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TEMA 1
1. El Derecho Notarial: Concepto. Contenido. Autonoma.
Principios. Naturaleza. La funcin notarial: Concepto. Contenido.
Naturaleza: Teoras. Las operaciones de ejercicio: encuesta,
calificacin o dictamen, legalizacin, legitimacin, configuracin,
documentacin, autenticacin, registracin. El control de
legalidad y la seguridad jurdica.
Segn el congreso internacional del notarial latino (pars 1954), el
derecho notarial se define como el conjunto de disposiciones
legislativas y reglamentarias, usos, decisiones jurisprudenciales y
doctrinas que rigen la funcin y el instrumento publico notarial. Otros
autores dicen que son aquellas agrupaciones de normas jurdicas de
carcter positivo que regulan el funcionamiento y organizacin de toda
la institucin notarial. Es el derecho autnomo de las formas por
excelencia. Sierz lo define como un conjunto de normas que regulan
tanto el instrumento pblico cuanto la actividad del escribano, basado
en las formas jurdicas y en la autenticacin de los actos y hechos.
La naturaleza jurdica del derecho notarial es lo que hace y constituye su
esencia. El derecho notarial busca el cumplimiento de una funcin
social, ya que el cliente concurre al escribano no solo para que
documente algn hecho o acto conforme a derecho, sino tambin para
que lo oriente y guie en el camino jurdico ms apto en cada caso
concreto. Tambin el derecho notarial se basa en el cumplimiento del
derecho instrumental, ya que el notario, recibe la exteriorizacin de
voluntad del cliente, la analiza, estudia y perfecciona de forma jurdica
para ajustarla a una forma documental valida legalmente.
LA FUNCION NOTARIAL.
Esta funcin abarca todas las acciones que ejecuta el notario para lograr
el cumplimiento del requerimiento. Al momento de recibir las voluntades
de las partes, el escribano da forma y modela dicha voluntad
otorgndole fe pblica, buscando lograr los efectos buscados por las
partes. Segn Tobeas, la funcin notarial se divide en 3 labores. A) De
asesoramiento, ya que el notario asesora al cliente y canaliza su
voluntad hacia una forma tcnica y legal. B) Legitimadora y formativa, al
redactar el documento legitima y lo aplica a una forma legal
preexistente. Y C) Autenticadora y documental cuando procede a
documentar el instrumento publico, otorgndole fe publica erga omnes.
La naturaleza de la funcin notarial se rotula bajo 3 posturas.
A) el escribano como funcionario publico que ejercita su funcin
fedante por delegacin del Estado, basndose en la nota al Art. 1112
C.C. que incluye al oficial publico en la nmina de funcionarios
pblicos. En los arts. 980, 982, 985, 992 y 993 Velez les otorga la misma
TEMA 2
A) DEBERES Y DERECHOS DEL ESCRIBANO.
El notario tiene multiples deberes en el ejercicio de su cargo que hacen
al buen servicio notarial en el marco de su competencia.
1) CONSERVACION del protocolo: Este debe mantenerse en perfecto
estado, en orden cronolgico. Foliado y guardado en tomos de a 10
unidades hasta su encuadernacin y entrega al archivo correspondiente.
(art 29 inc. f Ley 404)
2) GUARDA se refiere a tener en todo momento la posibilidad efectiva de
disponer del protocolo, este deber permanecer en el domicilio
declarado por el notario y donde ejerza su actividad. El protocolo solo
puede salir de la oficina por orden de juez competente, para efectuar
la encuadernacin o cuando el acto notarial se desarrolle fuera de la
escribana. Este deber comprende la responsabilidad por la integridad
del protocolo, dando pronto aviso al Colegio cualquier dao, perdida o
robo que sufrieren.
3) RESERVA DE PROTOCOLO: El mismo debe ser solamente exhibido a
requerimiento judicial o a solicitud de quienes demuestren un inters
legitimo. (sujetos instrumentales y negociales, como sucesores o
representantes acreditados; luego los profesionales que necesiten hacer
el estudio de ttulos). Las nicas dos excepciones sobre esta reserva son:
Los actos de ltima voluntad, solo el testador o firmante pueden ver el
protocolo. Y el reconocimiento de hijos extramatrimoniales, el cual solo
estos hijos reconocidos tienen exclusivo derecho a ver el protocolo.
4) FORMACION DEL PROTOCOLO: El art. 67 de la Ley 404 reza que el
protocolo se conformar con los folios previamente habilitados por el
colegio de escribanos, numerados correlativamente en cada ao,
guardados en cuadernos de a 10 fojas. A partir del 2000 se agreg la
posibilidad de contar con protocolo A y B (actas)
5) ENCUADERNACION: Cada ao, el notario debe hacer encuadernar el
protocolo, el cual no debe tener ms de 20 cm de espesor por tomo.
Este deber ser entregado al archivo correspondiente cuando este lo
disponga.
6) CONFECCION DE ESCRITURAS: El protocolo es donde el escribano debe
redactar el negocio, acto o hecho jurdico requerido, no pudiendo dejar
espacios es blanco en el cuerpo de la escritura.
7) INDICE DE PROTOCOLO: El ndice de escrituras debe contener el objeto
del acto (HIPOTECA), el nro. de folio, la fecha y los nombres de las
partes. Adems, los titulares de registro deben conservar un ndice
general de las escrituras realizadas cada ao.
8)
EXPEDICION DE COPIAS: Mientras el protocolo no haya pasado al
archivo, el notario debe expedir a las partes las copias de las escrituras
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
a)
b)
c)
d)
La penal, surge por los hechos de los notarios que puedan alterar la
eguridad jurdica o el orden de la comunidad, siempre y cuando estn
tipificados en una norma penal. Segn Arata, las 3 obligaciones
principales del notario es la honestidad, lealtad y conservacin del
instrumentos; siendo delitos la falsedad, violacin del secreto profesional
y destruccin del instrumento pblico. Algunos supuestos especficos
son:
Violacion del secreto profesional. El art. 156 del C. Penal se refiere al
delito de violar dicho secreto sin justa causa, extendiendo dicha
obligacin a los dependientes bajo su cargo.
Falsedad. Esta puede ser Ideologica (crear un instrumento autentico por
su forma pero falso en contenido, puede ser parcial o total. La parte
verdadera subsiste). Material o corporal (comprende la falsificacin,
alteracin o destruccin de documentos, ya sean pblicos o privados.
No restitucin. Consiste en no entregar en el tiempo que corresponda los
valores o documentos ajenos sobre los cuales pesare obligacin de
restituir al cumplimiento de una condicin o plazo.
Usura. El notario no puede aprovecharse de la falta de experiencia o
necesidad de un tercero para beneficiarse desproporcionadamente.
La responsabilidad profesional corresponde cuando el notario
incumple total o parcialmente normas profesionales o ticas y esta falta
acarrea un dao, ya sea a un tercero, al decoro del cuerpo notarial, al
colegio y sus rganos. Se intenta proteger el orden notarial y la imagen
de los notarios frente a la comunidad.
El procedimiento disciplinario. Se inicia en el Colegio, ya sea de
oficio o por denuncia, siempre que se configuren hechos de irregularidad
profesional. El Consejo Directivo se pronunciar sobre si corresponde
abrir proceso de sumario, en caso afirmativo designar a uno o dos
miembros para comenzar dicho sumario con intervencin del inculpado.
El Colegio decretar de oficio las medidas convenientes para esclarecer
los hechos y prestar declaraciones. Se ofrecer la prueba. Finalizado el
sumario, el Cuerpo Directivo del Colegio se expedir dentro de 30 das,
si la pena fuese apercibimiento o suspensin hasta 3 meses, dictar
sentencia (apelable dentro de los 10 das). Si la pena fuese superior,
elevar actuaciones al Tribunal de Superintendencia, que como Organo
Superior de Disciplina del Notariado deber fallar dentro de 30 das de
recibido el expediente. Se podr apelar dentro de 10 das de recibida la
sentencia. La renuncia del notario no exime al mismo de la
responsabilidad profesional.
y
por
una
nica
vez.
- La efectuada en revistas editadas por los Colegios de Escribanos de cualquier
parte del pas. Dichas publicaciones slo podrn enunciar el nombre de la
escribana, el de los escribanos que la integran, sus ttulos profesionales,
acadmicos o de postgrado, domicilio, nmero de telfono, fax y direccin de
correo electrnico, debiendo guardar en cuanto a sus formas la mesura y
decoro
exigidos
por
la
dignidad
de
la
profesin.
- La colocacin de chapas profesionales en la puerta de acceso a edificios en
los que se halle establecida una escribana de registro o un escribano
autorizado (mientras contine vigente dicha categora y con mencin de tal
carcter) y/o carteles fijados sobre ventanas, vidrieras o balcones que
pertenezcan a la unidad, los que no podrn ser salientes, ni luminosos, ni
contener ms menciones que los vocablos Escribana, Escribano/a, nombre/s
de los escribano/s, nmero de registro o autorizacin y piso y unidad. Slo
podrn confeccionarse en combinacin de colores neutros; c) la realizacin de
gestiones o intervenciones extraas a la profesin notarial, encuadradas dentro
de las incompatibilidades establecidas en la Ley Orgnica Notarial; d) la
inclusin del nombre del escribano o de la escribana o del nmero de su
registro notarial, con el de otros escribanos o escribanas de extraa
jurisdiccin o con personas de existencia fsica o ideal dedicadas a actividades
inmobiliarias, financieras, informticas, comerciales o industriales o el
compartir el mbito de su notara con las mismas o con cualquiera otra que no
fuera profesional de derecho o de ciencias econmicas, debiendo observar en
estos dos ltimos supuestos, las pertinentes disposiciones reglamentarias en
vigor; e) utilizar la intervencin de gestores, corredores o cualquier otro tipo de
intermediacin para captar trabajo o clientes o realizar acciones o gestiones
directas o indirectas, por s o por interpsita persona, para atraer asuntos o
clientes de otro colega; f) el ofrecimiento de mejora de honorarios o ventaja en
los gastos de escrituracin, directa o indirectamente formulado, cualquiera sea
el medio de expresin. g) el ofrecimiento de servicios profesionales a terceros,
posibles contratantes, sobre la base de las circunstancias especificadas en el
inciso anterior; h) la intervencin directa o indirecta, en este caso por una
actitud activa o pasiva de un escribano para obtener su designacin en el
otorgamiento de escrituras que, de acuerdo con la normativa vigente, no le
corresponda autorizar; i) toda actitud o comentario de un escribano, efectuado
en desmedro del buen nombre, honor o concepto profesional de un colega; j) la
intervencin personal y directa, cuestionando los honorarios fijados por un
colega conforme a lo que arancelariamente le correspondiese percibir; k) la
participacin de honorarios con personas ajenas al notariado; l) la demora sin
causa justificada: a) en la rendicin de cuentas de los fondos retenidos en el
ejercicio de sus funciones o b) en la devolucin de sumas de dinero
provenientes de retenciones efectuadas; m) crear, auspiciar o integrar
cualquier tipo de agrupacin o asociacin cuyos propsitos o fines fueren
contrarios a los permitidos por la Ley Orgnica Notarial, el estatuto o
resoluciones del Consejo Directivo actualmente vigentes o que se dicten en el
futuro o bien que importen asumir, directa o indirectamente, atribuciones y
facultades, que en virtud de las normas legales y reglamentarias pertinentes y
del orden institucional constituido, fuesen de competencia exclusiva del
Colegio de Escribanos; n) la actitud del notario que permite, ya sea por accin
u omisin, que un escribano inhabilitado para ejercer la profesin notarial,
1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)
8)
9)
El art. 997 CC dice que la escritura publica solo puede ser hecha por el
escribano publico o por otros funcionarios autorizados para ejercer las mismas
funciones (consules dentro de su competencia).
Requisito de validez. Estos pueden ser:
Subjetivos: debe estar autorizada por escribano publico en pleno ejercicio de su
funcin fedante y en el campo de su competencia.
Objetivo: se relaciona con los hechos materiales que el escribano anuncia
como cumplidos por l mismo o que han sucedido en su presencia. Incluye las
manifestaciones y hechos relativos a las convenciones, actos, pagos y
reconocimientos, asi como las enunciaciones respecto al acto jurdico
instrumentado a travs de la escritura.
Formales: la escritura debe respetar el cumplimiento estricto de todos los
recaudos que la ley instituye en cuanto a las solemnidades y formas.
Validez y Eficacia.
Validez, refiere a formas a cumplirse en el nacimiento de la escritura, hace al
presente de la misma. Para que la escritura sea valida, se deben cumplir los
siguientes requisitos:
el cumplimiento en cuanto a sus formas legales.
La persona que intervenga en la escritura debe ser escribano publico
El escribano debe autorizar (firmar) la escritura
Este debe actuar siempre dentro de los limites de su competencia (territorial,
material y personal)
Debe estar firmada por todos los otorgantes, o en caso de que alguno no pueda
hacerlo, debe constar la firma a ruego
Debe ser hecha por escrito
Deben estar salvadas las enmiendas, raspados, entrelineas, testaduras
esenciales del instrumento
Debe efectuarse en protocolo numerado, sellado y respetando el orden
cronolgico
Debe expresar lugar y fecha de realizada como tambin nombre y firma de los
otorgantes.
Eficacia. Hace al futuro de la escritura. Esta es eficaz cuando es plenamente
apta para el trafico jurdico en el futuro, sus efectos deben mantenerse
perfectos e invariablemente plenos.
Tipos de escritura.
Las escrituras publicas pueden contener: a) uno o mas negocios jurdicos, b)
uno o mas hechos.
a) En el primer caso, es la escritura propiamente dicha, la cual puede contener
uno o mas actos, la misma puede ser: Escritura central (ej. de compraventa) o
escritura complementaria (ej. rectificatoria, modificatoria, aclaratoria,
revocatorias, etc.)
b) Este segundo caso, la escritura puede contener uno o mas hechos. Se refiere a
las actas. El notario describe y cuenta los hechos tal como son, sin entrar al
fondo del tema, simplemente redacta lo que sus sentidos captan. La firma de
las partes no constituye otorgamiento ni consentimiento, solo la conformidad
con lo descripto.
Partes de la escritura.
Sujetos de la Escritura.
Partes (se refiere tanto a los sujetos instrumentales los cuales fsicamente
concurren al otorgamiento- y los sujetos negociales a quien se le adjudican los
derechos y obligaciones transmitidos por el negocio jurdico-).
Los comparecientes son los llamados otorgantes, que concurren la la firma de
la escritura.
Testigos.
En la antigedad era imprescindible contar con testigos en los instrumentos,
tanto pblicos como privados. Con el transcurso del tiempo y el desarrollo de la
funcin notarial, dejaron de tener la importancia que tenan en el pasado.
Se lo puede definir como el sujeto que concurre a la celebracin y firma de
lagunas escrituras publicas, sin tener un inters personal, tomando
conocimiento directo del acto a travs de sus sentidos. Su presencia puede ser
ordenada por ley, solicitada por alguna parte o determinada por el mismo
escribano. No pueden ser testigos en los instrumentos pblicos, los menores de
edad no emancipados, los dementes, los ciegos, los que no tengan domicilio o
residencia en el lugar, los que no saben firmar su nombre, los dependientes del
oficial pblico, y los dependientes de otras oficinas que estn autorizadas para
formar escrituras pblicas, los parientes del oficial pblico dentro del cuarto
grado y los comerciantes fallidos no rehabilitados.
Existen 3 tipos de testigos:
1) Instrumentales (testigos del acto) son aquellas personas cuya presencia es
requerida por el notario en la escritura o simple pedido de parte. Usualmente
se solicita su intervencin en las actas de constatacin o comprobacin. Por ej.
el inventario hecho por el curador de la herencia vacante, que debe hacerse en
presencia de dos testigos; el inventario de muebles e inmuebles que se efectua
al tiempo de constituirse un usufructo, cuando existen menores o incapaces.
2) De conocimiento (certifican al escribano que conocer al compareciente de la
escritura. Estos deben ser de conocimiento del notario.
3) Testamentarios (para el caso de testamento por acto publico, la ley exige la
presencia de 3 testigos de los cuales el notario debe dar fe de conocimiento
clsica art. 3699- y consignar nombre, edad y residencia. Para el testamento
cerrado, no puede haber menos de 5 testigos con los requisitos anteriores.) En
este caso, el testigo que no sepa firmar es capaz para estar en el acto, ya que
se le aplica el art. 3658 CC.
Cantidades en nmeros y letras.
El art. 1001 CC reza que es obligatorio que en toda escritura se escriba en
letras: las condiciones; las clausulas; los plazos y las cantidades que se
entregan en presencia del escribano. La Ley 404 regula que deben escribirse
en letras el nro. de escritura; su monto; sumas recibidas y entregadas delante
del notario; condiciones de pago y fecha de vencimientos.
Escrituras otorgadas por sordomudos o mudos que saben darse a entender por
escrito.
Para estas personas se prescribe un procedimiento especial por escrito,
mediante la confeccion de una minuta por la cual puedan manifestar su
voluntad e interpretarse correctamente, aclarando que entiende el acto que
desea instrumentar. El escribano deber protocolizar dicha minuta, ya sea
individualizndola y agregndola al protocolo o bien transcribirla
completamente en la matriz.
1)
2)
a)
b)
c)
d)
desde el instante en que el colegio los habilita para cada registro con la
correspondiente rubrica, sin importar si son utilizados o no. El art. 67 inc a) ley
404 reza que los folios habilitados para cada registro se enumeraran cada ao
en forma correlativa, conservndose en cuadernos de diez cada uno. El
objetivo fue el de resguardar las matrices para subsanar alguna perdida o
destruccin, y para sortear interrogantes y dudas que pudieran plantear las
partes. Este sistema es el que permite un mayor despliegue a la actividad
fedante mediante su constante revaloracin. Todas las escrituras, no pasadas y
erradas son protocolo. (sistema vigente en Espaa, argentina, Francia, Italia)
2) Formacion Endogena o de libro cerrado: el protocolo esta formado por los libros
en los cuales el escribano debe anotar las escrituras publicas. Son provistos por
la autoridad, totalmente en blanco pero ya encuadernados. Solamente
constituyen protocolo una vez que el notario ha autorizado el acto, pero
siempre dentro de un libro entero. El documento matriz se confecciona fuera
del protocolo, pero no existen las escrituras erradas o no pasadas, estas no son
protocolo. El notario es el creador del ordenamiento del mismo, colocar su
fecha y folio, nro. de escritura correspondiente y recin despus de la
autorizacin de la misma por el escribano, constituye protocolo y comienza su
existencia (y su obligacin de conservacin y guarda).
Adquisicin. La efectua el notario, la misma se realiza en el colegio de
escribanos a travs de la firma de una chequera provista por el citado colegio.
El colegio lleva un control estricto de la compra de folios, se indica que se
vender a cada registro un mximo de 150 fojas protocolares por semana, en
caso de necesitar una cantidad mayor se deber efectuar un escrito indicando
las causas respectivas. En dicha chequera deben colocar el nombre y apellido;
matricula y registro y cargo del notario; tambin fecha de adquisicin, cantidad
de fojas, clase (A o B) y numeracin de las fojas entregadas.
Conservacion. El escribano debe conservarlo en buen estado durante todo el
tiempo que est bajo su guardia. Se debe llevar de manera prolija, entera, sin
roturas ni desgloses; siendo responsable por su perdida, deterioro o
desintegracin. En caso de extravo o robo de uno o mas folios, las leyes
prevn la obligacin inmediata de informar al Colegio y de efectuar la denuncia
policial. El colegio iniciar, preventivamente, un sumario. El art. 69 ley 404 dice
que el notario responde por la guarda de los folios de protocolo mientras que
se encuentren en su poder. El art. 29 manda a mantener el mismo en buen
estado. Se debe mantener el protocolo en la oficina notarial de forma
permanente, dentro de armarios metlicos cerrados e ignfugos ubicados en la
notara.
Guarda. Implica que el notario no puede en principio retirar el protocolo de la
escribana, como excepciones, las distintas leyes locales permiten la extraccin
del mismo por motivos de seguridad para su encuadernacin, por orden judicial
o legal; o por causas debidamente justificadas (escrituras fuera de la notara).
Encuadernacion. El decreto 1624/00 que reglamenta le ley 404, en su art. 67
reza que el protocolo debe ser encuadernado en el ao siguiente al de su
cierre, dividindolo en tomos de similar grosor (20cm), forrados en cuero,
cosidos y encolados con un rotulo que seale: Registro notarial; nombre y
apellido del escribano a su cargo y adscripto; numero del primer y ultimo folio;
fecha de la primera y ultima escritura del tomo; letra de seccin de protocolo si
hubiera sido dividido.
REQUISITOS
La elaboracin de las actas se rige por las leyes locales, ante la ausencia de
leyes al respecto en el C.C., aunque rigen supletoriamente las normas de las
escrituras pblicas contenidas en l.
Ley 404: Las actas que constituyan documentos matrices estarn sujetas a los
requisitos de las escrituras pblicas, con las siguientes modificaciones:
a) Se har constar el requerimiento que motivare la intervencin del notario y
que, a juicio de ste, el requirente tiene inters legtimo.
b) No ser necesaria la acreditacin de personera ni la acreditacin del inters
de terceros.
c) No ser necesario que el notario conozca o identifique al requerido.
d) Las personas requeridas o notificadas sern previamente informadas del
carcter en que interviene el notario y, en su caso, del derecho a no responder
o de contestar; en este ltimo supuesto se harn constar en el documento las
manifestaciones que se hicieren.
e) El notario practicar las diligencias sin la concurrencia del requirente cuando
por su objeto no fuere necesario.
f) No requieren unidad de acto ni de redaccin. Podrn extenderse
simultneamente o con posterioridad a los hechos que se narraren pero en el
mismo da, y separarse en dos o ms partes o diligencias, siguiendo el orden
cronolgico.
g) Podrn autorizarse an cuando alguno de los interesados rehusare firmar, de
lo cual se dejar constancia.
Art. 84: Las actas protocolares complementarias se rigen, en su aspecto formal,
por las normas establecidas para las que constituyen documento matriz.
DIFERENCIA ENTRE ACTA Y ESCRITURA PUBLICA
La diferencia entre actas notariales y escrituras pblicas, cabe ubicarla en el
objeto. Mientras que el acta consigna un hecho, la escritura pblica consigna
un acto.
El contenido propio de las escrituras son las declaraciones de voluntad, los
actos jurdicos que impliquen prestaciones de consentimiento y los contratos
de toda clase. La orbita de las actas afecta exclusivamente a hechos jurdicos
que no sean actos o contratos.
La escritura contiene un negocio jurdico unilateral o bilateral.
CLASES
1.
En cuanto a su forma:
Existen dos formas posibles de instrumentacin: protocolar y extraprotocolar.
La calidad de protocolares o extraprotocolares se har en base a su contenido
o a una prescripcin legislativa.
Son actas protocolares los documentos notariales extendidos en las hojas o
sellos del protocolo inicial, es decir, los que nacen en ese objeto material. Y por
extensin son protocolares, los instrumentos y/o copias que se incorporan al
protocolo. Las actas protocolares deben respetar el orden cronolgico. Pueden
realizarse en un protocolo nico o mltiple, en este ltimo caso el protocolo B o
complementario ser destinado para las actas.
a) Se extender acta con la relacin del requerimiento y con los datos que
identifiquen el documento, el que podr trascribirse, aun cuando slo se
requiriere su incorporacin al protocolo.
b) Al expedir copia del acta, si el documento incorporado no hubiere sido
transcripto, se lo reproducir o se anexar a aquella, copia autenticada del
mismo, con constancia de su incorporacin.
c) Cuando se tratare de documentos privados que versen sobre actos o
negocios jurdicos para cuya validez se hubiere ordenado o convenido la
escritura pblica, la incorporacin o transcripcin al protocolo no tendr ms
efecto que asegurar su fecha y, en su caso, el del reconocimiento de firmas.
Actas de remisin de correspondencia:
En las actas que certifiquen la remisin de correspondencia o documentos por
correo, se har constar:
a) el requerimiento;
b) la recepcin por el notario de la carta o los documentos;
c) la transcripcin de la carta o de los documentos;
d) la colocacin, dentro del sobre, de la carta o de los documentos a
despachar;
e) que el sobre cerrado queda en poder del notario para realizar la diligencia
encomendada.
Practicada la diligencia, el notario dejar constancia de su cumplimiento.
Tambin har constar en la carta o documento que la remisin del mismo se
efecta con su intervencin.
Actas de depsito:
Segn el Art. 2182: Habr contrato de depsito cuando una de las partes se
obliga a guardar gratuitamente una cosa mueble o inmueble que la otra le
confa, y a restituir la misma e idntica cosa. El depsito suele verificarse con
un recibo o un instrumento privado en doble ejemplar, sin embargo lo
conveniente es hacerlo mediante un acta. Este tipo de actas son la excepcin
al principio que rige la materia, segn el cual, en las actas nos encontramos
ante hechos y no ante negocios jurdicos. Ya que el acta de depsito contiene
un verdadero negocio jurdico en el que el notario es parte, puesto que es ste
quien guarda o custodia cosas, dinero, objetos, etc.
PARTES
Requirente:
Es el sujeto activo que pone en marcha la actividad del escribano.
Debe ser persona capaz y de conocimiento del notario. Excepcionalmente el
requirente podr ser un incapaz (ej: un menor de edad, respecto de los bienes
obtenidos con su peculio).
Podr actuar por s o en nombre y representacin de una persona fsica o
jurdica, no siendo en este caso imprescindible, aunque si conveniente,
acreditar la personara invocada, a diferencia de lo que ocurre en las escrituras
pblicas. Es decir, en el caso de representacin bastar la mera invocacin de
la misma, es decir, la declaracin personal del notario, aunque es conveniente
Esquema fctico
A
Acto nulo o anulable
B
C
buena fe (BF)
titulo oneroso (TO)
Antes de la reforma del artculo 1051 CC por la ley 17711 de 1968 se
inclinaban por proteger a A y luego se opt por dar mas proteccin a C.
El art. 3270 establece el principio de nemo plus iuris mediante el cual se
protege a A: Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o
mas extenso que el que gozaba...
Se reafirma esta idea en otros artculos:
787: pago: Si el que de buena fe recibi en pago una cosa raz, la hubiese
enajenado por ttulo oneroso o ttulo lucrativo, el que hizo el pago puede
reivindicarla de quien la tuviese
738: Cuando por el pago deba transferirse la propiedad de la cosa, es preciso
para su validez, que el que lo hace sea propietario de ella y tenga capacidad de
enajenarla...
2603: tradicin: Los nicos derecho que pueden transmitirse por la tradicin,
son los que son propios del que la hace.
3277: vicios del ttulo: La violencia, el error, el dolo y las irregularidades de
que adolezca el ttulo que transmite un derecho, pueden igualmente ser
invocados contra el sucesor.
Despus de la reforma empieza a aparecer la figura de C en el CC:
Art. 124 sobre ausencia con presuncin de fallecimiento: Si el ausente
apareciese despus de dada la posesin definitiva de sus bienes, le sern
entregados en el estado en que se encuentren, o los que con el valor de ellos
se hubiesen comprado, pero no podr exigir el valor de los consumidos, ni las
rentas o intereses percibidos por los que hubiesen tenido la posesin
definitiva.
Hay nuevos lmites:
Art. 970: Si la persona a favor de la cual el deudor hubiese otorgado un acto
perjudicial a sus acreedores, hubiese transmitido a otro los derechos que de l
hubiese adquirido, la accin de los acreedores solo ser admisible, cuando la
transmisin de los derecho se haya verificado por un ttulo gratuito. Si fuese
por ttulo oneroso, solo en el caso que el adquirente hubiese sido cmplice en
el fraude. Este artculo es el antecedente del nuevo artculo 1051.
2130: eviccin en la permuta: Si la cosa fuese enajenada por ttulo oneroso
por el copermutante o constituy sobre ella algn derecho real, el permutante
no tendr derecho alguno contra los terceros adquirentes; pero si hubiese sido
hecho circunstanciado, lo que rodea al actuar. Los jueces entendieron que los
terceros podan quedarse con la cosa en esta circunstancias.
Se establece a partir de la reforma un principio de proteccin del 3 BF y no
como excepcin al 3270.
Buena fe
lealtad: querer obrar bien
creencia
La doctrina moderna es la que ha triunfado y de sta surge el nuevo artculo
1051 CC Todos los derechos personales transmitidos a terceros por una
persona que ha llegado a ser propietario en virtud de un acto anulado, quedan
sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente al poseedor actual;
salvo los derechos de los terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, sea
el acto nulo o anulable. De este artculo sugen cuatro requisitos, la funcin
jurisdiccional se agota ante la falta de cualquiera de ellos:
tercer adquirente
El artculo refiere a los derechos personales y reales. En principio se aplica a
derechos reales porque los otros estaran amparados por daos y perjuicios. El
tercero no necesita la inscripcin en el Registro de la Propiedad pero s la
buena fe porque tiene ttulo y modo, sin embargo esto no sera viable para las
hipotecas.
ttulo oneroso
Se trata de la contraprestacin. Hay una primer postura que establece que el
precio vil no quita la onerosidad pero s la buena fe. Una segunda postura dice
que el requisito de onerosidad se basa en el principio de equidad porque si A
pierde es justo que C tambin haya perdido algo (en este caso sera el precio
que pag)
buena fe
a)
buena fe activa, diligente, no protege la candidez, la inocencia, va mas
alla, tiene que ver con los actos realizados para demostrar diligencia para
actuar conforme a derecho. No sirve la intuicin sino el actuar. Consiste en una
buena fe circunstanciada en lugar y tiempo precisos (no es lo mismo los actos
diligentes que se realizan en un pueblo pequeo que en la gran ciudad por
ejemplo). No hay un criterio objetivo y comn para todos.
b)
Los principios generales y los artculos del Cdigo son fundamentales
para calificar la buena fe, son pautas objetivas que no hay que desechar.
c)
Buena fe creencia / lealtad basada en los siguientes artculos:
art. 1866: revocacin de la donacin por causa de ingratitud no afecta a
terceros a menos que estos hayan sido notificados antes.
Art. 991: el error comn que salva la nulidad del acto
Art. 3697: un testigo incapaz debe ser considerado como capaz, si
segn la opinin comn, fuere tenido como tal.
Art. 2358: la buena fe del poseedor debe existir en el origen de la
posesin, y en cada hecho de la percepcin de los frutos ...
Art. 2362: todo poseedor tiene para s la presuncin de la buena fe
hasta que se pruebe lo contrario, salvo los casos en que la mala fe se
presume.
Art. 4008: Se presume siempre la buena fe, y basta que haya existido
en el momento de la adquisicin.
Art. 4009: El vicio de forma en el ttulo de la adquisicin, hace suponer
la mala fe en el poseedor.
d) Buena fe registral: esta teora se basa en que quien adquiere segn
constancias del Registro de la Propiedad adquiere bien. Esta postura surge del
art. 4 de la ley 17801 por el principio de completividad. A pesar de que
nuestro registro no es constitutivo ni convalidante y no haya fe pblica
registral. De todos modos es esencial la publicidad porque hace al concepto de
buena fe:
lealtad: que el obrar honestamente
creencia: convencimiento para lo cual hago diligencia y actividades
El Estudio de Ttulos hace a la buena fe del artculo 1051 CC.. Se discute si esta
actividad es una diligencia conveniente, necesaria o prescindible.
Conceptos:
No hay apoyativa legal porque no hay ley nacional ni provincial que obligue a
estudiar los ttulos. En una poca la Pcia. de Bs.As. estableci la obligatoriedad
del ET pero para ello se necesitaba la organizacin del Archivo, lo cual nunca se
llev a cabo. Hay provincias que le dan mas importancia que otras.
Proyectos legislativos:
1950 Babiloni, en art. 50 del CC estableca la obligatoriedad del ET
1936- Proyecto de reforma en su art. 37)
Anteproyecto de la Academia del Notariado para reformar la ley 12990
(art. 16)
Todos estos establecen como obligacin a cargo del notario la realizacin de
ET.
Jurisprudencia:
Tiende a exigir el ET para acreditar la BF, considera que es el nico proceso
idneo para descubrir posibles vicios.
Costumbre:
Partiendo de la costumbre de los Bancos que buscaban asegurar la
ejecutabilidad de la garanta y no subsanar ttulos.
Doctrina: est dividida
1)
Los civilistas le atribuyen la responsabilidad al notario y consideran que
es una actividad bsica. Consideran que no en contra de la celeridad jurdica
porque es importante. Se busca la optima fides (diligencia optima).
2)
La doctrina notarialista piensa que es un elemento mas dentro de la
gama de elementos pero no es el nico ni es indispensable. Se equipara el ET
al hecho de haber comprado al poseedor o al titular registral o a haberle dado
al escribano la eleccin del mejor diligenciamiento. Se reconoce jerarqua al ET
pero no quita BF al 3 ya que tendr que demostrar de otro modo o con mas
esfuerzo. Se tendr que analizar lo que el escribano consider como idneo.
3)
Esta ltima postura dice que es absolutamente prescindible el ET
partiendo de la base de que adquirir en base a las constancias registrales es
adquirir bien. Considera que el Registro es para estos casos, para los 3 y no
para las partes. Si fue tan complejo sancionar la ley 17801 no hay razn para
prescindir ahora del RPI. Esta postura es contradictoria con el hecho de que el
RPI no es constitutivo ni convalidante ni tiene fe pblica. Se basa en el principio
de completividad del art. 4 de la ley 17801. Consideran la BF registral.
La buena fe no es producto de una actitud intuitiva, dogmtica, pasiva del
tercero, sino que la ntima conviccin que posee de estar actuando de acuerdo
a derecho de contratar, si tiene como fundamente un obrar diligente, activo,
circunstanciado a los efectos de cimentar la juridicidad en que cree haber
actuado.
Transferencia a non domino
En cuanto a la aplicacin del art. 1051 para estos casos hay doctrina
mayoritaria que considera que cuando el antecedente es una transmisin a
1)
2)
3)
4)
5)
6)
Impresiones digitales:
Esto es un signo objetivo que por si mismo solo contribuye a acreditar la
identidad del firmante, no alcanza para que persona manifieste su voluntad ni
exprese su conformidad con un acto o negocio. Entonces esta no puede
equipararse a la firma ni sustituir la misma.
Existen 3 teorias acerca de la posibilidad de considerar a la impresin digital:
a) No vale como firma, su ineficacia deriva del art. 1014 que dispone que nadie
puede ser obligado a reconocer un documento que este firmado solo por
iniciales o signos.
b) Esta impresin vale como firma, ya que de algn modo implica conformidad,
entendiendo que el documento puede considerarse firmado por las partes.
c) No vale como firma pero seala que el caso queda comprendido en los
documentos privados particulares no firmados; pueden servir como principio de
prueba por escrito.
La doctrina mayoritaria considera que solo en circunstancias excepcionales y
debidamente previstas por ley especial, el notario puede certificar las
impresiones digitales de sus requirentes en los documentos privados
destinados al efecto. Por ejemplo, las leyes previsionales y laborales permiten
usar este mtodo de certificacin cuando el trabajador no sepa o pueda firmar,
pero la validez del contrato depender de los diferentes elementos probatorios
que acrediten la efectiva concrecin del mismo. Esta firma debe ser impuesta
siempre frente al notario. Si el notario se negare a certificar una impresin
digital no puede ser demandado por responsabilidad ya que no existe
actualmente una nomina de situaciones legales previstas en que sea valido
autenticar una huella dactilar.
En dichas certificaciones debe consignar en el texto de la autenticacin: los
motivos por los cuales el requirente estampa el signo dactilar; indicara a que
mano y dedo corresponde; consignar el documento a certificar se encuentra
permitido por ley dicho medio.
En caso que el escribano califique errneamente el documento privado y lo
certifique (firme) con impresin dactilar, cuando no corresponda, esta
certificacin no mejora la eficacia y validez del documento, las consecuencias
sern que se considerar como no certificado ni firmado por el requirente, y al
escribano le corresponder una apertura de sumario y responsabilidad civil en
caso de que haya generado algn perjuicio con su actuacin.
Para solucionar la problemtica de la impresin dactilar en documentos para
certificar por el notario, se puede optar por hacer un poder (el imposibilitado a
firmar) donde dejar la impresin digital en la matriz y un firmante a ruego lo
har por l. Con dicho poder, el apoderado podr actuar vlidamente en
nombre de su mandante. Otra opcin es formalizar el acto jurdico o contrato
que desean en escritura publica, interviniendo tambin un firmante a ruego.
TEMA 16
Certificaciones y trmites previos y posteriores a la escrituracin:
confeccin y diligenciamiento de certificados administrativos,
registrales y tributarios, segn los tipos de escritura y la
demarcacin. Vigencia de cada uno. Constancias. Copias o
testimonios. Notas. Inscripciones. Liberacin de certificados:
2)
3)
4)
5)
6)
7)
En sus origenes, el viejo art. 1003 decia que el notario deba transcribir
todo el instrumento habilitante en su protocolo; luego vino la reforma
por le ley 9151 que sealaba que dicha transcripcin poda hacerse en
sus partes pertinentes, pero la omisin de alguna de ellas sancionaba la
escritura de nulidad. La ley 11846 elimin la obligatoriedad de
transcripcin de los documentos habilitantes y finalmente, la ley 15875
elimin la sancin de nulidad por la omisin de la documentacion
habilitante o su transcripcin, dando lugar a una sancin disciplinaria. En
cuanto a la observabilidad del titulo, depender del grado de la omisin
y el tiempo transcurrido.
La representacin puede ser: Legal (impuesta por ley basada a una
situacin fctica tpica, ej. padres-hijos); Convencional o voluntaria (se
basa en la decisin de la persona representada, ej. poder) u Organica
(permite actuar a un individuo en nombre del rgano de una persona
jurdica, ej. presidente SA).
Para acreditar los diferentes casos de representacin depender de cual
se trate.
En la representacin legal, el caso del padre al hijo, se acredita con la
partida de nacimiento original del menor.
En la representacin convencional, puede existir el poder general (suma
de poderes especiales); poder especial (ciertas facultades para actuar
dentro de un determinado mbito, negocio jurdico o acto jurdico
especifico; o poder especifico (es el cual, siendo parte de uno especial o
general, especifica con exactitud el caso para el cual se usar; por ej. un
poder del art. 1277 que indica y referencia el inmueble concreto sobre el
cual el conyuge est otorgando el citado asentimiento. Otro caso
especial es que para donar, los mandatarios deben contar con poder
especial que determinen los bienes.
Para el supuesto de la representacin organica, se debe acompaar la
documentacin correspondiente para acreditar el cargo y representacin
que se invoca (estatutos, contrato social, actas, libros, etc).
En todos los casos mencionados, se debe acompaar original.
Para representar a una persona fsica, siempre va a depender del caso.
PODERES (generales, especiales, especficos)
Distintos supuestos: persona declarada insana; sordomudo que no sabe darse
a entender por escrito; inhabilitado por el 152 bis ebrio habitual, disminuido
mental, prodigo o drogadicto). Se requiere la sentencia que corresponda (de
insania; de sordomudez declarada; de inhabilidad). El nombramiento judicial
del curado. Y el discenimiento y aceptacin del cargo por este.
Si el acto a realizar lo requiriese, el notario puede solicitar adems la
autorizacin judicial correspondiente.
Para los casos de insana y sordomudo, el representante sustituye la voluntad
del representado; para el caso del 152 bis, el representante asiste al
inhabilitado, con lo cual, en los casos de administracin, este puede concurrir
solo a la escrituracin; pero en los de disposicin, deben concurrir ambos.
Para el caso de otorgar una autorizacin para que los menores salgan del pas,
se necesita acreditar el vinculo con la partida de nacimiento; para el caso de
autorizacin de manejo, es de buena practica tener a la vista el titulo
automotor.
Documentos que acreditan la representacin de las distintas personas
jurdicas.
a)
b)
c)
d)
Para los casos de los libros de actas sin rubricar, la doctrina debate
sobre la forma de subsanar esta falta grave. En estos casos de perdida,
extravio, deterioro, hurto o robo del libro rubricado, debe evaluarse la
necesidad de efectuar el acta con dicha urgencia, para los casos
afirmativos existen varias propuestas vlidas:
Rubricar el libro social con el tramite urgente (24hs) y confeccionar all
el acta.
Redactarla en otro libro rubricado (por ej. de inventario y balances)
Redaccin documental por acta notarial
Documento privado y certificar firmas
Para los casos b, c y d, una vez pasada la urgencia, esta acta debe ser
volcada a los libros correspondientes ya rubricados.
Actas de personas jurdicas no estipuladas en libros pertinentes.
La ley 19550 prescribe que debe confeccionarse acta de las reuniones
de los rganos colegiados en un libro llevado formalmente, firmado
dentro de los 5 das por los socios que se hubieren elegido al efecto y al
presidente.
Dicha ley tambin menciona que las decisiones que no se tomen en
reunin de socios, tambin deben constar en libros. La ley no prev
sancin alguna para el caso en que no se hayan confeccionado actas en
libros rubricados, pero la doctrina determin que el acta que no se
encuentre en un libro rubricado no tiene valor en juicio. No ser eficaz
como medio de prueba en favor de la sociedad, pero los terceros pueden
invocarla para probar deberes comprometidos y asumidos por dicha
sociedad.
La R.G. 7/05 de IGJ dice que se permitir la inscripcin de resoluciones
sociales efectuadas por escritura siempre que en la misma se acredite
que: 1) la sociedad no dispone de libros de actas rubricados, por estar
privada de ellos temporalmente y por autoridad competente, o por
causas de nueva rubricacin. 2) se exhiban estas constancias al
escribano y queden documentadas en el protocolo; 3) las autoridades
sociales se comprometan a volcarla en los libros sociales, una vez
rubricados o recuperados los mismos.
TEMA 18
Autorizaciones para viajar: Fundamento. Requisitos que debe
contener el documento, segn su especie. Quines deben otorgarlas.
Acreditacin de vnculos. Autorizaciones otorgadas por uno solo de los
padres, por viudos y divorciados. Autorizaciones para conducir y
trasladar automotores. Intervencin notarial en materia de radicacin
de extranjeros y de habilitacin de inmuebles para la actividad
comercial o industrial.
TEMA 19
Inhabilidades e incompatibilidades para el ejercicio de la funcin
notarial: Diferencias. Rgimen de la ley orgnica del notariado local.
Las inhabilidades son los impedimentos que la ley establece para el ejercicio
del notario en cuanto a su persona, como ser falta de habilidad fsica, mental,
moral o jurdica.
Estas pueden ser originarias (impiden el otorgamiento de la investidura
notarial) o derivadas (comprobadas, el profesional ser suspendido o destituido
de su cargo). Estas inhabilidades estn descriptas taxativamente en la
legislacin, no pudiendo crearse otras ni por analoga ni por extensin.
El art. 16 ley 404 regula las inhabilidades en la ciudad de buenos aires,
sealando que no pueden ejercer la funcin notarial; o que se vern definitiva
o transitoriamente privados de la misma, las personas que posean una
alteracin es sus habilidades o capacidades fsicas o mentales, las cuales
a)
b)
c)
d)
TEMA 20
Organizacin del notariado local: El Colegio de Escribanos:
Organizacin. Funciones. Inspeccin de protocolos. Sistema
previsional. Archivo de Protocolos Notariales. Registro de Actos de
Ultima Voluntad. Leyes convenio. Nacional: Rgimen federal. Consejo
Federal del Notariado Argentino. Organizacin. Funciones. Academia