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DELITOS
CONTRA
LA
DEPENDIENTE
EL ABORTO
ALUMNA:
CASTILLO LINARES, Jackeline
Docente: ROSA, LEDESMA ALCANTARA
Curso: DERECHO PENAL III
Ciclo: V
VIDA
HUMANA
La aplicabilidad de las normas penales reguladoras del aborto se proyecta, pues, sobre el
embrin y el feto, pero no sobre el preembrin o embrin preimplantatorio. La doctrina
partidaria de esta concrecin del objeto de tutela en torno al criterio de la anidacin parte de
razones de poltica criminal fundadas esencialmente en que a la vista del ndice de
mortalidad natural del vulo antes de la anidacin, surgiran problemas de prueba
insalvables para la aplicacin de un tipo penal en ese periodo. En segundo lugar, si se
aceptara que la tutela penal comienza con la fecundacin, seran tpicas conductas como la
destruccin de los preembriones sobrantes de una fecundacin in vitro o la interrupcin de
un embarazo extrauterino. Tambin habra que tratar como supuestos tpicos prcticas
anticonceptivas de implantacin de mecanismos intrauterinos aun cuando el sistema
consista, precisamente, en evitar la anidacin del vulo fecundado.
1. ABORTO CONSENTIDO
DESCRIPCIN TPICA: Artculo 115: "El que causa el aborto con el consentimiento de
la gestante, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de
cuatro aos.
Si sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo prever este resultado, la pena ser no
menor de dos ni mayor de cinco aos".
Este tipo penal tiene como fuente el Artculo 106, incisos 1) y 3) del Proyecto suizo de
1918, que el codificador peruano de 1924 tom como base para redactar el Artculo 160 del
Cdigo Penal abrogado. As, siguiendo el modelo suizo, trat de resolver el problema de la
complicidad en este delito, sealando que cometa tambin delito de aborto el que prestaba
asistencia a la mujer con tal objeto, equiparando en consecuencia la accin de prestar
asistencia a la mujer que quera abortar con la de causarle el aborto.
En el Cdigo Penal de 1924 la penalidad impuesta para este delito era alternativa, ya que se
castigaba con penitenciara de uno a cuatro aos o prisin de dos das a dos aos.
Actualmente, la pena es privativa de libertad de uno a cuatro aos; tambin es importante
acotar que en caso se trate de la forma agravada del delito, el anterior Cdigo penalizaba
dicha conducta con un mximo de seis aos de prisin o penitenciara, mientras que nuestro
actual texto normativo castiga tal comportamiento con pena privativa de libertad no menor
de dos ni mayor de cinco aos.
COMENTARIO DEL TIPO PENAL:
El delito de aborto consentido previsto por el Artculo 115 del Cdigo Penal, configura el
tipo base de esta clase de ilcitos en que se considera como sujeto pasivo,
fundamentalmente, la vida del feto en formacin, esto es, la vida humana dependiente
producto de la concepcin.
Como aciertos de la descripcin legal, podemos anotar que partiendo de una perspectiva
objetiva, se determina claramente los alcances jurdico-penales del delito bajo anlisis, en el
sentido que es el agente quien causa el aborto a la mujer, pero con su pleno consentimiento.
La precisin es importante porque el legislador ha previsto que tanto para el autoaborto
como en aquel que cuenta con el consentimiento de la mujer, la penalidad ser menos
severa que aquella que corresponda al aborto que se ejecuta sin la anuencia de la madre.
De otro lado, es importante destacar que el dispositivo en mencin acota el supuesto de
muerte sobreviniente de la mujer a consecuencia de las maniobras abortivas a que es
sometida; en tal caso, se impone al agente una pena no menor de 2 ni mayor de 5 aos, es
decir, una sancin superior a la que corresponde al tipo base, debindose resaltar que para
fijar dicha agravacin de la pena, se tom como parmetro el dolo eventual del agente.
En efecto, al describir la norma que "si sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo
prever este resultado", implcitamente se est recurriendo a la figura del dolo eventual, esto
es, aquella condicin que concurre cuando el agente a pesar de representarse claramente un
resultado adicional y distinto a aquel que constituye su objetivo directo, persiste en su
conducta ilcita logrando finalmente, adems de tal propsito fundamental, tambin otro
resultado que no quera ni pretenda.
En el caso planteado, el dolo eventual se manifiesta por el hecho que el agente pretende
fundamentalmente acabar con la vida del producto en gestacin; sin embargo, pese a tener
la representacin material y objetiva de que con dicho accionar, puede tambin afectar la
salud e integridad fsica de la madre, decide proseguir en su conducta, razn por la cual
halla justificacin que esta circunstancia merezca una sancin ms grave que la que
corresponde al tipo base, es decir, el aborto propiamente dicho
2. ABORTO NO CONSENTIDO
DESCRIPCIN TPICA: Artculo 116: "El que hace abortar a una mujer sin su
consentimiento, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de
cinco aos.
Si sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo prever este resultado, la pena ser no
menor de cinco ni mayor de diez aos".
La fuente de este dispositivo la encontramos en el Artculo 244 del Cdigo Penal de 1863
y, luego, en el Artculo 137 del Proyecto peruano de 1916, el que consignaba ya la frase
"contra su voluntad"; posteriormente, el aborto no consentido se tipific en el Artculo 161
del Cdigo Penal de 1924, cuya redaccin expresaba la ausencia de voluntad de la mujer
gestante con los siguientes trminos: "sin su consentimiento" y "contra su voluntad".
Obviamente esta frmula resultaba redundante ya que "quien obra en contra de la voluntad
de una mujer est actuando consecuentemente, sin su consentimiento", por ello el Cdigo
Penal de 1991 recogi dicha observacin, limitndose a sealar y requerir nicamente la
falta de consentimiento para la configuracin de dicho tipo punible.
Sobre el particular, el Cdigo Penal de 1924 impona una penalidad para este delito de
penitenciara de tres a diez aos y, para la forma agravada en caso de fallecimiento de la
mujer embarazada, de cinco a diez aos de penitenciara. Actualmente, nuestro corpus juris
penal sanciona la figura delictiva en comentario con pena privativa de libertad de tres a
cinco aos y para la forma agravada en caso de muerte de la mujer gestante, de cinco a diez
aos de pena privativa de libertad.
Anotacin de importancia es que el aborto no consentido sacrifica fundamentalmente
dos bienes jurdicos:
a) La esperanza de vida del feto, el cual depende integralmente de la madre y,
b) El bien jurdico de la maternidad, que est amparado como contenido u objeto del
derecho de la mujer a ser madre.
En consecuencia, la vulnerabilidad de estos bienes jurdicos es lo que lleva a los Estados a
otorgar penas severas para dicho delito, ya que frente a este supuesto grave, no slo se
produce un aborto sino que adems se violenta la voluntad contraria de la mujer gestante.
El aborto sin consentimiento implica, entonces, la lesin de la vida prenatal, incurrindose
en un grave delito de coacciones, estamos, ms bien, ante un delito complejo de aborto y
coacciones.
En efecto, si cuando la mujer quiere abortar se afirma como veremos, una contraposicin de
intereses entre el libre desarrollo de su personalidad y la vida prenatal, cuando se produce
un aborto contra la voluntad de la embarazada, la lesin del bien jurdico es doble, y la
consecuencia jurdica ha de ser por ello mucho ms grave[6]
ROY FREYRE, por su parte, seala que: "Si la gestante es persuadida, con argumentos ms
o menos convincentes, pero sin amenazas de ninguna especie, entonces habr prestado su
consentimiento y su conducta no ser subsumible en el texto legal ahora comentado. Si la
mujer embarazada es menor de 18 aos, se supone juris et de jure que el aborto se ha
practicado no contando con su consentimiento, sin perjuicio que pueda darse
la hiptesis (ms grave en nuestro concepto) consistente en que el delito haya sido
cometido contra su voluntad expresa". Advertimos que si bien es cierto que la ausencia de
consentimiento de una menor (inimputable) es irrelevante al no posibilitar cambiar la
hiptesis delictiva a la de un aborto consentido, tambin es verdad que el aborto contra la
voluntad psquica de la menor es importante para graduar la pena del autor o autores.
COMENTARIO DEL TIPO PENAL:
El tipo previsto en el Artculo 116 del Cdigo Penal presenta caractersticas especiales, en
l obviamente la sancin es ms severa que en la que corresponde al tipo base, es decir, al
aborto consentido.
Por otro lado debe agregarse, que a diferencia del Cdigo Penal brasileo, en nuestro
ordenamiento no se prev como agravante la circunstancia de causar con las maniobras
abortivas lesiones graves a la madre, en cuyo caso, se sostiene que cabra un concurso real
de delitos por la comisin de los ilcitos de aborto y lesiones graves, el primero, en agravio
de la sociedad y el segundo, en perjuicio directo de la madre en gestacin. Consideramos
que esta constituye una grave omisin de nuestro legislador, toda vez que en la mayor parte
de los casos que ocurren en nuestra sociedad, se suscita precisamente dicha situacin, esto
es, que a consecuencia de las maniobras ,abortivas a la que es sometida, la mujer sea
lesionada gravemente, llegando en ocasiones a quedar imposibilitada para embarazarse en
el futuro.
3. ABORTO PRACTICADO POR PROFESIONAL SANITARIO
DESCRIPCIN TPICA: Artculo 117: "El mdico, obstetra, farmacutico, o cualquier
profesional sanitario, que abusa de su ciencia o arte para causar el aborto, ser reprimido
con la pena de los artculos 115 y 116 e inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 4 y
8".
La fuente de esta figura delictiva la encontramos en el Cdigo de Santa Cruz en su Artculo
516, asimismo en el Artculo 282 del proyecto de 1859; en el Cdigo de 1863, Artculo 245.
Tampoco puede dejarse de mencionar el Artculo 138 del Proyecto peruano de 1916 y el
Artculo 86, primer pargrafo del Cdigo Penal argentino de 1921. Finalmente, con mejor
tcnica legislativa se regul en el Artculo 162 del Cdigo Penal de 1924.
El aborto cometido por abuso del arte o ciencia de curar tipificado en el artculo 117 del
Cdigo Penal de 1991, prev un caso de aborto con agravantes, en razn de
la naturaleza del comportamiento y la calidad personal del o los agentes, ya sean estos
sujetos dedicados a una profesin sanitaria como por ejemplo, mdicos, obstetras o
farmacuticos que consecuentemente, se harn merecedores a la pena que les corresponda
segn el tipo de aborto en que hayan incurrido, siendo inhabilitados para el ejercicio de su
profesin u oficio por no menos de seis meses ni ms de cinco aos. Lo que se busca en
realidad al imponer esta sancin, es confeccionar un criterio de prevencin especial, al
intentar alejar al agente de una actividad que le brinda oportunidades para delinquir, as
como proteger mejor a las personas del peligro que representan los profesionales sin
escrpulos. La ley exige para la aplicacin de la inhabilitacin, que la conducta del
profesional sanitario, implique un ejercicio abusivo de su ciencia o arte, o sea no basta tener
la calidad o condicin personal especificada, ni la comisin ocasional y nica del aborto.
ROY FREYRE manifiesta al respecto que la expresin "para causar el aborto" de acuerdo a
la ratio legis, debe ser interpretada restrictivamente.
La inhabilitacin se aplicar no slo cuando el autor es un profesional sanitario, sino
tambin cuando es partcipe (ejemplo, un cmplice), debiendo prevalecer que su
intervencin comporte un aprovechamiento y explotacin inicuos de sus conocimientos
especializados y de la confianza que se le otorga al permitrsele el ejercicio de la profesin
u oficio. En otras palabras, el Artculo 117 del Cdigo Penal consigna una forma agravada
del aborto consentido y no consentido, cuando es cometido por profesional sanitario con
abuso de su ciencia o arte. Para tal efecto las conductas deben ser practicadas por mdicos,
obstetras, farmacuticos o cualquier otro profesional sanitario, por ello cuando la norma
legal seala el trmino profesional se refiere a la ocupacin respaldada por ttulo emitido
por Universidad u otro centro de enseanza, llmese un mdico, enfermera, obstetra, etc.
Consecuentemente podramos concluir que aquellas personas que carecen de ttulo
profesional sanitario no estaran incursas como sujetos activos en la figura penal materia de
anlisis.
no estara incurso en este delito contemplado en el Artculo 117 del cdigo sustantivo sino,
en el genrico o tipo base, es decir, en los Artculos 115 o 116 del mismo cuerpo legal,
esto atendiendo al consentimiento o renuencia de la madre con respecto a la realizacin de
las prcticas abortivas, respectivamente.
En segundo trmino, debe tomarse en cuenta fundamentalmente, la imposicin de la
medida de inhabilitacin al autor o cmplice del delito. Al respecto, esta sancin accesoria
pero ineludible, halla su fundamento en razones de poltica criminal referidas a la
prevencin del delito.
En efecto, con la imposicin de la inhabilitacin en todas sus modalidades, se pretende
disuadir a la persona que tiene la calidad de mdico, obstetra, farmacutico o toda aquella
que se desempee como profesional sanitario, de incurrir en prcticas abortivas, en este
caso, estamos ante un supuesto de prevencin especial por la calidad del agente. Ahora
bien, dicha sancin tambin implica un castigo y represin a todo aquel que en forma
dolosa y maliciosa, haga uso indebido de sus conocimientos especializados y tambin, de la
confianza depositada en su persona como profesional de la medicina, pues como se
indicaba en el anlisis del tipo penal, los profesionales o tcnicos sanitarios tienen como
norte de su ocupacin, salvar vidas y no, acabar con ellas como ocurrira de darse el caso,
de admitirse que ejerzan su profesin o empleen sus conocimientos para dar muerte al fruto
de la concepcin, situacin que como tambin se seal, simultneamente puede dar lugar a
lesiones irreversibles y dao irreparable tanto a la integridad fsica como psicolgica de la
gestante.
Finalmente, es oportuno acotar que en nuestro medio, por un inadecuado e incipiente
registro de profesionales mdicos y asistentes en la materia, as como de los lugares en que
stos desempean su labor, se carece de los medios necesarios para contrarrestar como
corresponde, la lucha contra la criminalidad dedicada a prcticas abortivas; siendo esto as,
constituye una medida de suma urgencia, realizar las coordinaciones interinstitucionales a
que hubiere lugar, especialmente en lo que se refiere a la nmina que brinda peridicamente
el Colegio Mdico del Per, para saber con mayor grado de certeza el nmero de
profesionales mdicos, la especialidad que ejercen y, los nosocomios en que desempean su
labor, debindose indagar, claro est, si cuentan con un registro verdadero y vigente ante
dicho colegio profesional.
4. ABORTO PRETERINTENCIONAL
DESCRIPCIN TPICA: Artculo 118: "El que con violencia, ocasiona un aborto, sin
haber tenido el propsito de causarlo, siendo notorio o constndole el embarazo, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos, o con prestacin
de servicio comunitario de cincuentids a ciento cuatro jornadas".
Esta figura delictiva tiene su antecedente en el Artculo 329 del Cdigo Penal espaol de
1848; as como en el Artculo 244, tercer pargrafo del Cdigo Penal peruano de 1863 y en
el Artculo 139 del Proyecto Peruano de 1916, siendo su antecedente inmediato el Artculo
164 del Cdigo Penal de 1924.
Si bien es cierto no existe un criterio uniforme en la doctrina respecto al elemento
de culpabilidad que contiene el aborto preterintencional, por ello algunos tratadistas como
QUINTANO RIPOLLS y RAMOS PECO lo denominan aborto culposo, mientras que los
juristas SOLER, FONTN BALESTRA y HURTADO Pozo sealan que la imputacin de
esta forma de aborto se hace a ttulo de preterintencionalidad, coincidiendo y adhirindonos
a dicho criterio, ya que al revisar el iter criminis de la figura delictiva materia de anlisis
comprobamos que es una forma de culpabilidad que est constituida por el dolo en la
accin, es decir, el empleo de la violencia y el elemento culpa en el resultado, nos
encontramos entonces frente al aborto ocasionado por falta de previsin.
En este contexto, debe tenerse en cuenta que la preterintencin surge cuando de la accin u
omisin se deriva un acontecimiento daoso o peligroso ms grave que el que quiso causar
en realidad el agente, debiendo ser el resultado normalmente previsible, para que pueda ser
imputado a la voluntad del sujeto activo del delito.
COMENTARIO DEL TIPO PENAL:
Nuevamente la preterintencin constituye en este delito el elemento subjetivo del tipo
esencial pues sin su concurrencia, la conducta de aquel que comete la conducta descrita en
CONCLUSIONES
A lo largo de lo investigado encontramos que la realidad sobre el aborto se ha convertido en
un fenmeno criminal que va en aumento, y que la tendencia de la iglesia y los aspectos
legales preventivos no han podido detenerlo. Por lo tanto, considero pertinente que a
efectos de erradicar las prcticas abortivas y desde una perspectiva social, se deben difundir
con eficacia los mtodos
anticonceptivos,
los
cuales
traen
como
consecuencia
BIBLIOGRAFIA
.http://www.infoderechopenal.es/2013/02/delitos-contra-la-vida-humanadependiente-el-aborto.html
http://www.monografias.com/trabajos106/tipificacion-del-delito-aborto/tipificacion-del-delitoaborto.shtml#ixzz46n4Jh5TQ