciones
no vinculantes de las instituciones de la Unin.
Esta relacin no es exhaustiva, pues el Derecho de la Unin derivado
comprende otros actos jurdicos que no pueden catalogarse en la
misma. Entre ellos figuran resoluciones, declaraciones, programas de
accin y papeles verdes y blancos (Green and White Papers). La
diferencia entre los diversos actos jurdicos del Derecho Derivado con
respecto al procedimiento de su adopcin, sus efectos jurdicos y los
grupos a los que van dirigidos es considerable.
Cules son los destinarios y los efectos de los distintos actos jurdicos de
las instituciones de la Unin?
En el momento de la fundacin de la UE hubo que inventar el

sistema de actos jurdicos de la Unin. Para ello se plante, en
particular, la cuestin de la naturaleza que deban tener los actos
jurdicos de la Unin y sus efectos.
Por una parte haba que considerar que las instituciones deban estar
en condiciones de conciliar de forma eficaz, es decir, sin depender de
la buena voluntad de los Estados miembros, las distintas y desiguales
condiciones econmicas, sociales e incluso ambientales de los
Estados miembros y, de esta forma, crear las mejores condiciones
posibles para todos los ciudadanos de la Unin. Por otra parte, no se
deba interferir con los ordenamientos jurdicos nacionales ms de lo
necesario. Por ello, la totalidad del sistema normativo y de accin
jurdica de la UE obedece al principio de que en aquellos casos en que
es necesaria una normativa comn, incluso detallada, para todos los
Estados miembros, el acto de la Unin debe sustituir a la normativa
nacional, pero que en aquellos casos en que no existe dicha
necesidad, deben tenerse debidamente en cuenta los ordenamientos
vigentes de los Estados miembros.
Sobre esta base se desarrollaron los instrumentos que permiten a las
instituciones de la Unin incidir en diversa medida en los
ordenamientos jurdicos nacionales (Borchardt, 2010):
La forma extrema es aquella en que la reglamentacin nacional es

sustituida por la normativa de la Unin.
A continuacin estn las disposiciones de la Unin con las que las

instituciones de la UE inciden tan slo indirectamente en los
ordenamientos de los Estados miembros. Queda despus la
posibilidad de adoptar medidas dirigidas a un destinatario
determinado o identificable para resolver un caso individual
concreto.
Por ltimo, existen los actos jurdicos que no contienen ninguna

disposicin de obligado cumplimiento por parte de los Estados
miembros o los ciudadanos de la Unin.
En el siguiente cuadro, se distinguen los diferentes instrumentos

jurdicos de la Unin Europea con relacin a las personas a las que
estn dirigidos y sus efectos prcticos en los Estados miembros:
Instrumento
Destinatarios
Efectos
Reglamentos
Todos los Estados miembros;

personas fsicas o jurdicas
Directamente aplicables
vinculantes en su totalidad
Directivas
Todos o
miembros
Vinculantes respecto
objetivos pretendidos.
algunos
Estados
los
Directamente aplicables slo

en ciertas circunstancias
Decisiones
Sin especificar
Todos o algunos Estados
miembros; personas fsicas o
jurdicas determinadas
Directamente aplicables
vinculantes en su totalidad
Recomendaciones

miembros, otras instituciones
de
la
Unin
Europea,
individuos
No vinculantes
Otros
instrumentos

miembros, otras instituciones
de la Unin Europea
No vinculantes
Sin especificar
Fuente: Bouchardt, 2010
A continuacin, haremos una breve descripcin de las caractersticas

generales y especficas de cada uno de los actos jurdicos
mencionados.
1. Los reglamentos
Los actos jurdicos con los que las instituciones de la Unin pueden
intervenir con mayor intensidad en los ordenamientos jurdicos
nacionales son los reglamentos, que tienen una fuerza superior a
todas las leyes internas, a las que se imponen de pleno derecho
(incluyendo las de orden constitucional).
Los definen dos propiedades muy poco comunes en el Derecho
internacional (Bouchardt, 2010):
Su carcter comunitario, que consiste en la particularidad de

imponer el mismo Derecho en toda la Unin sin tener en cuenta
las fronteras, y de ser vlido de manera uniforme e ntegra en
todos los Estados miembros. Esto significa que los Estados no

pueden aplicar las disposiciones de un reglamento de forma
parcial o decidir cules aplican para, de esta forma, excluir las
normas a las que un Estado miembro se ha opuesto en el
procedimiento de decisin o que son contrarias a ciertos intereses
nacionales. Los Estados miembros tampoco pueden sustraerse a
la obligatoriedad de las disposiciones reglamentarias
amparndose en normas y usos del Derecho Nacional.
Su aplicabilidad directa, es decir, que los reglamentos no

necesitan una normativa especial de aplicacin de carcter
nacional del Estado para conferir o imponer a los ciudadanos de
la Unin derechos y obligaciones iguales a los que les atribuye e
impone el Derecho Nacional. Entran en vigor con su sola
publicacin en el Diario Oficial de la Unin Europea, en la fecha
en que ellos mismos determinan o en su defecto, a los 20 das de
su publicacin. Los Estados miembros, sus instituciones,
tribunales y autoridades, as como todas las personas incluidas en
el mbito personal de aplicacin del reglamento, estn
directamente obligados por el Derecho de la Unin y deben
respetarlo como si se tratara del Derecho Nacional.
Estos caracteres suponen otros dos, mencionados por Freeland

(1996):
Los reglamentos tienen alcance general (en cuanto no se aplican

a destinatarios determinados sino a categoras determinadas de
forma abstracta y global);
Los reglamentos son obligatorios en todos sus elementos, por lo

que no cabe a su respecto la adopcin de reservas que impliquen
una inaplicacin total o parcial de sus normas.
Las similitudes entre estos actos jurdicos y las leyes nacionales

saltan a la vista. En la medida en que se adopten en rgimen de
codecisin con el Parlamento Europeo (segn el llamado
procedimiento de codecisin), pueden denominarse actos
legislativos o leyes. Los reglamentos adoptados nicamente por el
Consejo o la Comisin Europea carecen de este factor de
corresponsabilidad parlamentaria, de modo que al menos desde
una ptica formal no presentan todas las caractersticas de una ley.
2. Las directivas
La directiva es, junto al reglamento, el instrumento ms importante
de actuacin de la Unin. Intenta combinar la necesaria unidad del
Derecho de la Unin con el mantenimiento de la variedad de las
peculiaridades nacionales.
As pues, el objetivo principal de la directiva no es como en el caso
del reglamento la unificacin del Derecho, sino la aproximacin o
armonizacin de las legislaciones. Con dicha aproximacin se
pretende eliminar las contradicciones entre las disposiciones
legislativas y administrativas de los Estados miembros o suprimir
paso a paso las diferencias, con el fin de que en todos los Estados
miembros se impongan en lo posible los mismos requisitos. La

directiva se revela as como uno de los instrumentos fundamentales
en la consecucin del mercado interior.
La directiva slo es obligatoria para los Estados miembros respecto
del objetivo que propone, dejando a su eleccin la forma y los medios
para alcanzar los objetivos establecidos a escala de la Unin en el
marco del ordenamiento jurdico nacional.
Esta integracin de los Estados miembros refleja la intencin de
atenuar la necesidad de intervencin en la estructura legal y
administrativa nacional. As, los Estados miembros pueden tener en
cuenta las peculiaridades nacionales a la hora de realizar los objetivos
del Derecho de la Unin.
A este efecto, las disposiciones de una directiva no sustituyen
automticamente a las del Derecho Nacional, sino que los Estados
miembros estn obligados a adecuar su legislacin a la normativa de
la Unin. Esto requiere, por regla general, un procedimiento
normativo dividido en dos fases (Borchardt, 2010):
En la primera fase, se establece el objetivo de la directiva para sus
respectivos destinatarios, es decir, varios o todos los Estados
miembros, que debe ser materializado dentro de un plazo concreto.
Las instituciones de la Unin pueden predeterminar dicho objetivo a
travs de normas detalladas, de forma que a los Estados miembros
apenas les quede margen para configurar un contenido material
propio. Esta posibilidad se utiliza sobre todo en el mbito de las
normas tcnicas y de la proteccin del medio ambiente.
En la segunda fase, de carcter nacional, se procede a transponer o
incorporar el objetivo prescrito por el Derecho de la Unin dentro del
Derecho de los Estados miembros. Aun cuando stos tienen libertad
para elegir la forma y los medios de incorporacin, se evaluar si las
disposiciones correspondientes han sido adoptadas conforme al
Derecho de la Unin, con arreglo a los criterios del propio
ordenamiento de la Unin. El principio aplicado es que la
incorporacin deber crear una situacin jurdica que permita
reconocer de forma suficientemente clara y precisa los derechos y
obligaciones que emanan de las disposiciones de la directiva, y as los
ciudadanos de la Unin podrn hacerlos valer u oponerse a ellos ante
los tribunales nacionales.
Para ello siempre es necesario que se adopten actos jurdicos
obligatorios de carcter nacional o que se anulen o modifiquen
disposiciones legales y administrativas vigentes. Un simple acto
administrativo no es suficiente, ya que ste, por su propia naturaleza,
puede ser modificado a discrecin de la administracin y recibir
asimismo una publicidad insuficiente.
Las directivas no crean derechos y obligaciones inmediatos para los
ciudadanos de la Unin; se dirigen expresamente tan slo a los
Estados miembros. Los ciudadanos de la Unin adquieren derechos y
obligaciones slo a travs de los actos de ejecucin de la directiva
adoptados por las autoridades competentes de los Estados miembros.
Ello significa que el ciudadano de la Unin resultar perjudicado si la

realizacin del objetivo previsto en la directiva fuese favorable para l
y no se hubieran producido los actos nacionales de ejecucin o bien la
incorporacin fuese deficiente.
A fin de excluir en lo posible estos inconvenientes, el TJ ha reiterado
en su jurisprudencia que, en determinadas circunstancias, los
ciudadanos de la Unin pueden invocar directamente las
disposiciones de la directiva, reclamar los derechos previstos en ella
y, en su caso, acudir a los tribunales nacionales. Segn el TJ, las
condiciones para que se produzca este efecto directo son:
Que las disposiciones de la directiva determinen los derechos de

los ciudadanos de la Unin o de las empresas de forma
suficientemente clara y precisa;
Que el ejercicio del Derecho no est vinculado a ninguna

condicin u obligacin;
Que el legislador nacional no tenga ningn margen de apreciacin

a la hora de fijar el contenido del Derecho;
Que haya expirado el plazo para la incorporacin de la directiva.
Esta jurisprudencia del TJ sobre el efecto directo de las directivas se

basa sencillamente en la idea de que un Estado miembro acta de
forma contradictoria e ilegal si aplica su legislacin sin adaptarla
debidamente a las disposiciones de la directiva. Este ejercicio abusivo
del Derecho por parte de un Estado miembro se contrarresta con el
reconocimiento del efecto directo de la disposicin de una directiva
en la medida que con ello se evita que dicho Estado miembro obtenga
alguna ventaja de su incumplimiento del Derecho de la Unin. En
este sentido, el efecto directo de las directivas adquiere carcter
sancionador.
A la luz de esta clasificacin resulta lgico que hasta ahora el TJ
solamente haya reconocido el efecto directo de las directivas en la
relacin del individuo con el Estado miembro, y nicamente en la
medida en que dicho efecto favorezca a los ciudadanos de la Unin y
no vaya en detrimento de ellos, es decir, en los casos en que el
Derecho de la Unin prev una normativa ms favorable para los
ciudadanos que el Derecho Nacional no adaptado (el denominado
efecto directo vertical). En cambio, el TJ ha rechazado el efecto
directo de las directivas y recomendaciones CECA en la relacin entre
particulares (denominado efecto directo horizontal).
El carcter sancionador del efecto directo lleva al TJ a establecer que
dicho efecto no puede producirse entre los particulares, ya que no se
les puede responsabilizar de las omisiones de los Estados miembros.
Los ciudadanos estn mejor defendidos por los principios de la
seguridad jurdica y de proteccin de la confianza legtima, ya que
tienen derecho a confiar en que los efectos de una directiva slo
pueden aplicrseles conforme a los actos de transposicin o
incorporacin nacionales.
Sin embargo, en un caso reciente, el Tribunal de Justicia ha

morigerado su rechazo al efecto directo de la directiva en materia de
Derecho Privado. Esta morigeracin se limita a situaciones en las que
una de las partes contratantes invoca un Derecho Derivado de la
Directiva contra un derecho de la otra parte que surge de la
legislacin nacional. Esto abre el camino hacia una aplicacin
horizontal de las disposiciones de aplicacin directa de las directivas
en situaciones referidas por ejemplo, al cumplimiento de objetivos
establecidos por la legislacin nacional (cuando una empresa
pretende obligar a un competidor a cumplir con una ley nacional que
viola lo previsto en la directiva) o el cumplimiento de obligaciones
impuestas por la legislacin nacional que contradicen la aplicacin de
la directiva (como la negativa a cumplir un contrato invocando
prohibiciones nacionales que infrinjan lo prescripto por la Directiva).
Las mismas condiciones se aplican para el reconocimiento de este
efecto respecto a los casos en los que la directiva prev una obligacin
clara y precisa para los Estados miembros. Cuando ste es el caso,
todas las instituciones, (el poder legislativo, la administracin y los
tribunales de los Estados miembros) estn obligadas por la Directiva
y automticamente deben cumplir con ella y aplicarla como Derecho
de la Unin con la primaca que ello implica. En trminos concretos,
tambin los Estados tienen la obligacin de interpretar el Derecho
Nacional de conformidad con las directivas o darle a la disposicin de
la Directiva en cuestin una prioridad de aplicacin sobre la
legislacin nacional en conflicto. Adems, las directivas tienen ciertos
efectos limitantes en los Estados miembros, incluso antes de que
finalice el perodo de incorporacin. Teniendo en cuenta el carcter
obligatorio de la directiva y su deber de facilitar la realizacin de las
tareas de la Unin (artculo 4 del TUE), los Estados miembros
debern abstenerse, antes de que finalice el plazo de incorporacin,
de todas aquellas medidas que pudieran poner en peligro la
consecucin de los objetivos de la Directiva.
El TJ, en las sentencias en los asuntos "Francovich" y "Bonifaci" de
1991, reconoci la obligacin de los Estados miembros de indemnizar
los perjuicios causados por la falta de incorporacin o por una
incorporacin irregular. En estos asuntos se trataba de la
responsabilidad del Estado italiano por la incorporacin fuera de
plazo de la Directiva 80/987/CEE del Consejo, de 20 de octubre de
1980, sobre la proteccin de los trabajadores asalariados en caso de
insolvencia del empresario. Esta Directiva garantiza los derechos de
los trabajadores al cobro de su salario durante un perodo anterior a
la fecha en que se produce la insolvencia de la empresa o el despido
por esta misma causa. A este fin deban constituirse fondos de
garanta no disponibles para los dems acreedores de la empresa y
cuyos recursos deban proceder de las empresas o de la
administracin pblica.
En este caso, el TJ se encontraba ante el problema de que si bien
dicha Directiva tena por objeto conceder a los trabajadores un
derecho subjetivo al cobro de su salario con cargo a este fondo de
garanta, la aplicabilidad directa de dicho derecho, es decir, su
reclamacin ante los tribunales nacionales, no poda reivindicarse, ya

que, al no haberse efectuado la transposicin de esta Directiva, no se
haban creado estos fondos de garanta y, por consiguiente, no era
posible determinar el deudor de las indemnizaciones devengadas a
raz de la quiebra.
En su sentencia, el TJ decidi que el Estado italiano era responsable
de la indemnizacin de los daos y perjuicios causados a los
trabajadores afectados al haber privado a stos del derecho que dicha
Directiva les conceda por no haber incorporado esta ltima. A pesar
de no estar contemplada expresamente en el Derecho de la Unin, la
obligacin de indemnizacin es, en opinin del TJ, parte inseparable
del ordenamiento jurdico de la Unin, ya que su plena eficacia se
vera afectada y quedara mermada la proteccin de los derechos
fundamentados en dicho ordenamiento, si los ciudadanos de la
Unin no tuviesen la posibilidad de obtener una indemnizacin en
caso de que sus derechos se viesen conculcados por una actuacin
contraria al Derecho de la Unin por parte de los Estados miembros.
De manera resumida, podemos sealar como caractersticas
principales de las directivas las siguientes (Freeland, 1996):
Imponen una obligacin de resultado, dejando librada a los

Estados la eleccin de la forma y los medios para su
cumplimiento.
A diferencia de los reglamentos, requieren la intervencin

normativa de los Estados miembros para transformarse en
derecho interno. Ello significa que carecen de aplicabilidad
directa, aunque como vimos, pueden desplegar efectos directos en
ciertas circunstancias.
Deben ser notificadas a sus destinatarios, que pueden ser uno,

varios o todos los Estados miembros. La misma directiva prev un
plazo para su desarrollo interno, a los fines de que desplieguen
todos sus efectos.
Son el instrumento preferido por las instituciones para la

armonizacin de las legislaciones de los pases miembros.
Establecen por lo general la obligacin para los Estados miembros

de informar a la Comisin acerca de las medidas nacionales
relativas a su desarrollo y ejecucin, lo que le permite a este
rgano controlar su aplicacin.
3. Las decisiones
La tercera categora de actos jurdicos en el sistema normativo de la
UE son las decisiones. En algunos casos, las instituciones de la Unin
son directamente responsables de la implementacin de los Tratados
y reglamentos. Para lograr dicha implementacin de un modo eficaz,
necesitan de la capacidad de adoptar medidas que sean vinculantes
para determinados ciudadanos, empresas o Estados miembros. Esto
equivale a lo que ocurre en los ordenamientos jurdicos nacionales,
en los que las autoridades aplican la legislacin en casos particulares

por medio de la adopcin de actos administrativos.
En el ordenamiento de la Unin, esta funcin corresponde a la
decisin individual, la cual constituye el acto jurdico tpico mediante
el cual las instituciones de la Unin regulan, con carcter obligatorio,
los casos particulares.
Por medio de una decisin, las instituciones de la Unin pueden
exigir a un Estado miembro, a una empresa o a un ciudadano de la
Unin que realice o se abstenga de realizar una accin, otorgarle
derechos o imponerle obligaciones. Destinada a un Estado, puede
tratarse por ejemplo, de una autorizacin de la Comisin para
adoptar medidas de salvaguardia. Dirigida contra una empresa,
declara por ejemplo, la nulidad absoluta de acuerdo entre empresas,
contrario a las normas de competencia de la Unin, y le impone una
multa (Freeland, 1996).
Las caractersticas esenciales de una decisin pueden describirse de
la siguiente forma (Bouchardt, 2010):
La decisin tiene validez individual, con lo que se distingue del

reglamento. Los destinatarios de una decisin deben designarse
individualmente y slo estn obligados de forma particular. Para
ello basta que el grupo de personas afectadas pueda determinarse
en el momento en que se dicte la decisin y no pueda ampliarse
en el futuro. Lo que hay que tener en cuenta es, sobre todo, el
contenido de la decisin, que debe permitir influir de forma
individual y directa en la situacin de los afectados. En este
sentido, una decisin puede afectar igualmente a terceros,
siempre que lo sean por determinadas caractersticas personales o
circunstancias especiales que los distingan del resto de las
personas y, por consiguiente, puedan ser individualizados de
forma similar al propio destinatario.
La decisin es vinculante en su totalidad, distinguindose as de

las directivas, que nicamente son vinculantes en lo que se refiere
al objetivo perseguido.
La decisin obliga directamente a sus destinatarios. Una decisin

dirigida a un Estado miembro puede en realidad producir el
mismo efecto directo respecto a los ciudadanos que una directiva.
4. Recomendaciones y Dictmenes
Por ltimo, una categora de actos jurdicos expresamente prevista en
los Tratados de la Unin, es la compuesta por las recomendaciones y
los dictmenes. Esta categora permite a las instituciones de la Unin
expresarse de forma no vinculante ante los Estados miembros y, en
algunos casos, tambin ante los ciudadanos o las empresas de la
Unin, sin imponer con ello obligaciones legales a sus destinatarios.
En las recomendaciones se sugiere a los destinatarios un
comportamiento determinado, sin obligarlos jurdicamente a
adoptarlo. As, en los casos en que la adopcin o modificacin de una
disposicin legal o administrativa de un Estado miembro distorsiona

las condiciones de competencia del mercado comn, la Comisin
puede recomendar al Estado miembro en cuestin las medidas
adecuadas para evitar dicha distorsin (segunda frase del apartado 1
del artculo 117 del TFUE).
En cambio, las instituciones de la Unin (la Comisin y el Consejo)
emiten dictmenes cuando se trata de evaluar una situacin actual o
determinados procesos en la Unin o los Estados miembros. En
ocasiones, los dictmenes sirven asimismo para preparar actos
jurdicos vinculantes posteriores o son requisito de un proceso ante el
TJ (artculos 258 y 259 del TFUE).
La importancia fundamental de las recomendaciones y dictmenes
reside sobre todo en el mbito poltico y moral. Al prever estos actos
jurdicos, los autores de los Tratados esperaban que los afectados
seguiran el consejo recibido en virtud de la autoridad de las
instituciones de la Unin y su amplia visin y conocimiento
supranacionales, o bien que reaccionaran adecuadamente frente a su
evaluacin de una determinada situacin. No obstante, las
recomendaciones y dictmenes pueden adquirir indirectamente
efectos jurdicos, cuando crean las condiciones para actos jurdicos
vinculantes posteriores o si la propia institucin que las adopta
asume algn compromiso, con lo cual se establece, en determinadas
circunstancias, un elemento de confianza legtima (Bouchardt, 2010).
5. Resoluciones, declaraciones, y los programas de accin
Aparte de las actuaciones jurdicas contempladas en los Tratados de
la Unin, las instituciones de la Unin cuentan con otras muchas
formas de accin para dar cuerpo y contenido al ordenamiento
jurdico de la Unin. En la prctica de la Unin revisten importancia
en particular las resoluciones, las declaraciones y los programas de
accin.
Resoluciones
Los autores de las resoluciones son el Consejo Europeo, el Consejo y
el PE. En las resoluciones se expresan las opiniones e intenciones
comunes relativas al desarrollo general de la integracin, as como
sobre misiones concretas dentro y fuera de la Unin. Las resoluciones
de mbito interno, por ejemplo, refieren a cuestiones bsicas
relativas a la unin poltica, la poltica regional, la poltica energtica
y la unin econmica y monetaria, en particular la creacin del
sistema monetario europeo.
Estas resoluciones revisten ante todo una importancia poltica como
orientaciones para los futuros trabajos del Consejo. Como
expresiones de la voluntad poltica comn, facilitan de forma decisiva
el consenso en el seno del Consejo. Asimismo, garantizan un mnimo
de concordancia entre el plano de decisin de la Unin y el nacional.
Esta funcin debe ser objeto de una evaluacin jurdica, es decir, el
instrumento de la resolucin debe ser flexible y no estar demasiado
cargado de instrucciones y ataduras jurdicas.
Declaraciones
En cuanto a las declaraciones, hay que distinguir entre dos formas:
en la medida en que estn relacionadas con el desarrollo ulterior de la
Unin, como la Declaracin sobre la UE, la democracia o los derechos
fundamentales, su importancia equivale en lo esencial a la de las
resoluciones. Se recurre a ellas en particular cuando se pretende
llegar a un pblico amplio o a un grupo determinado de
destinatarios.
Asimismo se adoptan declaraciones en relacin con la toma de
decisiones del Consejo. En este caso, se trata de declaraciones en las
que los miembros del Consejo expresan conjunta o individualmente
su opinin sobre la interpretacin de las decisiones adoptadas por el
Consejo. Estas declaraciones interpretativas son prctica comn en el
Consejo y representan un medio indispensable para llegar al
consenso en el seno de ste.
Su importancia jurdica debe evaluarse con arreglo a los principios
generales de interpretacin. Segn stos, la interpretacin de una
disposicin viene determinada, entre otros factores, por la voluntad
de su autor. Sin embargo, esto slo es vlido en la medida en que las
declaraciones interpretativas hayan sido objeto de la publicidad
necesaria, ya que el Derecho Derivado de la Unin que concede
derechos directos a los individuos no puede ser limitado por pactos
accesorios no publicados.
Programas de accin
Estos programas son elaborados por el Consejo o la Comisin por
propia iniciativa o a propuesta del Consejo Europeo y sirven para
concretar los programas legislativos y objetivos generales
contemplados en los Tratados de la Unin. En la medida en que
dichos programas estn previstos expresamente en los Tratados, su
contenido es obligatorio para las instituciones de la Unin. Por el
contrario, otros programas se entienden en la prctica nicamente
como orientaciones que carecen de efectos jurdicos vinculantes. No
obstante, expresan la intencin de las instituciones de la Unin de
actuar de acuerdo con su contenido.
4.3.3. El derecho complementario.

Como mencionamos supra, el derecho complementario est
conformado por el derecho internacional general y los acuerdos
celebrados por los Estados miembros entre s y con terceros, y por el
bloque regional con terceros.
No nos detendremos a considerar en este apartado las normas del
Derecho Internacional, en cuanto que son objeto de estudio de otra
asignatura, limitndonos a sealar que la Unin Europea, como
cualquier organizacin internacional, se encuentra sometida al
derecho internacional general, que le ser aplicado en materias tales
como el derecho de los tratados, la funcin pblica internacional, los
privilegios e inmunidades, etc. en la medida en que no posea una

regulacin propia.
Consideramos importante por su parte explayarnos en las
caractersticas de los tratados internacionales entre:
I. La Unin Europea y otros Estados no miembros (terceros
pases); y
II. Los Estados miembros.
I.
TRATADOS ENTRE
TERCEROS PASES
LA
UNIN
EUROPEA
Los tratados internacionales de la UE son una tercera fuente del

Derecho, vinculada al papel de la UE en el plano internacional. Como
centro de poder a escala mundial, Europa no puede limitarse a
gestionar sus asuntos internos, sino que debe ante todo ocuparse de
sus relaciones econmicas, sociales y polticas con otros pases del
mundo.
A tal fin, la UE celebra acuerdos internacionales con los pases no
pertenecientes a la Unin (denominados terceros pases) y otras
organizaciones internacionales, que van desde los tratados de
cooperacin de amplio alcance en los mbitos comercial, industrial,
social o tcnico, hasta los acuerdos comerciales en torno a
determinados productos.
Tres formas de relacin contractual de la UE con terceros pases
merecen una atencin especial (Borchardt, 2010):
Los acuerdos de asociacin
La asociacin trasciende en gran medida las cuestiones de poltica
puramente comercial y tiende a una estrecha cooperacin econmica
con un amplio apoyo financiero de la UE a la otra parte contratante
(artculo 217 del TFUE). Existen tres formas de acuerdos de
asociacin:
1. Acuerdos para el mantenimiento de vnculos especiales de
algunos Estados miembros de la UE con terceros pases.
La creacin del instrumento de asociacin tiene su origen en las
estrechas relaciones econmicas que los pases y territorios de
ultramar mantenan con algunos Estados fundadores de la UE, en
virtud de los antiguos regmenes coloniales. Puesto que la
introduccin de un arancel exterior comn en la UE habra alterado
notablemente los intercambios comerciales con estos territorios,
haba que crear regmenes especiales.
El fin de la asociacin es, por lo tanto, el de favorecer el desarrollo
econmico y social de los pases y territorios y establecer estrechas
relaciones econmicas entre ellos y la Unin en su conjunto (artculo
198 del TFUE). Como resultado, hay toda una serie de acuerdos
preferenciales que permiten importar bienes de estos pases y
territorios con aranceles reducidos o nulos. La asistencia tcnica y
financiera de la UE se canaliza a travs del Fondo de Desarrollo

Europeo.
Sin lugar a dudas, el acuerdo ms importante es el Acuerdo de
Asociacin entre la UE y 70 Estados de frica, el Caribe y el Pacfico
("los ACP"). Este acuerdo se convirti recientemente en un conjunto
de acuerdos de asociacin econmica, a los fines de permitir
paulatinamente un libre acceso al mercado interior europeo para
estos pases.
2. Acuerdos para la preparacin de una posible adhesin y para la
constitucin de una unin aduanera.
La asociacin tambin sirve para preparar una posible adhesin de
un pas a la UE. Es, por as decirlo, una fase previa de la adhesin, en
la que se intenta una aproximacin de las condiciones econmicas del
pas candidato a las de la UE.
3. El Acuerdo sobre el Espacio Econmico Europeo (EEE).
El Acuerdo sobre el EEE abre al resto de los Estados de la Asociacin
Europea de Libre Comercio (Noruega, Islandia y Liechtenstein) las
puertas del mercado interior de la UE y representa, en virtud del
compromiso de adoptar casi dos tercios del Derecho de la Unin, un
fundamento seguro para una posible adhesin posterior de estos
pases a la UE. Dentro del EEE, y sobre la base del Derecho Primario
y derivado de la Unin vigente (el acervo comunitario), debe
realizarse la libre circulacin de mercancas, personas, servicios y
capitales, establecerse un rgimen uniforme en materia de
competencia y ayudas estatales, as como intensificarse la
cooperacin en el mbito de las polticas horizontales y paralelas (por
ejemplo, proteccin del medio ambiente, investigacin y desarrollo, y
educacin).
Los acuerdos de cooperacin
Los acuerdos de cooperacin no van tan lejos como los de asociacin,
ya que tienen como nico objetivo una intensa cooperacin
econmica. Dichos acuerdos vinculan a la UE con los Estados del
Magreb (Marruecos, Argelia y Tnez), los Estados del Mashrek
(Egipto, Jordania, Lbano y Siria) y con Israel, entre otros.
Los acuerdos comerciales
Por ltimo, existen numerosos acuerdos comerciales celebrados con
diversos terceros pases, grupos de stos o en el marco de
organizaciones comerciales internacionales en el sector aduanero y
de poltica comercial. Los acuerdos comerciales ms importantes a
escala internacional son el Acuerdo por el que se establece la
Organizacin Mundial del Comercio (OMC), y los acuerdos
multilaterales celebrados en su marco, de los cuales mencionaremos
los ms significativos: el Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros
y Comercio (GATT, 1994), los Cdigos antidumping y sobre
subvenciones, el Acuerdo General sobre el Comercio de Servicios
(GATS), los Convenios sobre los aspectos de los derechos de

propiedad intelectual relacionados con el comercio (ADPIC o TRIPS)
y el Entendimiento relativo a las normas y procedimientos por los
que se rige la solucin de diferencias.
La ltima fuente del Derecho de la UE la constituyen los convenios
entre los Estados miembros. Se trata, por una parte, de convenios
concluidos para regular cuestiones que estn estrechamente
relacionadas con las actividades de la UE, pero para las cuales no se
ha dotado de competencia a las instituciones de la Unin. Por otra
parte, existen autnticos convenios internacionales entre los Estados
miembros con los cuales se pretende, en particular, superar la
limitacin territorial de las normativas nacionales y crear un Derecho
uniforme a escala de la Unin (artculo 293 del Tratado UE). Ello
reviste especial importancia en el mbito del Derecho internacional
privado. A ttulo de ejemplo cabe mencionar: el Convenio sobre la
competencia judicial y la ejecucin de resoluciones judiciales en
materia civil y mercantil de 1968 (que ha sido reemplazada por una
regulacin del Consejo del ao 2001, y por ende, forma parte del
Derecho Derivado de la Unin), el Convenio sobre el reconocimiento
mutuo de las sociedades y personas jurdicas (1968), el Convenio
relativo a la supresin de la doble imposicin en caso de correccin
de los beneficios de empresas asociadas (1990) y el Convenio sobre la
ley aplicable a las obligaciones contractuales (1980).
II.
LOS CONVENIOS ENTRE LOS ESTADOS MIEMBROS
En esta categora se incluyen, por una parte, los convenios concluidos

para regular cuestiones que estn estrechamente relacionadas con las
actividades de la UE, pero para las cuales no se ha dotado de
competencia a las instituciones de la Unin. Por otra parte, existen
autnticos convenios internacionales entre los Estados miembros con
los cuales se pretende, en particular, superar la limitacin territorial
de las normativas nacionales y crear un Derecho uniforme a escala de
la Unin (artculo 293 del Tratado UE).
Ello reviste especial importancia en el mbito del Derecho
Internacional Privado. A ttulo de ejemplo cabe mencionar: el
Convenio sobre la competencia judicial y la ejecucin de resoluciones
judiciales en materia civil y mercantil de 1968 (que ha sido
reemplazada por una regulacin del Consejo del ao 2001, y por
ende, forma parte del Derecho Derivado de la Unin), el Convenio
sobre el reconocimiento mutuo de las sociedades y personas jurdicas
(1968), el Convenio relativo a la supresin de la doble imposicin en
caso de correccin de los beneficios de empresas asociadas (1990) y
el Convenio sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales
(1980).
4.3.4. Otras fuentes normativas.

Finalmente, existen otras fuentes clsicas del Derecho, que tambin
resultan utilizadas en el Derecho de la Unin. Nos estamos refiriendo
especficamente a los principios generales del Derecho, la costumbre,
la jurisprudencia y la doctrina de los autores.
Los principios generales del Derecho
Se trata de normas no escritas que expresan las concepciones
elementales del Derecho y la justicia a las que obedece todo
ordenamiento jurdico. El Derecho Escrito de la Unin, que
esencialmente slo regula situaciones econmicas y sociales, no
puede cumplir ms que parcialmente este cometido, por lo cual los
principios generales del Derecho representan una de las fuentes ms
importantes del Derecho de la Unin. Con ellas se puede colmar las
lagunas existentes o desarrollar el Derecho vigente mediante su
interpretacin acorde con el principio de equidad.
Los principios generales del Derecho se materializan a travs de la
aplicacin de las normas, en particular mediante la jurisprudencia
del Tribunal de Justicia de la Unin Europea (TJ) en el marco de la
misin que se le ha encomendado, consistente en garantizar el
respeto del Derecho en la interpretacin y aplicacin del Tratado.
Los puntos de referencia para determinar los principios
fundamentales son sobre todo los principios comunes a los
ordenamientos de los Estados miembros. stos proporcionan la base
a partir de la cual se desarrollan las normas necesarias para resolver
un problema a escala de la Unin.
Entre estos principios generales del Derecho se encuentran, adems
de los principios bsicos de autonoma, aplicabilidad directa y
primaca del Derecho de la Unin, la garanta de los derechos
fundamentales, el principio de proporcionalidad, el principio de
proteccin de la confidencialidad, el principio de audiencia judicial o
el principio de responsabilidad de los Estados miembros por las
violaciones del Derecho de la Unin.
El Derecho Consuetudinario
El Derecho Consuetudinario tambin forma parte del Derecho no
escrito de la Unin. Se trata del Derecho Derivado de la prctica y de
la conviccin jurdica, que completa o modifica al Derecho Primario o
derivado. Su posible existencia est reconocida, pero su desarrollo
efectivo choca en el plano de la legislacin de la Unin con lmites
estrictos. Un primer lmite se deriva de la existencia de un
procedimiento especial para modificar los Tratados (artculo 54 del
TUE). Con esta disposicin no se excluye del todo el desarrollo del
Derecho Consuetudinario, pero s se fijan requisitos ms estrictos que
deben cumplirse cuando se trate de demostrar una prctica reiterada
y la correspondiente conviccin de actuar dentro de la legalidad.
Otro lmite al desarrollo del Derecho Consuetudinario por parte de

las instituciones de la Unin se deriva del hecho de que toda accin
de una institucin debe estar exclusivamente basada en los Tratados
y no en el comportamiento efectivo de la institucin y en la
correspondiente voluntad de vinculacin jurdica. De ello se
desprende que el Derecho Consuetudinario en el nivel de los
Tratados- nunca puede partir de las instituciones de la Unin, sino en
todo caso de los Estados miembros en las estrictas condiciones antes
descritas.
Las prcticas y las convicciones de actuar dentro de la legalidad por
parte de las instituciones de la Unin pueden utilizarse, sin embargo,
en el marco de la interpretacin de los principios jurdicos creados
por dichos rganos, con lo cual, en determinados casos, se modifica el
alcance jurdico y real del acto jurdico en cuestin. No obstante, para
ello deben respetarse los requisitos y lmites establecidos en el
Derecho Primario.
La jurisprudencia
Finalmente, cabe mencionar como otra fuente complementaria del
Derecho de la Unin a la jurisprudencia. La misma surge
fundamentalmente a partir de los fallos del Tribunal de Justicia de la
Unin Europea. Es una fuente formal muy importante, ya que ayuda
a cubrir lagunas del Derecho de la Unin. Como seala Freeland
(1996), la actividad del TJ ha dado lugar a la creacin de una
verdadera legislacin jurisprudencial, con la afirmacin de principios
tales como el efecto y la aplicabilidad directa de las normas
comunitarias, la doctrina del efecto til, la primaca del orden
comunitario y muchos otros, a partir de una interpretacin
teleolgica o finalista de los preceptos insertos en los Tratados.
Es importante destacar que tambin los tribunales ordinarios van
creando jurisprudencia al aplicar el Derecho de la Unin, aunque la
interpretacin de dicho Derecho es prerrogativa del Tribunal de
Justicia de la Unin Europea. Es por ello que est prevista la cuestin
prejudicial por parte de los tribunales ordinarios de los Estados
miembros.
La doctrina
Los trabajos de los estudiosos del Derecho de la Unin en manuales,
tratados y revistas, son frecuentemente invocados por las
instituciones comunitarias (en especial por la Comisin y el TJ) a la
hora de fundamentar sus normas y sus sentencias (Freeland, 1996).
La pirmide jurdica de la Unin Europea
Para finalizar la exposicin relativa al Derecho de la Unin Europea,
presentamos en el siguiente cuadro el esquema de la pirmide
normativa correspondiente a dicho bloque regional, tal como surge
de los tratados y de la jurisprudencia del TJ:
Convenios entre
Estados miembros
Principios generales del Derecho
y Derecho Consuetudinario
Derecho Derivado: Actos no legislativos
Derecho Derivado: Actos legislativos
Acuerdos internacionales celebrados por la UE
Derecho originario o primario (tratados constitutivos, anexos,

protocolos adicionales y modificatorios)
Elaboracin propia a partir de Borchardt, 2010
4.4. El derecho del Mercosur

En el Mercosur, las fuentes normativas se encuentran definidas por el
art. 41 del Protocolo de Ouro Preto, que especficamente menciona
las siguientes:
El Tratado de Asuncin, sus protocolos y los instrumentos

adicionales o complementarios
Los acuerdos celebrados en el marco del Tratado de Asuncin y

sus protocolos
Las Decisiones del Consejo del Mercado Comn, las Resoluciones

del Grupo Mercado Comn y las Directivas de la Comisin de
Comercio del Mercosur, adoptadas desde la entrada en vigor del
Tratado de Asuncin.
Por su parte, el artculo siguiente se ocupa de precisar que Las

normas emanadas de los rganos del Mercosur previstos en el
Artculo 2 de este Protocolo tendrn carcter obligatorio y, cuando
sea necesario, debern ser incorporadas a los ordenamientos
jurdicos nacionales mediante los procedimientos previstos por la
legislacin de cada pas.
Sostiene Freeland (1996) que la enumeracin que se hace en el Art.
41 no es taxativa sino meramente enunciativa. Es decir que ella no
impide que a la hora de completar las lagunas que todo ordenamiento
jurdico presenta, el intrprete del derecho positivo del Mercosur
recurra por ejemplo, a los principios generales del derecho
comunitario y del derecho internacional, a la costumbre, a los laudos
de los tribunales arbitrales o del TPR, a la doctrina de los autores, etc.
4.4.1. El Derecho Primario.

Est conformado por las fuentes citadas en los apartados I y II del
art. 41 del Protocolo de Ouro Preto, a saber:
El Tratado de Asuncin, sus protocolos y los instrumentos

adicionales o complementarios; y
Los acuerdos celebrados en el marco del Tratado de Asuncin y

sus protocolos.
Es decir, se incluyen dentro del Derecho Primario no slo el Tratado

de Asuncin, sino adems los Protocolos de Brasilia, Ouro Preto y
Olivos, estudiados en la Unidad 3.
Seala Freeland (1996) que el Tratado de Asuncin se encuadra
dentro de la categora de los tratados marco o constitucin, es
decir, que contienen reglas de carcter programtico que deben ser
desarrolladas por los rganos comunitarios a los que atribuye
competencia normativa. Pero tambin contienen normas que recogen
simples obligaciones de hacer o de abstenerse, dirigidas a los Estados
miembros, como los Arts. 4 y 7.
El derecho primario del MERCOSUR, goza de las caractersticas de
primaca, efecto directo, aplicabilidad directa?
Para Freeland, los tratados que componen el Derecho Primario del
Mercosur tienen primaca sobre el resto del ordenamiento jurdico
comunitario y presentan la caracterstica de rigidez a la que nos
referimos al hablar del Derecho Primario de la Unin Europea.
Adems, son directamente aplicables, es decir que una vez
ratificados por los Estados miembros, conforme a sus respectivos
procedimientos internos, no necesitan de otro acto de incorporacin
para desplegar sus efectos. Respecto a estos efectos, Freeland (1996)
seala que como toda norma de Derecho Primario, los tratados
despliegan efectos directos, verticales y horizontales, siempre que
contengan un mandato claro, preciso e incondicionado de hacer o de
no hacer determinada cosa.
En el caso de la Argentina (y tambin en el Paraguay), las normas del
Derecho Primario tienen adems primaca sobre todo el
ordenamiento interno, excepto sobre el constitucional (Art. 75 inc. 24
CN), lo que de acuerdo con Freeland (1996), puede acarrear en el
futuro seguras dificultades.
Al igual que en el caso europeo, esta primaca supone que cualquier
norma de derecho interno que se oponga a una comunitaria debe
recibir, por lo menos, la misma sancin que en la Unin, es decir, la
no aplicacin por el juzgador en beneficio de la regla comunitaria.
Adems, implica una obligacin por parte de los Estados miembros
de adecuar sus legislaciones internas a la legislacin comn (primaria
y derivada), derogando o modificando la ley, el decreto o el acto
normativo interior que impida o dificulte su plena eficacia y

cumplimiento (Art. 38 POP).
4.4.2. El Derecho Secundario.

Al igual que en el caso del Derecho Secundario de la Unin Europea,
es posible aqu tambin distinguir entre actos tpicos y atpicos.
Actos tpicos
Los actos tpicos son los enumerados en el artculo 41 del POP, y
comprenden por lo tanto a:
Las Decisiones del Consejo del Mercado Comn
Las Resoluciones del Grupo Mercado Comn y
Las Directivas de la Comisin de Comercio del Mercosur.
Muchos de estos actos jurdicos tienen alcance general y contenido

normativo, dentro del territorio del Mercosur, y todos son adoptados
en ejercicio de las facultades que los Estados miembros le han
conferido a los rganos del Mercosur, cuya nmina y competencias
hemos tratado en la Unidad 3. Su regulacin se encuentra prevista
por el Captulo III del Protocolo de Ouro Preto, en los Arts. 37 a 39.
Como principio, todas las decisiones deben tomarse por consenso y
con la presencia de todos los Estados Partes (art. 37).
Una vez aprobadas, rige el compromiso asumido por los Estados
miembros de adoptar todas las medidas necesarias para asegurar,
en sus respectivos territorios, el cumplimiento de las normas
emanadas de los rganos del Mercosur, debiendo informar al
respecto a la Secretara Administrativa del Mercosur (art. 38).
La jerarquizacin vista en oportunidad de tratar la estructura
orgnica del Mercosur es la que le confiere a estas normas su grado
de prelacin.
De all se sigue que las normas derivadas de mayor jerarqua son

las Decisiones, dictadas por el Consejo del Mercado Comn;
muchas de ellas reglamentan las fuentes originarias con carcter
general, aprueban proyectos de tratados y coordinan la labor
tcnica de los restantes rganos.
Las Resoluciones del Grupo Mercado Comn estn mayormente

destinadas a cumplir y reglamentar Decisiones del Consejo, como
asimismo a coordinar la labor de armonizacin de las distintas
reas a cargo de los sub-grupos de trabajo.
Por ltimo, las Directivas de la Comisin de Comercio tienen por

caracterstica revestir carcter eminentemente tcnico y posee un
rango inferior a las dems normas mencionadas.
En todos los casos, el texto de estos actos normativos debe ser

publicado en el Boletn Oficial del Mercosur. Igual criterio se adopta
con cualquier otro acto al cual el Consejo del Mercado Comn o el

Grupo Mercado Comn entiendan necesario atribuirle publicidad
oficial.
En cuanto a su alcance, la caracterstica de estar dirigidas a la
generalidad y no a destinatarios determinados aparece con mayor
claridad en el caso de las directivas. Las resoluciones, por las
caractersticas y competencias del rgano que emanan (GMC) sern
generalmente de ejecucin y de reglamentacin de las decisiones del
Consejo. En cuanto a las directivas, se encuentran demasiado debajo
de la escala normativa como para que pueda predicarse de ellas esta
caracterstica tan propia de las leyes (Freeland, 1996).
El Derecho Secundario del MERCOSUR, goza de las caractersticas de
primaca, efecto directo, aplicabilidad directa?
Mientras que Ekmedjian (1996) sostiene que el Derecho Derivado del
Mercosur carece de estas caractersticas, Freeland (1996) por el
contrario se las reconoce, aunque con algunas limitaciones, que
analizaremos a continuacin:
Respecto a la primaca, a partir de la sancin del Art. 75 inc. 24 de la
Constitucin Nacional, no pueden caber dudas de que en la
Argentina, las normas derivadas de los rganos del Mercosur
prevalecen sobre las leyes internas: las normas dictadas en su
consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes. Es decir, en el
mbito nacional, el Derecho Derivado goza de primaca sobre el
derecho interno, con excepcin de las normas constitucionales
(Freeland, 1996).
Respecto al efecto directo, Freeland (1996) sostiene que los actos
jurdicos que componen el Derecho Derivado crean derechos y
obligaciones tanto para los Estados miembros como para los
ciudadanos, y que los poderes internos del Estado tienen la
obligacin de garantizar o hacer cumplir. Ello es as siempre que las
normas sean claras, precisas e incondicionadas o cuando el Estado
parte obligado no desarrolle, en tiempo oportuno, la norma que
confiere derechos u obligaciones en su derecho interno. Es decir que
para este autor, las normas tpicas dotadas de las caractersticas
apuntadas, tienen efectos directos.
Respecto a la aplicabilidad directa, la cuestin presenta algunas
complejidades. En efecto, para la entrada en vigencia de las normas
derivadas se ha previsto el rgimen que la doctrina ha calificado
como de aplicacin o vigencia simultnea, que sera una alternativa
a la aplicabilidad directa propia del Derecho de la Unin (Freeland,
1996). Esto implica la adopcin de un sistema de recepcin
normativa de tipo complejo, previsto en el artculo 40 del POP. Una
vez aprobada la norma por los rganos del Mercosur, ella debe ser
incorporada por los Estados Miembros e informar a la Secretara
Administrativa del Mercosur.
Cuando los cuatro Estados Miembros concluyeron con dicho trmite,

la Secretara Administrativa expide una comunicacin oficial a cada
estado miembro. Las normas entrarn en vigor simultneamente en
los Estados Partes 30 das despus de la fecha de esta comunicacin
(art. 40 inc. iii).
Ahora bien, el requisito de la incorporacin expresa de las normas
derivadas no rige en todos los casos. Ello es lo que resulta del art. 42
del Protocolo de Ouro Preto, que luego de sostener que este tipo de
normas derivadas tendrn carcter obligatorio, agrega que cuando
sea necesario debern ser incorporadas a los ordenamientos
jurdicos nacionales mediante los procedimientos previstos por la
legislacin de cada pas.
Ello nos permite sostener que, dentro de las fuentes jurdicas
derivadas del Mercosur, hay dos categoras: a) Normas de vigencia
simultnea, que requieren de un procedimiento complejo para su
entrada en vigencia, con recepcin expresa en el derecho interno de
cada uno de los Estados miembros y posterior intervencin de la
Secretara Administrativa del Mercosur (y que por consiguiente, no
gozan de efecto directo); y b) Normas de aplicabilidad directa, que
no requieren de este procedimiento de tipo complejo y, por lo tanto,
tendrn carcter obligatorio para los Estados miembros a partir de su
aprobacin en el seno del rgano del Mercosur, de acuerdo con lo
dispuesto por la primera parte del art. 42 del POP.
Esta distincin se ha visto confirmada con la reglamentacin del art.
42 del Protocolo de Ouro Preto que ha hecho el Consejo Mercado
Comn, mediante Decisin N 23/00. El art. 5 de la Decisin
reglamentaria, reconoce la existencia de una categora de normas
derivadas de aplicabilidad directa, las cuales entrarn en vigencia a
partir de su aprobacin. En sus dos incisos, el artculo se refiere a las
dos sub-categoras de este tipo de normas: a) aquellas cuyo contenido
trata asuntos relacionados al funcionamiento interno del Mercosur, a
las que podemos denominar de organizacin; y b) aquellas otras
cuyo contenido ya estuviera contemplado en la legislacin nacional
de un estado parte, que podemos llamar de reconocimiento.
Cuando se trata de normas de organizacin, la decisin exige que
dicho carcter sea explcito en el texto del documento, dejndose
constancia de su efecto directo, esto es, que la norma no necesita ser
incorporada en un posterior procedimiento de recepcin y rige, como
hemos visto, desde su aprobacin.
Para las normas de reconocimiento, rige un trmite simplificado. El
Estado slo debe informar a la Secretara Administrativa del
Mercosur la existencia de la norma nacional que incluye el contenido
de la norma del Mercosur en cuestin.
En ambos casos, la norma derivada puede establecer condiciones
especiales en torno a la fecha o plazos para su incorporacin,
prevaleciendo en tal supuesto, la regulacin particular.
Actos atpicos
Son aquellos que no se encuentran enumerados en el Art. 41 el POP.
Como en el caso de la Unin Europea, algunos tienen un carcter
meramente interno, mientras que otros despliegan efectos jurdicos
fuera del mbito comunitario:
Actos internos: Esta categora incluye a) los relativos a la

organizacin y al funcionamiento de las instituciones y rganos
(reglamentos internos); y b) los proyectos normativos
preparatorios, tales como las propuestas de decisiones del GMC al
CMC, las propuestas de la Comisin de Comercio al GMC (Art. 20
POP), las recomendaciones del FCES al GMC (Art. 29 POP), entre
otros.
Actos sui generis: comprenden los programas de trabajo o de

accin que el CMC y el GMC pueden elaborar (Arts. 8 y 14 del
POP) y los informes y rendiciones de cuentas, como los de la
Secretara Administrativa del GMC (Art. 32 VIII, POP).
El siguiente cuadro sintetiza la clasificacin presentada:

Decisiones (CMC)
Actos Tpicos
Resoluciones (GMC)
Directivas (C. Comercio)

DERECHO DERIVADO
Actos sui generis
Actos Atpicos
Actos internos
Reglamentos internos
Proyectos
normativos
preparatorios
4.4.3. El Derecho Complementario.

El Derecho internacional general
El Mercosur, por ser una organizacin internacional, est sometido al
igual que la Unin Europea a las reglas del Derecho Internacional
General que le sern aplicadas en la medida en que no posea una
reglamentacin particular (por ejemplo, en materia de tratados, de

privilegios e inmunidades, etc.).
Los acuerdos concluidos por los Estados miembros entre s
Esta categora incluye a los acuerdos anteriores a la vigencia del TA o
que, posteriores a su entrada en vigor, vinculan a algunos miembros
del bloque entre s y con terceros Estados.
Tales acuerdos no tienen naturaleza comunitaria ni son actos de las
instituciones regionales, pero en el Mercosur tienen una gran
importancia. Por ejemplo, los Tratados de Montevideo de 1960 y
1980, constitutivos de la ALALC y la ALADI (este ltimo an
vigente).
Estos tratados, en caso de ser anteriores al TA, deben adaptarse a l,
eliminando las incompatibilidades que se observen, y si son
posteriores, deben evitar contradecirlo, al igual que al resto de las
normas del Derecho Primario y Derivado.
Los acuerdos celebrados por el Mercosur con otros
esquemas de integracin, pases, grupos de pases u
organizaciones internacionales.
Estos acuerdos, posibles a partir del reconocimiento de personalidad
jurdica de derecho internacional al Mercosur por parte del POP (Art.
34), estn subordinados a las normas de derecho originario, pero
prevalecen sobre las normas de Derecho Derivado (Freeland, 1996).
Dentro de los acuerdos que celebra el Mercosur con terceros pases,
es importante destacar los denominados Acuerdos de
Complementacin Econmica, firmados entre el bloque regional y
cada pas que decida adquirir el rango de Estado asociado. En ellos
se establece un cronograma para la creacin de una zona de libre
comercio y la gradual reduccin de las tarifas arancelarias entre el
Mercosur y los pases firmantes.
Chile formaliz su asociacin al Mercosur el 25 de junio de 1996

con la suscripcin del Acuerdo de Complementacin Econmica
MercosurChile.
Bolivia lo hizo el 17 de diciembre de 1996, mediante la firma del

Acuerdo de Complementacin Econmica MercosurBolivia. A
fines de 2006 vehiculiz su pedido de admisin como miembro
pleno.
Per, en tanto, formaliz su asociacin en 2003 con la suscripcin

del Acuerdo de Complementacin Econmica MercosurPer.
Colombia, Ecuador y Venezuela formalizaron su asociacin en

2004, mediante el Acuerdo de Complementacin Econmica
MercosurColombia, Ecuador y Venezuela.
Venezuela se integr como Estado Miembro el 4 de julio de 2006,

habiendo sido previamente Estado Asociado en el perodo 2004
2006.
Adems de estos acuerdos, el Mercosur ha firmado tratados de libre

comercio con la Comunidad Andina, Israel y Egipto, y Acuerdos
preferenciales de Comercio con la India y la Unin Aduanera de
frica Austral (SACU), para mencionar los ms importantes.
Adems, lleva a cabo tratativas para realizar acuerdos comerciales
con la Unin Europea, con Corea del Sur, con el Consejo de
Cooperacin del Golfo (Arabia Saudita, Bahrein, Emiratos rabes
Unidos, Kuwait, Qatar y Omn), con Jordania, con Turqua, con Siria
y con los Territorios Palestinos.
4.4.4. Otras fuentes normativas.

Los principios generales del Derecho
Son aquellos ampliamente admitidos y reconocidos en las
jurisdicciones internas, como los de proporcionalidad, el de
enriquecimiento sin causa, el de buena fe, el de legalidad y el de
seguridad jurdica, entre otros.
La jurisprudencia
Incluye los laudos del Tribunal Permanente de Revisin creado por el
PO, y el de los tribunales arbitrales ad hoc creados a partir del
Protocolo de Brasilia, as como tambin la jurisprudencia de los
tribunales internos.
La doctrina
Comprende los trabajos de los especialistas en Derecho de la
Integracin Regional, nacionales y extranjeros, que son tenidos en
cuenta a la hora de decidir un laudo arbitral, o de que el Consejo fije
el alcance de alguna norma, o cuando se invoquen normas
comunitarias ante las jurisdicciones domsticas.
La pirmide jurdica del Mercosur
Para finalizar la exposicin relativa al derecho del Mercosur,
presentamos en el siguiente cuadro el esquema de la pirmide
normativa correspondiente a dicho bloque regional:
Otras fuentes
Actos atpicos (D. secundario)
Directivas (Comisin de Comercio)
Resoluciones del GMC
Decisiones del CMC
Acuerdos entre el Mercosur y terceros Estados o entre los

Estados miembros
Derecho originario o primario (tratado constitutivo, protocolos,

anexos y modificaciones)
Elaboracin propia a partir de Freeland (1996)
Bibliografa Lectura 4
Ekmekdjian, M. A. (1996). Introduccin al Derecho Comunitario

Latinoamericano (2 Ed.). Buenos Aires: Depalma.
Freeland Lpez Lecube, A. (1996). Manual de Derecho

Comunitario (1 Ed.). Buenos Aires: baco.
Bibliografa ampliatoria
Borchardt, K. (2002). El ABC del Derecho comunitario.

Luxemburgo: Oficina de Publicaciones Oficiales de las
Comunidades Europeas.
Borchardt, K. (2010). The ABC of European Union Law.

Luxemburgo: Oficina de Publicaciones Oficiales de la Unin
Europea.
www.uesiglo21.edu.ar

Lectura 4 - Derecho de La Integración Regional PDF

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Lectura 4 - Derecho de La Integración Regional PDF

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Mdulo 4

Derecho de Integracin Regional

El ordenamiento jurdico de la Integracin Regional se configura

soberanos y han creado as un cuerpo de derecho aplicable a sus

4.1.2. El efecto directo1.

Ekmedjian alude a esta caracterstica del Derecho de Integracin Regional como

Por otro lado, el mismo Tribunal sentenci que el criterio

4.1.3. La aplicabilidad directa.

4.2. Las relaciones entre el

procedimiento que es tambin propio del Derecho

4.3. El Derecho de la Unin

En este ltimo sentido, podemos afirmar que el ordenamiento

El derecho originario o primario, formado por los tratados

El Derecho Derivado o secundario, constituido por los actos

Los autores suman a las mencionadas, dos categoras bsicas ms

El derecho complementario, conformado por el derecho

4.3.1. El Derecho Primario.

Los Tratados constitutivos de la Unin Europea, incluidos sus

Los diversos tratados de adhesin de cada uno de los Estados que

Ambos tipos de Tratados reflejan los principios jurdicos

Como las constituciones, gozan de supremaca sobre el resto del

4.3.2. El Derecho Secundario.

Pueden ser vinculantes u obligatorios (como los reglamentos,

Pueden emanar del PE y del Consejo en forma conjunta

Los Tratados dejan en algunos casos una total libertad a las

Los actos atpicos por su parte, son aquellos no enumerados en el

interno (como los relativos a la organizacin y funcionamiento de los

Actos sui generis

Resulta importante destacar a su vez otra clasificacin propuesta por

Los actos legislativos son actos jurdicos adoptados por

Los actos delegados son actos no legislativos de aplicacin

delegacin de poder puede ser revocada por el Consejo o el

Los actos de ejecucin son una excepcin al principio segn el

Por ltimo, hay un conjunto de otros actos jurdicos que las

El siguiente cuadro resume las distintas categoras de actos

Los actos jurdicos pueden adoptar diversas formas. Las ms

En el momento de la fundacin de la UE hubo que inventar el

La forma extrema es aquella en que la reglamentacin nacional es

A continuacin estn las disposiciones de la Unin con las que las

Por ltimo, existen los actos jurdicos que no contienen ninguna

En el siguiente cuadro, se distinguen los diferentes instrumentos

Todos los Estados miembros;

Directamente aplicables slo

Todos o algunos Estados

Todos o algunos Estados

A continuacin, haremos una breve descripcin de las caractersticas

Su carcter comunitario, que consiste en la particularidad de

todos los Estados miembros. Esto significa que los Estados no

Su aplicabilidad directa, es decir, que los reglamentos no

Estos caracteres suponen otros dos, mencionados por Freeland

Los reglamentos tienen alcance general (en cuanto no se aplican

Los reglamentos son obligatorios en todos sus elementos, por lo

Las similitudes entre estos actos jurdicos y las leyes nacionales

miembros se impongan en lo posible los mismos requisitos. La

Ello significa que el ciudadano de la Unin resultar perjudicado si la

Que las disposiciones de la directiva determinen los derechos de

Que el ejercicio del Derecho no est vinculado a ninguna

Que el legislador nacional no tenga ningn margen de apreciacin

Que haya expirado el plazo para la incorporacin de la directiva.

Esta jurisprudencia del TJ sobre el efecto directo de las directivas se

Sin embargo, en un caso reciente, el Tribunal de Justicia ha

reclamacin ante los tribunales nacionales, no poda reivindicarse, ya

Imponen una obligacin de resultado, dejando librada a los