Propuesta para el Diseo de un Proyecto de Ley para el Manejo de los
Recursos Hdricos en Colombia
Introduccin Colombia es un pas privilegiado en cuanto a la oferta y calidad de sus recursos hdricos. Sin embargo, existen grandes diferencias regionales en cuanto a esta dotacin. De otra parte, el acelerado crecimiento de sus centros urbanos, de sus sectores productivos y de su poblacin durante las ltimas cuatro dcadas, ha aumentado la demanda por estos recursos y ha acelerado sus procesos de deterioro. En no pocas ocasiones, la escasez y el deterioro de los recursos hdricos han afectado negativamente el crecimiento econmico y el desarrollo regional. Estas realidades hacen indispensable la existencia de un marco regulatorio que de manera ordenada y coherente induzca a los distintos usuarios de los recursos hdricos a asignarlos a sus usos socialmente mas eficientes y a aprovecharlos de manera ambientalmente sostenible. Antecedentes Algunas de las regulaciones Colombianas que tratan el tema del agua estn incluidas en leyes, otras son decretos expedidos desde distintos ministerios y desde las entidades territoriales. Existen tambin acuerdos expedidos por los Consejos Municipales, Ordenanzas de las Asambleas Departamentales, Acuerdos de las Juntas Directivas de las Corporaciones Regionales, y Resoluciones de algunas entidades. El crecimiento de la regulacin relativa a los recursos hdricos ha sido prolfico, desordenado y no siempre coherente. Buena parte de la regulacin relevante fue expedida con anterioridad a la expedicin de la constitucin de 1991. Por lo anterior, algunas normas contienen elementos que no son consistentes con las nuevas realidades constitucionales, jurdicas, econmicas, sociales y polticas del pas. Se trata de un cuerpo regulatorio de numerosas normas que se concentra principalmente en la definicin de instrumentos de comando y control, y que de manera inconexa se centra en la definicin de procedimientos y requisitos para la obtencin de permisos, licencias, autorizaciones, concesiones etc.. Se trata adems de una regulacin que no reconoce las diferencias econmicas y tecnolgicas de los distintos tipos de usuarios del agua; y que de ninguna manera atiende consideraciones de equidad o de eficiencia econmica. Con frecuencia resulta regresiva e incapaz para atender las realidades econmicas y tecnolgicas de los distintos sectores de la economa Colombiana. Las caractersticas del marco regulatorio descrito evidencian ausencia de un marco de poltica conceptualmente claro y coherente, con objetivos identificables en materia de eficiencia en la asignacin y el uso de los recursos hdricos evidenciando la ausencia de polticas explcitas que orienten la
construccin de un cuerpo jurdico que facilite la bsqueda de metas de
eficiencia econmica, equidad y manejo sostenible de los recursos hdricos. Las deficiencias y los vacos de la regulacin del agua crean espacios para que en las distintas entidades responsables los funcionarios puedan intervenir con discrecionalidad. Esto genera el riesgo de que intereses no-legtimos entren a formar parte en los procesos de decisin relativos a la asignacin y al uso de los recursos hdricos. Naturalmente, estas deficiencias se constituyen en una barrera que desincentiva la entrada del sector privado a algunos de los sectores que dependen de los recursos hdricos, particularmente el de agua potable. En cuanto a los asuntos institucionales se tiene que los linderos que separan las competencias y jurisdicciones de diferentes tipos y niveles de entidades no son siempre claros. Esa falta de claridad genera colisiones de funciones y conflictos de competencia y de inters entre esas entidades, e incluso al interior de ellas. En Colombia no existe pues un marco jurdico que sirva de referencia y que marque las pautas, principios y criterios bajo los cuales debe crecer y evolucionar la regulacin sobre los recursos hdricos. Los esfuerzos regulatorios en esta materia han sido espordicos, discontinuos y desarticulados. La mayor parte de las regulaciones vigentes conforman un cuerpo inconexo que no apunta al logro de metas definidas en materia de conservacin, manejo y asignacin eficiente de los recursos hdricos. Este trabajo pretende, mediante la elaboracin de un proyecto de Ley, contribuir a ordenar la situacin descrita. Objetivo Principal. Elaborar un Proyecto de Ley para el Manejo de los Recursos Hdricos en Colombia que armonice la regulacin vigente y la oriente y ordene a la luz de criterios de eficiencia econmica, conservacin y equidad social. Marco Interinstitucional La poltica ambiental considera como su eje articulador al agua; propiciando la bsqueda de soluciones concertadas que permitan frenar el proceso de deterioro de los ecosistemas hdricos, explorar alternativas de convivencia en torno a los intereses colectivos sobre el agua, e incidir en los niveles locales, regionales y nacionales de toma de decisiones. As se plantea que para la ptima ejecucin de la poltica ambiental, se debe mejorar el nivel de articulacin y coordinacin de las entidades encargadas de la gestin ambiental, a travs de acciones como: el fortalecimiento de los instrumentos financieros mediante la unificacin de los fondos ambientales y,
en general, promover la adecuacin de la institucionalidad ambiental a los
recursos y responsabilidades existentes. Por lo cual, para el objeto de la determinacin la gestin del agua a nivel nacional, se considera primordial en primera instancia la plena identificacin de los distintos actores que en virtud de las disposiciones legales vigentes tienen algn tipo de intervencin en el manejo del recurso hdrico. 1. Organismos Del Orden Nacional Encargados de definir polticas a nivel nacional encaminados a la proteccin de los intereses del pas, en desarrollo de lo dispuesto por el artculo 80 de la Constitucin Nacional, en virtud del cual: El Estado planificar el manejo y aprovechamiento de los recursos naturales, para garantizar su desarrollo sostenible, su conservacin, restauracin o sustitucin. Tal planificacin, marcar la pauta a nivel nacional en cuanto a la gestin de dicho recurso. El Ministerio del Medio Ambiente: Como organismo rector de la gestin del Medio Ambiente y de los recursos naturales, es el encargado junto con el presidente de dictar la poltica ambiental, bajo su coordinacin las instituciones que conforman el Sistema Nacional Ambiental ejecutarn dichas polticas con el propsito de lograr un desarrollo sostenible. Por lo tanto deber determinarse plenamente las obligaciones que por mandato legal se encuentran en cabeza del Ministerio del Medio Ambiente. Dicha entidad se constituye en la mxima autoridad para trazar los lineamientos ambientales en torno al agua a nivel nacional en cuanto a los principios generales que deben regir el manejo, uso y aprovechamiento del recurso hdrico. Cabe destacar que conforme lo dispuesto por el numeral 24 del artculo 5 de la Ley 99 de 1.993 el Ministerio del Medio Ambiente regular las condiciones de conservacin y manejo de cinagas, pantanos, lagos, lagunas y dems ecosistemas hdricos continentales, la expedicin de tal normatividad es fundamental para dar alcance e instrumentos a las corporaciones autnomas regionales para que puedan tales entidades cumplir las funciones que por ley le corresponden sobre dichos temas. El agua por ser el eje articulador de la poltica ambiental, se convirte as en una variable indispensable para llevar a cabo el modelo de desarrollo propuesto por el gobierno, con lo cual adquiere tal importancia a nivel nacional, el tema del agua, que los proyectos, relacionados con la racionalizacin del uso del recurso deben estar guiados por principios y objetivos claros, determinados y comunes para toda la nacin para que puedan hacerse realidad. El Ministerio de Salud: Como ente encargado a nivel nacional de la generacin de polticas de salubridad de las poblaciones sus determinaciones son parmetros fundamentales que deben seguir los entes nacionales para garantizar el derecho a la salud de sus pobladores.
La competencia del Ministerio de Salud de conformidad con lo estipulado por la
Ley 9 de 1.979 atae a lo relativo al establecimiento de las calidades de las aguas que sern utilizados en diferentes procesos, ya sean domsticos o industriales, con el propsito de evitar perjuicios a la salud humana. Hoy en da, las calidades de las aguas para sus diferentes usos, estn establecidas por lo dispuesto por los artculos 37 a 43 del Decreto 475 de 1.998, y en cuanto a la calidad de los vertimientos por lo establecido en los artculos 72, 73 y 74 del Decreto 1594 de 1.984. La misma norma en el mencionado artculo 29 seala que en lo que tiene que ver con la fijacin de las calidades del agua para efectos de control sanitario ser competencia del Ministerio de Salud, y, que en cuanto al establecimiento de las calidades del recurso hdrico por razones de la administracin del recurso ser competente para su fijacin la entidad encargada del manejo y administracin del recurso. Esta disposicin legal fija un lmite claro en cuanto a las competencias para la fijacin de las calidades del recurso hdrico dependiendo del factor material del tema a reglamentar cual es la afectacin a la salud humana o la afectacin al recurso hdrico. Ministerio de Desarrollo Econmico: En virtud de lo dispuesto por el artculo 67 de la Ley 142 de 1.994 el Ministerio de Desarrollo tiene en relacin con el servicio pblico de agua potable y saneamiento bsico, ciertas funciones determinadas, adems de aquellas que establezca la ley. Para el caso que nos ocupa, la Ley 373 de 1.997, por la cual se establece el programa para el uso eficiente y ahorro del agua le confiere unas funciones especficas a este Ministerio, quien por ser el encargado de direccionar el desarrollo econmico de los sectores en el pas, ejerce influencia respecto del manejo del agua. As, luego del anlisis socioeconmico y de las normas ambientales que hayan realizado conjuntamente el Ministerio del Medio Ambiente y el Ministerio de Desarrollo, dichas entidades reglamentarn los casos y los tipos de proyectos en los que se deber reutilizar el agua. Esto con el propsito fundamental de compaginar de una lado el inters ambiental con el inters social y econmico porque debe propender el Estado. En especial el Ministerio de Desarrollo Econmico, a travs del viceministro de desarrollo urbano conforme lo dispuesto por el Decreto 1501 de 1.998 tiene en especial la funcin de proponer a las entidades rectoras de la gestin ambiental y de los recursos naturales renovables, acciones y programas orientados a la conservacin de las fuentes de agua y preparar el inventario fsico y el diagnstico del estado sanitario a nivel nacional sobre abastecimiento de agua potable y saneamiento bsico. Informacin indispensable para adelantar los planes de expansin de la presentacin de los servicios. Como funcin especial se debe resaltar la de Coordinar con los Ministerios del Medio Ambiente y de Salud la armonizacin de las polticas y programas sectoriales respectivos y proponer a las entidades rectoras de la gestin ambiental y de los recursos naturales renovables, acciones y programas orientados a la conservacin de las fuentes de agua.
Ministerio de Educacin: En especial cabe sealar que en virtud de lo
dispuesto por el la Ley 373 de 1.997, este ministerio debe en coordinacin con el Ministerio del Medio Ambiente adoptar los planes y programas docentes que incluyan temas referidos al uso racional y eficiente del agua. El Instituto de Meteorologa y Estudios Ambientales, IDEAM. Este Instituto est encargado del levantamiento y manejo de la informacin cientfica y tcnica de los ecosistemas, en especial conforme lo establecido por el pargrafo 2 del artculo 11 de la Ley 373 el IDEAM deber incorporar al Sistema de Informacin Ambiental, la informacin que suministren las empresas prestadoras de servicios de agua potable y los dems usuarios del recurso hdrico respecto de los usos del agua. La Comisin de Regulacin de Agua Potable y Saneamiento Bsico: La Ley 373 de 1.997, en su artculo 14, ordena a la comisin elaborar una metodologa para que se calcule el "valor intrnseco del agua" que refleje su escasez y se traslade a los usuarios. Pero para poder desarrollar este concepto ser necesario que por parte de las entidades competentes se establezca claramente cual es la "oferta" del recurso hdrico en el pas, como tambin establecer con claridad cul es la "demanda" del recurso para as partir de bases claras para cualquier proyecto de reglamentacin por parte de la comisin. As, el tema de la escasez del recurso y la necesidad de conservarlo haciendo un uso eficiente del mismo, se encuentra, para el caso que nos ocupa ligado al tema ambiental y a la administracin que de ste hagan las autoridades ambientales. La Superintendencia de Servicios Pblicos: Adems de cumplir con las funciones propias de control sobre las empresas prestadoras del servicio de agua potable en cuanto al cobro de la tarifa y la calidad del servicio, tambin la Superintendencia, en virtud de lo dispuesto por la Ley 373 de 1.997, tiene la funcin especfica de vigilar el cumplimiento de lo establecido por la Comisin de Regulacin respecto de la aplicacin de incentivos tarifarios por el ahorro y uso eficiente del agua. La Direccin General Martima y Portuaria DIMAR: En casos de ciudades costeras debe tenerse en cuenta que por disposicin del Decreto Ley 2324 de 1.984, es funcin de la DIMAR regular, autorizar y controlar las concesiones y permisos en las aguas, terrenos de bajamar, playas y dems bienes de uso pblico de las reas de su jurisdiccin. Corporaciones Autnomas Regionales: Teniendo por objeto principal la ejecucin de las polticas, planes, programas y proyectos sobre medio ambiente y recursos naturales, en especial en lo referente al recurso hdrico, tenemos que las Corporaciones tienen especial competencia en lo que tiene que ver con la administracin de dicho recurso, de conformidad con lo establecido por el numeral 28 del artculo 31 de la Ley 99 de 1.993 en lo referente a "promover y ejecutar programas de abastecimiento de agua a las comunidades indgenas y negras tradicionalmente asentadas en el rea de su jurisdiccin".
Con el propsito de establecer claramente la "oferta" del recurso agua, la Ley
373 de 1.997 estableci como obligacin de la Corporaciones Autnomas Regionales la de incorporar en sus planes regionales un programa para el uso eficiente y ahorro del agua, estos programas servirn para que se planifique adecuadamente la demanda del recurso hdrico y sean tenidos en cuenta en los programas que deben implementar las entidades prestadoras del servicios de acueducto, alcantarillado, riego y drenaje, produccin hidroelctrica y dems usuarios del recurso hdrico. Por lo anterior, la ejecucin de los programas de uso y ahorro eficiente son la base para conocer la "oferta" y la "demanda" del recurso hdrico para abastecer el suministro de la misma a los centros urbanos para satisfacer sus necesidades mnimas, permitiendo que en la regin donde se ubica tal centro urbano se puedan mantener otros usos del agua y se garantice el acceso del recurso para todos los pobladores. Siendo el uso eficiente y ahorro del agua una prioridad para el estado colombiano, de acuerdo con los principios establecidos en la ley 373 de 1.997 y el Proyecto Colectivo Ambiental, para que los programas de ahorro y uso eficiente del recurso hdrico sean una realidad, deber consolidarse la informacin que poseen los diferentes entes encargados de la gestin de este recurso, a saber el IDEAM, el Ministerio de Desarrollo y las Corporaciones Autnomas Regionales en cuanto a la oferta de ste recurso en las diferentes regiones del pas, para que as las acciones y programas a establecer estn encaminados a presentar soluciones reales a posibles problemas de escasez del recurso. Una vez establecidas las prioridades en cuanto "oferta y demanda" del recurso hdrico el Ministerio del Medio Ambiente contar con la informacin tcnica necesaria para decretar las reservas de agua de que trata el artculo 118 del Decreto 1541 de 1.978, funcin que deber desempear segn la reglamentacin que expida esta entidad en materia de las condiciones de conservacin y manejo de cinagas, pantanos, lagos, lagunas y dems ecosistemas hdricos continentales. Luego de expedida tal reglamentacin por parte del Ministerio del Medio Ambiente podrn las Corporaciones Autnomas Regionales dentro del rea de su jurisdiccin ordenar y establecer las normas y directrices para el manejo de las cuencas hidrogrficas ubicadas dentro del rea de su jurisdiccin, conforme las disposiciones superiores y las polticas nacionales. Por ltimo, vale la pena resaltar que las actividades que desarrolle la Corporacin Autnoma Regional en torno al recurso hdrico se realizarn en estrecha coordinacin con las entidades territoriales y con los organismos a las que stas hayan asignado responsabilidades de su competencia. 2. Organismos del orden Local y Municipal
Se constituyen en el punto final de la administracin del recurso a nivel urbano,
puesto que ms haya de su competencia ambiental en estos territoriales recae la obligacin de suministrar los servicios pblicos entre ellos el de agua potable y alcantarillado. Es all, sobre todo en la garanta de estos servicios a nivel urbano donde confluyen todas las polticas, planes, programas que ha establecido el Estado en torno al recurso hdrico, siendo responsabilidad de los municipios el adecuado uso, aprovechamiento, control y manejo del agua a nivel urbano. Grandes Centros Urbanos: El legislador, en la Ley 99 de 1.993 consagr una competencia especial en materia ambiental para los municipios, distritos o reas metropolitanas cuya poblacin urbana fuera igual o superior a un milln de habitantes para que ejerzan dentro del permetro urbano las mismas funciones atribuidas a las Corporaciones Autnomas Regionales en los que fuera aplicable al medio ambiente urbano. A nuestro entender, este postulado en lo referente al recurso hdrico presenta una serie de dificultades que debern ser resueltas por el Ministerio del Medio Ambiente al momento de reglamentar las condiciones de conservacin y manejo de cinagas, pantanos, lagos, lagunas y dems ecosistemas hdricos naturales, y luego compaginadas con el ordenamiento que de los recursos hdricos regionales hagan las Corporaciones Autnomas Regionales que tengan jurisdiccin dentro del rea de influencia del gran centro urbano. Para la ejecucin de estas labores de conservacin y administracin de los recursos hdricos comunes ser indispensable que por parte del gobierno nacional se dicten las reglamentaciones de los procedimientos de concertacin para el adecuado y armnico manejo de ecosistemas comunes, de conformidad con lo dispuesto por el pargrafo 3 del artculo 33 de la Ley 99 de 1.993. Como un desarrollo puntual de la reglamentacin de estos comunes, se encontr en la ciudad de Barranquilla el caso especial de la Cinaga de Mallorqun, sobre la cual tienen competencia el Distrito de Barranquilla y la Corporacin Autnoma Regional del Atlntico -CRA-, si bien mediante la Resolucin 1254 del 23 de diciembre de 1,997 el Ministerio del Medio Ambiente adopta unas determinaciones en relacin con el manejo ambiental de la Cinaga de Mallorqun y el Tajamar Occidental, no se determinaron los procedimientos de concertacin y alcance de las competencias del gran centro urbano y de la Corporacin Autnoma Regional sobre este ecosistema comn. Municipios A los municipios como entidad fundamental de la divisin polticoadministrativa del Estado les corresponde promover y ejecutar programas y polticas nacionales, regionales y sectoriales en relacin con el medio ambiente y los recursos naturales renovables. Fundamentalmente elaborar los planes,
programas y proyectos ambientales municipales articulados a los planes,
programas y proyectos regionales, departamentales y nacionales. As, con el fin de garantizar el manejo armnico y la integridad del recurso hdrico el ejercicio de las funciones en materia ambiental por parte de los municipios debe sujetarse a los principios de armona regional, gradacin normativa y rigor subsidiario consagrados en el artculo 63 de la Ley 99 de 1.993. Sin desconocer los alcance y las facultades de los concejos municipales consagrada en el artculo 313 de la Constitucin Nacional numeral 7, adems de los pronunciamientos de la Corte Constitucional sobre el tema de las competencias en materias ambientales frente al principio de autonoma de las entidades territoriales, etc Coordinacin De Las Distintas Entidades Como se ha visto en el tema del manejo del agua interactan diferentes entidades del orden nacional y local, todas ellas encargadas del cumplimiento de objetivos especficos, pero en ltimas de obtener un adecuado aprovechamiento del recurso hdrico desde sus propias perspectivas pero siempre bajo el marco del desarrollo sostenible. Observando este panorama institucional surge la pregunta clara acerca de cmo se articulan eficientemente las labores de cada una de las entidades mencionadas anteriormente. Para ello, la Ley 99 de 1.993 y sus decretos reglamentarios han creado una serie de instancias e instrumentos que permiten dicha articulacin, as tenemos: el Consejo Coordinador del SINA integrado por: El Ministro del Medio Ambiente, un director de las corporaciones autnomas regionales y un director de las corporaciones de desarrollo sostenible, un director de las unidades ambientales urbanas, un director de institutos de investigacin y del centro de produccin ms limpia, el director de parques nacionales naturales. En especial en el tema del manejo del agua, este consejo tiene la funcin de apoyar y promover la armonizacin de la poltica ambiental con los planes y programas existentes a nivel regional y local. Para hacer ms eficiente esta coordinacin debern buscarse mecanismos de comunicacin e informacin que permitan el flujo del conocimiento obtenido en materia de "oferta" y "demanda" del recurso hdrico para as involucrar en su justa medida a todas las instituciones dentro del manejo sostenible del recurso hdrico. A nivel nacional, la coordinacin de las diferentes entidades deber ser liderada por el Consejo Nacional Ambiental donde se establece la presencia de lo diferentes ministros del ramo que tienen injerencia en materia de la gestin del recurso hdrico, como primer instancia se recomienda luego de la identificacin hecha acerca de la participacin de cada uno de los entes en la gestin del recurso hdrico darla a conocer detalladamente a cada uno de los responsables para luego evaluar si las metas y objetivos propuestos en la normatividad ambiental son conocidos y puestos en prctica en cada una de las instituciones. Se recomienda que esta labor sea liderada por el viceministro del medio ambiente, quien cumple las funciones de secretara tcnica del Consejo
Nacional Ambiental, con ello se garantizar la unidad de criterio y cumplimiento
d las polticas ambientales nacionales existentes en torno al recurso hdrico. Muchas de las autoridades ambientales aunque conocen y comprenden el concepto de desarrollo sostenible no encuentran los mecanismos para ligar los componentes del mismo a saber desarrollo. Para adelantar la propuesta de una normatividad unificada en torno al tema del agua se considera adems necesario unificar criterios en torno a los siguientes temas: -
Poltica del Agua.
Aguas de ros, lagos, lagunas, y aguas marinas y salobres Zonas de proteccin, y relacin con las reas protegidas Instrumentos econmicos. (tasa por uso del agua, modificacin del artculo 43 de la Ley 99 de 1.993) Relacin con ramsar, y los tratados sobre el caribe Si se desea o no crea entidades encargadas del manejo de aguas La forma de usar el agua La posibilidad de tener mercados del agua Todo el tema de la propiedad del agua El tema agrario y el agua, pues eso toca con seguridad alimentaria El uso del agua para servicios pblicos de agua potable, alcantarillado, sector energtico, sector industrial, sector agrcola, industrial. Aguas subterrneas, superficiales, termales Aguas limitrofes
El estudio a adelantar, para la proposicin de una Ley del agua contendra ms
o menos lo siguiente: -
Una compilacin de todas las normas de aguas existentes desde 1886 a la
fecha, pues algunas de ellas estn vigentes. Una anlisis de la jurisprudencia sobre el agua Una revisin de la doctrina Una revisin de la divisin de aguas y tierras que existi en los aos 40, pues se produjeron muchos documentos que siguen teniendo vigencia. Revisin del derecho comparado En la parte tcnica revisar aspectos que tienen que ver con el tema de las zonas de proteccin, despus te explico por que esto. Con base en esto, que debera ser tenida en cuenta en la elaboracin de la poltica, si se elabora la poltica y luego el proyecto de ley. Un anlisis econmico en cuanto a los instrumentos econmicos para la administracin
Por qu una Ley del Agua ?
Existe dispersin normativa, considerando que son muchas las regulaciones que desde diversas pticas tienen que ver con el uso del agua.
Tenemos Incoherencia Conceptual, debido a que estas fueron e
xpedidas con diversos objetivos de poltica y visiones conceptuales sobre, l os derechos de los ciudadanos y del sector productivo en torno al uso y acceso a bienes de inters pblico, como el agua. Se debe establecer el alcance de los derechos de propiedad cuando la propiedad privada contiene bienes de inters pblico, como el agua. Adems de establecer los nuevos derechos de los ciudadanos, de conformidad con la Constitucin Poltica de 1991. Se debe definir el papel del estado en la regulacin del acceso y el control de los bienes de inters como el agua. El papel del sector privado en la provisin de Servicios Pblicos. El papel del Estado como creador de condiciones favorables a la competitividad de los sectores y el crecimiento de la economa. Establecer tambin, el tipo de instrumento que se requiere con la implementacin de las tasas (uso y contaminacin), y maximizarlas como incentivo para el uso eficiente de un recurso que temporal y regionalmente puede ser escaso. Es evidente tambin la Dispersin Institucional, toda vez que varias entidades emiten regulaciones, hacen seguimiento y control. (CARs; Municipios; CRA; DIMAR, UAESPNN, varios ministerios), y en tal sentido se requiere: -
Definir los linderos de las competencias
Armonizar la visin de las distintas entidades sobre los temas relacionado con la gestin del agua. Generar la capacidad institucional necesaria para desarrollar con solvencia las funciones.