TTULO:

El nuevo rgimen de mercado de capitales y sus impactos societarios, concursales

y contables

AUTOR/ES:

Favier Dubois, Eduardo M. (p); Favier Dubois, Eduardo M. (h)

PUBLICACIN:

Doctrina Societaria y Concursal ERREPAR (DSCE)

TOMO/BOLETN:

XXV

PGINA:

MES:

Octubre

AO:

2013

OTROS DATOS:

EDUARDO M. FAVIER DUBOIS (p)

EDUARDO M. FAVIER DUBOIS (h)

EL NUEVO RGIMEN DE MERCADO DE CAPITALES Y SUS IMPACTOS

SOCIETARIOS, CONCURSALES Y CONTABLES
En este trabajo se analizan la nueva ley de mercado de capitales y su decreto reglamentario,
llegndose a la conclusin de que importan un nuevo diseo de la regulacin del mercado de
capitales con marcadas caractersticas. Entre ellas se destacan: el aumento de las facultades de la
Comisin Nacional de Valores, la desmutualizacin y apertura a nuevos operadores, la menor
autorregulacin burstil, la regionalizacin de los mercados y la reduccin del secreto burstil.
Tambin los autores sealan que, adems de los impactos directos sobre la normativa de las
sociedades cotizantes, existen impactos indirectos sobre las sociedades cerradas y algunas
novedades en materia concursal y contable.

1. EL MERCADO DE CAPITALES
Cabe aqu recordar, a modo de introduccin, que una de las posibilidades de financiacin de las empresas y de los
Estados es la de acudir al denominado mercado de capitales.(1)
Este sistema tiene por finalidad hacer circular los ahorros convertidos en capital desde los lugares donde est
disponible, por ser superavitario, hasta aquellos donde es necesario, por ser deficitario, sea como inversin de riesgo o
como prstamo reembolsable.
A tales fines se emiten diversos instrumentos representativos de propiedad (acciones) o de deuda (obligaciones
negociables o bonos soberanos segn sea el emisor) que constituyen los activos financieros bsicos sobre los que
opera el sistema.
Intervienen en el sistema, adems de los tomadores de capital (empresas y estados) una serie de instituciones,
algunas en calidad de dadoras de fondos (fondos de inversin, fondos de pensin, inversores institucionales, etc.) y
otras como intermediarias o reguladoras directas o indirectas (bancos de inversin, calificadoras de riesgo, organismos
financieros internacionales, etc.)
Dada la importancia microeconmica (ahorristas y consumidores financieros) y macroeconmica (impacto sobre el
ahorro y la inversin) del tema, se han implementado en el mundo diversos sistemas de supervisin pblica y de
regulacin directa.(2)

2. EL NUEVO RGIMEN LEGAL ARGENTINO SOBRE MERCADO DE CAPITALES

Con la sancin de la ley de mercado de capitales 26831, aprobada por el Congreso del 29/11/2012 (en adelante
LMC), y con el decreto reglamentario 1023/2013, de fecha 29/7/2013 (en adelante DR) se ha puesto en vigor en
Argentina un nuevo rgimen legal para el mercado de capitales, el que an debe ser complementado por nuevas
Normas de la Comisin Nacional de Valores (CNV) que se encuentran, al momento de estas lneas, en elaboracin.(3)
La nueva normativa deroga las disposiciones de la ley 17811 de oferta pblica, las del decreto 677/2001 sobre
transparencia, como as del decreto 652/1992 sobre calificadoras de riesgo.

Editorial Errepar

En su reemplazo, contiene un cuerpo integral que reproduce en un 50% las disposiciones antes vigentes.
En sustancia las modificaciones legales implican un rediseo del mercado(4), se amplan las facultades de la CNV,
se persigue la creacin de mercados regionales y el acceso a los mismos de las PYMES, como as la participacin en el
mercado de nuevos operadores. Se concentran en la CNV las mayores facultades y se trasladan competencias que antes
tenan las Bolsas a los Mercados de Valores. Todo ello invocndose la necesidad de una mayor transparencia y
proteccin de los pequeos inversores y de los consumidores financieros.

3. CARACTERSTICAS DEL NUEVO SISTEMA

Pueden sealarse como caractersticas principales del nuevo sistema las siguientes:
a) La centralizacin y ampliacin de las facultades de control y fiscalizacin de la Comisin Nacional de
Valores
La LMC otorga a la CNV facultades muy amplias para supervisar, regular, inspeccionar, fiscalizar y sancionar tanto a
los agentes autorizados como a las empresas cotizantes.
Ello tambin se manifiesta en la prdida de las funciones naturales de las bolsas de comercio, que ya no van a
autorizar la cotizacin de las empresas y llevar el registro de los precios de referencia. Tales funciones han pasado, en
parte a la CNV [arts. 19, inc. b), y 20, LMC] y en parte a los mercados de valores (art. 32, LMC).
b) La desmutualizacin de los mercados y la apertura a nuevos operadores
La CNV podr autorizar nuevos agentes sin necesidad de que estos tengan entre sus activos una accin de bolsa,
algo que fue requisito esencial para poder intermediar en el mercado hasta la sancin de la ley.
Esto significa que para ser agente de bolsa ya no hace falta ser accionista del mercado de valores ni socio de la
bolsa de comercio, tal como exiga el artculo 41 de la ley 17811 (art. 32, LMC).
Esto permite abrir el campo para las actividades de agentes de bolsa a muchos otros sujetos, los que siempre
debern ser autorizados por la CNV con carcter previo a la autorizacin del mercado respectivo (art. 47, LMC).
Un ejemplo son los calificadores de riesgo, cuyo rol podrn desempearlo las universidades nacionales que cumplen
con la reglamentacin.
c) La reduccin en la autorregulacin burstil
Al respecto cabe recordar que la autorregulacin permite a los mercados dictar normas aplicables y ejercer un
poder disciplinario y sancionatorio sobre los intermediarios burstiles, lo que responde al principio burstil de aplicacin
de los usos y costumbres.(5)
La LMC dispone la reasuncin por parte del Estado de ciertas facultades que la previa normativa vigente (L. 17811)
le confiaba a actores privados (bolsa de comercio, mercado de valores, mercado abierto electrnico, etc.). Es decir, los
mercados dejan de tener la potestad de crear su propia normativa y de supervisar la aplicacin de la misma en el
mbito de su competencia. La actuacin de cualquier sujeto requerir siempre el registro ante la CNV.
En el punto, cabe destacar que la autorregulacin normativa se mantiene en los mercados de valores, aunque
sigue sujeta a aprobacin de la CNV (art. 44, LMC). En cambio, la autorregulacin jurisdiccional es readquirida por la
CNV quien es el que tiene la facultad de sancionar a los operadores [arts. 19, incs. a), e), i) y art. 20, inc. a)].
d) La apertura del capital de los mercados y la desconcentracin de sus acciones
En la LMC los mercados deben ser sociedades annimas con rgimen de oferta pblica de sus acciones, obligatorio
a partir del 31/12/2014 conforme al decreto reglamentario, y se prohbe que un solo accionista tenga el control de
hecho o derecho de la entidad, fijando la CNV las tenencias mximas por accionista (art. 31).
A ello cabe sumar la unificacin de la forma jurdica de todos los mercados de concentracin de rdenes, lo que
significa que las grandes prerrogativas de los mercados de valores, de constituir un fondo de garanta y de liquidar las
operaciones pendientes ante situaciones concursales se extienden a todos los mercados, cualquiera sea el tipo de
activos que negocie o las operaciones que realice (OTC, Futuros, etc.).
e) La regionalizacin de los mercados y su interconexin
Con tal propsito se dispone la creacin de delegaciones regionales de la CNV en cualquier lugar del pas (art. 7,
LMC), debiendo establecer dicho Organismo sus facultades (art. 7, DR).
La interconexin de plataformas operativas, se trata de la facultad de la CNV para solicitar las medidas necesarias
para que se arbitren las medidas necesarias para interconectar sistemas entre los diversos mercados a los efectos de
que la formacin de precios sea integrada.
f) La reduccin del secreto burstil
La LMC relativiza -ms all de la generalizada flexibilizacin que ha sufrido este concepto en los ltimos aos- la
importancia del secreto financiero, permitindose que los entes de supervisin del sistema financiero y asegurador
crucen informacin sin condicionamiento alguno (arts. 25 a 27, LMC).

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g) La elevacin a categora de ley de muchas de las disposiciones de fondo antes contenidas en el decreto
677/2001
El decreto 677/2001 de transparencia en la oferta pblica contena disposiciones de forma y tambin de fondo, que
modificaban la ley de sociedades (vgr., participaciones residuales, arbitraje, reformas a la L. 17811, etc.), lo que en su
momento dio lugar a cuestionamientos relativos a su constitucionalidad.(6)
Al haber sido trasladado en gran parte a la LMC, tales normas gozan ahora de plena legitimidad.
En el punto, tngase presente que si bien la LMC recepta el sistema de la Oferta Pblica de Adquisicin, elimina la
opcin para las emisoras cuyas acciones estn admitidas al rgimen de la oferta pblica (EAOP) de optar por la
exclusin voluntaria del rgimen de oferta pblica de adquisicin que admita el artculo 24 del decreto 677/2001.
As, cualquier persona que directa o indirectamente adquiriese -o tuviera derecho a- una participacin significativa
en una EAOP, deber promover -previamente- una OPA, sin perjuicio de lo que la sociedad hubiera establecido en su
estatuto respecto de la exclusin voluntaria al rgimen de OPA.
Las normas societarias que pasan de la categora de decreto, sujeto a cuestionamiento, a la de ley reformadora de
la 19550 son comentadas en el captulo 5 sobre impactos societarios.
h) La atribucin a la Comisin Nacional de Valores de facultades judiciales de intervencin societaria,
trmite y decisin de recursos
La nueva ley faculta a la CNV a designar veedores con facultad de veto cuando a su solo entendimiento se vulneren
intereses de los accionistas minoritarios [art. 20, inc. a) I].
Adems, el referido organismo podra separar los rganos de administracin (por ejemplo, el directorio en una
sociedad annima) por un plazo de 180 das, hasta tanto se regularicen las deficiencias detectadas [art. 20, inc. a) II)].
Estas facultades no estaban en el Proyecto y fueron introducidas por el Congreso, siendo comentadas infra, en el
captulo 5.

4. DIVERSAS REAS DE IMPACTO SOBRE LA NORMATIVA VIGENTE

La nueva normativa, introducida por la ley 26831 y por el decreto, adems de impactar sobre el mercado de
capitales en s mismo, se proyecta sobre otras instituciones del derecho vigente en dos formas.
En forma directa, por lo que modifica en concreto y con fuerza de ley respecto de las sociedades y ttulos
cotizantes.
En forma indirecta y en materia societaria, por cuanto el sistema de sociedades abiertas y el de sociedades
cerradas no son impermeables por lo que las soluciones que se aplican a uno de ellos tienden a aplicarse, por extensin
doctrinaria y jurisprudencial, al otro dado que, en definitiva, en todos los casos se trata de sociedades comerciales
regidas por una misma ley y con la misma estructura interna.
Es que as como parte de la doctrina consideraba en su momento que el rgimen de las sociedades cerradas de la
ley 19550 se haba visto influenciado por las normas y principios del decreto 677/2001, no cabe duda que siguen siendo
aplicables a las sociedades abiertas las normas de la ley 19550 en cuanto no aparezcan manifiestamente
incompatibles con la regulacin especial.(7)
Tambin algunas normas se proyectan, indirectamente, sobre el rgimen concursal y sobre la profesin contable,
todo lo que se referir en los siguientes captulos.

5. IMPACTOS SOCIETARIOS
5.1. Unipersonalidad societaria sobreviniente con fuerza de ley
El artculo 94, inciso 8), de la ley de sociedades comerciales (LSC) establece que la sociedad se disuelve: [...] 8)
Por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el trmino de tres (3) meses.
En este lapso el socio nico ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contradas.
Sin embargo, la tendencia internacional a favor de la admisin y legislacin de la sociedad unipersonal se ha visto
reflejada en el pas en numerosos proyectos de reforma que propusieron aceptar la constitucin de sociedades
annimas o de responsabilidad limitada por una sola persona.(8)
Por su parte, calificada doctrina y jurisprudencia admiten la unipersonalidad sobreviniente en algunos casos:
a) El cramdown o salvataje en el concurso preventivo: la unipersonalidad ha sido admitida por la
jurisprudencia en el instituto del cramdown a travs del artculo 48 de la ley de concursos, en los autos Ferroviaria
SA s/conc. prev. (hoy cramdown).(9)
b) La doctrina sobre el negocio indirecto o simulacin lcita: importante doctrina sostiene que la existencia
de una sociedad con la participacin cuasi integral de un solo socio no importa un negocio simulado sino un negocio
indirecto o fiduciario(10). As, en la opinin de Otaegui, la sociedad de un solo socio es admisible por la va de la
simulacin lcita.(11)
c) El fallo Great Brands Inc.: adems que la sancin por unipersonalidad est en retirada, lo comprueba el
fallo del 25/9/2002 de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, Sala C, en los autos Great Brands Inc.

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s/conc. prev., en el que el Tribunal admiti la apertura del concurso preventivo de una sociedad extranjera
unipersonal a la que deba aplicarse la ley argentina.(12)
A nivel normativo, la unipersonalidad sobreviniente haba sido expresamente admitida por el decreto 677/2001 que
regulaba la transparencia en la oferta pblica.
En efecto, segn el artculo 29 del decreto 677/2001 la causal de disolucin prevista por el artculo 94, inciso 8), de
la LSC no rige cuando una sociedad bajo control casi total (que uno de sus accionistas detente por lo menos el 95% del
capital suscripto) realice una oferta de adquisicin de las acciones de los socios minoritarios.(13)
En la actual LMC 26831 que se comenta, dicha norma est reproducida por el artculo 95, anteltimo prrafo.
Si bien antes se trataba de un decreto que pretenda modificar una ley de fondo, como es la 19550, lo que haba
merecido reparos constitucionales, ahora, teniendo la nueva norma fuerza de ley, no cabe dudar de que en derecho
argentino existe una excepcin al artculo 94, inciso 8), de la ley 19550, todo lo que se proyecta sobre la interpretacin
de la unipersonalidad sobreviniente en general.
5.2. Creacin de un registro pblico mercantil especial con habilitacin profesional
El artculo 19 de la LMC en sus incisos c) y d) establece el llevado por la CNV de registros de emisoras y de
registros de mercados, agentes y dems intervinientes.
Sobre tal base, el decreto reglamentario de dicha norma crea un Registro Pblico a cargo de la CNV donde se
inscribirn todos los mercados, cmaras compensadoras, agentes y otros sujetos que intervengan en la oferta pblica
de valores negociables.
En el caso de tratarse de personas jurdicas, debern tambin consignarse los datos de inscripcin ante el Registro
Pblico de Comercio correspondiente u Organismo equivalente, los datos completos del representante legal, de los
miembros de los rganos de administracin, de fiscalizacin y del consejo de calificacin, y de los gerentes.
La parte del folio relativa a la toma de notas contendr cualquier anotacin vinculada a la situacin registral de los
sujetos.
El Registro tendr un apndice por cada folio que formar parte integrante de este y contendr el legajo del
mercado, agentes y otros sujetos que se registren, con todas las modificaciones, e informacin y dems documentos
que hayan servido de base para llevar a cabo la inscripcin, sus modificaciones, suspensiones, cancelaciones y dems
actos de carcter registral.
La CNV podr efectuar rectificaciones a los registros y anotaciones por causas de error material, ya sea de oficio o a
peticin de parte interesada.
Los errores debern corregirse con un nuevo asiento registral, sin eliminar del Registro el asiento que contenga el
error.
Las inscripciones en el Registro tendrn efectos constitutivos y no convalidan los actos jurdicos que sean nulos de
conformidad con las leyes aplicables, ni implican certificacin sobre los datos aportados.
Las certificaciones y constancias sobre las inscripciones, suspensiones, cancelaciones y dems actos de carcter
registral que se lleven en la base de datos contenida en los equipos y sistemas del Registro, as como las impresiones
obtenidas de dichos equipos y sistemas, en las que conste el sello oficial de la CNV y la firma autgrafa del funcionario
facultado para ello, harn fe pblica para todos los efectos legales que correspondan.
La CNV cancelar la inscripcin registral en los casos en que los interesados as lo soliciten, o bien decretar la
caducidad cuando se dejen de cumplir los requisitos esenciales que los habiliten a funcionar. En ambos casos, la
Comisin se reserva el ejercicio del poder disciplinario por los hechos ocurridos con anterioridad a la referida
cancelacin o caducidad.
5.3. Ampliacin del control societario externo por parte de la CNV a sociedades no cotizantes
El artculo 19, inciso f), de la ley establece que la CNV debe Cumplir las funciones delegadas por la ley 22169 y sus
modificaciones respecto de las entidades registradas en los trminos del inciso d), desde su inscripcin y hasta la baja
en el registro respectivo, cuenten o no con autorizacin de oferta pblica de sus acciones otorgada por la CNV.
Por su parte, el decreto reglamentario establece que la Comisin Nacional de Valores ejercer el control societario
respecto de todas las personas jurdicas bajo la rbita de su competencia.
De todo ello resulta que la CNV va a ejercer la polica societaria de todos los entes registrados en la misma, aun
cuando no cuenten con autorizacin de oferta pblica.
5.4. Declaracin de ineficacia administrativa sin sumario previo
La declaracin de ineficacia administrativa dispuesta por un Organismo, en el caso la CNV, no es a nuestro juicio
una sancin sino una declaracin limitada, interna, relativa a que determinado acto no ser computado por el propio
Organismo como eficaz.
Se trata de una resolucin cuyos alcances son meramente internos, limitados a la actuacin del ente frente al
Organismo y no implica la nulidad mientras no exista una resolucin judicial que as la declare (art. 251, LSC).
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha reconocido la legitimidad y validez de esa facultad administrativa
reglada, incluso de oficio, resguardando el ejercicio efectivo del poder de fiscalizacin de la IGJ (CSJN, Fallo Asorte SA,
307:198; tambin en Fallos: 321:3201), doctrina que es aplicable a la CNV en razn del citado artculo 6, inciso h), de
la ley 17811, que reconoce a ese Organismo la misma facultad, en iguales trminos.
As, se ha dicho en lo que atae a las relaciones que tiene la CNV con las entidades sometidas a su control, mal
podra dicho organismo cumplir con el poder de polica o el control de legalidad que le asiste si no tuviera en sus manos

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un instrumento legal que le permitiera, dentro de ese exclusivo mbito, privar al acto cuestionado de los efectos que le
son propios, y de all que la declaracin de irregularidad e ineficacia a los efectos administrativos constituya el
remedio con el que cuenta el organismo de control a los fines de salvaguardar la absoluta correccin de todos los actos
sometidos a su fiscalizacin, as como el cumplimiento de las disposiciones estatutarias de los sujetos de derechos
controlados por aquel.(14)
Por nuestra parte, y con tales fundamentos, siempre sostuvimos que la declaracin de ineficacia administrativa
poda ser decretada sin sumario previo.
No obstante, existieron controversias judiciales y administrativas sobre el punto.
La nueva LMC interpreta en forma autntica el tema en su artculo 19, inciso i), al establecer entre las facultades de
la CNV: Declarar irregulares e ineficaces a los efectos administrativos los actos sometidos a su fiscalizacin, sin
sumario previo, cuando sean contrarios a esta ley, a las dems leyes aplicables, a las reglamentaciones dictadas por la
CNV, a los estatutos, a las disposiciones dictadas por entidades y aprobadas por el organismo
5.5. Intervencin administrativa en las sociedades comerciales cotizantes
Conforme con la ley de sociedades la intervencin de la administracin de una sociedad comercial solo puede ser
decretara por juez competente con cumplimiento de los requisitos legales previos (arts. 113 a 117, L. 19550).
Innovando sobre el tema, el artculo 20 de la LMC establece: En el marco de la competencia establecida en el
artculo anterior, la Comisin Nacional de Valores puede:
a) Solicitar informes y documentos, realizar investigaciones e inspecciones en las personas fsicas y jurdicas
sometidas a su fiscalizacin, citar a declarar, tomar declaracin informativa y testimonial. Cuando, como resultado
de los relevamientos efectuados, fueren vulnerados los intereses de los accionistas minoritarios y/o tenedores de
ttulos valores sujetos a oferta pblica, la CNV, segn la gravedad del perjuicio que determine, podr:
I) Designar veedores con facultad de veto de las resoluciones adoptadas por los rganos de administracin de
la entidad, cuyas disposiciones sern recurribles en nica instancia ante el presidente de la comisin;
II) separar a los rganos de administracin de la entidad por un plazo mximo de ciento ochenta (180) das
hasta regularizar las deficiencias encontradas. Esta ltima medida ser recurrible en nica instancia ante el
Ministro de Economa y Finanzas Pblicas.
Por su parte, del decreto reglamentario surge un procedimiento que exige los siguientes pasos:
Primero: inicio de oficio o por denuncia de accionistas u obligacionistas que representen al menos el dos por ciento
(2%) del capital social o del monto en circulacin del valor negociable y un dao actual y cierto o encontrarse ante
un riesgo futuro grave que dae sus derechos.
Segundo: la concreta realizacin de un relevamiento y un resultado que implique la vulneracin de los derechos de
los accionistas minoritarios o tenedores de ttulos en forma grave.
Tercero: dictmenes del servicio jurdico permanente, del rea contable y, de ser necesario, de otras reas.
Cuarto: acto administrativo fundado, motivado, que indique la norma infringida o en peligro inminente de serlo y,
en su caso, la extrema gravedad, designando un veedor con derecho a veto, o un administrador o un
coadministrador por un plazo determinado (mximo 180 das en los casos de separacin de administradores),
enmarcando expresamente el ejercicio del derecho de veto en caso de designarse un veedor [inc. a) sub. I] o las
deficiencias a regularizar en caso de administrador o coadministrador con detalle de sus facultades y funciones [inc.
a) sub. II].
Quinto: el designado puede ser funcionario o un tercero pero debe tener conocimientos comprobables en la materia
y debe ejercer en forma personal e indelegable sus funciones, con derecho a un honorario que no puede exceder la
remuneracin del mximo nivel gerencial de la CNV y a cargo de la entidad involucrada.
Sexto: la resolucin de veedura es apelable nicamente ante el Presidente de la CNV y la de separacin de
administradores ante el Ministro de Economa y Finanzas Pblicas, en ambos casos por escrito, fundado, en los
quince das hbiles.
Respecto a esta norma, las emisoras y sus accionistas han mostrado una creciente preocupacin, ya que
consideran que esta facultad de remocin del rgano de administracin podra constituir un poder excesivo e ilimitado
que pone en peligro la propiedad privada y la seguridad jurdica de las empresas que se encuentran bajo el rgimen de
la oferta pblica, preocupacin que compartimos en tanto estas facultades son vulneratorias de la divisin de poderes y
del derecho de la propiedad.
Por todo ello, ser clave que la CNV se abstenga de ejercer estas facultades y, de ejercerlas en algn caso, lo haga
con carcter sumamente restrictivo y excepcional, en alguna situacin gravsima y urgente, admitiendo los recursos
judiciales que se le plantee ya que, de lo contrario, podra ser tachada la norma de inconstitucional.
Recientemente, en los autos Szwarc, Rubn Mario c/Estado Nacional y otro s/medida precautoria, la Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Comercial, Sala A, en fecha 12/8/2013, si bien se declar incompetente y hasta tanto
resuelva la cuestin el juez competente dispuso las suspensin precautoria provisional del artculo 20, inciso a),
segunda parte, apartados I y II, de la ley 26831 (declarando la inconstitucionalidad de la L. 26854 en cuanto limita las
medidas cautelares por violar el principio de tutela judicial efectiva), invocando que el nuevo sistema de intervencin
viola garantas constitucionales.
5.6. La prescindencia optativa de la comisin fiscalizadora
El artculo 79 de la ley 26831, luego de reiterar la necesidad de que todos los miembros de la Comisin
Fiscalizadora sean independientes, permite prescindir de la Comisin Fiscalizadora en los siguientes trminos:

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Las sociedades que hagan oferta pblica de acciones y tengan constituido un comit de auditora podrn prescindir
de la Comisin Fiscalizadora. En este caso, los integrantes de ese comit tendrn las atribuciones y deberes que
otorga el artculo 294 de la ley 19550 de sociedades comerciales (t.o. 1984) y sus modificaciones.
La decisin de eliminar la Comisin Fiscalizadora corresponde a la Asamblea Extraordinaria de Accionistas que, en
primera o segunda convocatoria, deber contar con la presencia, como mnimo, de accionistas que representen el
setenta y cinco por ciento (75%) de las acciones con derecho a voto. Las resoluciones en todos los casos sern
tomadas por el voto favorable del setenta y cinco por ciento (75%) de las acciones con derecho a voto, sin
aplicarse la pluralidad de voto.
Por su parte, el decreto reglamentario (PEN) 1023/2013 aclara la norma disponiendo lo siguiente: Cuando una
sociedad que haga oferta pblica quiera hacer efectivo el ejercicio del derecho contemplado en el artculo 79, segundo
prrafo de la ley 26831, deber cumplimentar los requisitos all exigidos junto con la opinin favorable de la totalidad de
los miembros de la Comisin Fiscalizadora.
La propuesta de prescindir de la Comisin Fiscalizadora deber ser presentada ante la CNV, la que podr denegar
su aprobacin para el caso de que se vean afectados los derechos de las minoras.
En caso de prescindirse de la Comisin Fiscalizadora, todos los integrantes del Comit de Auditora debern reunir
los requisitos de idoneidad y experiencia requeridos para los sndicos en la ley 19550 de sociedades comerciales (t.o.
1984), resultndoles aplicables las responsabilidades previstas en el artculo 294 de dicha norma legal.
5.7. Destino obligatorio del cincuenta por ciento de las utilidades en los mercados garantizantes
El artculo 45 de la ley establece: Fondo de garanta. Los mercados deben constituir un fondo de garanta que
podr organizarse bajo la figura fiduciaria o cualquier otra modalidad que resulte aprobada por la CNV, destinado a
hacer frente a los compromisos no cumplidos por sus agentes, originados en operaciones garantizadas, con el cincuenta
por ciento (50%) como mnimo de las utilidades anuales lquidas y realizadas.
Las sumas acumuladas en este fondo, debern ser invertidas en la forma y condiciones que establezca la CNV,
quien determinar los criterios de seguridad, rentabilidad y liquidez adecuados. Las sumas destinadas al fondo de
garanta y este ltimo estn exentas de impuestos, tasas y cualquier otro gravamen fiscal.
5.8. Arbitraje societario
La aplicacin de la jurisdiccin arbitral en conflictos en sociedades comerciales se remonta a los orgenes mismos
del derecho societario y tiene una renovada actualidad, tanto en el mbito nacional como internacional.
El Cdigo de Comercio argentino de 1862 dispuso que quedaban sometidas a arbitraje todas las cuestiones sociales
que se suscitaren entre los socios durante la existencia de la sociedad hyase o no estipulado as en el contrato de
sociedad. La reforma de 1889 mantuvo el arbitraje societario en trminos obligatorias, aunque admiti la posibilidad de
establecer pacto en contrario.
Si bien la ley 19550, que derog el rgimen del Cdigo de Comercio, no regul sobre el arbitraje en la materia,
result por consecuencia de ese silencio que la solucin de diferendos mediante arbitraje resultaba netamente
voluntaria.(15)
La jurisprudencia del Fuero Comercial y Civil de la Capital ha avalado la validez y efectos de una clusula arbitral
inserta en el estatuto de una sociedad comercial en un conflicto intrasocietario relacionado con la interpretacin de una
estipulacin del estatuto.(16)
El arbitraje es, adems, una de las herramientas del buen gobierno corporativo y si bien esas herramientas
fueron originariamente pensadas para sociedades cotizantes no se advierte impedimento prctico ni dogmtico para
transpolarlas a sociedades cerradas y familiares que, como es sabido, son en nuestro pas las que ampliamente
predominan en los segmentos productivos en los que se ubican las pequeas y medianas empresas organizadas como
sociedades annimas.
Es ms, en materia de sociedades cerradas, tanto la resolucin general 4/2001 como la vigente resolucin general
7/2005 de la Inspeccin General de Justicia, en su artculo 75, expresamente dispone que los estatutos de las
sociedades por acciones podrn incluir clusulas arbitrales lo que, proviniendo de la autoridad de contralor
societario, despeja toda duda sobre la validez y oponibilidad de dichas clusulas.
Con tales antecedentes, el artculo 46 de la LMC establece: Tribunal arbitral. Todos los mercados debern contar
en su mbito con un tribunal arbitral permanente, al cual quedarn sometidas en forma obligatoria las entidades cuyos
valores negociables se negocien dentro de su mbito, en sus relaciones con los accionistas e inversores. Quedan
comprendidas en la jurisdiccin arbitral todas las acciones derivadas de la ley 19550 de sociedades comerciales (t.o.
1984) y sus modificaciones, incluso las demandas de impugnacin de resoluciones de los rganos sociales y las acciones
de responsabilidad contra sus integrantes o contra otros accionistas, as como las acciones de nulidad de clusulas de
los estatutos o reglamentos. Tambin quedan sometidas a la jurisdiccin arbitral establecida en este artculo las
personas que efecten una oferta pblica de adquisicin respecto de los destinatarios de tal adquisicin. Las
reglamentaciones que los mercados dicten, aplicables a la creacin y funcionamiento de los tribunales arbitrales,
debern ser sometidas a la previa aprobacin de la CNV.
Por su parte, el decreto reglamentario del mismo aclara:
Los reglamentos para la creacin y funcionamiento de los Tribunales Arbitrales dictados por los mercados, debern
ser aprobados por la Comisin Nacional de Valores, debiendo dicha reglamentacin contener, como mnimo, los
siguientes aspectos:
a) Las condiciones de idoneidad, honorabilidad, integridad, experiencia, antecedentes acadmicos y
profesionales que deben acreditar los miembros.

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b) El Tribunal debe estar constituido por un nmero de miembros impar.

c) El contenido del laudo arbitral deber ser exclusivamente de derecho.
d) Los plazos de extensin deben ser razonables para el dictado de los laudos. La Comisin Nacional de
Valores controlar el cumplimiento del reglamento y de los plazos para el dictado de los laudos.
Sin embargo, el mismo artculo 46 de la LMC dice que en todos los casos, los reglamentos debern dejar a salvo el
derecho de los accionistas e inversores para optar por acudir a los tribunales judiciales competentes. En los casos en
que la ley establezca la acumulacin de acciones entabladas con idntica finalidad ante un solo tribunal, la acumulacin
se efectuar ante el tribunal judicial.
De ello resulta que, al dejarse a salvo el derecho de acudir a los tribunales judiciales por parte de accionistas e
inversores, el sistema es parcialmente optativo, con lo cual se modifica el principio burstil de jurisdiccin propia. (17)
En definitiva, el arbitraje es obligatorio para las emisoras y optativo para los accionistas e inversores.
5.9. Las acciones de responsabilidad societaria
Cabe recordar que, en materia de responsabilidad de los administradores, las reglas fundamentales son las del
artculo 59 y 274 de la ley 19550.
El primero establece en general que los administradores deben obrar con la lealtad y la diligencia de un buen
hombre de negocios, estableciendo la responsabilidad ilimitada y solidaria por los daos de aquellos que faltaren a
tales obligaciones.
La lealtad se refiere a privilegiar el inters de la sociedad sobre otros intereses y la diligencia se corresponde
con la idoneidad tcnica con que debe actuarse en el concreto ejercicio del cargo de administrador.
Por su parte, el artculo 274 dispone, en su primer prrafo, que los directores responden ilimitada y solidariamente
hacia la sociedad, los accionistas y los terceros, por el mal desempeo de su cargo, segn el criterio del artculo 59, as
como por la violacin de la ley, el estatuto o el reglamento y por cualquier dao producido por dolo, abuso de facultades
o culpa grave.
Adems cabe recordar que el rgimen societario contiene previsiones especficas en los artculos 271, sobre
contratacin de los directores con la sociedad (en general), 272, sobre inters contrario (conflicto de intereses puntual)
y 273 de la ley 19550, sobre actividades en competencia (conflicto de intereses permanente), todas las que resultan de
gran utilidad para el tema.
Modernamente, la responsabilidad de los directores se ha visto integrada por las reglas del buen gobierno
corporativo.(18)
Pues bien, la nueva normativa eleva a rango legal disposiciones que permiten fraccionar las demandas de
responsabilidad a iniciativa de alguna de las partes.
Al respecto, establece el nuevo artculo 76: Acciones de responsabilidad. En las sociedades que hacen oferta
pblica de sus acciones, la accin de responsabilidad prevista en el artculo 276 de la ley 19550 de sociedades
comerciales (t.o. 1984) y sus modificaciones, cuando correspondiere ser ejercida por los accionistas en forma individual,
podr ser ejercida para reclamar en beneficio de la sociedad el resarcimiento del dao total sufrido por esta o para
reclamar el resarcimiento del dao parcial sufrido indirectamente por el accionista en proporcin a su tenencia, en cuyo
caso la indemnizacin ingresar a su patrimonio. Cuando el demandado por responsabilidad lo haya sido por el total del
perjuicio que se alega sufrido por la sociedad podr optar por allanarse al pago a los accionistas demandantes del
resarcimiento del perjuicio indirecto que se determine como sufrido por aquellos en proporcin a su tenencia
accionaria.

6. DERECHO CONCURSAL
6.1. Concurso o quiebra del agente de bolsa en operacin garantizada
Con relacin a la quiebra del agente de bolsa, en cuanto comisionista, le resultan aplicables los artculos 147 y 148
de la ley 24511.
El primero dispone la resolucin por quiebra del contrato de mandato.
El segundo establece la posibilidad de que el comitente y el tercero se reclamen recprocamente lo pendiente,
previa vista al sndico y autorizacin por el juez.
El artculo 53 de la ley 17811 dispona: Cuando un mercado de valores garantice el cumplimiento de las
operaciones, debe liquidar las que tuviese pendientes el agente de bolsa declarado en quiebra. Si de la liquidacin
resultase un saldo a favor del fallido, lo depositar en el juicio de quiebra.
Ahora el artculo 40, segundo prrafo, de la LMC establece: Cuando un mercado garantice el cumplimiento de las
operaciones o tenga a su cargo la liquidacin de las concertadas en su seno, por s o a travs de un agente de
liquidacin y compensacin, debe liquidar las que tuviese pendientes el agente que se encuentre en concurso preventivo
o declarado en quiebra. Si de la liquidacin resultase un saldo a favor del concursado o fallido lo depositar en el juicio
respectivo.
Como se advierte, se ampla la hiptesis al caso de concurso preventivo del agente de bolsa.
Al respecto, la ley contina prohibiendo la inscripcin como agentes de los fallidos y concursados, hasta cinco (5)
aos despus de su rehabilitacin [art. 48, inc. b)], que reitera lo antes establecido por el artculo 42, inciso a), de la

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ley 17811 y, adems, el decreto reglamentario dispone la caducidad de la inscripcin cuando se dejen de cumplir los
requisitos esenciales que los habiliten a funcionar [arts. 19, incs. c) y d), D. 1023/2013].
De ello resultara que el concursamiento del agente de bolsa determina la cancelacin de su matrcula, el cese de
sus operaciones y, por ende, la necesidad de liquidarlas por el mercado.
6.2. Remate (en quiebras) de valores negociables
El artculo 38 de la LMC establece: Autorizacin para listar o negociar. Los mercados solo pueden permitir el listado
y/o negociacin de valores negociables y otros instrumentos financieros cuya oferta pblica hubiese sido autorizada por
la CNV y las que deban realizarse por orden judicial. Las operaciones sobre valores negociables dispuestas en causas
judiciales deben ser efectuadas por un agente en el respectivo mbito de negociacin de un mercado.

7. DERECHO CONTABLE
Ya hemos sostenido que el derecho contable es un nuevo campo de conocimiento que aporta una mayor visin,
anlisis, punto de vista o abordaje de las relaciones entre derecho y contabilidad, constitutivo de una nueva disciplina
que integra y excede a esas ciencias superando, de tal modo, el enfoque tradicional europeo por el cual este solo
constituira una rama del derecho mercantil tendiente a disciplinar la contabilidad.(19)
Tambin hemos definido al derecho contable como la ciencia cuyo objeto est constituido por las relaciones
interdisciplinarias entre el derecho, en cuanto ciencia jurdica, y la contabilidad, en sus aspectos cientficos y tcnicos,
comprendiendo tanto las reas comunes como las recprocas influencias entre ambas disciplinas y las nuevas
interpretaciones que resultan de su armoniosa integracin, superando asimetras y dando coherencia a las regulaciones
comunes.(20)
Adems, hemos sealado oportunamente que los contenidos generales del derecho contable comprenden dos
grandes mbitos.
Por un lado, el de toda normativa, conducta, hecho o prctica profesional donde convergen el derecho con la
contabilidad.
Por el otro, el de toda actividad donde los profesionales de una disciplina deben actuar en un mbito regido
originariamente por la otra.
En particular, hemos destacado que comprende, entre otras muchas reas e instituciones, la de las sociedades
comerciales, la de los concursos y la regulacin legal de la profesin y de las normas contables.
Los referidos impactos en materia de sociedades y de concursos implican dichas reas del derecho contable, pero
en este captulo se toma el tema del derecho contable en su sentido restringido y referido a la regulacin legal de la
profesin contable.
7.1. Posibilidad de que sean agentes registrados del mercado financiero
Al reglamentar el artculo 2 de la ley, el decreto 1023/2013 establece que las organizaciones profesionales y los
profesionales matriculados en los consejos profesionales de ciencias econmicas, que cumplan con los requisitos de
cada categora de agentes, podrn desarrollar las pertinentes actividades como agentes registrados.
7.2. Mantenimiento de las normas sobre auditores externos
Hasta el presente, la CNV exige que estn auditados los estados contables de todas las sociedades que realizan
oferta pblica de sus ttulos valores (normas, Cap. XXVII, 8, art. 11).
En cuanto a las condiciones personales que debe revestir el auditor, se destaca como eje del sistema su
independencia, la que es en particular requerida por la CNV, junto con la declaracin jurada de antecedentes y de
sanciones, remitiendo en el punto a la resolucin tcnica 7, que reglamenta minuciosamente la cuestin (art. 12, D.
677/2001 y normas, art. 19, Cap. III).
A su vez, en las sociedades cotizadas el auditor no es nombrado por el directorio sino por la propia asamblea al
aprobar los estados contables (normas, art. 20, Cap. III).(21)
En el punto cabe destacar que las reglas sobre auditores externos de los artculos 12 a 15 del decreto 677/2001
aparecen sustancialmente reproducidas en los artculos 104 a 108 de la ley 26831.
Por su parte, el decreto reglamentario aclara, respecto del artculo 104, que la CNV deber publicar el listado de
auditores externos autorizados y, con relacin al artculo 105, que para el supuesto de tratarse de una pequea y
mediana empresa que no cuente con comit de auditora deber requerirse la previa opinin del rgano de
fiscalizacin.

8. CONCLUSIONES
Siempre sujetas a la dialctica del pensamiento, y a modo de sntesis conclusiva, proponemos a los lectores las
siguientes conclusiones:
- La ley de mercado de capitales 26831 y el decreto 1023/2013 han implementado un nuevo diseo del mercado de
capitales cuyas caractersticas son las siguientes: a) la centralizacin y ampliacin de las facultades de control y
fiscalizacin de la CNV; b) la desmutualizacin de los mercados y la apertura a nuevos operadores; c) la
reduccin de la autorregulacin burstil; d) la apertura del capital de los mercados y la desconcentracin de sus

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acciones; e) la regionalizacin de los mercados y su interconexin; f) la reduccin del secreto burstil; g) la

elevacin a categora de ley de muchas de las disposiciones de fondo antes contenidas en el decreto 677/2001; h)
la atribucin a la CNV de facultades judiciales de intervencin societaria, trmite y decisin de recursos.
- El nuevo diseo del mercado de capitales impacta en el rea societaria, con posibles proyecciones sobre las
sociedades cerradas, en los siguientes puntos: 1. Da a la unipersonalidad societaria sobreviniente permanente
fuerza de ley. 2. Crea un Registro Pblico Mercantil especial con habilitacin profesional para actuar en el mercado.
3. Ampla el control societario de la CNV a sociedades no cotizantes registradas. 4. Admite expresamente la
declaracin de ineficacia administrativa sin sumario previo. 5. Permite la intervencin administrativa de las
sociedades comerciales cotizantes por parte de la propia CNV con recursos meramente administrativos. 6. Permite
prescindir de la comisin fiscalizadora mediante decisin por mayoras agravadas de la sociedad emisora. 7.
Dispone el destino obligatorio del 50% de las utilidades a un fondo de garanta en los mercados que las confieran.
8. Reglamenta el arbitraje societario con carcter optativo para accionistas e inversores. 9. Modifica las acciones de
responsabilidad de los administradores.
- Como impacto en el rea concursal se destacan: 1. La ampliacin al caso del concurso preventivo de la
autorizacin del mercado para liquidar extrajudicialmente los saldos de operaciones en caso de insolvencia del
agente. 2. Permite a los mercados negociar valores negociables no cotizantes si existe orden judicial de remate.
- Finalmente, en materia de profesionales en ciencias econmicas, la nueva normativa permite a las organizaciones
profesionales y a los contadores matriculados desarrollar actividades de intermediacin en el mercado siempre que
cumplan las reglamentaciones, y mantiene las normas sobre auditores externos.
FINIS CORONAT OPUS

Notas:

[1:] Favier Dubois, Eduardo M. (p) y Favier Dubois, Eduardo M. (h): Las obligaciones negociables emitidas en moneda
extranjera y su situacin frente a las restricciones cambiarias - ERREPAR - DSE - N 301 - diciembre/2012 - T. XXIV - pg.
1175
[2:] Camerini, Marcelo: Fundamentos filosficos de refutacin a la nueva ley de oferta pblica - LL - Suplemento Especial:
Regulacin del mercado de capitales - diciembre/2012 - Cap. V - pg. 20
[3:] Conf. al art. 155, LMC la CNV tena un plazo de 180 das para dictar la reglamentacin, el que fue prorrogado por la RG
621/2013 de dicho Organismo, siendo aplicables nterin las normas anteriores en forma ultraactiva
[4:] Ver Luciani, Fernando: El rediseo del mercado de capitales. Los principios generales que trae la nueva ley - LL Suplemento Especial: Regulacin del mercado de capitales - diciembre/2012 - pg. 65
[5:] Luciani, Fernando: El rediseo del mercado de capitales. Los principios generales que trae la nueva ley - LL - Suplemento
Especial: Regulacin del mercado de capitales - diciembre/2012 - pg. 63
[6:] Anaya, Jaime L.: Los lmites de la delegacin legislativa - ED - N 10428 - Ao XL
[7:] Ver en tal sentido las opiniones de los profesores Alegra, Hctor y Odriozola, Carlos sobre la permeabilidad entre ambos
sistemas en VII Congreso Argentino de Derecho Societario - Rosario - 2001 - UN de Rosario - T. VI - pgs. 93 y 112
[8:] Ver Favier Dubois, Eduardo M. (p) y Favier Dubois, Eduardo M. (h): La sociedad devenida unipersonal: Configuracin,
responsabilidades internas y su modo de subsanacin - ERREPAR - DSE - N 310 - setiembre/2013 - T. XXV - pg. 955 y ss.
[9:] Dasso, Ariel A.: Otro cramdown para el maestro ausente, Derecho Comercial - LL - Doctrinas Esenciales - Anaya-Alegra
(Dirs.) - T. IV - pg. 251
[10:] Yadarola, M.: El negocio indirecto y la sociedad annima con un solo socio - Revista Jurdica de Crdoba - ao 1947;
Satanowsky, M.: Tratado de derecho comercial - Revista Jurdica de Crdoba - N 108 - 1957 - T. III - pg. 311 y ss.
[11:] Otaegui, J. C.: Acto social constitutivo - RDCO - 1972 - pg. 785; Otaegui, J. C.: Invalidez de actos societarios - Ed.
baco - Bs. As. - 1978 - pg. 277
[12:] Nissen, Ricardo A.: Las sociedades extranjeras constituidas en fraude a la ley o las sociedades que debieron ser
argentinas - ERREPAR - DSE - N 185 - abril/2003 - T. XV - pg. 349 y ss. - Jurisprudencia Comentada
[13:] Richard, Efran H.: Unipersonalidad jurdica (En torno a la sociedad de cmodo en etapa constitutiva o en su
funcionalidad), en Libro colectivo La estructura societaria y sus conflictos - Vtolo, Daniel R. (dir.) - Editado por la Fundacin
para la Investigacin Desarrollo de las Ciencias Jurdicas" - Ed. Ad-Hoc - Bs. As. - marzo/2006 - pgs. 19 a 58
[14:] Nissen, Ricardo A.: La Inspeccin General de Justicia y la declaracin de irregularidad e ineficacia a los efectos
administrativos - ED - 4/9/2006 - N 11.585; Romero, Jos I.: Fiscalizacin o control externo de las sociedades por acciones RDCO - 1984 - pg. 527
[15:] Ver Molina Sandoval, Carlos A.: Arbitraje societario - LL - 7/11/2005 - pg. 2; Dasso, Ariel A. y Dasso, Ariel G.:
Arbitraje societario: una esperanza auspiciada en doctrina ya anticipada en la legislacin, en Nuevas perspectivas en el
derecho societario y en el Anteproyecto de Reforma a la Ley de Sociedades Comerciales - Ed. Ad-Hoc. - Bs. As. - 2005 - pg.
178
[16:] Orcajada Broisson, Mara Fernanda c/Savi, Sergio Oscar - CNCom. - Sala C - 3/6/2003, al igual que lo ha hecho la
jurisprudencia del Fuero Civil, Allende y Brea Soc. Civil c/Rattagam, Miguel s/juicio de amigables componedores - CNCiv. Sala M - 17/9/2008
[17:] Luciani, Fernando: El rediseo del mercado de capitales. Los principios generales que trae la nueva ley - LL Suplemento Especial: Regulacin del Mercado de Capitales - diciembre/2012 - pg. 64
[18:] Ver Favier Dubois, Eduardo M. (h) y Schafran, Ernesto: Gobierno corporativo. Derecho norteamericano y derecho
argentino. La contratacin social con un director, en X Congreso Argentino de Derecho Societario - Ed. Fespresa - Crdoba 2007 - T. IV - pg. 273
[19:] Favier Dubois, Eduardo M. (p): Qu es el derecho contable? - ERREPAR - DSE - N 250 - setiembre/2008 - T. XX - pg.
833 y ss.
[20:] Favier Dubois, Eduardo M. (p) y Favier Dubois, Eduardo M. (h): La contabilidad frente al derecho: Relaciones y Efectos.
La reforma al rgimen de libros de comercio como exigencia del Derecho Contable - LL - T. 2011-F - pg. 1183
[21:] Ver Casal, Armando M.: La informacin contable en las normas de la Comisin Nacional de Valores. Aspectos de
presentacin y criterios de valuacin de los estados contables - ERREPAR - D&G - N 63 - diciembre/2004 - T. V - pg. 1202

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