Compilado de Lecturas Sociedades

MDULO 1
Unidad 1: El Concepto de Sociedades

Definicin de sociedad, anlisis del art. 1 de la LSC.
Siguiendo los lineamientos de sus antecedentes legislativos, nuestra Ley de Sociedades
Comerciales 19.550 y modificatorias (LSC), define la sociedad en el artculo 1, no de una manera
dogmtica, sino que prefiere una enumeracin de los elementos necesarios e indispensables para
su existencia. Adelantamos que los mismos son: la pluralidad de socios, la organizacin, la
tipicidad, la realizacin de aportes, la participacin en beneficios y prdidas, temas que se
desarrollaran de manera exhaustiva en el desarrollo de la materia.
La pluralidad de socios, al menos dos segn la normativa vigente, es un requisito que debe
mantenerse durante toda la existencia de la sociedad comercial; debiendo disolverse la misma en
el trmino de tres meses, si se pierde la pluralidad, y no se restablece en los trminos de la LSC.
Esta sancin, prevista por la Ley en el art. 94, inc. 8, hace responsable de manera solidaria e
ilimitada al nico socio por las obligaciones contradas en infraccin. El requisito bajo anlisis
encuentra su base jurdica en la concepcin contractual de la sociedad y en el rgimen del
patrimonio. Nuestra LSC no admite las sociedades de un solo socio, cuestin que ha generado
opiniones encontradas en nuestra doctrina nacional, donde de manera prcticamente unnime se
entiende la conveniencia de que un comerciante individual logre limitar su responsabilidad a una
parte de su patrimonio, afectada especficamente a soportar ese riesgo empresario. Sin embargo,
la sociedad de un solo socio parte de una premisa falsa, donde se entiende a la sociedad como un
instrumento meramente limitante de la responsabilidad, cuando debe entenderse como una
herramienta para facilitar la concentracin de capitales, otorgando el privilegio de la
responsabilidad limitada a los socios de determinados tipos sociales, que se encuentran
reservados para el desarrollo de grandes emprendimientos.
La tipicidad es un requisito de Orden Pblico, que exige a los socios adecuar un esquema
normativo reglado por la LSC. Su fundamento es la seguridad jurdica, tanto para los integrantes
de la sociedad, como para los terceros que contratan con sta. En efecto, al conocer el tipo social
de que se trata, se podr inferir fcilmente la responsabilidad de los socios, el rgimen de
administracin, entre otras cuestiones. La enumeracin de los tipos societarios es taxativa, siendo
los nicos merecedores de tutela jurdica. La sancin al incumplimiento de este requisito es la
nulidad, segn lo previsto en el art. 17 LSC. Ahora bien, este requisito tambin ha sido
cuestionado, ya que atentara contra la libertad de contratacin (art. 1197 del Cdigo Civil) y el
progreso econmico y jurdico, impidiendo la combinacin de los tipos societarios existentes.
El concepto de organizacin est tratado desde la exposicin de motivos de la LSC, donde se
destaca su importancia, ya que lleva incorporada la idea econmica de empresa. Algunos
doctrinarios como lo consideran como una reiteracin innecesaria del concepto de tipicidad.
La realizacin de aportes es otro de los elementos que caracterizan el contrato de sociedad y
que reviste gran importancia, ya que es a travs de l que se forma el patrimonio con el que la
sociedad deber desarrollar las actividades para el logro de su objeto social.
Con la formacin del capital social no slo se facilita la gestin econmica, sino que tambin
permite establecer la participacin de cada socio en las ganancias y en las prdidas y para
Materia: SOCIEDADES
Profesor: Sebastin VANELLA GODINO
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determinar las mayoras en las deliberaciones sociales. El aporte debe ser lcito, serio y resultar
del contrato social, de otra manera no ser considerado aporte, an cuando se utilice para la
explotacin de la sociedad.
Respecto de la participacin en los beneficios y la soportacin de las prdidas, es de destacar que
la LSC no habla de lucro, sino de beneficios, un concepto ms amplio, que no se limita
exclusivamente a una ganancia a repartirse, por ms de que la sociedad est dirigida hacia la
consecucin del lucro, objeto de toda actividad comercial. Los socios, entonces, gozan de un
derecho innegable a la distribucin de los beneficios, que no puede ser restringida, ni
menoscabada, salvo casos excepcionales. De la misma manera sucede con las prdidas, donde
se deber mantener la proporcin indicada en el contrato constitutivo, o en su defecto en la
medida del aporte realizado. Valga destacar que el art. 13, inc. 1 a 3 LSC, sanciona con nulidad
aquellas clusulas que eximan a alguno de los socios a soportar las prdidas de la sociedad o
bien que se les asegure la percepcin de una utilidad, independientemente de los resultados.
La affectio societatis podemos entenderla como la voluntad de cada socio de adecuar su
conducta y sus intereses personales a las necesidades de la sociedad, predisponerse
anmicamente a la colaboracin en todo lo relacionado con el objeto social y formar parte de una
voluntad comn de los socios para lograr el fin social. En definitiva se trata de la predisposicin
de los integrantes de la sociedad de actuar en forma coordinada para obtener el fin perseguido
con la constitucin de la misma, postergando los intereses personales, en aras del beneficio
comn (Curso de Derecho Societario R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. 1998, pg. 82). Ahora
bien, tal definicin no implica necesariamente un permanente estado de gracia y concordia entre
los socios, nada tienen que ver la amistad y la cordialidad entre ellos, ya que las conductas
impuestas por la Ley en miras del bien social, generalmente producen intercambios de opinin y
discusiones, lgicas en cualquier organizacin de personas. Es por ello que la prdida de affectio
societatis, no constituye por s mismo una causal de resolucin parcial del contrato de sociedad.
Ahora bien, si de la prdida de affectio societatis se derivan inconductas de un socio, que impidan
el normal desenvolvimiento de la vida social, como por ejemplo reiteradas e injustificadas
ausencias a las asambleas, impidiendo as la toma de decisiones, podr requerirse su exclusin,
pero no en mrito de la prdida de affectio societatis, sino con motivo de sus inconductas.
Diferencias con otras figuras afines.

La diferencia ms importante entre las Asociaciones Civiles y las Sociedades Comerciales es
que la primera se concentra en la consecucin del bien comn, mientras que, como su nombre lo
indica, las segundas tienen en mira la obtencin de un lucro, con la clara incompatibilidad que
puede apreciarse entre una y otra. Sin embargo existen otras diferencias entre ellas, por ejemplo
relacionada con el rgimen del capital que las integra, en las sociedades comerciales el capital
queda conformado por el aporte de los socios, mientras que en las asociaciones civiles no existe
capital aportado por sus asociados, que slo pagan la cuota social fijada por el estatuto o una
asamblea a tales fines. De esta manera el capital, compuesto por el pago de esas cuotas sociales
no est individualizado en cuanto su composicin, sino que es la diferencia que surge entre los
ingresos y egresos, lo que lo vuelve netamente variable. Otra diferencia es el destino del
patrimonio para el caso de disolucin; en las sociedades comerciales se debe realizar el activo,
cancelar el pasivo y reintegrar el saldo, si existiere, a los socios en la medida de su aporte o como
estuviese acordado en el contrato social. Por el contrario en las asociaciones civiles se destina
hacia un fin de bien comn o hacia el Estado. Respecto de la formacin de la voluntad social en la
sociedad comercial, se lleva adelante en funcin del capital, teniendo en consecuencia los socios
participacin y voto en la medida de su aporte, en las asociaciones civiles todos los asociados
Materia: SOCIEDADES
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tienen igual derecho de voto. Por ltimo, valga destacar que la calidad de socio puede transferirse
en una sociedad comercial, pero no es viable en una asociacin civil, ya que el vnculo es intuito
personae.
La Fundacin, instituto que tambin tiene en miras el bien comn, conforma un patrimonio
afectado a un objeto de tales caractersticas o bien, con una finalidad netamente altruista. A
diferencia de la asociacin civil no hay asociados, sino miembros que aportan bienes destinados
al cumplimiento de la finalidad que justifica su existencia.
El sistema de las Sociedades Cooperativas tiene por finalidad satisfacer las necesidades
humanas que reclaman los consumidores organizados voluntariamente sobre la base de la ayuda
mutua y el esfuerzo propio. Por lo tanto podemos entender que la esencia de las cooperativas
consiste en el servicio al costo, desprovisto de toda finalidad lucrativa, en la relacin existente
entre la entidad y su asociado. Cuentan con una legislacin especfica que las regula, la Ley
20.337, all se les otorga la debida personalidad jurdica, con las consecuencias propias de ser
sujeto de derecho, vale a decir podr tener nombre, patrimonio, domicilio, capacidad de derecho.
Los puntos tipificantes de una cooperativa consisten en el esfuerzo propio y la ayuda mutua, para
organizar y prestar servicios; no tienen un nmero limitado de asociados, ni un capital limitado,
aunque s deben disponer de un mnimo de diez asociados para funcionar; el libre acceso de los
interesados para integrarlas, que se lleva adelante con la adhesin al documento pertinente; la
responsabilidad de los asociados est limitada a las cuotas suscriptas; el otorgamiento de un solo
voto por asociado, independientemente de las cuotas suscriptas; la inexistencia del fin de lucro; la
distribucin de los excedentes entre los asociados en proporcin con el uso de los servicios
brindados, lo que constituye el concepto de principio de retorno, pilar del cooperativismo;
fomentan la educacin cooperativa, a tales fines se destina el 5% de los excedentes y el sobrante
de la liquidacin para el supuesto de disolucin; prestan servicios a los no asociados y promueven
el principio de integracin cooperativa, vale a decir la asociacin de las distintas cooperativas
entre s.
Materia: SOCIEDADES
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Unidad 2: La estructura de las Sociedades

Los socios.
Debemos tener presente que la capacidad en general se encuentra debidamente regulada por el
Cdigo Civil, siendo dichas disposiciones plenamente vlidas en la materia que estamos
desarrollando. En definitiva para constituir sociedades comerciales se requerir la misma
capacidad que para llevar adelante actos de naturaleza civil (art. 9, Cdigo de Comercio).
Revestir el carcter de socio conlleva la asuncin de determinados actos, sea frente a la sociedad,
sea frente a sus socios, ya que tal calidad est compuesta por derechos y obligaciones de distinta
ndole y que tienen por objeto el cumplimiento de los fines de la sociedad.
Es de destacar que el estado de socio no es idntico para todos los tipos societarios, sino que
deber tenerse en cuenta la naturaleza de la sociedad de la que forma parte. En efecto, si
estamos frente a una sociedad de inters o de personas (sociedad colectiva, de capital e industria
y en comandita simple) y en algunos casos en las sociedades de responsabilidad limitada, el
vnculo personal es muy fuerte entre el socio y la sociedad. Esto no ocurre con las sociedades de
capital, la sociedad annima, que pone el acento ms en la inversin de capital que en las
caractersticas personales de los aportantes.
Respecto de las obligaciones principales de los socios encontramos en primer lugar el deber de
cumplir con los aportes prometidos, lo que reviste un carcter esencial, ya que sin dicho aporte
no existir capital para llevar adelante el objeto social. Si el socio incumpliera con este deber (art.
37 LSC), incurrir en mora por el mero vencimiento del plazo y deber resarcir los daos e
intereses correspondientes a la sociedad. La situacin se agrava en las sociedades personalistas,
ya que adems de los mencionado, se proceder a la exclusin del socio moroso, sin necesidad
(para este supuesto concreto) de la promocin de las acciones judiciales pertinentes. En las
sociedades annimas adems se suspende automticamente el ejercicio de los derechos propios
de las acciones morosas, pudiendo establecerse en el estatuto sanciones como: a) que los
derechos de suscripcin sean vendidos en remate pblico; b) la caducidad de los derechos que
otorgan las acciones en mora. Si nada se ha previsto estautariamente slo quedar a la sociedad
optar por el cumplimiento de suscripcin.
Otra obligacin inherente a la calidad de socio consiste en adecuar su conducta y sus intereses
personales al inters social y a las necesidades de la sociedad. Hemos desarrollado esta manera
en la que debe desenvolverse el socio, al referirnos a la affectio societatis, conducta que permite a
los socios la consecucin del objeto social. La realidad societaria argentina nos brinda un
particular panorama, atento muchas sociedades comerciales cuyos miembros son integrantes de
una familia, deciden implementar la forma de sociedades annimas, lo que en tal caso no puede
negarse a la affectio societatis o tratarla como un elemento menor, stas son las denominadas
sociedades de familia y se construyen por lo general no alrededor de un capital, sino alrededor de
una persona fsica, de esta manera se completa el anlisis de la affectio societatis tratado ut
supra.
Otro de los deberes propios de la calidad de socio es el deber de lealtad, que debe primar toda
vez que los socios, al participar de un determinado acto societario, pueden suscitar un conflicto de
intereses entre los propios del socio y los de la sociedad. Es por ello que el art. 248 LSC, obliga al
socio o a su representante a abstenerse de participar en ese acto societario. Es importante
destacar que el artculo referido se encuentra en la regulacin de las sociedades annimas, sin
embargo nada obsta que, en mrito del principio de analoga societaria, pueda encuadrar en los
deberes de los restantes tipos sociales, ya que el mismo sentido comn nos indica que,
independientemente de la tipicidad societaria adoptada, todo aquel socio que por inters propio
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vote en desmedro de la sociedad, est vulnerando el deber de lealtad pertinente y deber

responder en consecuencia. La obligacin que aqu se trata, puede surgir tambin por el uso
incorrecto, con fines extrasocietarios, de la sociedad, sea para frustrar derechos de terceras
personas o para una utilizacin de la figura en beneficio propio.
Socio oculto, socio del socio y socio aparente.

En la prctica societaria existe gran cantidad de situaciones en donde el verdadero socio, prefiere
no figurar en el contrato constitutivo o esconderse detrs de un prestanombre, logrando as
separar su patrimonio en distintas sociedades comerciales que l ni siquiera integra. La LSC trata
el tema del socio aparente en su art. 34, donde debemos tener en cuenta dos puntos de vista, el
primero en la relacin de este socio ficticio con los dems socios y el segundo en su relacin con
terceros. Analizando el primer caso vemos que la LSC prohbe al prestanombre invocar su
aparente carcter de socio frente a la sociedad y sus integrantes, no pudiendo en consecuencia
ejercer ningn derecho inherente a la calidad de tal; en cuanto a la situacin frente a terceros
deber cumplir con sus obligaciones y responsabilidades, no pudiendo eludirlas mediante la
invocacin de calidad de socio aparente, manteniendo sin embargo las acciones pertinentes
contra los socios para ser indemnizado de los gastos que eventualmente deba afrontar. Debemos
aclarar que lo dispuesto en la LSC para socio aparente es comprensivo de la situacin por la que
una persona consiente la utilizacin de su nombre y tambin la que tolera su empleo sin poner fin
a esa situacin, vale a decir que se podr incurrir en la situacin prevista en el art. 34 sea por
accin o por omisin.
Respecto del socio oculto, debemos entenderlo como aquella persona que no figura en el
contrato social como integrante de la sociedad y que niega ante terceros su condicin de tal, pero
de manera directa o indirecta (a travs de un prestanombre), goza de los beneficios de la calidad
de socio. En este caso la LSC sanciona tal comportamiento fuertemente, y siempre deber
responder de manera subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales, pudiendo
incluso extendrsele la quiebra de la sociedad a la cual niega o esconde su participacin.
La figura de socio del socio tambin est prevista en la LSC, all no se prohbe a quien reviste la
calidad de socio, de dar participaciones a terceros, pero se deja aclarado expresamente que stos
carecern de todo derecho, tanto patrimonial o poltico, inherente a la calidad de socio. Es por ello
que de ninguna manera el socio del socio podr requerir el amparo de los mismos a la sociedad.
Es importante tener siempre presente que el socio del socio no es socio de la sociedad, sino
exclusivamente del socio que les otorg la participacin, siendo un socio gestor de ste ltimo
frente a la sociedad, rigiendo entre ellos una relacin que sigue las normas propias de la sociedad
accidental o en participacin (art. 35 LSC). El socio del socio deber rendir cuentas, ya que su
participacin en la sociedad tiene en miras el inters del socio que le otorg la participacin.
Los rganos.
La LSC adhiere a la moderna doctrina que predica la teora del rgano, explica la naturaleza
jurdica de la relacin entre la sociedad y sus administradores, pregona la inexistencia de la
relacin de mandato entre los administradores y la sociedad. Esta teora niega todo tipo de
diferenciacin de sujetos jurdicos en la relacin del rgano de administracin y la sociedad, como
consecuencia de ello surge que los administradores no son considerados mandatarios de la
sociedad, sino funcionarios de ella y es por este motivo que cuando ellos, personas fsicas, actan
es la sociedad misma la que acta frente a los terceros. La teora que estamos desarrollando es la
lgica consecuencia del carcter de sujeto de derecho que el art. 2 LSC otorga a las sociedades
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comerciales. Es por ello que al gozar de personalidad jurdica la sociedad, al actuar frente a
terceros debe hacerlo por intermedio de las personas fsicas que han sido designadas por los
socios para administrarla o representarla; estas personas no son mandatarios de la sociedad, ni
del rgano de gobierno de la misma, sino que son la sociedad misma.
Valga destacar que la actuacin de cada rgano de la sociedad se encuentra perfectamente
delimitada, siendo cada uno de ellos absolutamente independiente, sin posibilidad de
superposicin alguna. Surge de ello que si bien los rganos interactan entre s, al formar parte de
un todo que es la sociedad, no implica el avance o avasallamiento en el funcionamiento interno de
un rgano sobre el otro.
En el mbito societario debe distinguirse la administracin de la representacin, importando la
primera la deliberacin de la decisin del rgano de la sociedad, que pertenece a la esfera interna
del ente, perteneciendo la segunda a la faz externa del mismo, o sea la relacin de la sociedad
con los terceros. Es en el mbito de las sociedades annimas donde puede advertirse con mayor
claridad esta diferencia. En efecto, si focalizamos nuestra atencin en el Directorio, podemos
advertir que, para el caso de que se trate de un rgano colegiado, la representacin de la
sociedad la tiene el Presidente, es slo l quien obliga a la sociedad frente a terceros, excluyendo
la posibilidad de que lo haga cualquier otro miembro integrante.
Los administradores de las sociedades mercantiles deben inscribirse en el Registro Pblico de
Comercio, segn lo dispuesto por el art. 60 de la LSC, cumpliendo dicha inscripcin efectos
declarativos. Esto significa que si bien el administrador reviste tal carcter desde su designacin
es a partir de la registracin pertinente que asume la representacin de la sociedad y la obliga por
todos los actos celebrados en nombre de ella. La registracin es esencial a los fines de la
oponibilidad frente a terceros, en consecuencia si un administrador ha sido desvinculado y tal
situacin no ha sido debidamente inscripta, continuar obligando a la sociedad con los riesgos que
tal negligencia (la falta de inscripcin de la desvinculacin) implica. El objeto de la inscripcin por
ante el Registro Pblico de Comercio tiene en miras la proteccin de los derechos de los terceros
que contratan con la sociedad. La carga de la inscripcin no corresponde slo a la sociedad, sino
que tambin corresponde o puede ser llevada adelante por quienes revistieron el carcter de
administradores y pretenden con ello hacer pblica su desvinculacin, a los fines de evitar
cualquier tipo de responsabilidad. Para estos supuestos, los interesados debern acompaar la
documentacin pertinente que acredite la desvinculacin pretendida de manera fehaciente.
Adentrndonos en materia de responsabilidad de los administradores el art. 59 LSC nos brinda
los principios generales, sealando el standard de conducta que los administradores y
representantes de la sociedad deben llevar adelante, quienes deben desempearse con la lealtad
y diligencia de un buen hombre de negocios. El deber de lealtad, como ya hemos visto, es propio
de la calidad de socio. La diligencia tiene en miras la idoneidad y la eficiencia en el desempeo de
las funciones asignadas, o sea contar con competencia suficiente y necesaria para llevar adelante
los negocios que tiene en miras el objeto social. Si no cumpliesen con tales requisitos la LSC
prev que respondan de manera solidaria e ilimitada por los daos y perjuicios que ocasionaren a
la sociedad, sea por accin u omisin. Analizaremos ms adelante estas cuestiones, sin embargo
debemos tener siempre presente que al ser custodios de bienes ajenos los administradores estn
obligados a: a) conservar los bienes de la sociedad, mantenindolos en el patrimonio social,
justificando debidamente toda enajenacin; b) afectar los bienes de cambio al giro ordinario de la
empresa, teniendo presente el objeto social; c) evitar el agravamiento de la responsabilidad
patrimonial de la sociedad; d) respetar las normas de funcionamiento interno de la sociedad y los
derechos de sus integrantes y e) promover las acciones judiciales para evitar que los rganos
sociales adopten resoluciones que pudieran afectar a la sociedad.
Siguiendo lo dispuesto en el art. 274 LSC, veremos que los administradores debern responder
toda vez que realicen un mal desempeo de su cargo, violen la Ley, los estatutos o los
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reglamentos y por cualquier otro dao producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave. Esta
ltima referencia no autoriza a sostener que pueda excluirse la responsabilidad por culpa leve y
deber estarse al anlisis del caso concreto, se trata de un parmetro para la apreciacin judicial
de la actuacin del administrador, atento la LSC tiene presente que la funcin que cumple supone
la aceptacin permanente de los riesgos que implica la actividad empresaria. Es por ello que
deberemos analizar cada caso concreto, teniendo en cuenta distintos factores como por ejemplo:
la dimensin de la empresa, el objeto de la sociedad, las funciones genricas y especficas que
lleva adelante, las circunstancias en que debi tomar la decisin, entre otras.
Ahora bien Cmo puede un tercero conocer el mbito de actuaciones de un administrador? Para
tal cuestin viene en nuestro auxilio la teora de la apariencia. El administrador o representante
conoce el lmite de sus facultades cuando contrata con un tercero, mientras que el tercero no tiene
certeza absoluta, desde ya anticipamos que para los casos de duda la sociedad quedar obligada,
sin perjuicio de la responsabilidad en que haya incurrido el administrador o representante. Ello
surge en mrito de la teora de la apariencia, que supone como legal la actuacin de todo
administrador o representante, protegiendo de esta manera a los terceros de eventuales
sorpresas. El tercero que contrata tiene derecho a presumir que se han cumplido todas las
regulaciones internas y que los actos del administrador o representante, gozan de una presuncin
de legitimidad. La existencia y los alcances de la actuacin con relacin a terceros de buena fe,
deben ser juzgados sobre la base de la manifestacin externa, de manera tal que dicha
configuracin produzca conviccin respecto de su regularidad y realidad.
El capital social.
El capital social es uno de los elementos esenciales de las sociedades comerciales que cumple
fundamentalmente tres funciones de importancia, a saber:
a) De productividad, funcin netamente econmica, por medio de la cual el capital sirve como
un fondo patrimonial empleado para la obtencin de un determinado beneficio, a travs de
la realizacin de una actividad comercial.
b) Determina la posicin del socio, en efecto a travs de un clculo matemtico podemos
medir su participacin y en las sociedades annimas y sociedades de responsabilidad
limitada, su responsabilidad.
c) Garanta de los acreedores de la sociedad.
La que reviste mayor importancia es la expuesta en el ltimo punto, ya que es la forma en que se
compensa la exoneracin de responsabilidad de la que gozan los patrimonios personales de los
integrantes de la sociedad. Es por ello que la LSC dispone en su tratamiento normas tendientes a
su intangibilidad. (Ver Curso de Derecho Societario R. Nissen, Ed. Ad Hoc, 1998 Bs. As. pg.
398).
El capital social es una cifra permanente en la contabilidad que permite conocer a los terceros cual
es la cifra con la que la sociedad responder por las obligaciones contradas. Ello lo diferencia del
concepto de Patrimonio Social, para brindar una mayor claridad a tal diferencia, acercamos el
siguiente archivo:
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07/ 08/ 2004; Citar Lexis N 0003/001281; Gnero: Doctrina; Ttulo: Capital y patrimonio; Autor:
Araya, Miguel C.; Fuente: JA 1996-IV-676
SOCIEDADES (EN GENERAL) - 04) Elementos y requisitos - d) Capital social
SUMARIO: I. Introduccin.- II. Rgimen legal argentino.- III. La crisis de la nocin tradicional de
capital social.- IV. Repensar la nocin de capital social.
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I. INTRODUCCIN
Tradicionalmente, la nocin de capital social se extrae por comparacin con la nocin de
patrimonio. El capital se traduce en una cifra representativa del valor de los aportes efectuados
por los socios, y por lo tanto, figura en el acto constitutivo, debiendo permanecer invariable a lo
largo de la gestin social y slo alterarse en los casos y sujeto a los requisitos establecidos en la
ley.
As definido, el capital se ubica luego del pasivo de la sociedad, no porque represente un dbito
de la sociedad a los accionistas, sino porque el capital social constituye la garanta ofrecida por
ella a los terceros y figurando en tal forma, acta como cifra de retencin.
Si bien se reconoce que la garanta bsica para los acreedores es el patrimonio, como ste es
variable, slo les sirve de garanta inmutable la cifra de capital, ya que es una cifra de retencin
que obliga a mantener un conjunto de bienes en el patrimonio.
El origen de este concepto se encuentra directamente vinculado al principio de limitacin de la
responsabilidad de los socios en ciertos tipos de sociedades comerciales, ya que el concepto de
capital es introducido para individualizar la porcin de bienes que queda indisponible, y por ello, es
garanta de los acreedores, mientras que los restantes bienes pueden ser retornados a los socios,
cumpliendo las exigencias de ley, va distribucin de utilidades.
El concepto de capital social, por ello, marca el lmite entre los derechos de los acreedores y los
socios, estableciendo la porcin de bienes del patrimonio, que quedan indisponibles y en
consecuencia, garantizan el pasivo social (Ricardo Olivera Garca, "Necesaria revisin del
concepto de capital social", 1er. Encuentro Argentino-Uruguayo de Institutos de Derecho
Comercial).
II. RGIMEN LEGAL ARGENTINO
La ley 19550
([t.o. 84] 1984-A-46) respondi con todo rigor a ese concepto tradicional,
caracterizando la nocin de capital social por cuatro principios: a) Determinacin, b) Integridad, c)
Invariabilidad, d) Intangibilidad.
El capital es intangible y ello se asegura, en razn de: 1) Prohibicin de distribucin de utilidades,
sin tomar medidas de defensa de la integridad del capital social. 2) Prohibicin de distribuir
beneficios de un ejercicio sin cubrir prdidas de los ejercicios anteriores. 3) Prohibicin de abonar
un inters fijo a los accionistas, salvo que provenga de ganancias realizadas y lquidas. 4)
Obligacin de constituir una reserva legal.
Como consecuencia de este rgimen, el monto del capital deba figurar en el estatuto y no poda
modificarse ms all del quntuplo, sino por asamblea extraordinaria (ver el esquema original en
Halpern, Isaac, "Sociedades Annimas", p. 193 y ss.).
Este esquema rgido ha sufrido variantes, inclusive a travs de reformas legislativas (ley 22686
[LA 1982-B-1018]), pero en esencia subsiste hasta la fecha.
La funcin esencial que se le atribuye al capital en este esquema es la de garanta de los
acreedores, como antes se ha sealado. Sin perjuicio de ello, esa funcin no es exclusiva.
En efecto, en un segundo plano, el capital social, en relacin a los accionistas, determina la
medida de sus derechos patrimoniales y polticos, y por ello, los socios en caso de disponerse su
aumento, estn protegidos por el derecho de suscripcin preferente y el derecho de acrecer. Esta
funcin recibe la calificacin de organizativa.
III. LA CRISIS DE LA NOCIN TRADICIONAL DE CAPITAL SOCIAL
La nocin tradicional sobre capital social, definido fundamentalmente como el aporte de los socios
a la sociedad, que se mantiene indisponible en garanta de los acreedores, est sufriendo fuertes
embates en el derecho comparado.
Es ms, en algunos estados de EE.UU. (California) se han abandonado estas nociones y en
Europa, ms all de la regulacin incorporada por la II Directiva de la Comunidad Econmica
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Europea de corte tradicional, muchas voces se alzan reclamando un enfoque nuevo. En nuestro
pas sucede lo mismo, siendo de destacar los autores que reclaman inclusive su eliminacin (Le
Pera, Sergio, "Sobre la futilidad de la nocin de capital social", LL 1986-B-972).
Diversas razones motivan estas crticas:
a) En nuestro pas, el proceso inflacionario alter severamente esta nocin, y al imponer la
obligacin de confeccionar los estados contables en moneda constante (art. 62 ley 22903 [LA
1983-B-1605]), se incorpor la cuenta "Ajuste integral del capital" que es nada ms que la
actualizacin de la cifra histrica de capital.
Los organismos de control prontamente establecieron que para las situaciones legisladas por el
art. 31 y 206 ley 19550, la cuenta ajuste integral forma parte del capital social (ver por ej.:
Comisin Nacional de Valores, R.G. n. 195/92).
Conforme este criterio, pacficamente aceptado, existe un monto de capital (a los fines legales),
que no slo no figura en el estatuto, que no ha sido aumentado por decisin de los socios, sino
que slo surge de la exposicin de los estados contables.
b) Contemporneamente, cobraron gran difusin los "aportes irrevocables a cuenta de futuras
emisiones de capital", que generan un gran problema, en la medida que no han sido regulados ni
en la sancin original de la Ley de Sociedades ni en su reforma. (El proyecto de reformas a la
Ley de Sociedades Comerciales , elaborado a instancias del Ministerio de Justicia, incluye reglas
al respecto en el art. 39).
Ciertamente en el concepto tradicional, estos aportes no pueden definirse como capital, ya que su
ingreso a la sociedad es previo a todo proceso de aumento, y es ms, ese proceso puede ser que
nunca se produzca.
Pero tampoco cabe conceptualizar al aportante como un simple acreedor, porque ello ignora la
intencin del aportante y de la sociedad.
Las resoluciones administrativas como la antes citada, han establecido que, cuando tales aportes
son irrevocables, deben considerarse a todos los fines legales como capital social, por lo que la
nocin se extiende no slo a los fondos originales aportados por los socios, ajustados, sino
tambin a otros fondos que no existe la seguridad de que alguna vez integraran el capital social.
c) Deuda subordinada. La legislacin argentina regula ahora, siguiendo antecedentes extranjeros,
las deudas contractualmente subordinadas a los dems pasivos (ver art. 76
ley 24441 [LA
1995-A-49] y art. 41 prr. 3 ley 24552 [LA 1995-C-3085]).
En el tema que nos ocupa, cobran importancia las obligaciones negociables subordinadas,
convertibles en acciones, emitidas por las entidades financieras, que por efecto de la
comunicacin "A" 2177 (ao 1993), son incluidas a los fines del cmputo de su responsabilidad
patrimonial (patrimonio complementario, segn la denominacin en la Argentina, capital
suplementario, segn los acuerdos de Basilea). Sorprende el reconocimiento de estos ttulos, que
indudablemente constituyen deudas de la sociedad, pero que para sociedad con actividad
especfica, se admite su inclusin en el patrimonio social (ver tambin en este sentido, el citado
proyecto de reformas a la Ley de Sociedades Comerciales, art. 63 II c).
d) Pero fundamentalmente el rol de garanta que se le asigna al capital ha quedado totalmente
desdibujado. Nadie considera el monto del capital, cuando negocia con una empresa. El mismo
patrimonio no alcanza para asegurar la solvencia de la empresa y, ni aunque sea importante, para
garantizar su capacidad de generar utilidades. Es ms, el mantenimiento de la capacidad
operativa de la empresa exige no solamente que se preserve indisponible el valor de los aportes
de los socios, sino tambin la incorporacin de recursos adicionales o el autofinanciamiento a
travs de la limitacin de las utilidades.
e) La funcin organizativa tambin est cuestionada, ya que estaba estructurada en torno a una
rgida diferenciacin entre ttulos representativos del capital social (acciones) y ttulos
representativos de deuda (obligaciones, bonos).
Este esquema rgido tambin se ha roto, por una doble tendencia: aparecen los ttulos de deuda,
con prerrogativas tradicionalmente atribuidas a las acciones (los ttulos participativos, cuasi capital
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para los franceses) y por otra, ciertos ttulos representativos del capital social, son privados de sus
atributos ms caractersticos (el voto, por ej., en las acciones sin voto).
IV. REPENSAR LA NOCIN DE CAPITAL SOCIAL
La nocin tradicional del capital social es eminentemente jurdica, y omite la importancia que tiene
el capital social como factor de productividad en la gestin social. Por ello, las ms modernas
tendencias en Europa (por ej., Portale), incorporan el anlisis econmico del capital social,
insistiendo en la necesidad de estudiar una funcin adicional a la de garanta: la funcin de
productividad, que atienda a la capacidad de ganancia de la empresa social, que constituir, por lo
dems, un resguardo a los acreedores.
En ese mismo orden de ideas, aparece la nocin "material" del capital social, que es aqul que
asegura el mantenimiento de la capacidad operativa de la sociedad. Ese capital material debe
mantenerse indisponible, en garanta de los acreedores y sern utilidades todos aquellos recursos
que pueden ser desafectados del patrimonio social y adjudicados a los accionistas, siempre que la
sociedad no vea disminuida su capacidad operativa (Ricardo Olivera Garca).
Siguiendo este criterio moderno, la nocin de capital social se recrea, y exige una nueva
elaboracin, que atienda bsicamente a las siguientes cuestiones:
1. El lmite a la distribucin de utilidades de los socios debe constituir la funcin esencial del
capital social, y ese lmite debe basarse slo en el mantenimiento de la capacidad de produccin
de la sociedad.
2. Cabe incluir reglas vinculadas a la infracapitalizacin formal o nominal, que opere como sancin
en los casos de insolvencia de la sociedad, imponiendo la recalificacin de los prstamos de
socios en capital de riesgo, y en consecuencia disponiendo su subordinacin a otros acreedores.
3. El rgimen de adquisicin de las propias acciones debe ser flexibilizado, removiendo la
tradicional desconfianza de nuestro legislador, fuertemente influenciado por la funcin de garanta
del capital social.
4. No debe existir impedimento alguno para emitir acciones sin valor nominal, como alternativa
para la sociedad. Ello permitir, cuando sea necesario, la emisin de acciones bajo la par, hoy
prohibida en nuestro pas.
La propuesta consiste, entonces, en repensar la nocin de capital social, para adecuar las normas
legales a la realidad de los operadores econmicos.1996
Continuando con el anlisis del capital social abordaremos ahora su suscripcin e integracin,
siendo la regla principal de los aportes que van a integrarlo el que se trate de bienes susceptibles
de ejecucin forzada (art. 39 LSC). Cul sera la razn de tal disposicin?, pues bien si tenemos
en cuenta que el capital social es la garanta de los acreedores sociales, ste debe estar
compuesto por bienes que, llegado el caso de conflicto, eventualmente puedan realizarse y con el
dinero obtenido saldar las obligaciones impagas de la sociedad.
La suscripcin del capital social debe hacerse por el total en el mismo acto constitutivo, mientras
que la integracin, si se realiza a travs de dinero en efectivo, no podr ser inferior al 25% de la
suscripcin, comprometindose el socio a cumplimentar el saldo en un plazo mximo de dos aos.
Los aportes no dinerarios por otro lado deben integrarse totalmente, pudiendo slo consistir en
obligaciones de dar. Por supuesto que habr que asignarles algn valor a los fines de determinar
la participacin que tendr el aportante en la sociedad, siendo tambin relevante para los terceros
por la funcin de garanta del capital social ya tratada. Debe procederse entonces a su
valuacin, que variar segn el tipo societario de que se trate y la responsabilidad asumida por
cada socio. En efecto, si se trata de una sociedad personalista la LSC delega en los socios la
mencin en el contrato social de los mtodos de valuacin que hayan elegido, si no lo hacen
subsidiariamente se entender que se han regido por los precios de mercado o bien mediante la
intervencin de peritos, si no fuese posible establecer el precio de plaza. En las sociedades de
responsabilidad limitada y en comandita simple, se indicarn en el contrato constitutivo los
Materia: SOCIEDADES
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antecedentes justificativos de la valuacin, que eventualmente podr ser impugnada por los
acreedores de la sociedad en un plazo de cinco aos de realizado el aporte, salvo que se haya
realizado judicialmente. En las sociedades annimas el procedimiento es ms complejo, lo que ha
generado ciertas crticas que trataremos enseguida. El art. 53 de la LSC no acepta la delegacin
en los fundadores de la valuacin de los aportes no dinerarios, debindose seguir las siguientes
pautas: 1) precio de mercado; 2) valuacin pericial, cuando a juicio de la autoridad de control no
exista la posibilidad de reemplazarse por informes de reparticiones estatales o bancos oficiales.
En la actualidad existe la concepcin doctrinaria cuasi unnime de la necesidad de reformulacin
del mtodo de valuacin para las sociedades annimas, pudiendo ser suficiente un procedimiento
similar al de las sociedades de responsabilidad limitada, incluyendo la responsabilidad tratada por
el art. 150 LSC.
Qu sucede si no se cumple con lo acordado respecto a la integracin?, el socio incumplidor
incurre en mora de pleno derecho, sin necesidad de interpelacin judicial, suspendindose de
manera automtica todo ejercicio de los derechos que le corresponden a las acciones o cuotas
sociales que se encuentran en mora.
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Unidad 4: Nulidades, Irregularidades y Control

Nulidades
Sociedades irregulares y de hecho.
Las caractersticas particulares del contrato de sociedad que hemos desarrollado hasta aqu, nos
permiten inferir que las disposiciones del Cdigo Civil respecto de las nulidades de los actos
jurdicos, no puede adaptarse al rgimen societario.
Como regla general en materia de nulidad y coherentemente con lo referido en el prrafo anterior,
vemos que el vicio que pudiere adolecer la voluntad de uno de los socios no puede afectar en
principio la existencia de la sociedad. Si as sucediera se afectara los derechos de los terceros de
buena fe que se vincularon de alguna manera con la sociedad, atentando de esa forma con la
seguridad jurdica y la estabilidad de las operaciones comerciales en general.
Puede surgir en la prctica que se intente, pese a lo expuesto precedentemente, inscribir una
sociedad comercial cuyo objeto social sea ilcito (art. 18 LSC). Ello acarrea una serie de
consecuencia que comienzan con la declaracin de nulidad absoluta de la sociedad, pudiendo el
juez declararla de oficio y resultando imprescriptibles las acciones de nulidad pertinentes, no
pudiendo confirmarse el contrato constitutivo de la sociedad. Luego de ello se liquida la sociedad.
No pudiendo los socios recuperar los aportes realizados an cuando, luego de realizar el activo y
cancelar el pasivo, quedare un remanente, en este caso se destinar al patrimonio estatal para el
fomento de la educacin comn de la jurisdiccin que se pretenda inscribir dicha sociedad. Si
hubo contratantes de buena fe, respecto de ellos la sociedad ser vlida, en caso contrario no.
Respecto de la responsabilidad de los administradores y representantes, remitimos a lo dispuesto
en la bibliografa Curso de Derecho Societario R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. pg.173/174.
Las sociedades de actividad ilcita (art. 19 LSC) tambin se liquidarn, como en el supuesto
anterior. A diferencia de lo dispuesto en el art. 18 LSC, la actividad ilcita es que en este supuesto
los socios que acreditan su buena fe quedan excluidos de la responsabilidad ilimitada y solidaria
por el pasivo social y por los perjuicios causados, pudiendo recuperar sus aportes luego de la
realizacin del activo y la cancelacin del pasivo. Consideraremos que existe actividad ilcita si
existe una reiteracin o revisten determinada importancia, no encuadrando en este supuesto el
acto ilcito aislado, que generar responsabilidades exclusivamente para su autor. Por ltimo en el
art. 20, la LSC trata las sociedades de objeto prohibido. Se trata de sociedades cuyo objeto
social se encuentre prohibido en razn del tipo societario elegido, ya que nuestra legislacin
establece determinados tipos para determinados objetos, por ejemplo la activad financiera,
bancaria y las aseguradoras entres otras. Para este tipo de sociedades se aplican las
disposiciones del art. 18 LSC, con excepcin de lo referente al remanente de la liquidacin,
aplicndose tambin dichas disposiciones en lo que atae a las responsabilidades.
Siguiendo con el desarrollo trataremos ahora las sociedades irregulares o de hecho. Desde ya
anticipamos la deficiente redaccin del art. 21 LSC, donde parecera que slo quedaran
comprendidas como sociedades irregulares aquellas que formalmente instrumentadas e incluso
habiendo adoptado un tipo previsto por la Ley, han omitido la debida inscripcin registral. Este
criterio no es correcto, ya que deja fuera de la definicin a cualquier contrato social escrito que no
adopta ningn tipo legal, pero que comprende todos y cada uno de los requisitos del art. 11 LSC,
hiptesis que no resulta poco frecuente en la prctica. Si bien la normativa prev las mismas
consecuencias para las sociedades irregulares como para las de hecho, debe tenerse presente la
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diferencia en cuanto la complejidad de la prueba. En las primeras ser ms fcil su acceso,

mientras en las segundas, donde generalmente ni siquiera se redactan por escrito, deber
ponerse el acento en lo comercial de la actividad que desarrolla. Un caso particular lo reviste el
fenmeno social del concubinato, donde a los fines de equilibrar la participacin patrimonial de la
unin, suele asemejarse dicho instituto, con carcter restricto, a la sociedad de hecho. Veamos y
analicemos detenidamente el siguiente artculo que trata el tema en profundidad.
Artculo publicado en la revista de Derecho Abeledo Perrot, Crdoba, Edicin del Mes de Agosto
de 2009.
Nota a fallo de la Excma. Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Contencioso
Administrativo de la Ciudad de San Francisco, en autos LUCERO, CARLOS ALBERTO
DECLARATORIA DE HEREDEROS INCIDENTE DE RECONOCIMIENTO, DISOLUCIN Y
LIQUIDACIN DE SOCIEDAD DE HECHO PROMOVIDO POR EL SEOR RICARDO LUCERO.
LMITE AL CRITERIO RESTRICTIVO EN EL RECONOCIMIENTO DE LA EXISTENCIA DE UNA
SOCIEDAD DE HECHO CONCUBINARIA.
Por Sebastin Vanella Godino
1.- Anlisis fctico
Previo al desarrollo del presente trabajo, hago la salvedad que la opinin del anotador encuentra
como lmite la sola lectura de la sentencia de la Cmara, tal como ha sido fijada la plataforma
fctica que surge de la relacin de causa, atento que no se cuenta con la totalidad de los
antecedentes para emitir una opinin ms rigurosa.
La base fctica del fallo bajo anlisis gira en torno a una Declaratoria de Herederos y al incidente
dentro de dicho trmite que pretende el reconocimiento de la existencia de una Sociedad de
Hecho, planteado por el Sr. Ricardo Lucero, respecto de sus padres Carlos Alberto Lucero
(causante) y Zulema Stella Dominga Baroni.
Existira, en principio, una relacin conflictiva entre el Sr. Ricardo Lucero y su madre, ya que, el
primero de los mencionados, promueve el reconocimiento de una sociedad de hecho entre sus
progenitores con la intencin de heredar en la debida proporcin de Ley, a su padre, sobre bienes
que se encuentran a nombre de su madre.
Valga destacar asimismo que los padres del Sr. Ricardo Lucero, no pudiendo contraer matrimonio
en debida forma en nuestro territorio nacional, atento la Sra. Baroni ya estaba casada en primeras
nupcias, y en mrito de no encontrarse vigente la Ley 23.515 de Divorcio vincular, consagraron
sus votos nupciales en el extranjero, ms precisamente en Mxico.
Con posterioridad y encontrndose en vigencia la referida Ley de Divorcio, la Sra. Baroni
consigui el divorcio vincular de su primer marido, no formalizando en nuestro territorio nacional la
unin matrimonial con el Sr. Lucero, un punto importante del anlisis de este trabajo.
Otra de las cuestiones fcticas de relevancia en el caso planteado se relaciona con la sociedad en
comandita por acciones que la Sra. Madre de la Sra. Baroni y sta haban constituido,
denominada Rezul S.C. por Acciones que se mantuvo an luego del fallecimiento de la primera,
incorporndose como nuevos socios en aquel entonces los Sres. Juan Carlos Quevedo Baroni y
Ricardo Lucero (promotor del incidente), para luego disolver y liquidar la sociedad en cuestin.
Es importante mencionar que el Sr. Carlos Lucero no revisti nunca el carcter de socio de Rezul
S.C. por Acciones, pero s se desempeo como apoderado de una de las socias: la Sra. Zulma
Baroni, hasta la liquidacin de la referida sociedad.
2.- Iter Procesal - Sntesis
Materia: SOCIEDADES
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Presentado en el ao 2007 y tramitado como incidente, por juicio abreviado, en primera instancia
por ante el Juzgado de Primera Nominacin de la Ciudad de San Francisco, llegan los autos a
sentencia; la que desestima la pretensin del incidentista, el Sr. Ricardo Lucero.
El a quo llega a tal decisin en mrito de que no consider acreditados los supuestos que
indicaran la existencia de una sociedad de hecho entre los concubinos, quienes pese a convivir
por cuarenta y cinco aos, no habran realizado aportes a una sociedad, cuestin que debe
interpretarse con criterio restrictivo, no surgiendo tampoco participacin en utilidades y
contribuciones en las prdidas. El Tribunal critica la prueba presentada por el incidentista, por no
revestir el carcter de autntica por los medios procesales idneos y destaca la pericia contable
por medio de la cual se confirma la inexistencia de bienes a nombre del causante.
En lo que atae a la valoracin de la prueba rendida en autos, el a quo es contundente; al
respecto manifiesta: De la prueba analizada no surge que la unin tuviera el esencial propsito de
lucro, que caracteriza a los verdaderos integrantes de una sociedad de hecho.
Apelado el fallo, suben los autos por ante la Excma. Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial
y Contencioso Administrativo de la Ciudad de San Francisco, donde el incidentista expresa
agravios, fundando los mismos en un exceso de rigor formal por parte del a quo, anlisis errneo
de los hechos, desconocimiento de doctrina mayoritaria y parcialidad en la valoracin de la
prueba; lo que, as lo entiende el agraviado, conduce a un resultado contrario a derecho.
Manifiesta tambin como probado en autos que sus padres ingresaron a su vida comn sin bienes
propios, que la declaracin impositiva de ambos expresaba iguales valores para ambos y que la
adquisicin de un departamento que los concubinos posean en la Ciudad Autnoma de Bs. As.,
en calle Ayacucho 1858, 8vo piso A, Capital Federal (en adelante el Departamento de calle
Ayacucho) se hizo durante la vida comn de sus padres, pese a encontrarse a nombre de su
madre, quienes convivieron en dicho inmueble hasta la muerte de su padre. Manifiesta que se
encuentra acreditado de la prueba rendida que sus padres mantenan cuentas bancarias
comunes, firmaban ambos en calidad de arrendadores del predio rural Rezul y que su padre
llev adelante la administracin y explotacin del establecimiento rural, realizando entre otras
actividades y celebraciones contractuales, mejoras, toma de personal a su cargo y contratando
bajo su nombre, con la cooperativa de energa elctrica que provea el correspondiente servicio en
el establecimiento rural.
Contestados los mismos se hace especial hincapi en que la duracin de la relacin concubinaria,
en nada autoriza a presumir la existencia de una sociedad de hecho u otra vinculacin entres los
concubinos; destaca que la no valoracin de la prueba se basa en la extemporaneidad de su
presentacin y que en algunos casos se trata de simples fotocopias sin eficacia jurdica. Respecto
del departamento de calle Ayacucho se manifiesta que habra sido adquirido con bienes propios
de la Sra. Baroni, aunque del fallo bajo anlisis no surge la prueba concreta de tal conviccin.
Llegada la etapa de dictar sentencia el ad quem decide por mayora con fecha veintisis de Marzo
de 2009, confirmar el fallo de primera instancia y desestimar en consecuencia la pretensin del
incidentista agraviado.
3.- Anlisis de la Sentencia de Cmara
La dificultad de la tarea jurdica que consiste en desentraar o tener por acreditada la existencia
de una sociedad de hecho en una relacin concubinaria no es menor; sin embargo los votos de la
alzada nos permitirn considerar distintos aspectos para facilitar dicha evaluacin y arribar as a
nuestras conclusiones.
Considero que, en el caso bajo anlisis, pudieron esgrimirse argumentos dentro de la causa que
hubiesen permitido despejar toda duda respecto de la existencia de la sociedad de hecho,
pretendida por el incidentista.
Ello en mrito de la importancia que revisten dos factores que no han sido puestos bajo anlisis
con el peso especfico jurdico que ameritan y que quizs hubieran otorgado herramientas a los
judicantes para hacer lugar a la pretensin del Sr. Ricardo Lucero. Dichos factores son: el anlisis
Materia: SOCIEDADES
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temporal del poder amplio de administracin otorgado por la Sra. Baroni, en su calidad de socia de
Rezul S.C. por Acciones al Sr. Carlos Lucero y el hecho de que los concubinos hayan contrado
nupcias en Mxico, lo que si bien a la poca se encontraba en fraude a la Ley argentina, nos
permite ahondar en la voluntad y en el espritu de dicha unin.
3.1. Nupcias celebradas en el extranjero con anterioridad a la Ley 23.515
Considero que no es un dato menor, pese a su falta de valoracin pertinente en el caso bajo
anlisis, tanto de las partes como del Tribunal, el hecho de que los concubinos hayan celebrado
formal matrimonio, en fraude a la Ley argentina, en Mxico. Dicho acontecimiento nos permitir
determinar cul ha sido la real voluntad o espritu de la pareja, que por razones legales, debi
recurrir a un mtodo irregular para consagrar su vnculo que les permitiera celebrar el matrimonio
y eludir de tal manera las sanciones e impedimentos existentes a la poca del mismo.
Entiendo que de haber existido oportunamente la Ley 23.515 la Sra. Baroni, (pudiendo haberse
incluido una pregunta a tales fines en la absolucin de posiciones) habra perfeccionado su
divorcio (lo que as hizo luego de sancionada la Ley) y luego habra contrado matrimonio con el
Sr. Carlos Lucero, ello puede inferirse del hecho que viajaron a un pas lejano, Mxico ms
precisamente, con la intencin de vivir una situacin que, en la prctica, no podan experimentar
en nuestro pas por los motivos expuestos.
Sin embargo a los ojos de ambos, y porque no de todos sus allegados, ellos eran marido y mujer,
se comportaban y se desenvolvan de hecho como tales. Motivo que podra justificar el hecho de
no formalizar su vnculo en Argentina.
Si bien no estaban legalmente casados, la real intencin de la pareja era estarlo, prueba de ello es
que realizaron los esfuerzos descriptos para demostrar esa intencin y manifestar su
consentimiento en tierras lejanas.
Por supuesto no pretendemos que se apliquen las disposiciones correspondientes al matrimonio,
pues ello sera por dems temerario desde el punto de vista legal, sin embargo el presente
anlisis nos puede socorrer en la evaluacin de la existencia o menos de una sociedad de hecho
entre los concubinos o por lo menos realizar una contribucin que permita reforzar una u otra
hiptesis, si es complementada con otra prueba.
Los esposos aparentes conocan las consecuencias patrimoniales que acarreaba un vnculo
matrimonial, tanto respecto de ellos como de sus eventuales herederos forzosos, y dicho vnculo
existi, aunque no era vlido en nuestro pas. La celebracin del matrimonio, pese a haberse
realizado en el extranjero, demuestra la clara intencin y mutuo consentimiento acerca del destino
que deberan seguir los bienes, frente a eventualidades como el fallecimiento de uno de los
cnyuges aparentes.
Podra, a los fines de no vulnerar dicho consentimiento mutuamente expresado, presumirse la
existencia de una sociedad de hecho, que solamente vindose reforzada por ulterior prueba,
atento el criterio restrictivo con el que debe analizarse, quedara ratificada, ya que a los fines de
acreditar la existencia de dicha sociedad deberamos demostrar que existieron aportes,
contribucin en las prdidas y en las ganancias y la affectio societatis, bien distinta de la affectio
maritalis.
Llevaremos adelante dicho anlisis en el punto siguiente.
3.2 Anlisis y divisin temporal del poder amplio de administracin otorgado a favor del Sr. Carlos
Lucero.
Surge de las constancias de autos que la Sra. Baroni otorg desde el 16 de Noviembre de 1962
un poder amplio de administracin a favor del Sr. Carlos Lucero, poder de administracin que fue
ampliado con fecha 30 de Enero de 1968. Dicha situacin es uno de los argumentos del
apoderado de la Sra. Baroni para desestimar la existencia de la sociedad de hecho, sin embargo
puede entenderse contrario sensu como una aseveracin de que la sociedad entre los concubinos
realmente existi.
Materia: SOCIEDADES
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Debemos recordar que el poder conferido oportunamente por la Sra. Baroni, fue otorgado en su
calidad de socia de la firma Rezul S.C. por Acciones y que con posterioridad a la muerte de su
Sra. madre y luego de la incorporacin temporaria de nuevos socios segn referido en el anlisis
fctico, se decidi de manera unnime la disolucin y liquidacin de la sociedad comercial.
Pues bien, el Sr. Carlos Lucero continu ejerciendo la administracin del establecimiento rural
hasta su deceso y ms an, no se limit a una mera gestin de lo ya obtenido, sino que
increment el patrimonio de manera importante (as lo manifiesta el voto minoritario del Dr.
Francisco Merino).
Si consideramos adems que el destino de las cuestiones accesorias sigue la suerte de lo
principal, debemos entender que el poder conferido, atento lo haba sido en carcter de socio y no
a ttulo personal, se extingui en el mismo momento en que la sociedad fue liquidada.
Por lo tanto, todas las gestiones posteriores que realiz el Sr. Lucero, que produjeron un
incremento importante del patrimonio que administraba, no fueron en carcter de apoderado de
uno de los socios, restando por analizar entonces cual fue la real naturaleza de su gestin.
Sabemos que a los fines probatorios, cualquier medio de prueba es vlido y as surge tambin del
voto minoritario destacado supra, rigiendo adems el principio procesal de adquisicin, en donde
la prueba o las constancias de autos se incorporan al proceso, independientemente de la parte
que las haya aportado, para arribar a la verdad procesal.
Pues bien llegada la hora de analizar la naturaleza de las actividades realizadas por el Sr. Carlos
Lucero, entiendo que se trata, indubitablemente, de aportes a favor de una sociedad de hecho,
fundamentando tal aseveracin en los siguientes puntos:
La comunidad de intereses existente entre los concubinos, iba ms all de la comunidad de vida
entre ambos (1), escapando del anlisis la duracin de la relacin de convivencia y la eventual
posesin de bienes, aspectos que no definen por s mismos la existencia o no de la sociedad de
hecho.
Dicha comunidad de intereses trasciende los deberes y labores de colaboracin ocasional, que
debe primar entre los concubinos, prueba de ello es que de manera clara surge una utilidad
apreciable en dinero de tal envergadura que ha generado un incremento patrimonial importante,
trascendiendo lo que debe entenderse por aporte a las necesidades hogareas (2) y de los
trabajos mnimos que toda persona debe afrontar como imposicin del hecho mismo de vivir (3).
El prolongado plazo del Sr. Carlos Lucero en su administracin, con posterioridad a la caducidad
del poder amplio de administracin conferido, lo que pone en evidencia no slo la comunidad de
intereses, sino tambin que se trataba de un aporte realizado para llevar adelante una actividad
lucrativa.
El aporte de trabajo efectivo, no meramente declarativo, del Sr. Carlos Lucero, surgiendo como
prueba de ello la contratacin de servicios, celebracin de contratos, etc.
La compra del Departamento de calle Ayacucho se realiz con posterioridad a la celebracin del
matrimonio en Mxico, lo que hace presumir que se adquiri con bienes de ambos, salvo
constancia expresa de que se realiz con bienes propios de uno de los cnyuges y asentimiento
del otro; ms an encuadramos tal situacin en el hecho de que podra tratarse de un negocio
simulado que ser necesario probar, o en su caso podr generar un crdito por el monto de su
aporte (en el caso de marras estimado por el voto minoritario en partes iguales) a favor de quien lo
hizo si la intencin de ambos fue que el bien se adquiriese realmente para quien aparece como
titular (lo que no surge en autos) y la contribucin se hizo por un ttulo que genera la obligacin de
restituir (4). Pudiendo interpretarse tambin que no estamos frente a una compra simulada sino
frente a una compra real con persona interpuesta (5).
4.- Conclusiones:
En mrito de lo expuesto considero suficientemente acreditado que la administracin posterior a la
caducidad del poder otorgado por la Sra. Baroni en su calidad de socio, resulta claramente un
aporte a favor de una sociedad de hecho, aporte que avanza por sobre los deberes mnimos de
Materia: SOCIEDADES
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colaboracin que se deben los concubinos, atento tena en miras la obtencin de un lucro, a
travs de la realizacin de una actividad apta para tales fines.
El criterio restrictivo con el que debe interpretarse la existencia de la sociedad de hecho, lejos de
ser vulnerado, se cumplimenta en debida forma, ya que los trabajos del causante se extienden
ms all de toda affectio maritalis, generando, como dicho, un lucro importante que logra generar
un incremento patrimonial sustancial, generando el serio poder de conviccin necesario para
considerar que estamos frente a un aporte societario.
Considero que al interpretarse de otra manera, como ha ocurrido en el trmite de marras, se
vulnera la vocacin hereditaria del Sr. Ricardo Lucero, quien independientemente de la buena o
mala relacin que mantena con su madre, se encontraba en condiciones, como heredero forzoso
que es, de heredar a su padre en la proporcin de Ley.
No reconocer la sociedad de hecho existente, es no otorgar la debida entidad e importancia a los
esfuerzos del causante; que resultaron, en definitiva, verdaderos aportes a los que su prole,
entiendo, tiene derecho de heredar.
(1) VERN, Vctor Alberto, TRATADO DE LOS CONFLICTOS SOCIETARIOS, Parte
Segunda, pg 394; Ed. La Ley, Bs. As., Abril de 2007.
(2) VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 397
(3) VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 400
(4) CNCiv., Sala H, 5/4/00, LL, 2000-D-809 y VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 400 in fine
(5) CCiv. y Com. San Isidro, Sala I, 4/7/02, JA, 2003-I-80, con nota de ANTN, RICARDO E. A
propsito de un tema recurrente, la invocacin de la existencia de una sociedad de hecho
al momento de la disolucin de una relacin concubinaria y VERN, Vctor Alberto, Ob. cit.
Pg. 400 in fine.
La irregularidad societaria habilita a cualquier socio a solicitar la disolucin de la sociedad en
cualquier momento, sin invocacin de causa, bastar con que manifieste expresa y
fehacientemente su voluntad a la totalidad de los socios (art. 22 LSC). Si bien nada impide que el
socio se acoja a las otras disposiciones concernientes a la disolucin, para el caso puntual de las
sociedades irregulares, al existir un procedimiento ms sencillo que para los dems casos,
parecera poco probable que se eligiera otro camino. Una cuestin relevante en el tema bajo
anlisis es que si bien la LSC establece que la fecha de disolucin, ser aquella en la que el socio
manifest su voluntad, sta tendr plenos efectos frente a terceros a partir de su inscripcin en el
Registro Pblico de Comercio. Pero Qu sucedera si los socios restantes hicieran caso omiso
de la solicitud de disolucin de la sociedad irregular? Tendr el socio herramientas legales para
hacer valer su pretensin? La respuesta es afirmativa. El socio deber demandar la liquidacin por
trmite abreviado, pudiendo incluir en esa demanda la rendicin de cuentas pertinente contra los
administradores, solicitar su remocin e incluso intentar, llegado el caso, una intervencin judicial
en la sociedad. La demanda en estudio no prescribe para el socio que notific su voluntad
disolutoria, por entenderse que la sociedad irregular se encuentra en una situacin de liquidacin
desde la fecha de la notificacin, no pudiendo tal estado alterarse por el solo hecho de que no se
haya entablado demanda.
Otra posibilidad para la sociedad irregular es su regularizacin, que tiene en miras evitar la
liquidacin, decisin extrema que pone fin a la existencia de la sociedad. Bastar para que la
regularizacin tenga lugar, que los socios adopten alguno de los tipos previstos por la LSC. Para
el caso, cualquiera de los socios podr notificar fehacientemente a los restantes de su voluntad de
regularizar la sociedad. Los socios reunidos debern aprobar la propuesta por mayora, otorgando
el debido instrumento y cumplir con las formalidades propias del tipo societario elegido, solicitando
la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio dentro de los 60 das de recibida la ltima
comunicacin. De no cumplirse con el procedimiento mencionado, cualquier socio podr solicitar
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la disolucin. Qu sucede si existen socios que no quieren regularizar la sociedad? Pues bien,
tendrn derecho a una suma de dinero equivalente al valor de su participacin, o la restitucin del
bien aportado en especie, an cuando fuese indispensable para el funcionamiento de la sociedad.
Debemos destacar que una vez regularizada la sociedad irregular, rige el principio de identidad,
no considerndose un nuevo sujeto de derecho por haber cumplido con los procedimientos
correspondientes de inscripcin, no modificndose sus derechos y obligaciones, ni tampoco la
responsabilidad anterior de los socios.
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MDULO 2
Unidad 8: Sociedades de Personas.
Las sociedades de personas, tambin denominadas de parte de inters, comienzan a tratarse en
la LSC a partir del Captulo II, donde en el art. 125 comienza el desarrollo de la sociedad colectiva.
En general las sociedades de personas tienen en comn las siguientes caractersticas: 1) Fuerte
acento personal; 2) Responsabilidad de los socios es subsidiaria, ilimitada y solidaria; 3) Divisin
del capital social en partes de inters.
Podemos decir que la sociedad colectiva es la ms aceptada de las sociedades de personas que
desarrollaremos, pese a que su utilizacin no es frecuente en la prctica. Ello surge como
consecuencia de la evidente desventaja, frente a otros tipos societarios en lo que a su
responsabilidad se refiere. En efecto la tendencia natural en los negocios de limitar la
responsabilidad, pareciera ser en la actualidad un requisito cuasi indispensable para llevar
adelante cualquier tipo de actividad comercial.
Si nos concentramos en sus caractersticas propias, surge la imposibilidad de agrupar un nmero
elevado de socios y una escasa posibilidad de expansin, lo que la obliga, por lo general, a
transformarse al momento de emprender un negocio de gran envergadura. Cul ha sido la
intencin entonces del legislador al establecer un rgimen de responsabilidad tan amplio? La
respuesta considero que debe encontrarse en la dedicacin que deben brindar los socios al
cumplimiento del objeto social, frente a tan amplia responsabilidad. Ahora bien, respecto de la
relacin de la sociedad con los terceros no debemos olvidar la extensin de la quiebra, que se
produce en las sociedades con este rgimen de responsabilidad, lo que contribuye a desuso de
este tipo societario. El elemento personal es tan fuerte en este tipo de sociedades, que de
perderse la affectio societatis de uno o varios de sus integrantes, puede producir la exclusin o la
disolucin de aquella, respectivamente. El tinte personalista de la sociedad colectiva queda
claramente definido en numerosas disposiciones de la LSC. Por ejemplo el art. 57, 1er prrafo,
donde se dispone que los acreedores del socio no podrn cobrarse de la venta de las partes de
inters que ste posea, debindolo hacer slo de las utilidades y cuota de liquidacin, evitando de
esta manera que un tercero asuma la calidad de socio, por intermedio de una subasta judicial.
Otro clara indicio de lo afirmado, es lo dispuesto en el art. 131 LSC, que dispone la necesidad del
consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario, para la cesin de la parte a otro
socio o tercero. Una vez obtenida dicha conformidad se instrumentar a travs de una cesin de
derechos (art. 1434 Cdigo Civil).
Es importante notar que la LSC no define a la sociedad colectiva, sino que se concentra en su
principal caracterstica, vale a decir el rgimen de responsabilidad de los socios, que como dicho
es subsidiario, ilimitado y solidario por las deudas sociales. Pero debe ser entendido
correctamente, ya que los socios no responden juntamente con la sociedad, como acontece en las
sociedades irregulares o de hecho, sino que gozan del beneficio de excusin, por medio del cual
los acreedores debern ejecutar en un primer momento los bienes de la sociedad; en caso de
insuficiencia, podrn dirigirse contra cualquiera de los socios.
Si los acreedores lograsen una sentencia contra la sociedad, sta tendr fuerza de cosa juzgada
contra los socios, pudiendo ejecutarse contra ellos, previa excusin.
Si bien la excusin es un instituto propio del mbito civil, otorgado en beneficio del fiador, la LSC
lo recepta como un mecanismo de defensa de los socios ilimitada y solidariamente responsables.
Debe aclararse que el beneficio no llega al extremo de autorizar al socio para exigir al acreedor la
total ejecucin de los bienes sociales, ya que si as fuese se dificultara sobremanera el cobro al
acreedor el cobro de su crdito, resultando contrario a la naturaleza y finalidad de la LSC. Bastar
Materia: SOCIEDADES
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entonces acreditar la insuficiencia del patrimonio social para que el beneficio de excusin no sea
procedente.
El beneficio no procede automticamente sino que debe ser alegado por el socio perseguido. El
socio que pague a los terceros, se subroga en sus derechos y por ello los dems socios estn
obligados a reintegrarle lo pagado, en proporcin a sus participaciones.
En cuanto a la denominacin de la sociedad colectiva, podr optar entre el uso de una razn
social o de una denominacin social propiamente dicha. Para el primer caso se exige que la
misma incluya el nombre de alguno, algunos o todos los socios y la palabra y compaa, o su
abreviatura si no estuviesen la totalidad de los socios mencionados. Para el segundo caso, la LSC
exige la incorporacin el aditamento sociedad colectiva o su abreviatura.
El rgimen de administracin tiene por regla general que cualquiera de los socios, en forma
indistinta, tiene a su cargo la administracin de la sociedad. Lo dicho resulta lgico si se tiene en
cuenta las caractersticas mencionadas al inicio del mdulo. Tngase presente que, si la
administracin es ejercida por varios socios, sin mencin de funciones especficas, ni rgimen
plural determinado, la sociedad quedar obligada por la actuacin de cualquiera de los socios,
siempre que el acto tenga relacin con el objeto social. El art. 129 LSC trata la cuestin de la
remocin del administrador, de su lectura y anlisis puede inferirse que un tercero no socio puede
desempearse como administrador sin inconvenientes, que los administradores pueden ser
removidos sin invocacin de justa causa, decisin que sin embargo debe adoptarse por mayora,
que al no definir qu es lo que se entiende por justa causa, dicho concepto queda librado a
interpretacin judicial.
Otra cuestin digna de mencin es aquella que se suscita cuando un socio realiza actos en
competencia con la sociedad. Dicho comportamiento les est vedado, sea que lo realicen
personalmente o por interpsita persona, con la sola excepcin de que tengan expresa
autorizacin por unanimidad de los restantes socios. De esta manera se pretende que los
esfuerzos del socio, sean en provecho de la sociedad y no en el propio. Su incumplimiento
acarrear la sancin de exclusin, sin perjuicio del derecho de la sociedad de incorporar los
beneficios obtenidos con el actuar ilegtimo del socio desleal, que deber responder por los daos
y perjuicios ocasionados.
La sociedad en comandita simple, es otra de las sociedades de personas, y constituye un tipo de
escasa utilizacin, habiendo sufrido la llegada en 1932 de la sociedad de responsabilidad limitada,
que ofreca a todos los socios, las ventajas que tenan en este tipo los socios comanditarios. El
art. 134 LSC nos brinda la principal caracterstica de esta sociedad: la existencia de dos
categoras de socios; los comanditados o solidarios por un lado, que responden como los socios
de la sociedad colectiva descripta anteriormente por un lado y por el otro, los socios
comanditarios, que ven limitada su responsabilidad al aporte realizado. Existe un impedimento por
el que un socio no puede revestir ambas calidades al mismo tiempo.
La sociedad podr utilizar a los fines de su denominacin y al igual que sucede con la sociedad
colectiva, una razn social, integrada solamente por los nombres de los comanditados, o sea
aquellos que tienen la responsabilidad ms amplia. Si se incluyese tambin a los comanditarios,
stos respondern de manera solidaria por las obligaciones contradas. Al igual que acontece en
la sociedad colectiva, la denominacin social deber contener el aditamento sociedad en
comandita simple, o su abreviatura.
La diferenciacin de los socios, no slo tiene implicancias desde el punto de vista de la
responsabilidad, sino tambin en cuanto a la naturaleza de los aportes. Los socios comanditarios,
al no aportar dinero en efectivo, aportarn obligaciones de dar, no dinerarias, excluyendo de esta
manera prestaciones de industria o trabajo personal. La valuacin de estos aportes se indicar en
el contrato constitutivo los antecedentes que la justifiquen, salvo que se decida realizar el
procedimiento de valuacin judicial del art. 51 LSC. Por otra parte los socios comanditados podrn
realizar cualquier tipo de aporte.
Materia: SOCIEDADES
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La administracin corresponde a los socios comanditados o a terceros en los que se delegue tal
facultad, segn lo dispuesto por el art. 136 LSC, donde se aplicarn las reglas de la sociedad
colectiva, ya tratadas. Cul es el motivo de la exclusin de los comanditados en la
administracin? Parte de la doctrina remite a razones puramente histricas, pretendiendo
encontrar una justificacin en la proteccin de los terceros contratantes, ya que; segn esta
postura defendida por Otaegui, entre otros, se creara de esa forma una apariencia de
responsabilidad solidaria que podra llevarlos a celebrar negocios riesgosos. Sin embargo, dichos
argumentos no justifican la exclusin legal, ya que los terceros se encuentran protegidos con la
registracin del contrato social, pudiendo conocer quien obliga a la sociedad y quien no; por otro
lado al autorizar la designacin en la administracin de un tercero, fcilmente puede soslayarse
ese impedimento, si uno de los comanditarios designa a un representante, desnaturalizando la
finalidad normativa. Ahora bien, sin perjuicio de lo expuesto, la LSC es suficientemente clara en
relacin a la administracin de las sociedades en comandita simple, permitiendo s la posibilidad
de que los comanditarios emitan opinin, consejo o realicen los actos urgentes que requiera la
marcha de los negocios, en caso de quiebra, muerte o incapacidad de los comanditados, sin
alterar con ello su responsabilidad, por el termino de tres meses (art. 140). Ntese que lo
anteriormente referido, no comprende las facultades de los comanditarios de examinar los libros y
papeles sociales, pudiendo solicitar al administrador todos los informes que considere pertinentes.
De esta manera los socios comanditarios ejercen la fiscalizacin de la administracin. Por
supuesto idnticas facultades disponen los socios comanditados. En cuanto a las resoluciones
sociales, toda decisin que implique una modificacin al contrato, requerir del consentimiento de
todos los socios, salvo pacto en contrario; toda otra cuestin podr adoptarse por mayora
absoluta de capital, salvo que se haya establecido un rgimen diferente. En las reuniones de
socios participan ambas clases, pudiendo los comanditarios, sin perjuicio de lo referido
anteriormente, votar la designacin de administradores y aprobar los estados contables.
En lo atinente a la quiebra, muerte o incapacidad del socio comanditado, siguiendo las
disposiciones del art 140 LSC, podemos agregar a lo ya expresado que la administracin slo
podr ser asumida por l, si todos los socios se encontraren comprendidos en los supuestos bajo
estudio; que slo podr realizar actos urgentes, dentro del giro ordinario, lo que implica que no
podr realizar actos de disposicin sin incurrir en la responsabilidad ilimitada y solidaria que
correspondiere; si en el plazo de tres meses no se regulariza la situacin la sociedad quedar
disuelta de pleno derecho, vale a decir sin necesidad de manifestacin por parte de los socios y
en este caso, por ltimo, el comanditario deber llevar adelante la liquidacin, adoptando las
medidas que correspondieran a tales fines.
La ltima sociedad de personas tratada por la LSC es la sociedad de capital e industria, donde
se brinda al hombre que puede aportar su trabajo, pero que no cuenta con la posibilidad de
aportar capital, un instrumento adecuado para facilitar la asociacin con otra persona que est en
condiciones de hacerlo. Nuevamente nos encontramos frente a un tipo societario poco frecuente,
Cules pueden considerase las causas de ello? Citando algunas respuestas posibles diremos
que la responsabilidad del socio capitalista, que puede llegar a quebrar por las actividades
realizadas por el socio industrial cuando est al frente de la administracin, es una de las ms
importantes. Otro motivo de relevancia es la presuncin en contra del tipo societario que genera la
Ley de Contrato de Trabajo, que en miras de proteger al trabajador, considerar como
dependiente a todo el que realice en forma personal la actividad principal, o parte de sta, de una
sociedad comercial. La finalidad de la normativa es evitar que bajo el velo de un tipo societario, se
frustren derechos laborales y previsionales.
Como en la sociedad anterior, tambin aqu tenemos dos tipos de socios; los socios capitalistas:
cuya responsabilidad es solidaria e ilimitada, sufriendo, como hemos visto la extensin de la
quiebra y los socios industriales, que responden hasta la concurrencia de las ganancias no
percibidas. Estos ltimos aportan exclusivamente su trabajo personal, sin que la Ley manifieste
Materia: SOCIEDADES
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restriccin alguna para ello, pudiendo tratarse de actividades manuales, intelectuales, artsticas,
cientficas y otras. Tales tareas debern cumplirse cuando se hubiera convenido y de la forma en
que las partes entendieron que deba realizarse. Si el aporte resulta imposible sin culpa del
deudor, la obligacin se extingue para ambas partes, pero si incurriere en algn tipo de culpa
deber a la sociedad los daos y perjuicios ocasionados. Respecto del aporte del capitalista,
puede tratarse de bienes o de dinero en efectivo, incluso aportando de manera complementaria su
trabajo personal, ya que no se trata de un aporte exclusivo. Respecto de la valuacin de los
bienes, valga destacar que, contrariamente a lo que hemos venido desarrollando, no se requiere
la indicacin en el contrato social de los antecedentes justificativos.
Anlogamente a lo ya analizado respecto de las sociedades colectivas, las sociedades de capital
e industria en su denominacin podrn optar por el uso de la razn social o bien una
denominacin social, en los trminos del art. 126 LSC.
La administracin de la sociedad puede ser llevada adelante por cualquiera de los socios, segn
lo dispuesto por el art. 143 LSC, diferencindose de las sociedades de capital en tanto se excluye
la posibilidad de que los terceros puedan participar de la administracin. Para aquellos casos en
que se hubiese pactado la actuacin de un rgano plural, regirn las disposiciones de la sociedad
colectiva, lo que significa que si no se determinaron especficamente las funciones de los
administradores, ni se acord actuacin conjunta, podrn ejercer sus funciones de manera
indistinta. La muerte, incapacidad, o quiebra del socio capitalista a cargo de la administracin, de
manera exclusiva, y a los efectos de una solucin legal, la LSC remite al art. 140, pasando por alto
que el artculo en cuestin es de aplicacin exclusiva para las sociedades en comandita, donde se
prohbe la administracin de los comanditarios, como hemos visto. En consecuencia, pese a la
poco feliz remisin, debemos entender que los actos urgentes pueden ser atendidos por el socio
industrial, hasta la regularizacin de la situacin que motiva su intervencin, pero no proceder el
agravamiento de su responsabilidad.
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Unidad 9: La Sociedad de Responsabilidad Limitada.

Como hemos mencionado al inicio del Mdulo, la creacin de la figura societaria de la Sociedad
de Responsabilidad Limitada (SRL) dej prcticamente en desuso a las figuras de las sociedades
de personas ya analizadas. Ello en mrito de que, la pequea o mediana empresa encontr un
espacio societario ms acorde a sus necesidades, por las caractersticas propias de la SRL, que
consisten en la limitacin de la responsabilidad de los socios al monto de su aporte, sin
comprometer de ninguna manera el patrimonio personal por las deudas sociales; la vocacin a la
administracin de todos los socios; la divisin del capital social en cuotas de igual valor, que
pueden ser cedidas libremente ente los socios; el nmero mximo de socios, que es cincuenta; la
integracin de los aportes en un 25% inicial, cuando se trata de dinero en efectivo y el saldo a
completarse en dos aos y por ltimo la fiscalizacin por parte de todos los socios.
De estas caractersticas podemos inferir con claridad, que el legislador quiso brindar un tipo
societario acorde a las necesidades de la pequea y mediana empresa, pero la particular mencin
amerita la limitacin a cincuenta del nmero de socios. Dicha limitacin no encuentra justificacin
legal slida y cabe preguntarse Qu sucedera si al incorporarse herederos a la SRL se superara
el nmero de socios? Podemos afirmar que para el supuesto mencionado y otros que presente el
mismo resultado, vale a decir que se exceda el lmite de socios previstos por la LSC, no se
producira la nulidad por atipicidad, en los trminos del art. 17, fundamentalmente porque no
estamos frente a un requisito esencial tipificante; la consecuencia podra derivar en la anulabilidad
del contrato social, pero podr subsanarse hasta la impugnacin judicial.
Un punto importante de anlisis es la naturaleza jurdica de la SRL, que justifica su inclusin en
este mdulo. En efecto, suele caracterizrsela como un molde intermedio entre las sociedades de
personas y las de capital. Ello trae a consideracin una cuestin trascendental Qu tipo de
normas deben prevalecer y deben aplicarse subsidiariamente en los casos de silencio de la LSC?
Por intermedio de la analoga societaria aplicaremos entonces, de acuerdo a la postura que
defendamos, las normas de la sociedad colectiva o de la sociedad annima. Debemos manifestar
claramente, que hoy la asimilacin de la SRL a las reglas de la sociedad annima, no reviste
mayores complejidades, siendo los fundamentos de dicha afirmacin: 1) La transferencia de
cuotas, no implica la modificacin del contrato social; 2) La copropiedad de las cuotas sociales,
como tambin la constitucin de derechos reales sobre las mismas, se rige por las normas de la
sociedad annima; 3) Los derechos y obligaciones de los gerentes, como tambin las
prohibiciones e incompatibilidades a las que estn sujetos, tambin siguen las reglas de la
sociedad annima; 4) El control interno de los socios, exclusivo de stos en las sociedades
personalistas, puede ser suplido por un rgano especfico, lo que resulta obligatorio en
determinados supuestos; 5) Dentro del rgano de gobierno, rigen para los socios las limitaciones
del art. 248 LSC, previstas para los accionistas de las sociedades annimas.
La nica excepcin al rgimen de aplicacin supletoria de las reglas de la sociedad annima, es la
posibilidad de que se proceda a la resolucin parcial de la sociedad, en los supuestos de
fallecimiento, retiro o exclusin de uno de los socios. A este tema est dedicado el siguiente
archivo.
09/ 08/ 2007 BsAs07_7D.zip BSA07-3.TXT
Citar Lexis N 0003/800398
Materia: SOCIEDADES
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Gnero: Jurisprudencia anotada; Ttulo: La resolucin parcial en la sociedad de responsabilidad

limitada por muerte de un socio; Autor: Trpani, Gastn L. - Blanco, Diego; Fuente: LNBA
2007-7-783
SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 04) Sociedad de responsabilidad limitada - a) Generalidades
Comentario a:
- Sup. Corte Bs. As., 2/3/2005 - Marino de Garca, Ana y otros v. Lnea 18 S.R.L.,
SUMARIO:
I. Introduccin.- II. Los hechos.- III. La cuestin a tratar.- IV. El proceso.- V. La solucin.- VI.
Algunas consideraciones adicionales
I. INTRODUCCIN
La Sup. Corte Bs. As. revoc la sentencia de la sala 1 de la C. Civ. y Com. La Plata y rechaz la
accin incoada.
La glosa que del mismo fallo hacemos tiene por objeto relatar, en primer lugar, los hechos que
dieron origen a la contienda y su correspondiente trmite, para luego desarrollar la normativa
aplicable y, en un todo lgico con la misma, la solucin a la cual se arrib.
Finalmente, y a modo de conclusin, valoramos positivamente a esta ltima.
II. LOS HECHOS
La Cmara de Apelacin interviniente haba confirmado la sentencia de primera instancia en
cuanto haba hecho lugar a la pretensin actora sobre determinacin y cobro de la cuota social y
el valor llave, que perteneciera a un socio fallecido, desestimando la aplicacin de las
disposiciones de la Ley de Sociedades Comerciales 19550 (t.o. 1984, LA 1984-A-46) (en lo
sucesivo, LSC.) que invocara la sociedad "Lnea 18 S.R.L." al entender que con la muerte del
socio se produca la resolucin parcial del contrato social.
Por el contrario, la demandada sostena que la muerte de un socio de una S.R.L. no produca la
resolucin parcial del contrato social, salvo previsin contractual en contrario, y que, por ende, no
corresponda la cancelacin del puesto del premuerto en la sociedad, sino que se deba dar su
sustitucin por los herederos mediante la transferencia de su participacin a ellos.
Es decir, no sera de aplicacin la resolucin parcial del contrato social por muerte de uno de sus
socios sino que, por el contrario, en los supuestos no previstos de incorporacin de los herederos
en los estatutos de las sociedades de responsabilidad limitada regiran exclusiva y
excluyentemente los arts. 152 y 154 LSC., principio opuesto al que consagraba la sentencia
recurrida.
As las cosas, conclua la perdidosa su recurso extraordinario, afirmando que la sentencia
recurrida obligaba injustamente al pago de la cuota social que corresponda al socio fallecido, es
decir, era condenada a adquirir compulsivamente un bien.
En definitiva, los judicantes de grado interpretaron y concluyeron que frente a la ausencia de
previsin expresa en el contrato constitutivo no opera la transmisin mortis causa de la posicin
del socio.
Lo resuelto al respecto por la Suprema Corte da motivo a estas lneas.
III. LA CUESTIN A TRATAR
En el marco de la Ley de Sociedades Comerciales quiz uno de los principios fundamentales es la
conservacin de la empresa, encaminado a salvaguardar la configuracin jurdica del contrato
social.
Materia: SOCIEDADES
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Sin perjuicio de ello, se prev el instituto de la resolucin parcial que permite el apartamiento del
socio en determinados casos y especialmente en las sociedades de carcter personalista, sin
afectar la personalidad jurdica de la sociedad.
Es decir, la resolucin parcial juega bajo el principio, tambin fundamental, que declara que la
nulidad, anulabilidad y resolucin que afecte el vnculo de una de las partes del contrato
plurilateral de organizacin, y no determine, salvo circunstancias excepcionales, la nulidad,
anulabilidad o resolucin del contrato (1).
Se disciplina as la cesacin del vnculo de alguno de los socios para con la sociedad, operando
siempre que concurran algunas de las causales sealadas en la ley -o las estipuladas en el
contrato social, conf. art. 89 LSC.-, y si bien cesa la relacin socio-sociedad para el futuro, nace
la obligacin de liquidar al socio saliente la parte que le corresponda.
En tal tnica, la Ley de Sociedades Comerciales ha incluido en su contenido el rgimen de
resolucin parcial del contrato social, abarcando:
i) el permiso a los socios de prever en el contrato constitutivo causales de resolucin parcial,
conforme al art. 89 LSC.;
ii) el caso de muerte del socio, en el art. 90 LSC.;
iii) la regulacin sobre el rgimen de la exclusin en la sociedades colectivas; en comandita
simple, de capital e industria; en participacin, en las de responsabilidad limitada y los
comanditados en la comandita por acciones, que proceder siempre que mediare justa causa,
resultando nulo el pacto en contrario, segn reza el art. 91 prr. 1 LSC. (2)
iv) el receso del socio, que de conformidad con el contenido de los arts. 78 , 79 , 85 , 88 , 160
y 245 LSC. resulta ser de suyo inderogable por ser reputado de orden pblico.
En lo que aqu importa, la muerte de un socio en las sociedades colectivas, en comandita simple,
de capital e industria y en participacin, resuelve parcialmente el contrato.
En efecto, se consagra el principio general de la resolucin parcial por causa de muerte en las
sociedades de personas, relegndose la disolucin como excepcin a este principio, y siempre
que as se pacte en el contrato de sociedad, de acuerdo con el art. 89 LSC.
A punto tal que el art. 94 LSC. al enumerar las causas legales de disolucin no incluye la muerte
del socio.
El sistema adoptado pone en pleno funcionamiento el principio de la conservacin de la empresa,
incluso para sociedades de dos socios, toda vez que el art. 94 inc. 8 LSC., si bien enumera como
causal de disolucin la reduccin a uno del nmero de socios, permite simultneamente su
resurreccin incorporando nuevos socios en el trmino de tres meses, lapso durante el cual la
responsabilidad del socio nico ser ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales contradas.
Y si bien a primera vista el texto es ms que claro, la muerte de un socio en las sociedades
colectivas, en comandita simple, de capital e industria y en participacin, resuelve parcialmente el
contrato, no obstante ofrece algunas dudas, entre ellas:
En las sociedades en comandita simple, como coexisten dos clases de socios, el colectivo o
comanditado y el comanditario, es en este ltimo caso donde puede plantearse el interrogante de
si se le aplica el rgimen de resolucin parcial por muerte al socio capitalista. Lo cierto es que la
ley se refiere al socio sin distincin alguna, no cabiendo entonces entender ninguna exclusin
legal.
En las sociedades de capital e industria cabe hacer la misma reflexin que en el caso anterior.
En el caso de las sociedades en participacin, que no son sujetos de derecho, carecen de
denominacin y no se encuentran sometidas a condiciones de forma ni registrales, es dable
pensar que no deberan ser sometidas a este rgimen que opera para las sociedades tipificadas y
regulares, pero como la sociedad en participacin funciona, se disuelve y se liquida, el legislador
entendi que deba inclurselas entre las sociedades sujetas al rgimen de la resolucin parcial
por muerte de cualquiera de sus socios, gestor o no gestor.
Materia: SOCIEDADES
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En las sociedades annimas, atento a las caractersticas de su capital social, se hace innecesario
explicar su exclusin del rgimen de resolucin parcial por muerte de un socio (3).
En las sociedades en comandita por acciones la muerte tanto del socio comanditario como del
comanditado no resuelve parcialmente el contrato, conforme al art. 90
LSC., ms all de
emparentarse la situacin con la sociedad en comandita simple, atento al contenido del art. 324
LSC.
Pero los mayores inconvenientes interpretativos se dan para con las sociedades de
responsabilidad limitada, pues si bien est claro que el art. 90 LSC. no las incluye expresamente,
y que en el art. 155 LSC. se ha previsto un rgimen particular para el caso de contar el contrato
con pacto expreso para la incorporacin de los herederos del socio (4), nada dice la ley para la
hiptesis de ausencia del mismo.
Apunta el Dr. Hitters que "en lo especficamente relacionado con la transmisin hereditaria de la
condicin social, el art. 155 del cuerpo citado qued redactado en estos trminos: si el contrato
previera la incorporacin de los herederos del socio, el pacto ser obligatorio para stos y para los
socios... Nada dice la norma para el caso de ausencia de previsin especfica en el contrato social
(supuesto de autos), lo que como se ver ms abajo ha ocasionado ciertas vacilaciones. Las
consecuencias de esta omisin se agravan en virtud de la ausencia de mencin de las sociedades
de responsabilidad limitada en el art. 90 ley 19550, el cual determina los supuestos en los que
procede la resolucin parcial del contrato por muerte de uno de los socios. Por lo tanto,
corresponde al intrprete la integracin sistemtica de este dficit normativo".
IV. EL PROCESO
Contina diciendo que "en este punto la doctrina se ha dividido entre quienes consideran que
cuando el instrumento constitutivo de la persona ideal nada prev corresponde acudir al principio
general del art. 90 , haciendo procedente la resolucin parcial del vnculo societario, con la
consecuente obligacin de adquirir la cuota por parte de los socios suprstites (5)
"Contra esta corriente se levanta un nutrido espectro autoral, para quienes la ausencia de
incorporacin de las S.R.L. en el art. 90 ley 19550 no fue una omisin involuntaria del legislador
sino, por el contrario, la confirmacin de una tendencia hacia la despersonalizacin del rgimen de
este tipo social, directriz en la que se ha posado la ley 22903 (LA 1983-B-1605) para impulsar la
utilizacin de la especie societaria referida... queda claro que la muerte del socio de las S.R.L. no
produce la resolucin del contrato social: por ende, no corresponde la cancelacin del puesto del
premuerto en la sociedad y el pago a los herederos del valor de su participacin social, sino el
ingreso de stos en sustitucin del causante mediante la transmisin proporcional de las cuotas"
(6) .
Para terminar afirmando: "...comparto esta ltima posicin. Es cierto que la redaccin del art. 155
Ley de Sociedades luego de la reforma de la ley 22903 (particularmente la subsistencia de la
expresin inicial: `si el contrato previera la incorporacin') genera la impresin inicial de que la
obligatoriedad de la incorporacin de los herederos opera nicamente en caso de indicacin
explcita en el estatuto. Sin embargo, no se puede desconocer que la ausencia de modificacin al
art. 90 Ley de Sociedades deja en pie, como nicos tipos para los que se determina (salvo
acuerdo en contrario) la resolucin parcial del contrato por muerte de un socio, slo a las
sociedades colectivas, en comandita simple, de capital e industria y en participacin".
V. LA SOLUCIN
El problema a zanjar no ofrecera dudas de contarse con una disposicin legal o contractual; sin
embargo, la realidad siempre tiene matices, idas y vueltas, ajustes, que todo lo complican.
Por otra parte, es lgico pensar que el legislador no puede anticiparse al futuro y ensayar
respuestas a las innumerables variantes que presentan las relaciones humanas.
Con sus pros y sus contras, la construccin de una regla individual de conducta para el caso
concreto le incumbe al juez.
Materia: SOCIEDADES
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Y se lleg a construir la misma a partir de las premisas que se enuncian:

i) No puede concluirse definitivamente que la falta de mencin de las S.R.L. en el indicado artculo
constituya una omisin del legislador (7), porque del mismo modo podra considerarse que la
inadvertencia de la reforma recay en mantener subsistente la expresin inicial del art. 155 LSC.
(8).
ii) Es propio de la tarea del intrprete indagar el verdadero sentido o alcance de la ley mediante un
exmen atento y profundo de sus trminos, que consulte la racionalidad del precepto y la voluntad
del legislador, que no debe ser obviada por posibles imperfecciones tcnicas de su
instrumentacin legal que dificulten la consecucin de los fines perseguidos por la norma (9).
iii) Los tipos societarios enunciados en el art. 90 LSC. son aquellos en los que predomina un
perfil personalista de la entidad. Ahora bien, pese a que la sociedad de responsabilidad limitada
ha sido tradicionalmente caracterizada como un trmino medio entre las sociedades por partes de
inters y las sociedades por acciones (10), lo cierto es que la reforma de la ley 22903 tuvo en
miras su aproximacin, en este punto, a las sociedades de capital (11).
iv) La interpretacin del art. 155 LSC. que guarda mejor conexin con el contexto del que forma
parte, respetando el espritu y la intencin del legislador es la que considera que frente a la falta
de previsin expresa en el contrato constitutivo de las sociedades de responsabilidad limitada y
ante la ausencia de este tipo social en la enunciacin del art. 90 LSC., el fallecimiento del socio
no produce la resolucin parcial del contrato, sino la incorporacin de sus herederos a la entidad
(12).
VI. ALGUNAS CONSIDERACIONES ADICIONALES
Con atino, Roberto Muguillo estima obvio que los herederos suceden a su causante socio ms all
de las previsiones en tal sentido de la ley, por simple aplicacin de las pautas del derecho
sucesorio (arts. 3545 y 3565 CCiv.), exista o no la clusula de incorporacin de herederos (13),
aunque se haya dicho que la continuidad o automaticidad sucesoria (art. 3410 y ss. Cdigo Civil)
cede frente a las particularidades del rgimen societario (14). Parecera que no puede entenderse
de otro modo frente a la remisin dispuesta por la regla I del ttulo preliminar del Cdigo de
Comercio, al establecer que "en los casos que no estn especialmente regidos por este Cdigo,
se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil".
Este precepto resuelve la cuestin de las relaciones entre el derecho civil y el comercial, dando
prioridad al Cdigo Civil, como ley general y comn, sobre el Cdigo de Comercio, como ley de
excepcin (15).
Este principio es reiterado en el art. 207 CCom. al decir: "El derecho civil, en cuanto no est
modificado por este Cdigo, es aplicable a las materias y negocios comerciales".
De las normas citadas se desprende la solucin para casos como el que hoy anotamos, cuando
existe silencio de la ley mercantil o se trata de un caso no previsto por ella.
Tal entendimiento no afecta los usos y las costumbres mercantiles, y en nada altera el orden de
prelacin de las leyes aplicables al caso, al resolverse por aplicacin del art. 16 CCiv., que indica
como normas de interpretacin las siguientes: en primer lugar, las palabras de la ley; en segundo
lugar, el espritu de la ley; en tercer lugar, las leyes anlogas; y en cuarto lugar, los principios
generales del derecho (16).
Asimismo, nos permitimos sealar que alguna jurisprudencia ha sostenido que la sociedad no
puede ser condenada a adquirir sus propias cuotas ya que la Ley de Sociedades Comerciales slo
admite esa alternativa para la sociedad annima en supuestos especiales y con efectos limitados
en el tiempo (arts. 220 y 221 LSC.) (17)
Que el contrato social nada haya establecido para el caso de fallecimiento de los socios, existan o
no clusulas que limiten la transmisibilidad de las cuotas (arts. 152 y 155 LSC.), conlleva que
sern consideradas libremente transmisibles, por lo cual los herederos podrn ingresar
directamente en la compaa una vez que acrediten su condicin de tales (18)
Materia: SOCIEDADES
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No podemos dejar de advertir que la confluencia en la especie de dos regmenes jurdicos, el

societario y el sucesorio, pueden originar varios problemas, tales como la mecnica para el
ingreso y actuacin de los herederos del socio fallecido en la sociedad, el caso de herederos
menores o incapaces, la garanta del art. 150 LSC. y su aplicacin en caso de transmisin mortis
causa (19).
Sin perjuicio de lo cual importara destacar que distinguir estructuralmente de las normas en juego
cules hacen a principios y cules a reglas (20) puede ser un criterio de alta utilidad para resolver
el caso planteado.
Y en tal inteligencia, cabe resaltar que el principio de la conservacin de la empresa se observa en
la mayor medida posible o, en otras palabras, resulta optimizado cuando se deja de lado la regla
de la resolucin parcial por mortis causa frente, claro est, a la falta de previsin estatutaria en
contrario.
NOTAS:
(1) Sobre la invalidez del vnculo societario ver el cap. XII de Grispo, Jorge, "Teora y prctica
societaria", 2004, Ed. La Ley, p. 113; (2) La ley expone las pautas indicadoras de cuando se
configura la justa causa (grave incumplimiento de las obligaciones, y tambin en caso de
incapacidad, inhabilitacin, declaracin de quiebra o concurso, excepto en las sociedades de
responsabilidad limitada, art. 91 prr. 2 LSC.). Establece un plazo de 90 das (a partir de la
fecha en que se conoci el hecho justificativo de la separacin) para ejercer el derecho de
exclusin, quedando, despus de este plazo, extinguido dicho derecho si no se lo ejerci (art. 91
prr. 3 LSC.). Asimismo, se determinan normas procedimentales para la accin de exclusin
segn lo decida la sociedad (en cuyo caso puede disponerse judicialmente la suspensin
provisoria de los derechos del socio cuya exclusin se persigue) o individualmente (en cuyo caso
la accin se sustancia con citacin de todos los socios). En el art. 92 LSC. se determinan los
efectos que produce la exclusin, previndose los derechos y las obligaciones del socio excluido.
Y por ltimo se declara que en las sociedades de dos socios procede la exclusin de uno de ellos
cuando hubiere justa causa, mantenindose los efectos estipulados para los dems casos y
asumiendo el socio inocente el activo y pasivo sociales sin perjuicio de posibilitar la continuacin
de la sociedad siempre que se incorporen nuevos socios en el trmino de tres meses, lapso
durante el cual el socio nico ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones
sociales contradas (arts. 93 y 94 inc. 8 LSC.).
(3) Sobre el particular ver C. Nac. Com., sala B, 30/9/2003, "Prez de Prez, Marcelina y otros v.
Ladder S.A. y otros" , LL del 16/2/2004, p. 4; y Roca, Eduardo, "La trabajosa transferencia de
acciones", LL del 23/4/2004, p. 3; (4) Halperin, Isaac, "Validez de la clusula de continuacin de
una sociedad con los herederos del socio", LL 50-146, y "Continuacin de la S.R.L. con el
heredero del socio", LL 64-750; (5) Nissen, Ricardo A., "Ley de Sociedades Comerciales.
Comentada, anotada y concordada", t. 3, 1994, Ed. baco, p. 54; en el mismo sentido, Nissen,
Ricardo A., "Incorporacin y exclusin de herederos", incluido en la obra "Las sociedades
comerciales y su transmisin hereditaria", 1993, Ed. Ad-Hoc, p. 91; Garrone, J. y Castro
Sanmartino, M., "Ley de Sociedades Comerciales", 1998, Ed. Abeledo-Perrot, comentario al art.
90; (6) Zunino, Jorge O., "Sociedades comerciales. Disolucin y liquidacin", vol. 1, "Resolucin
parcial del contrato social", 1984, Ed. Astrea, p. 450; Vern, Alberto V., "Sociedades comerciales",
t. 5, 1996, Ed. Astrea, actualizacin general, p. 324; Cesaretti, O., "Convenios de incorporacin de
herederos", en "Las sociedades comerciales y su transmisin hereditaria" cit., p. 109; Gagliardo,
Mariano, "Supervivencia de la sociedad. A propsito de la muerte del socio", ED 192-37; Fortn,
Pablo J., "Un caso de derecho de opcin por los herederos del socio fallecido", JA 1994-I-353; (7)
Filippi, Laura L., "El fallecimiento del socio en las sociedades de responsabilidad limitada", JA
2000-II-989 ; postura posteriormente variada, "El fallecimiento del socio y la transferencia de
cuotas a herederos", en "Sociedad de responsabilidad limitada", 2003, Ed. Advocatus; (8) Fortn,
Pablo J., "Un caso de derecho de opcin por los herederos del socio fallecido" cit.; (9) Fallos
Materia: SOCIEDADES
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290:56; 302:973, entre otros; (10) Halperin, Isaac, "Sociedades de responsabilidad limitada", 1972,
Ed. Depalma, p. 1718; d., 1 ed., 1948; Vtolo, Daniel R., "La situacin de los herederos en las
sociedades de responsabilidad limitada", en "Las sociedades comerciales y la transmisin
hereditaria" cit., ps. 1491/50; (11) Como lo destaca Zunino, Jorge O., "Sociedades comerciales.
Disolucin y liquidacin" cit.; (12) Doct. causas Ac. 49172, sent. del 12/4/1994; y Ac. 55689, sent.
del 28/2/1995; (13) Muguillo, Roberto, "Ley de Sociedades Comerciales. Ley 19550. Comentada y
concordada", serie Legislacin Comentada, 2005, Ed. LexisNexis; (14) C. Civ. y Com. Baha
Blanca, sala 1, 24/11/1992, "Zoilo, Osvaldo y otra v. Zoilo Hnos. S.R.L." , LL 1993-D-411; (15)
Petrasso, Hernn, "Derecho Comercial", 2002, Ed. Centro Norte, p. 31; (16) Halperin, Isaac,
"Curso de Derecho Comercial", vol. I, 1967, Ed. Depalma, p. 25; (17) C. Nac. Com., sala E,
20/4/2005, "F., A y otro v. Rafrefe S.R.L.", LL del 4/8/2005, p. 6; (18) Martorell, Ernesto,
"Sociedades de responsabilidad limitada", 1989, Ed. Depalma, p. 193; (19) Otros problemas y sus
soluciones, en Mascheroni, Fernando y Muguillo, Roberto, "Manual de sociedades civiles y
comerciales", 1994, Ed. Universidad, p. 192, (20) Sobre el particular ver la bibliografa indicada en
las notas 12 a 33 del trabajo de Cianciardo, Juan "La imprescriptibilidad de los delitos de lesa
humanidad y la aplicacin retroactiva de la ley penal", LL Supl. Derecho Constitucional del
13/10/2004, ps. 79/88.----2007
La denominacin de la SRL no puede recaer en las posibilidades analizadas para las sociedades
personalistas, atento la limitacin a la responsabilidad que las caracteriza, a pesar de que existe
doctrina conteste a tal postura. A pesar de ello, la realidad indica que la sancin prevista por la
LSC, es para el caso en que se incumpla con el aditamento Sociedad de Responsabilidad
Limitada o SRL, ya que sta es la nica forma de que el tercero pueda conocer el tipo societario
de que se trata y en consecuencia la responsabilidad de los socios.
Uno de los requisitos tipificantes de SRL es sin dudas la divisin del capital social en cuotas de
igual valor, que segn las previsiones legales, deben ser de diez pesos o sus mltiplos. A
diferencia de lo que sucede con las participaciones de inters de las sociedades personalistas y,
de modo similar a lo que acontece con las acciones de la sociedad annima, las cuotas sociales
pueden ser embargadas y ejecutadas por los acreedores de los titulares. Una de las diferencias
con stas ltimas, consiste en que las cuotas sociales no se representan en ttulos, sino que
representan la participacin societaria de cada uno de los socios. Las cuotas sociales son
libremente transmisibles, aunque est previsto un rgimen de restriccin a la libre transferencia,
debiendo ser establecido a travs de un pacto expreso de los socios en el contrato social.
Al respecto, sin perjuicio de la bibliografa utilizada Curso de Derecho Societario, R. Nissen, Ed.
Ad Hoc, Bs. As. pg 370/374. Y a los fines de complementar la misma, proponemos la lectura del
siguiente archivo.

05/ 09/ 2006 RDCO_DOCT_D.zip Rdco8692.txt
Gnero: Doctrina; Ttulo: Cesin de cuotas en la S.R.L. (ley 22903); Autor: Pita, Enrique M.;
Fuente: RDCO 1987-87
SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 04) Sociedad de responsabilidad limitada - c) Capital y cuotas
sociales
Materia: SOCIEDADES
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Lo atinente a la transmisibilidad de las participaciones sociales en la S.R.L. constituye una de las

innovaciones de mayor envergadura introducidas por la ley 22903 al esquema legal diseado
para ese tipo societario por la ley 19550 . La exposicin de motivos de aquella ley seala, como
pauta general de la reforma en materia de S.R.L., la simplificacin de las reglas vigentes,
reduciendo sensiblemente el mbito de su imperatividad en beneficio de la regulacin
convencional. Como consecuencia de ello, la reforma consagra como regla la libre
transmisibilidad de las cuotas, morigerada con un amplio margen para su limitacin por obra de
clusulas contractuales, y con la posibilidad de oposicin mediante justa causa.
El rgimen de transmisibilidad de las cuotas establecido por la ley 19550 , que en su esencia
segua el adoptado por la ley 11645, se caracterizaba por el reconocimiento de la libre
transmisibilidad cuando la cesin se operaba entre socios y por la fijacin de severas restricciones
cuando se trataba de cesin a terceros. Tales limitaciones eran consideradas de orden pblico y,
por consiguiente, inderogables por el contrato en cuanto a los recaudos mnimos fijados para la
transferencia, sin perjuicio de la incorporacin de clusulas contractuales que impongan mayores
restricciones, siempre que de tal forma no se consagre una verdadera prohibicin de ceder. (1)
La ley 22903 bien pudo limitarse a fijar la regla contenida en el prr. 1 del art. 152 , la cual, en
conjuncin con la establecida en el prr. 1 del art. 153 , determina el principio que gobierna
actualmente el rgimen de cesin de cuotas de la S.R.L.: libre transmisibilidad, salvo las
restricciones que expresamente se pacten en el contrato y a condicin de que no importen prohibir
la cesin. Ello no obstante, la reforma incorpor las reglas de sus arts. 153 y 154 , las cuales
contienen, en definitiva, la reglamentacin de dos clusulas limitativas de la transmisibilidad que
en el texto anterior eran imperativas y que ahora estn subordinadas a su inclusin por los socios
en el contrato: conformidad de los consocios a la cesin y derecho de preferencia.
Lo singular del nuevo rgimen legal es que los pactos que ahora aparecen previstos como
accidentales, o sea, dependiendo de una clusula contractual que los consagre, contienen
expresa reglamentacin que fija su trmite y determina plazo y condiciones de ejercicio de la
oposicin o del derecho de preferencia. As surge de la preceptiva de los arts. 153 (prrs. 2 y 3)
y 154 , normas que, en esencia, vienen a establecer un marco mnimo inderogable al que deben
someterse las partes cuando incorporan al contrato una o ambas clusulas limitativas. Los socios
gozan de libertad para establecer el procedimiento a que se sujetar el otorgamiento de la
conformidad o el ejercicio de la opcin de compra, pero en tanto respeten el plazo mximo
determinado en la ley y no excluyan ni condicionen la sancin que all se fija por la falta de
pronunciamiento en trmino. Tampoco podrn impedir el ejercicio del derecho de impugnar el
precio que reconoce el art. 154 , ni el recurso judicial all establecido en favor del cedente a quien
se le ha negado la conformidad. Podrn s fijar soluciones especficas en orden a la determinacin
del valor de las cuotas, rigiendo subsidiariamente la va de la pericia judicial que prev el prr. 1
del art. 154. (2)
Si bien la ley 22903 se ha limitado a establecer y reglamentar normas obligatorias respecto de los
dos pactos limitativos clsicos conformidad previa a la cesin y derecho de preferencia, algunas
de ellas resultan susceptibles de una generalizacin y cabe reputarlas igualmente imperativas
respecto de otras clusulas que las partes pueden incorporar en ejercicio del derecho que les
reconoce el prr. 1 del art. 152 . As, el plazo mximo de treinta das y las consecuencias que se
derivan de la inactividad o el silencio de los socios o de la sociedad, deben entenderse aplicables
respecto de cualquier clusula limitativa de la transmisibilidad, en tanto dicho plazo y la aludida
sancin sean compatibles con su naturaleza y caractersticas. (3)
En suma, la ley 22903, aun cuando consagra como principio la libre transmisibilidad de las cuotas,
ha establecido al mismo tiempo una regulacin expresa respecto de dos clusulas limitativas que
las normas derogadas prevean como imperativas, fijndoles un procedimiento que resulta, en lo
fundamental, no derogable por voluntad de los socios. Se ha seguido un criterio similar al
adoptado por el Cdigo Civil en materia de compraventa, cuando en sus arts. 1363 a 1407
reglamenta los llamados pactos (de retroventa, de reventa, de preferencia, etc.), los cuales
Materia: SOCIEDADES
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vinculan a las partes en tanto los regulen expresamente, pero, de incorporarlos al contrato, deben
respetarse determinadas previsiones que se reputan imperativas (vgr., el plazo mximo en la
retroventa o la intransmisibilidad del pacto de preferencia).
NATURALEZA Y OPONIBILIDAD DE LA CESIN DE CUOTAS
La cesin de cuotas de la S.R.L. est sometida legalmente a un rgimen especial y autosuficiente
de donde no cabe, en principio, remitirse a otros negocios jurdicos para determinar su naturaleza
jurdica y establecer las normas que le son aplicables (4). Resulta entonces impropia su
calificacin como cesin de crditos, habida cuenta de que lo transmitido como consecuencia de
la cesin no es un crdito del socio contra la sociedad, sino el complejo de derechos y
obligaciones que configuran el status socii. Adems, difiere sustancialmente el sistema de
oponibilidad de la cesin respecto de terceros, as como tambin las obligaciones del cedente.
No obstante la simplificacin del trmite, consecuencia del nuevo rgimen de transmisibilidad
adoptado por la ley 22903 , la cesin de cuotas en la S.R.L. sigue implicando una reforma del
contrato social (5). Rigen, entonces, a su respecto las previsiones de los arts. 4, 5 y 12 ley, y la
solucin del prr. final del art. 152 es, en definitiva, coincidente con la del art. 12: oponibilidad a
terceros de la cesin a partir de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. En realidad, la
nica variante introducida por el art. 152, prr. final, es la atinente a quin puede solicitar la
inscripcin y a los recaudos exigibles a ese fin. En lo dems mantienen su vigencia las previsiones
genricas de los artculos ya citados 4, 5 y 12 , que fijan los efectos de toda modificacin del
acto constitutivo.
La particularidad que presenta la modificacin del contrato resultante de una cesin de cuotas
est dada por la inexistencia de una decisin previa del rgano de gobierno, como acontece en
toda otra reforma del acto constitutivo, ya sea en el tipo social en anlisis como en los dems
previstos en la ley. Ello as, la exacta determinacin en una S.R.L. de quienes son sus socios
exige que nos atengamos no slo al contenido del acto constitutivo, sino a las modificaciones
resultantes de la inscripcin de ulteriores cesiones de cuotas.
El trmite de la cesin y su rgimen de oponibilidad aparece claramente regulado en el art. 152. El
efecto frente a la sociedad se produce desde la entrega por cedente o cesionario de un
ejemplar o copia del ttulo de la cesin, con autenticacin de las firmas si obran en instrumento
privado. Ello presupone, como es obvio, la instrumentacin mnimamente escrita de la cesin,
exigencia compatible con la norma del art. 4. Lo nico observable es que no se confiere a las
partes la posibilidad que el art. 5 reconoce, en general, respecto del acto constitutivo o a sus
modificaciones, en el sentido de extenderlos por simple instrumento probado, aun sin firma
autenticada, en cuyo caso, previo a la inscripcin, corresponde su ratificacin por los otorgantes
ante el juez que lo disponga. En tanto la comunicacin a la sociedad aparece regulada
necesariamente como previa a la inscripcin en el registro, la autenticacin de las firmas que
obran en el instrumento de la cesin resulta de cumplimiento ineludible cuando sta se celebr por
instrumento privado.
La inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, que genera la consecuente oponibilidad frente
a terceros de la cesin, debe ser solicitada por la sociedad, hiptesis normal que supone un actuar
diligente de sta o de su rgano de administracin, inmediatamente de cumplido por el cedente o
el cesionario el trmite previsto en el art. 152 , prr. 2. Anticipndose a la negativa o desinters
de la sociedad en inscribir la cesin, autoriza la ley a que sea solicitada por el cedente o el
cesionario, en cuyo caso debern exhibir el ttulo de la transferencia y constancia fehaciente de su
comunicacin a la gerencia. La constancia fehaciente que requiere el art. 152, prr. final, importa
exigir al socio cedente o al adquirente una nueva formalidad no prevista en el prrafo precedente
de la norma. No bastara entonces que el socio cedente o el cesionario presenten al registro el
recibo expedido por la gerencia en oportunidad que se le entregara el ejemplar o copia del
instrumento de la cesin. Se precisa una constancia fehaciente, o sea que haga fe por s misma,
lo que obliga, en definitiva, a una diligencia con intervencin notarial. (6)
Materia: SOCIEDADES
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La nica dificultad hermenutica que en realidad presenta el art. 152 es la facultad de exclusin
del cesionario prevista en su prr. 3. En tanto dicha norma establece que la sociedad o el socio
slo podrn excluir por justa causa al socio as incorporado, procediendo con arreglo a lo
dispuesto en el art. 91, la previsin legal nada agrega a lo que surge del procedimiento de
exclusin del socio fijado, en general, en la seccin XII del captulo I de la ley. La variante resulta
introducida por la declaracin expresa en el sentido de que, en tal caso, no es de aplicacin la
salvedad que establece el prr. 2 del citado art. 91 (socio declarado incapaz, inhabilitado, fallido
o concursado civilmente), o sea que, aun dndose alguno de esos supuestos, la exclusin resulta
igualmente procedente. Como consecuencia de ello, tratndose de la exclusin de socios en la
S.R.L., el catlogo de causales que la justifican vara segn el ttulo o la causa que origin su
ingreso en la sociedad. Si su condicin de tal deviene del acto constitutivo o de otra circunstancia
que no sea la cesin de cuotas, su exclusin slo procede mediando grave incumplimiento de sus
obligaciones. Si su incorporacin a la sociedad es resultado de una cesin de cuotas pondr ser
excluido, adems, si se demuestra su incapacidad, inhabilitacin, declaracin en quiebra o
concurso civil.
Tal dualidad en el tratamiento de los socios respecto de la exclusin ha sido criticada por la
doctrina, reputndola carente de justificacin (7). Es cierto que la ampliacin de las causales que
justifican la exclusin en los supuestos de ingreso de un extrao como consecuencia de una
cesin de cuotas puede encontrar razn de ser en el mantenimiento de algn rasgo personalista
en esta clase de sociedades, aun habindose optado por la derogacin de toda limitacin a la
transmisibilidad de las partes sociales. Aun as, no se advierte cmo tal objetivo puede lograrse
mediante la mera incorporacin de los limitados supuestos de exclusin que se refieren a la falta
de capacidad o al sometimiento a concurso del cesionario.
CESIN DE CUOTAS LIMITADAS EN SU TRANSMISIBILIDAD
Los arts. 153 y 154, luego de reconocer la validez de las clusulas contractuales que limitan la
transmisibilidad de las cuotas, a condicin de que de tal forma no se prohba la cesin, proceden a
regular el trmite y requisitos mnimos de las dos clusulas limitativas usuales: previa conformidad
de los socios al ingreso del cesionario y derecho de preferencia de aqullos y de la sociedad a la
adquisicin de las cuotas. Segn ya fue sealado, la regulacin de las clusulas aludidas confiere
un marco imperativo que debe ser respetado por los socios en oportunidad de incluirlas en el
contrato social.
a) Conformidad de los socios. Queda librado a la regulacin contractual determinar si la
conformidad de los socios a la cesin debe ser unnime o sujeta a la aprobacin de la mayora
que el contrato fije. Parece obvio que, tanto la conformacin de la unanimidad requerida o de la
mayora que se pacte, excluyen la parte que corresponde al socio cedente, solucin seguida por el
texto derogado del art. 152 .
Advierte Halperin que la decisin que se adopte respecto del otorgamiento o denegatoria de la
conformidad a la cesin no importa una actuacin de la asamblea o reunin de socios como
rgano social, ya que la aceptacin es hecha por los socios a ttulo personal (8). Ello implica la no
aplicabilidad de las exigencias y mayoras reguladas por el art. 160 , sino que debe estarse a las
previsiones contractuales a que remite el art. 153 , prr. 3. La dificultad se plantea en el
supuesto de que nada se estipule en el contrato en cuanto a cul es la mayora necesaria para
aprobar la cesin. En tal caso, y salvo la falta de toda regulacin respecto de la clusula, lo cual
acarreara su invalidez, cabe s recurrir a la mayora prevista en el art. 160, prr. final, en tanto si
bien la cesin en s constituye una reforma del contrato, no puede sostenerse lo mismo del
procedimiento establecido como previo a la transmisin. Tal interpretacin se corresponde con el
sistema adoptado por la ley 22903, donde la regla es la libre transmisibilidad de las cuotas,
circunstancia que exige resolver las situaciones de duda optando por la interpretacin que limite
en menor medida la circulacin de ellas.
Materia: SOCIEDADES
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El socio que desee ceder sus cuotas debe comunicar su intencin en tal sentido a la gerencia,
indicando el nombre del interesado. Sealaba Halperin al respecto, comentando la ley 19550,
que la comunicacin deba contener no slo el nombre sino los dems datos que requiere el art.
11, inc. 1. Parece acertada esa acotacin en tanto si lo que se pretende es que los socios puedan
individualizar al cesionario para luego evaluar sus condiciones personales, podra resultar
insuficiente a esos fines la mera indicacin de su nombre.
A partir de la comunicacin a la gerencia corre el plazo de 30 das o el menor que fije el
contrato para comunicar al socio que pretende ceder la decisin denegatoria; no expedida ella en
dicho plazo, se tiene por conferida la autorizacin. Como bien ha sido advertido por la doctrina, el
socio cumple con su obligacin comunicando a la gerencia su voluntad de ceder, sin que se le
imponga en modo alguno la carga de notificar personalmente a cada socio. La omisin en que
incurra el rgano de administracin respecto de la ulterior comunicacin a los socios o la falta de
convocatoria de la respectiva reunin de socios, incide slo en la eventual responsabilidad del
gerente que as acte, pero en modo alguno afecta la validez de la cesin o la operatividad de la
sancin prevista en el art. 153, prr. 3. (9)
Regula el art. 154, prr. 2, lo atinente a la instancia judicial establecida en favor del socio cedente
a quien le ha sido denegada la conformidad. La ley se limita a indicar que la decisin jurisdiccional
deber adoptarse con audiencia de la sociedad, considerando acertadamente Nissen que ello no
autoriza a descartar el procedimiento previsto, en general, por el art. 15 (10). La naturaleza de la
cuestin a decidir si el motivo de la oposicin est fundado o no en una justa causa y la sancin
que la ltima parte del art. 154 establece para el supuesto de reputarse injustificada la oposicin
caducidad del derecho de preferencia requieren un procedimiento que posibilite una instancia
probatoria mnima, lo cual resulta procesalmente inviable si el juez se limita a or a la sociedad,
conforme parece desprenderse del texto de la norma en anlisis.
b) Derecho de preferencia. Otra posible limitacin a la transmisibilidad de las cuotas, objeto de
expresa previsin legal, es el derecho de preferencia de los socios o la sociedad a adquirir las
cuotas que el cedente desea transferir, en las mismas condiciones que ste pretende del
cesionario. Resulta tambin de aplicacin respecto de esta clusula el plazo mximo de treinta
das del art. 153 , prr. 3, contado desde la comunicacin a la gerencia del precio de la cesin.
Ninguna otra previsin se agrega respecto del funcionamiento de la preferencia, cuya validez se
subordina al procedimiento que establezca el contrato. La falta de toda previsin contractual al
respecto contrato social que se limita a reconocer el derecho de preferencia sin fijarle
procedimiento alguno acarrea la invalidez de la clusula, readquiriendo vigencia el principio de
libre transmisibilidad. Una regulacin incompleta, en cambio, exigir una labor interpretativa de la
voluntad de las partes, donde las normas derogadas de la ley 19550, en particular las contenidas
en el anterior art. 152, constituyen pautas que revisten utilidad a esos fines. As, cuando ms de
un socio ejerce el derecho de preferencia, la distribucin a prorrata de las cuotas, consagrada por
el texto legal derogado, guarda correspondencia con el derecho de los socios a mantener su
posicin relativa en el capital social, principio que es objeto de expreso reconocimiento en el art.
151, prr. final. El ejercicio parcial del derecho de preferencia fue desestimado por Halperin al
comentar la ley 19550, dado que no cabe imponrselo al socio que desea desprenderse de la
totalidad de las cuotas de que es titular, interpretacin que mantiene vigencia en el marco de la
actual normativa. (11)
El precio que el cedente pretende de la cesin determina el modo de ejercicio de la preferencia
por los consocios o la sociedad y el consecuente derecho a impugnarlo, conforme al
procedimiento previsto por el art. 154, prr. 1. La forma en que resulta regulada la clusula en la
ley parece suponer un precio en dinero, pagado al contado. Ello no obstante, cualquier facilidad
que el cedente confiera al cesionario, como asimismo, las garantas que eventualmente requiera a
este ltimo, deben ser concedidas y ofrecidas por los socios que ejercen la preferencia. As se ha
sostenido respecto de idntico pacto en la compraventa civil, conforme a la norma del art. 1393
CCiv. (12). La cesin de las cuotas, no por un precio en dinero, sino contra la entrega de una cosa
Materia: SOCIEDADES
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cierta, mueble o inmueble alternativa prevista para la cesin de crditos por el art. 1436 CCiv.
conlleva la necesidad de fijar su valor por el cedente a fin de posibilitar el ejercicio de la
preferencia, de lo contrario se impedira la operatividad del derecho reconocido a los socios en el
contrato. Parecida dificultad se plantea en la cesin gratuita de las cuotas, supuesto en el cual
tambin el cedente que pretende realizar dicha liberalidad no existe razn legal alguna para
impedrselo deber fijar el valor de las cuotas para posibilitar el ejercicio de la preferencia o si no
recurrirse directamente a la tasacin judicial del art. 154, prr. 1.
EJECUCIN FORZADA DE CUOTAS
La normativa societaria derogada careca de previsin expresa respecto de la ejecucin forzada
de cuotas, lo cual exiga compatibilizar la embargabilidad reconocida por el art. 57 con las
limitaciones imperativamente consagradas por el art. 152. Ello motiv interpretaciones divergentes
que ahora resultan superadas por la acertada previsin del art. 153, prr. final. (13)
Obtiene la ley una solucin que concilia adecuadamente los intereses en juego: el del acreedor
ejecutante en obtener la pronta y ms completa satisfaccin de su crdito y el de la sociedad y los
socios en mantener su carcter intuitu personae, plasmado contractualmente mediante la
incorporacin de clusulas limitativas de la transmisibilidad.
La regularidad del trmite procesal del remate exigir el cumplimiento por las partes del juicio y el
rgano jurisdiccional de dos recaudos bsicos: comunicar a la sociedad la realizacin de la
subasta con la anticipacin exigida por la ley y adjudicar al tercero adquirente las cuotas slo
luego de transcurrido el plazo para ejercer la opcin de compra. Los dems aspectos hacen a la
gestin interna de la sociedad y deben ser necesariamente realizados en los plazos perentorios
que fija la ley, sin que se pueda admitir prrroga alguna, salvo conformidad expresa del acreedor
ejecutante.
Los plazos establecidos por el art. 153, ltima parte (15 y 10 das), revisten naturaleza procesal en
tanto se refieren a actos a cumplir dentro del procedimiento de ejecucin, de all que deban
computarse slo los das hbiles, con los alcances fijados por las normas locales.
TRANSMISIN POR CAUSA DE MUERTE
La S.R.L. no aparece enunciada dentro de los tipos sociales respecto de los cuales el art. 90
considera que la muerte del socio opera la resolucin parcial del respectivo contrato, estando
sometida a un rgimen propio, resultante del art. 155. Dicha norma, modificada por la ley 22903,
adapta el sistema al actual rgimen de libre transmisibilidad de las cuotas e incorpora
disposiciones tendientes a morigerar el rigor de las clusulas contractuales que establecen la
obligatoria incorporacin de los herederos del socio fallecido. La nueva norma, en conjuncin con
las anteriormente analizadas, posibilita una sistematizacin teniendo en cuenta dos circunstancias
en funcin de las cuales la ley estructura el sistema de transmisin mortis causa de las cuotas:
que en el contrato se hayan o no pactado clusulas limitativas de la transmisibilidad (las reguladas
en el art. 153 o cualquier otra que convengan las partes) y que medie o no pacto de continuacin
de la sociedad con los herederos del socio fallecido.
1. CONTRATOS QUE LIMITAN LA TRANSMISIBILIDAD
a) Con pacto de incorporacin de herederos. Este pacto resulta vinculante para socios y
herederos, correspondiendo su incorporacin a la sociedad a partir de la acreditacin de este
ltimo carcter, sin perjuicio de la interina intervencin del administrador de la sucesin. En este
caso, y ante la existencia de pactos limitativos de la transmisibilidad, la ley los declara inoponibles
a los herederos del socio, por el trmino de tres meses desde su incorporacin a la sociedad. Slo
reconoce una opcin de compra a la sociedad o los socios, dentro de los 15 das de haber
comunicado el heredero a la gerencia su intencin de ceder. Esta opcin funciona aun cuando en
el contrato se hubiera establecido una limitacin a la transmisibilidad diversa del derecho de
preferencia (vgr., slo la conformidad previa de los socios). Adems, atenindonos al texto
Materia: SOCIEDADES
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expreso de la ley, ratificado por su exposicin de motivos, la opcin de compra debe ser ejercida
por el mismo precio, resultando excluida la facultad de impugnacin que, en las transmisiones
inter vivos, reconoce el art. 154 , prr. 1. Sostiene Farina que, pese a ello, el derecho a
impugnar el precio debe ser igualmente reconocido a los socios y a la sociedad (14), conclusin
que nos parece discutible ante la clara previsin legal, ya citada. Advirtase, incluso, que el
legislador se ha cuidado de llamarlo derecho de preferencia, limitndose a reconocer a los
socios y a la sociedad lo que denomina opcin de compra, adoptando idntica terminologa que
la utilizada para la ejecucin forzada de cuotas (art. 153, prr. final). La facultad de impugnar el
precio aparece entonces reconocida al derecho de preferencia en sentido estricto, o sea, aquel
pactado en el contrato de conformidad a lo autorizado por el art. 153. Los dems casos
constituyen opciones de compra de fuente legal y que proceden aun cuando el contrato contenga
clusulas limitativas diversas del derecho de preferencia.
b) Sin pacto de incorporacin de herederos. En este caso debern respetarse las clusulas
limitativas incorporadas al contrato y el heredero requerir, en su caso, la conformidad mayoritaria
o unnime de los socios o stos o la sociedad podrn ejercer el derecho de preferencia. No cabe
extender a este supuesto la inoponibilidad de las clusulas limitativas consagradas por el art. 155,
prr. 2, en tanto la referencia a estos casos implica su aplicabilidad slo respecto de los
contratos donde medie pacto de incorporacin de herederos, o sea, el supuesto previsto en el
prrafo precedente. Lo que no contempla la ley es cmo funcionan en tal caso las clusulas
limitativas pactadas. En relacin al derecho de preferencia, sostiene Nissen que corresponder
realizar la valuacin de las cuotas sociales del fallecido mediante pericia judicial, siempre que los
socios no hubieran previsto, en el contrato social, otra forma de valuacin (15). Ms compleja es la
situacin cuando los socios ejercen el derecho, pactado en el contrato, de oponerse a la
incorporacin de los herederos, expidiendo en trmino su voluntad en ese sentido y habindose
agotado, en su caso, la va judicial prevista en el art. 154, prr. 2. En tal supuesto no cabe otra
posibilidad que la resolucin parcial del contrato, debindose reembolsar a los herederos el valor
de las cuotas de que era titular el causante.
2. CONTRATOS SIN CLUSULAS LIMITATIVAS
En este supuesto, por aplicacin de la regla consagrada por el art. 152 , prr. 1, y medie o no
pacto de incorporacin de herederos, las cuotas se transmiten a stos luego de que acrediten ese
carcter, en la forma dispuesta por el art. 155 (presentacin de la declaratoria y actuacin
interina del administrador). A partir de all podrn los herederos ceder libremente las cuotas
recibidas del causante, sin otra limitacin que la fijada por el art. 152 .
S.R.L. CONSTITUIDAS CON ANTERIORIDAD A LA LEY 22903
Cabe que nos detengamos en la cuestin atinente a la aplicabilidad de las nuevas normas sobre
cesin de cuotas a las sociedades constituidas bajo la vigencia de la ley 19550, la cual, segn ya
fue sealado, contena un rgimen de transmisibilidad sustancialmente distinto del ahora vigente.
El punto aparece resuelto mediante la norma de derecho transitorio contenida en el art. 6, inc. e,
ley 22903, de conformidad a la cual las previsiones de los actuales arts. 152 a 155 se aplicarn a
las sociedades constituidas con anterioridad a los tres meses de vigencia de la ley, salvo que
dentro de dicho plazo se modifique el contrato adecundolo a sus disposiciones. Se formula luego
la salvedad referida a la ejecucin forzada de cuotas art. 153, prr. final, previsin legal que se
declara aplicable a las subastas que se dispongan a partir de la vigencia de la ley.
Se ha optado, al regular la transicin de un rgimen legal a otro, por una solucin que reputamos
discutible y peligrosa, que adems resulta contradictoria con la adoptada por la norma general de
Derecho Privado contenida en el art. 3 CCiv. Ello ha sido ya advertido por la doctrina, sealando al
respecto Farina la preocupacin que le causa la aplicacin automtica de los nuevos arts. 152 y
153, dado que la mayora de los contratos no previeron, por innecesario, el rgimen de cesin de
cuotas, pues las normas del anterior art. 152 eran ms que suficientes, tornndose ahora
libremente cesibles. Supone este autor que la aplicacin automtica de las nuevas disposiciones
Materia: SOCIEDADES
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no va a ser pacfica cuando con ella se alteren los derechos adquiridos a la luz de la ley anterior,
dado que de ese modo pueden verse afectadas garantas constitucionales. (16)
Otra es la situacin que resulta de atenernos al art. 3 CCiv., texto segn ley 17711. Precepta al
respecto su prr. final que a los contratos en curso de ejecucin no son aplicables las nuevas
leyes supletorias. Ha sistematizado con precisin Moisset de Espans las posibles situaciones
que pueden plantearse en la sucesin temporal de leyes cuando stas inciden en un contrato en
curso de ejecucin. Distingue a esos fines segn la ley nueva tenga carcter imperativo o
supletorio. En el primer caso, la ley nueva goza de efecto inmediato y se aplica a las
consecuencias posteriores; si, en cambio, reviste carcter supletorio, tales consecuencias son
regidas por la ley vigente al momento de celebrarse el contrato, a la cual se le reconoce en el art.
3, in fine CCiv., efectos diferidos (17). Tal solucin encuentra su fundamento en el respeto de la
voluntad contractual, ya que el contrato se integra no slo por lo que las partes expresamente
pactan, sino tambin por las normas supletorias de la ley, cuando se trata de contratos dotados de
tipicidad legal, en tanto no medie declaracin de ellas en el sentido de excluirlas o de regular sus
relaciones de manera diversa. De all que, cuando se redacta un contrato, el abogado aconseja a
su cliente no recargarlo con clusulas superabundantes y considera innecesario repetir aquellos
puntos en los que hay coincidencia entre la disposicin legal supletoria y el querer de las partes,
contemplando slo aquellos puntos en que las partes quieren apartarse de la normativa legal para
dar una solucin diferente. (18)
Si admitimos la naturaleza bsicamente contractual de la sociedad, ms all de las
particularidades que se derivan de su carcter plurilateral o del hecho de dar nacimiento a un
nuevo sujeto de derecho, las afirmaciones precedentes y la solucin adoptada por el art. 3 CCiv.
le son plenamente aplicables. Quien concurri a la celebracin de un contrato de S.R.L. bajo la
vigencia de la ley 19550, lo hizo aceptando y compartiendo el marco imperativo que ella fijaba,
con acentuadas caractersticas personalistas del tipo y donde la transmisibilidad de las cuotas
resultaba sometida a los rigurosos recaudos del anterior art. 152. Modificar ope legis las
caractersticas del tipo social adoptado, aun cuando se confiera el plazo de gracia del art. 6, inc.
e, importa una alteracin sustancial del contenido de la declaracin de voluntad manifestada en el
contrato.
Tal modificacin del contenido de un contrato de sociedad slo puede ser consecuencia de una
decisin en ese sentido del rgano de gobierno, nica expresin vinculante de la voluntad social.
Segn la norma transitoria en anlisis, dicho rgano social aparece, en cambio, obligado a
expedirse en el exiguo plazo de tres meses no para introducir reformas al contrato social, sino
para ratificar lo que los socios reputaban, con razn, integrativo de l.
Advirtase, incluso, que de lo que aqu se trata no es de una norma supletoria derogada por otra
de igual carcter, en tanto las previsiones legales que regan la cesin de cuotas en la ley 19550
eran imperativas y las consagradas por la ley 22903 son slo supletorias. En tal caso, la solucin
del art. 3, in fine CCiv. no es pasible de las observaciones que formul parte de la doctrina
nacional al supuesto anterior, o sea, cuando tanto la ley derogada como la nueva son supletorias
(19). Seala al respecto Lpez de Zavala que si la ley anterior es imperativa y la ley nueva
supletoria, nada de arbitrario puede encontrarse en una suposicin presumir que los contratantes
trasvasan al contrato el derecho vigente a la fecha de su celebracin que en definitiva atribuye a
los contratantes la nica voluntad que entonces podan legtimamente tener. (20)
Complica el anlisis la verificacin de que en los contratos sociales celebrados bajo la vigencia de
la ley 19550 pueden encontrarse, bsicamente, las siguientes formas de redaccin: a) la de
aquellos que, con buena tcnica, nada dijeron acerca del rgimen de cesin de cuotas a terceros,
al reputar integrativo del contrato las normas imperativas de la ley; b) aquellos que incorporaron
una clusula expresa en el sentido de someter la cesin de cuotas a lo dispuesto en los arts. 152
y 153 ley 19550; c) los que, aunque en forma sobreabundante, regularon con precisin el
procedimiento de cesin de cuotas, transcribiendo en el contrato las previsiones imperativas de la
ley.
Materia: SOCIEDADES
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Si bien, examinados los contratos sociales a la luz de la ley 19550

, las tres situaciones
descriptas resultan sometidas a idntico rgimen, la supervivencia de dichas clusulas bajo la
vigencia de la ley 22903 correr distinta suerte. La hiptesis enunciada sub c) autorizar a los
socios a considerar subsistentes las clusulas limitativas de la transmisibilidad que en el contrato
constitutivo eran mera reiteracin de las normas imperativas entonces vigentes y que ahora
vienen a valer como la regulacin supletoria que autoriza el nuevo art. 152, prr. 1. Los
supuestos restantes a) y b) aparecen irremediablemente sometidos a la norma transitoria del
art. 6 ley 22903. No obstante que, en sustancia, el querer de las partes fue idntico en los tres
supuestos, la ley les atribuye distinto significado sin justificacin valedera.
A lo expuesto habra que agregar la situacin en que se hallar el socio que, luego de obtener
dentro del plazo legal (tres meses) la convocatoria a reunin de socios o la consulta prevista por el
art. 159 para considerar la adecuacin del contrato a la ley 22903, incorporndole las clusulas
limitativas de la transmisibilidad que antes regan imperativamente, no obtiene para su mocin las
mayoras exigidas por la ley. Su situacin no encuadra dentro de los supuestos que autorizan el
receso, de conformidad al art. 160, prr. 4, lo cual lo obligara a permanecer en la sociedad o a
ceder sus cuotas a sus consocios, nicos interesados en adquirirlas.
Dentro del concepto de propiedad en sentido constitucional, a los fines de hacer operativa la
garanta del art. 17 CN., deben incluirse, segn la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, a los
derechos patrimoniales adquiridos en virtud de contrato, en tanto la inviolabilidad de la propiedad
asegurada en trminos generales por la norma constitucional citada protege suficientemente tales
derechos contra efectos de cualquier legislacin ulterior a su adquisicin (21). Si a ello
agregamos que la retroactividad establecida por la ley en ningn caso puede afectar derechos
amparados por garantas constitucionales, segn el propio art. 3 CCiv., la inquietud planteada
por el profesor Farina, que citamos al iniciar el anlisis de esta cuestin, resulta plenamente
justificada, pudindose demostrar, en ms de un caso, el agravio constitucional concreto que se
deriva de la deficiente regulacin dada al derecho transitorio por el art. 6, inc. e, ley 22903.
Notas
(1) Isaac Halperin, Sociedades de responsabilidad limitada, p. 144, Depalma, Bs. As., 1975;
Ricardo A. Nissen, Ley de sociedades comerciales, anotada y comentada, t. I, p. 382, baco, Bs.
As., 1982; (2) Nissen, ob. cit., t. III, p. 189, menciona, a ttulo de ejemplo, la designacin de
rbitros; (3) No cabe, entonces, aplicar el plazo del art. 153 y la sancin por falta de manifestacin
de los socios cuando la clusula limitativa se refiere, vgr., a la profesin del socio o a
determinadas exigencias personales de alguna clase de sociedades, vgr., en las llamadas
sociedades de componentes, salvo que el ingreso del socio dependa de alguna manifestacin de
voluntad de la sociedad en ese sentido; (4) Fernando H. Mascheroni, Manual de sociedades de
responsabilidad limitada, p. 102, Cangallo, Bs. As., 1976; (5) Nissen, ob. cit., t. III, p. 185; (6) La
posibilidad de efectuar la comunicacin por telegrama o carta-documento no sera viable en tanto
lo que en realidad se debe acreditar no es la comunicacin a la gerencia sino la entrega del
instrumento a que alude el prr. 2 del art. 152; (7) Nissen, ob. cit., t. III, p. 187; (8) Halperin, ob.
cit., p. 146, nota 203, (9) Nissen, ob. cit., t. III, p. 188; (10) Ibd., t. III, p. 191; (11) Halperin, ob. cit.,
p. 151; (12) Guillermo A. Borda, Contratos , t. I, p. 271, Perrot, Bs. As., 1969; (13) Sistematiza
Nissen, bajo la ley 19550 , las diferentes posiciones existentes al respecto en la doctrina y
jurisprudencia nacionales (ob. cit., t. I, p. 389); (14) Juan M. Farina, Tratado de sociedades
comerciales, t. IV, p. 154, Zeus Editora, Rosario, 1984; (15) Nissen, ob. cit., t. III, p. 193; (16)
Farina, ob. cit., t. IV, p. 155; (17) Luis Moisset de Espans, Irretroactividad de la ley y el nuevo art.
3 CCiv., ps. 25 y ss., Crdoba, Universidad Nacional de Crdoba, 1976; (18) Ibd., ps. 31/2, con
cita de lo expresado por Mosset Iturraspe en el Tercer Congreso Nacional de derecho civil, nota
25; (19) Autores citados por Moisset de Espans, ob. cit., p. 30, nota 21; (20) Fernando J. Lpez
Materia: SOCIEDADES
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de Zavala, Irretroactividad de la ley, LL 135-1493; (21) Corte Sup., en autos Horta v.

Harguindeguy , 21/8/1922, Fallos 136:59; 1987AR_DA002
Continuando con el desarrollo, vamos a enfocarnos nuevamente en el capital social, compuesto
por el aporte de los socios que, al igual que aquellos de la sociedad annima, debern consistir en
bienes de ejecucin forzada. Es importante remarcar que los bienes aportados pasan a ser
propiedad de la sociedad, descartndose los aportes de uso y goce, o aquellos que se relacionen
con el trabajo personal de los socios.
Los aportes entonces sern en dinero en efectivo o en bienes. Para el primer caso debe integrarse
como mnimo el 25% del aporte de cada socio, completando el saldo en un plazo mximo de 2
aos. Destacamos que lo dispuesto para la integracin mencionada, rige slo para el momento de
la constitucin de la sociedad, para los casos de aumento de capital social, deber integrarse la
totalidad.
Tambin pueden aportarse bienes en especie, que deben suscribirse e integrarse en su totalidad
al momento de la constitucin. Para su valuacin, nos remitimos a los distintos procedimientos del
art. 51 LSC, vale a decir: 1) valor de mercado; o bien 2) sealando los antecedentes justificativos
de la valuacin; o bien 3) recurriendo a la valuacin de peritos.
Hay algn tipo de responsabilidad que pese sobre los socios por los aportes que deben a la
sociedad, frente a terceros? Recordemos que el capital social, cumple una funcin de garanta por
las obligaciones de la sociedad. La respuesta, entonces es afirmativa. Efectivamente los socios
debern responder de manera solidaria e ilimitada frente a terceros por la integracin de sus
aportes, sin distinguir la naturaleza de los mismos (dinero o bienes). Dicha garanta subsiste por el
trmino de 5 aos. Por supuesto el tercero slo podr reclamar en base a esa responsabilidad, en
los caso de insolvencia o quiebra de la sociedad, de otra manera no tendra inters legtimo para
reclamar. Lo mismo sucede para los casos de sobrevaluacin de los aportes. En cuanto a la
prueba corresponder al acreedor, debiendo demostrar que no se ha integrado el saldo en
efectivo o la exageracin injustificada en la valuacin de los bienes.
Un caso de inters surge en la cesin de cuotas, donde se aplicarn las disposiciones que
venimos tratando (art. 150 LSC) a los cesionarios, quienes respondern por la efectiva integracin
de los aportes, si el cedente o los ha completado. En cuanto a ste ltimo, subsiste su garanta
hasta la efectiva inscripcin de la cesin en el Registro Pblico de Comercio. El plazo por el cual
el cesionario deber responder es el mismo que hemos mencionado ut supra, vale a decir 5 aos.
Ntese que la garanta tratada es inderogable, por lo que no puede dejarse sin efecto por clusula
contractual. En conclusin la LSC dispone que tanto el cedente, como el cesionario, debern
responder de manera solidaria e ilimitada por la integracin de las cuotas sociales. Ahora bien,
llegado el momento de reclamar tal responsabilidad, la sociedad no podr hacerlo respecto del
cedente, sin previa interpelacin al socio moroso, o sea al cesionario, ya que es considerado
integrante de la sociedad al momento del reclamo. Este es un requisito previo e indispensable
para que le sea exigida su responsabilidad.
Hemos visto el caso de la sobrevaluacin, pero cabe preguntarse La infravaluacin de los
aportes, puede tener consecuencias frente a terceros? Para responder esta inquietud
acompaamos con el siguiente artculo.
Artculo publicado en www.infobaeprofesional.com.ar, Martes 25 de Noviembre de 2008.

Duro golpe a directores por infracapitalizacin societaria
La Cmara laboral estableci que los socios de una empresa deben responder con su patrimonio
personal para afrontar indemnizaciones laborales
Materia: SOCIEDADES
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La Cmara del trabajo estableci en una reciente sentencia que los socios de una sociedad de
responsabilidad limitada (SRL), cuyo capital social no tiene una entidad suficiente como para
cumplir con sus obligaciones debern responder con su patrimonio personal por las deudas de la
empresa, especialmente si son laborales.
Puntos Importantes
Un novedoso fallo de la cmara laboral conden solidariamente a los socios de una
empresa a pagar una indemnizacin por despido.
Los jueces les reprocharon no mantener una relacin razonable entre el giro de la
sociedad y el capital social, que se revelaba insuficiente para pagar los crditos
laborales.
Especialistas advierten que el fallo establece una nueva causal de responsabilidad
solidaria de socios y directivos: la infracapitalizacin societaria.
Los abogados consultados por iProfesional.com coinciden en destacar que este tipo de
sentencias siembran un elemento ms de incertidumbre en el andamiaje jurdico actual,
y que alientan a desinvertir en el pas, impactando directamente contra el giro normal y comercial
de
las
empresas.
Esta sentencia implica un nuevo llamado de alerta contra las sociedades argentinas,
especficamente contra las Pyme, que recurren a este tipo societario y arrancan con un capital
mnimo, explic Juan Minghini, socio del estudio Alegra -Minghini & Asociados.
Minghini advirti que mientras que en Europa se estn llevando a cabo importantes medidas, tanto
polticas cmo judiciales para incentivar a las Pyme y generar nuevos puestos de trabajo,
pareciera suceder exactamente lo opuesto en nuestro pas, al menos, desde la ptica que
surge
de
las
sentencias
de
la
Cmara
de
Apelaciones
del
Trabajo.
Lo gravoso de este antecedente es que los jueces "intuyen" la construccin del fraude
Materia: SOCIEDADES
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laboral a partir del precio de venta de ciertas participaciones sociales; al margen de la

inexistencia de activos suficientes en la empresa, dijo Pablo A. Van Thienen, abogado y director
de Centro de Estudios de Derecho, Empresa y Finanzas (CEDEF) law & finance.
Los jueces tomaron esta decisin en la causa: Arancibia Nora y otro c /Rodrguez Ricardo Marcos
y otro s/ ejecucin de crditos laborales.
El caso paso a paso
Como primera medida, el empleado intent demandar a la empresa Artbaby SRL por el pago de
indemnizaciones laborales. Tras diversas citaciones de la Justicia se comprob que la firma se
haba mudado sin dejar rastros; entonces inici una nueva demanda, pero en esta oportunidad,
contra los socios de la compaa.
El trabajador fundament la misma en la conducta dolosa de los socios, alegando que, por la
forma en que se manejaron, imposibilitaron el cobro de deudas contradas.
De acuerdo a los datos del expediente, la empresa se constituy en octubre de 1991 con un
capital social de $5.000, integrado por dos socios, que tambin resultaron demandados en la
causa.
En julio del ao 2000, uno de ellos cedi a terceros sus cuotas, que equivalan al 50% del capital
social, por un valor de $50.000. A partir de dicho momento qued un nico gerente en la firma
que, en marzo de 2002, vendi la totalidad de las cuotas sociales a otro interesado por la suma
de 20.000 pesos.
Los jueces de Cmara decidieron condenar a los socios y gerentes de la firma a indemnizar al
empleado porque consideraron que la empresa se encontraba infracapitalizada; o sea, que los
bienes aportados por los socios bajo el rubro capital fueron insuficientes en relacin al giro del
negocio.
En los fundamentos de la sentencia los magistrados explicaron que el rgimen de sociedades de
responsabilidad limitada tiene por objeto facilitar la inversin productiva al permitir al comerciante
arriesgar en la empresa slo el capital designado, sin comprometer el resto de su patrimonio
personal.
Sin embargo, advirtieron que esta facilidad no puede convertirse en un medio para defraudar los
intereses de terceros.
As, sostuvieron que es claro que una SRL puede verse en dificultades econmicas;
precisamente para ese supuesto se ha previsto la responsabilidad limitada, de modo que la
sociedad puede ser ejecutada y an ser declarada en quiebra sin que el resto del patrimonio de
sus socios se vea afectado.
A pesar de esto explicaron que la Ley de Sociedades Comerciales establece la
responsabilidad solidaria de los socios y administradores en ciertos casos que deberan ser
excepcionales, como por ejemplo "cuando se utiliza la figura societaria como un mero recurso
para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros".
Existe un lmite mnimo de capital para la constitucin de una sociedad: si ese requisito se cumple
la sociedad puede formarse, ya que no es dado a la autoridad administrativa predecir cul ha de
ser el giro futuro de la empresa. Pero es responsabilidad de los propios socios mantener una
Materia: SOCIEDADES
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relacin razonable entre el giro real de la sociedad y el capital con el que sta se halle
dotada".
A continuacin los jueces agregaron que "de otro modo, lo que se presenta en el mercado como
una empresa slida y prspera puede encubrir la ausencia casi total de solvencia para hacer
frente a las obligaciones contradas, detallaron los magistrados.
Desde luego, dijeron que esta circunstancia permanece en la irrelevancia mientras la sociedad, de
hecho, tiene bienes suficientes para servir de garanta comn de sus acreedores.
Pero los jueces agregaron que cuando estos bienes faltan -y ms an cuando desaparecen o
resultan de propiedad de terceros- "los acreedores encuentran que el lmite de responsabilidad de
los socios, establecido por ellos mismos en suma cercana al mnimo legal, aparece
desproporcionado, no ya slo con las deudas contradas, sino con el propio giro social en
pocas normales", aadieron.
Esta condicin alegaron los magistrados- se ve agravada cuando los acreedores son los
trabajadores dependientes de la sociedad, porque quienes buscan empleo no estn en
condiciones de tomar en cuenta el capital social de la empresa con la que hayan de contratar.
Los jueces explicaron que en este caso, en especial, la desproporcin se ve demostrada por el
valor alcanzado por las cuotas sociales cuando fueron transferidas.
"Si la sociedad se constituye con el mnimo legal de capital, ms adelante transfiere cuotas
sociales por un precio muy superior y en el momento de hacer frente a sus deudas laborales no
cuenta con bienes propios, esto indica una conducta encuadrable", enfatizaron.
Por estas razones, los jueces determinaron responsabilizar a los socios en forma personal,
ilimitada y solidaria, condenndolos al pago de la indemnizacin del empleado.
Responsabilidad objetiva
Eugenio Maurette, socio laboral de Abeledo Gottheil Abogados explic que hasta ahora, la Corte
Suprema, en diversos fallos como por ejemplo "Palomeque, dijo que la responsabilidad directa de
los socios de una sociedad por las obligaciones laborales de los empleados se configura cuando
existi una maniobra dolosa de los mismos utilizando la figura societaria, para evadir el
cumplimiento de obligaciones laborales y de la seguridad social.
Si este nuevo fallo considera que la maniobra dolosa de los socios, se constituye por el slo
hecho que la sociedad no tiene un capital suficiente para cumplir con su objeto social, en los
hechos est transformando una responsabilidad subjetiva en una objetiva, ya que basta con
probar esta sola situacin para que el socio sea responsable de las obligaciones del ente jurdico
que constituy, enfatiz.
El abogado sostuvo que lo importante no es lo nominal, sino lo real, es decir si el capital y los
bienes que tiene la sociedad son suficientes para cubrir sus crditos laborales, y si la insolvencia
de la misma fue una maniobra intencional de los socios para liberar a la sociedad de sus
responsabilidades como empleadora, o no.
Esperamos que este fallo sea un precedente aislado, ya que si no, se desnaturalizara el objeto
de las sociedades de responsabilidad limitada, abriendo la puerta, con un hecho que no
implica intencin de evadir o liberarse de sus compromisos, a la responsabilidad directa de los
Materia: SOCIEDADES
- 19 -
socios, con lo cual pone un elemento ms de incertidumbre en el andamiaje jurdico actual.

Para Pablo Jos Barbieri, socio de Funes de Rioja, la novedosa argumentacin desarrollada por
la Cmara del trabajo introduce la infracapitalizacin como una de las causales de extensin de
responsabilidad y refleja un marcado inters en evaluar el buen manejo de la sociedad por parte
de los socios y administradores.
"Sin embargo, sera peligroso tomar como justificacin de la extensin solidaria el solo hecho de la
infracapitalizacin, sino que sta debera estar acompaada de maniobras fraudulentas o
reflejar un verdadero uso inadecuado de la persona jurdica o su utilizacin con fines
extrasocietarios", destac.
Este fallo desatiende y no comprende la estructura de capitalizacin de las empresa pyme
argentina, remarc Van Thienen.
"Bajo el trillado argumento del fraude laboral -agreg el abogado- el fuero del trabajo pretende
buscar soluciones indemnizatorias ms all del capital de riesgo y agredir el patrimonio
personal de accionistas y gerentes quebrando un principio fundamental del derecho empresario,
que establece los socios no responden ms all del capital aportado".
Ahora, adems de los antecedentes sobre responsabilidad de accionistas, socios y directores por
contratacin de empleados en negro; debemos sumar la responsabilidad solidaria de socios y
gerentes por infracapitalizacin, destac Van Thienen.
"Un fallo alarmante que, ledo entre lneas, busca poner contra las cuerdas al empresario pyme
que invierte capital de riesgo", concluy.
Continuando con el anlisis del capital social, existen previsiones dentro del tratamiento de la
SRL, que tienden a permitirle su aumento para satisfacer las necesidades de su evolucin
comercial, sin tener que adoptar el rgimen del art. 160 y sus mayoras, estas previsiones refieren
a la posibilidad de emitir cuotas suplementarias.
El art. 151 LSC establece los siguientes requisitos: 1) Autorizacin del contrato social, sea
originalmente o bien habindose reformado e incorporada en el mismo una clusula especfica,
siguiendo el rgimen del art. 160, 1er p; 2) Exigibilidad exclusiva de la sociedad, excluyndose a
los acreedores sociales. La emisin deber decidirse por el acuerdo de los socios que representen
ms de la mitad del capital social. Luego la decisin deber inscribirse y es en ese momento que
es obligatorio para los socios integrarlas. Debern estar presentes en el balance a partir de su
registracin. Queda descartada la posibilidad de que sea otorgado un plazo para su integracin. Si
no se integraren, sern de aplicacin las sanciones del art. 37 LSC, vale a decir exclusin del
socio por mora en el aporte.
A los fines de ahondar ms en las temticas planteadas y sin perjuicio de la bibliografa Curso de
Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. Proponemos la lectura del siguiente archivo.

07/ 08/ 2004
Materia: SOCIEDADES
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Gnero: Doctrina; Ttulo: Sociedad de Responsabilidad Limitada: capital - Suscripcin Integracin - Aportes - Garanta de los aportes - Prestaciones accesorias - Cuotas suplementarias;
Autor: Curtino, Mara C.; Fuente: JA 2000-II-972
SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 04) Sociedad de responsabilidad limitada - c) Capital y cuotas
sociales
SUMARIO: I. Introduccin.- II. Suscripcin e Integracin: a) Suscripcin; b) Integracin; c) Aporte
en dinero; d) Aporte en especie.- III. Garanta de los aportes.- IV. Prestaciones accesorias.- V.
Cuotas suplementarias
I. INTRODUCCIN
El capital es la cifra intangible que representa el valor de los bienes aportados por los socios en
propiedad. Es una cifra invariable que no sufre los cambios permanentes del patrimonio. Es una
cifra que debe estar determinada, es abstracta, intangible e inviolable. Slo puede ser modificado
por los socios en situaciones formales y con las mayoras requeridas, que en la S.R.L. son
siempre ms de la mitad del capital social, si ello est previsto en el estatuto, otorgando la ley
opcin a los socios de disminuir la mayora legal, que es las tres cuartas partes del capital social o
la unanimidad si es una sociedad de dos socios. El capital social es uno de los requisitos no
tipificantes pero esenciales y debe estar en el instrumento constitutivo. La omisin de este
requisito hace anulable el contrato.
Las partes sociales son las partes del capital suscripto por los socios. Las partes sociales son
indivisibles, excepto por cesin o transmisin hereditaria y en caso de ejecucin forzada. El capital
se divide en cuotas, que debern ser de igual valor, el que ser de diez pesos o sus mltiplos. La
divisin en cuotas se hace para poder simplificar la divisin de la parte social, cosa que en la
prctica es absolutamente intil porque cada cesin de cuotas implica una modificacin de
estatuto (1). La cuota de las sociedades de una S.R.L. no tiene entidad corprea, ni posee la
individualidad que caracteriza a las acciones de una sociedad annima; representa el aporte
societario de capital de sus integrantes en calidad de socios y ese aporte pertenece a la sociedad
y no a cada uno de sus socios, as sea en proporcin a su respectivo aporte, incluso, ni tan
siquiera podran ser objeto de compraventa, ya que no son cosas, ni por su naturaleza ni por su
carcter representativo. Su transferencia slo puede hacerse por cesin de derechos, sin que sea
menester la tradicin del ttulo (2). Las cuotas de la S.R.L. no estn hechas para la negociacin, ni
para la circulacin; al contrario, toda cesin de cuota implica, desde un previo informe del Registro
Pblico de Comercio para tomar conocimiento de quin es el titular de la cuota, inhibiciones o
gravmenes, hasta una modificacin del contrato de sociedad con su correspondiente trmite de
control de legalidad ante el juez y su respectiva publicacin de edictos previa a la inscripcin. Se
demuestra ampliamente la falta de carcter negocial de la cuota social en que no puede
representarse por ttulos ni de crdito, ni circulatorio slo puede transmitirse por cesin de
derechos y provoca la modificacin del contrato social con las mayoras necesarias y agravadas
del art. 160
LS. (t.o. 1984, LA 1984-A-46), que para dicha situacin es necesario el voto
favorable de las tres cuartas partes del capital social, cuando son ms de dos socios y si son dos
socios se requiere la unanimidad. La cuota social no es un bien mueble, a diferencia de la accin
de la sociedad annima, cuya naturaleza jurdica est considerada bien mueble. La cuota de la
S.R.L. representa un complejo de derechos, obligaciones y cartas nsitas en la calidad de socio;
es tan solo la titularidad de la participacin (3). As dictamina el fallo citado. Opina lo contrario
Isaac Halpern, quien manifiesta que "la parte social, as como la accin son bienes muebles,
aunque el activo est integrado por inmuebles" (4).
La cuota social es fcilmente embargable porque la tenencia del socio se encuentra registrada e
inscripta en el Registro Pblico de Comercio. La publicidad del titular de la cuota la distingue de la
sociedad annima, cuyos nicos socios registrados en el Registro Pblico de Comercio son los
Materia: SOCIEDADES
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fundadores y cuyos datos obran en el acta constitutiva. Toda transferencia de accin posterior,
slo es registrada en el libro registro de accionistas, para que tenga efectos frente a terceros,
requisito exigido por el art. 215 LS. El libro de accionistas es un libro interno de la sociedad y
est a cargo del rgano de administracin. La inscripcin de la transferencia de las acciones en
dicho libro hace a la publicidad y el acto es oponible a terceros.
El aporte de las S.R.L. debe consistir en bienes determinados susceptibles de ejecucin forzada,
segn lo establece el art. 39. El aporte de uso y goce y toda prestacin de trabajo est prohibido
en las S.R.L. El capital es el resultado de los aportes de los socios y su funcin es la de garantizar
a los terceros que contratan con la sociedad y asimismo es, como la otra cara de la misma
moneda, el lmite de la responsabilidad de los socios.
II. SUSCRIPCIN E INTEGRACIN
Art. 149. (Suscripcin ntegra).- "El capital debe suscribirse ntegramente en el acto de
constitucin de la sociedad.
(Aportes en dinero).- Los aportes en dinero deben integrarse en un veinticinco por ciento, como
mnimo y completarse en un plazo de dos aos. Su cumplimiento se acreditar al tiempo de
ordenarse la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, con el comprobante de su depsito
en un banco oficial.
(Aportes en especie).- Los aportes en especie deben integrarse totalmente y su valor se justificara
conforme el art. 51. Si los socios optan por realizar valuacin por pericia judicial, cesa la
responsabilidad por la valuacin que le impone el art. 150.
a) Suscripcin
Es la obligacin de contribuir con otros, segn el diccionario enciclopdico y se diferencia de la
integracin en cuanto sta significa completar un todo. El capital debe ser totalmente suscrito en el
acto de constitucin de la sociedad, es decir que la obligacin de aportar debe ser total, no est
permitida la suscripcin pblica como en las sociedades por acciones, no puede ser condicional;
sera contrario a la constitucin de la sociedad en acto nico y a la funcin del capital social
b) Integracin
La integracin de completar el todo debe ser total si se trata de bienes en especie y slo se
permite una integracin mnima si se trata de aportes dinerario, defiriendo la integracin del resto
hasta un plazo de dos aos. En este caso, los socios tienen total libertad para establecer el plazo
de integracin dentro del plazo de los dos aos. Cualquiera sea el plazo que los socios acuerden,
su solo vencimiento coloca a los socios en situacin de estar en mora con el aporte suscripto y es
de aplicacin el art. 37 LS. en cuanto a que el socio que no cumpla con el aporte en las
condiciones convenidas incurre en mora por el mero vencimiento del plazo y debe resarcir los
daos e intereses. En caso de mora en el aporte, la sociedad tiene dos opciones: o excluirlo de la
sociedad o exigirle el cumplimiento.
c) Aporte en dinero
El aporte en dinero debe ser integrado por lo menos en un 25% del total de acuerdo al art. 149
LS., al igual que en las sociedades annimas. Antes de la redaccin de la ley 22903
(LA
1983-B-1605) se exiga que el aporte dinerario fuera integrado en un mnimo del 50%. De esta
manera queda equiparado al aporte en efectivo de las sociedades annimas.
Asimismo, por una razn puramente prctica y a los fines de no tener el dinero paralizado
mientras dura la tramitacin de la sociedad para lograr la inscripcin en el Registro Pblico de
Comercio, el cumplimiento del aporte en dinero se acredita, al tiempo de ordenarse la inscripcin
en el Registro Pblico de Comercio, con el comprobante de su depsito en un banco oficial.
La acreditacin del aporte en dinero por medio de depsito bancario no se exige cuando se trata
de aumento de capital. En la constitucin de las sociedades slo el gerente puede hacer el
Materia: SOCIEDADES
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depsito y retirar los fondos. La sociedad en formacin, en su iter constitutivo slo puede actuar
por medio de sus representantes y respetando todo tipo de organizacin de la representacin que
los socios hayan pactado en el contrato social.
La ley dispone como deben ser los aportes y las garantas que integran a favor de la sociedad y
los terceros que contratan con la sociedad.
d) Aporte en especie
Los bienes deben integrarse totalmente al momento de la constitucin de la sociedad. Si se trata
de bienes registrables, debe cumplimentarse lo normado por el art. 38 in fine: si para la
transferencia del aporte se requiere la inscripcin en un registro, esta inscripcin debe hacerse
preventivamente a nombre de la sociedad en formacin.
En cuanto a la valuacin, la ley remite al art. 51 sobre la valuacin de aportes en especie, de
acuerdo a la establecido en el contrato o en su defecto segn los precios de plaza o por un perito
designado por el juez de la inscripcin. Expresamente el art. 51 distingue en las sociedades de
responsabilidad limitada y establece obligatoriamente que para este tipo de sociedades, deben
indicarse en el contrato los antecedentes justificativos de la valuacin. Esto se justifica por cuanto
los socios tienen su responsabilidad limitada al capital aportado y la sobrevaluacin de los aportes
al tiempo de la constitucin o del aumento de capital hace solidaria e ilimitadamente responsables
a los socios frente a terceros por un plazo de cinco aos de realizado el aporte. La sobrevaluacin
de los aportes est sancionada con la responsabilidad ilimitada de los socios. Por el contrario y
aplicando analgicamente el art. 53 LS. in fine se permite que los aportes sean por valor inferior
a la valuacin, solucin ampliamente justificada si se tiene en cuenta que estamos dndole en
realidad a la sociedad ms capital que el que declara tener. La sociedad es ms rica de lo que
aparenta. La subvaluacin est permitida. La sobrevaluacin est sancionada. La subvaluacin
slo puede hacerse cuando los aportes son en especie.
En caso de que la sociedad no integre el aporte en especie, situacin que podra darse en bienes
en especie no registrables, la omisin de este requisito acarreara la nulidad de la sociedad, ya
que la omisin de los requisitos esenciales no tipificantes hace anulable el contrato, pero podr
subsanarse hasta su impugnacin judicial (art. 17 LS.).
Los aportes en especie son todos aquellos que no sean aportes en dinero en efectivo. Todo
aporte en especie importa una transferencia, una venta a favor de la sociedad y debe cumplirse
con todas las formalidades que esa venta implica. El cumplimiento del aporte deber ajustarse a
los requisitos dispuestos por las leyes de acuerdo a la distinta naturaleza de los bienes. En las
sociedades de responsabilidad limitada, los bienes deben ser determinados, susceptibles de
ejecucin forzada.
Pueden aportarse como bienes en especie a una S.R.L.: a) los derechos debidamente
instrumentados que no sean litigiosos (art. 40 ). b) Los crditos, siendo la sociedad cesionaria
por la sola constancia en el contrato social. El aportante responde por la existencia y legitimidad
del crdito. Si ste no puede ser aportado a su vencimiento la obligacin del socio se convierte en
la de portar suma de dinero (art. 41 ). c) Ttulos cotizables o no cotizados: los cotizables de
acuerdo al valor de su cotizacin, los no cotizados, ej. acciones, se valan de acuerdo al
procedimiento del art. 51 . d) bienes gravados: los bienes gravados slo pueden ser aportados
por su valor deduciendo el gravamen. e) Fondo de Comercio: cuando se aporte un fondo de
comercio debe realizarse la transferencia de la ley 11867 (ALJA 1853-1958-1-281). Cuando se
aporte un detalle de bienes pertenecientes a un establecimiento comercial los aportantes deben
dejar expresamente manifestado por declaracin jurada que no se trata del fondo de comercio.
Los aportes de bienes siempre se aportan en propiedad. Los aportes de uso y goce en las
sociedades de responsabilidad limitada slo son admisibles como prestaciones accesorias. De
ello se deduce que no puede aportarse el usufructo, cosas futuras, promesas, opciones ni
prestaciones sucesivas. Halpern opina que "no pueden ser aportados bienes inmateriales, como
podra ser la firma, el nombre comercial o la clientela separada del establecimiento mercantil, ni la
Materia: SOCIEDADES
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marca comercial si no integra el establecimiento comercial, citando a Ascarelli ("Teora Della

Concorrenza e Dei Beni Immaterialei" 2 ed.). Debe ser as por la funcin de la marca, la
proteccin del consumidor y de los acreedores sociales.
El socio responde por eviccin de acuerdo al Cdigo Civil. La eviccin autoriza la exclusin del
socio. Si no es excluido deber el valor del bien y la indemnizacin de los daos ocasionados.
Tambin tiene la posibilidad de sustituir el bien por otro de igual especie y calidad. La Ley de
Sociedades slo regula la garanta de eviccin y no la de los vicios redhibitorios por ser
innecesario, ya que rige para la transferencia de los bienes todo el rgimen del Cdigo Civil (art.
2180 ).
Todo el sistema de aporte de bienes en la Ley de Sociedades, exige que el aportante asegure la
trasmisin de los derechos y en especial la garanta del capital a los terceros. Todos los bienes
deben ser pasibles de ejecucin forzada; los dems slo pueden ser aportados como prestaciones
accesorias.
Ante algunos cuestionamientos que surgen con el aporte de bienes podemos encontrar algunos
inconvenientes con el aporte del fondo de comercio, de los bienes gravados y el aporte de crditos
y los derechos. Ante todos los problemas que se nos pueden presentar puede llegarse a una
premisa general: el bien aportado debe ser susceptible de ejecucin forzada. Si un aporte debe
ser susceptible de un proceso de conocimiento para ser aportado y para conocer el alcance del
aporte, no puede ser eficaz en una sociedad de responsabilidad limitada.
III. GARANTA DE LOS APORTES
Art. 150 (Garanta de los aportes). Los socios garantizan solidaria e ilimitadamente a los terceros
la integracin de los aportes.
(Sobrevaluacin de aportes en especie). La sobrevaluacin de los aportes en especie, al tiempo
de la constitucin o del aumento de capital, har solidaria e ilimitadamente responsables a los
socios frente a terceros por el plazo del art. 51, ltimo prrafo.
(Transferencia de cuotas). La garanta del cedente subsiste por las obligaciones sociales
contradas hasta el momento de la inscripcin. El adquirente garantiza los aportes en los trminos
de los prrafos primero y segundo, sin distincin entre obligaciones anteriores o posteriores a la
fecha de la inscripcin.
El cedente que no haya completado la integracin de las cuotas, est obligado solidariamente con
el cesionario por las integraciones todava debidas, la sociedad no puede demandar el pago sin
previa interpelacin al socio moroso.
(Pacto en Contrario). Cualquier pacto en contrario es ineficaz respecto de tercero.
La ley establece un rgimen de garanta de los aportes, en cuanto los socios garantizan solidaria e
ilimitadamente a los terceros la integracin de los aportes, sin distinguir si es en dinero o en
bienes como lo estableca el antiguo art. 150 . Esta garanta, tanto en efectivo como en bienes,
puede ser alegada por los terceros en caso de quiebra o insolvencia, por el plazo de diez aos, ya
que obra el trmino de prescripcin de diez aos. No es lo mismo si se trata de sobrevaluacin de
aportes en especie, en cuyo caso el plazo que se aplica es el del art. 51 -cinco aos-. La
sobrevaluacin de los aportes hace solidaria e ilimitadamente responsables a los socios frente a
los terceros. No distingue entre los socios originarios y los que ingresan con posterioridad. Todos
los socios son responsables frente a terceros. Extiende la ley tambin esta garanta al cedente,
hasta tanto no se inscriba la cesin. El cesionario tambin garantiza la integracin de los aportes y
por sobrevaluacin al tiempo de la constitucin por las obligaciones anteriores a su adquisicin de
la calidad de socio de la sociedad. La valuacin debe juzgarse a la poca en que se realiz la
tasacin, no pueden alegarse las devaluaciones propias de las economas o de los aumentos
posteriores.
La accin de responsabilidad debe iniciarse contra todos los socios, al momento de la accin y al
cedente solidariamente por las integraciones debidas. La ley 22903 introduce un cambio en
Materia: SOCIEDADES
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cuanto a la garanta del cedente que se extenda por dos aos a partir de la cesin; ahora lo es
por las obligaciones contradas hasta el momento de la inscripcin.
Es importante, para no eludir responsabilidades y ante los conflictos frecuentes que surgen en
este tema y la responsabilidad de las partes, cedentes y cesionario, tener presente que, de
acuerdo al art. 152 ltimo prrafo, no slo puede ser requerida la inscripcin por la sociedad por
medio de su rgano de administracin (el gerente), sino que tambin podrn peticionarla el
cedente o el adquirente exhibiendo el ttulo de la transferencia y constancia fehaciente de su
comunicacin a la gerencia. Cualquiera puede pedir la inscripcin de la cesin. El problema puede
plantearse si una sesin no ha sido realizada sin la correspondiente modificacin del contrato, por
lo que es aconsejable que toda cesin se instrumente juntamente con la modificacin del contrato
social y con las reuniones de socios otorgadas con la mayora necesaria. Podra plantearse un
conflicto si una cesin no cuenta con la aprobacin de la mayora para realizar la modificacin del
contrato, aunque no hayan excluido al socio por justa causa. Los socios estn obligados a
modificar el contrato social, ante una cesin de cuotas en una sociedad en cuyo contrato social no
est pactado un derecho de preferencia a favor de los socios.
IV. PRESTACIONES ACCESORIAS
Las prestaciones accesorias no constituyen acuerdos extrasocietarios de socios. No integran el
capital y deben resultar del contrato. Son conexas a las cuotas. En el contrato debe precisarse el
contenido, duracin, modalidad, retribucin y sanciones en caso de incumplimiento.
Si no resultaren del contrato se considerarn obligaciones de terceros (art. 50 LS.) Deben estar
claramente diferenciadas de los aportes y no pueden ser en dinero. Pueden consistir en
obligaciones de dar o de hacer, de prestacin repetida o peridica.
Se requiere la conformidad de socios que represente las tres cuartas partes de capital cuando una
sociedad tenga ms de dos socios o la unanimidad si son dos socios para su transmisin (art. 50
), salvo pacto en contrario. Las prestaciones accesorias son aun permitidas en sociedades por
acciones, siempre y cuando las acciones sean nominativas. La obligacin accesoria pueden ser
obligacin de hacer y tambin de no hacer.
V. CUOTAS SUPLEMENTARIAS
Art. 151
: (Cuotas Suplementarias). El contrato constitutivo puede autorizar cuotas
suplementarias de capital, exigibles solamente por la sociedad, total o parcialmente, mediante
acuerdo de socios que representen ms de la mitad del capital social.
(Integracin).- Los socios estarn obligados a integrarlas una vez que la decisin haya sido
publicada e inscripta.
(Proporcionalidad).- Deben ser proporcionadas al nmero de cuota de que cada socio sea titular
en el momento en que se acuerde hacerlas efectivas. Figuraran en el balance a partir de la
inscripcin.
Las cuotas suplementarias integran el capital social pero slo a partir de la inscripcin de la
resolucin que las hace exigibles (art. 12 ). Deben estar en el contrato social, lo cual implica que
cuando se resuelve integrarlas y se inscribe esa decisin no es necesaria, una modificacin del
contrato social. La modificacin de contrato requiere mayoras especiales en la S.R.L. que llegan
la unanimidad si son dos socios, en este caso la mayora requerida es ms de la mitad del capital,
lo que facilita el, ya previsto aumento de capital, por los socios en el contrato constitutivo o en
ulterior modificacin. Una vez decidida la integracin, los socios que no presten su conformidad
estn obligados igualmente a integrarlas, bajo sancin de exclusin. As los dicen Richard
-Muio-. Concordante con lo dispuesto por el art. 37 LS., la integracin es obligatoria cuando se
ha efectivizado la publicacin y registracin de la decisin, razn por la que desde ese momento
integran el balance de la sociedad, como un activo y como capital (5).
Del anlisis del art. 151 podemos deducir que las cuotas suplementarias deben cumplir ciertas
condiciones para ser exigibles por la sociedad. a) Deben estar previstas en el estatuto. b) Debe
Materia: SOCIEDADES
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ser resuelta la integracin por acuerdo de los socios que representan ms de la mitad del capital
social. c) Slo a partir de la decisin de los socios es exigible slo por la sociedad, antes de lo cual
el socio no est obligado ni aun en caso de quiebra o liquidacin insuficiente. d) La sociedad debe
decidir si la integracin es total o parcial. e) Deben ser proporcionadas al nmero de cuotas de
que cada socio sea titular. El socio est obligado a la integracin de la cuota suplementaria, que al
no ser considerada aumento de capital, no otorga derecho de ejercer el receso establecido en el
art. 160 y que remite para su aplicacin al art. 245 . f) Figuran en el balance a partir de la
inscripcin.
NOTAS:
(1) Halpern, Isaac, "Sociedad de Responsabilidad Limitada", p. 305; (2) C. Civ. y Com. Ro
Cuarto, 27/6/1984, "Bavera, Guillermo A. v. Unamuno, Rodolfo A. y otra", LLC 1985-149; (3) C.
Civ. y Com. Ro Cuarto, 27/6/1984, "Bavera, Guillermo A. v. Unamuno, Rodolfo A. y otra", LLC
1985-149; (4) Halpern, Isaac, "Manual de Derecho Comercial", p. 305; (5) Muio-Richard,
"Derecho societario", p. 368. --- 2000
Continuando con el desarrollo de la SRL, nos adentraremos ahora en el estudio de sus rganos
sociales.
La gerencia, es su rgano de administracin y de representacin, la LSC admite la posibilidad de
que sea integrada por terceros y no slo por los socios, y que la designacin correspondiente,
pueda realizarse en el contrato constitutivo o con posterioridad. El plazo de duracin de la
administracin puede ser determinado o bien no fijarse plazo alguno, en cuyo caso ser
considerado de plazo indeterminado.
Existe la posibilidad de que la designacin de una determinada persona, sea una condicin a la
que se sujeta la constitucin de la sociedad, dadas sus caractersticas personales (que deben ser
identificadas claramente). Lo referido no es menor, ya que en el supuesto de que se remueva a un
gerente que fue elegido por su capacidad, vinculaciones comerciales y otros supuestos, los socios
disconformes podrn ejercer su derecho de receso, ya que se ha modificado la base fundacional
del contrato social.
El nombramiento de los gerentes debe inscribirse, como se podr inferir a los fines de su
oponibilidad, en el Registro Pblico de Comercio; de idntica manera sucede con la remocin.
El gerente deber reunir las mismas condiciones, para desempearse como tal, que la de los
directores de las sociedades annimas, no pudiendo desempearse en el cargo aquellas
personas que no pueden ejercer el comercio, los fallidos por quiebra fraudulenta o culpable hasta
diez aos despus de su rehabilitacin y los fallidos por quiebra casual o los concursados, hasta
cinco aos despus de su rehabilitacin, los condenados accesoriamente con inhabilitacin para
ejercer cargos pblicos, los condenados por hurto, robo, defraudacin, cohecho, emisin de
cheques sin fondo y delitos contra la fe pblica, los condenados por delitos cometidos en la
constitucin, funcionamiento y liquidacin de sociedades, hasta diez aos de cumplida la condena
y por ltimo los funcionarios de la Administracin Pblica, cuyo desempeo se relacione con el
objeto de la sociedad, hasta dos aos luego del cese de sus funciones.
El art. 157 LSC, dispone que los gerentes sean asimilados, como dicho, a los directores de las
sociedades annimas, en cuanto a sus obligaciones, derechos, incompatibilidades y prohibiciones.
Adems de lo ya referido, ello implica que: 1) Deben ajustar su conducta al standard requerido,
obrando con la lealtad y diligencia del buen hombre de negocios, abstenindose de realizar
actividades en competencia con la sociedad, salvo autorizacin expresa de los socios; 2) Son
responsables de manera solidaria e ilimitada frente a la sociedad, socios o terceros, por el mal
desempeo de su cargo y estn, en consecuencia, sometidos a las acciones de responsabilidad
previstas en los arts. 275 y 279 LSC. Debemos aqu hacer una importante aclaracin. Si la
gerencia se hubiese organizado de manera colegiada, la imputacin de la responsabilidad se
deber realizar en forma personal, teniendo en cuenta la actuacin de cada gerente, si se han
Materia: SOCIEDADES
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establecido funciones especficas para cada uno de ellos en el estatuto, reglamento o por decisin
asamblearia, siempre que se haya inscripto dicha decisin en el Registro Pblico de Comercio; 3)
Tendrn derecho a percibir la correspondiente remuneracin por las tareas realizadas, que debe
ser aprobada por los socios y que no podr exceder el 25% de las ganancias del ejercicio, salvo lo
dispuesto en el art. 261 LSC.
Cmo puede organizarse la gerencia de la SRL? Puede hacerse de manera singular, donde el
gerente lleva adelante la administracin y representacin de manera exclusiva; plural, con
actuacin indistinta o conjunta de sus integrantes; en el primer caso cualquiera de los gerentes
obligar a la sociedad con su firma, en el segundo debern haberlo conjuntamente para lograrlo y,
como mencionamos ut supra, podr tambin asignarse funciones especficas para cada uno de
los gerentes, atendiendo a sus caractersticas particulares, siendo dichas limitaciones inoponibles
a terceros, sin perjuicio de su validez interna. Por ltimo la gerencia podr ser colegiada, en cuyo
caso se aplicarn las disposiciones relativas al Directorio de las sociedades annimas.
El cargo de gerente es personal e indelegable y no se transfiere en el supuesto de que un socio
gerente transmita sus cuotas, ya que para su designacin resulta indispensable la deliberacin y
decisin de los socios. Sin embargo, debemos aclarar que para el caso de que el contrato social
determine que la administracin es llevada adelante por todos los socios, de manera indistinta, los
cesionarios asumirn, obviamente, dicha funcin.
En cuanto a la remocin de los administradores, la regla general que surge de la LSC es la libre
revocabilidad por decisin de la mayora de capital presente en la asamblea o partcipe en el
acuerdo, salvo mayora superior prevista en el contrato social. Remitimos a la bibliografa Curso
de Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. acompaando lo all referido con el
siguiente archivo.
07/ 08/ 2004
Gnero: Doctrina; Ttulo: La responsabilidad de los integrantes del rgano de administracin en la
Sociedad de Responsabilidad Limitada
Autor: Cornet, Roberto J; Fuente: JA 2000-II-1006
SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 04) Sociedad de responsabilidad limitada - d) rganos
sociales
SUMARIO: I. Introduccin.- II. La empresa.- III. Naturaleza del vnculo.- IV. La normativa societaria
- Presupuestos.- V. La lealtad.- VI. El incumplimiento desleal.- VII. La negligencia.- VIII.
Prescripcin
I. INTRODUCCIN
En el presente trabajo intentaremos realizar un aporte doctrinario y jurisprudencial actualizado
sobre la responsabilidad de los integrantes del rgano de administracin de la sociedad de
responsabilidad limitada: la gerencia, advirtiendo que por la remisin del art. 157 LS. (t.o. 1984,
LA 1984-A-46) iremos aplicando para el caso la rica jurisprudencia y doctrina generada respecto al
directorio de la sociedad annima y que es perfectamente compatible a los fines de la mejor
comprensin del tema en cuestin.
Materia: SOCIEDADES
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El tema de la responsabilidad es siempre atrapante para quien investiga y en la medida que se

profundiza su conocimiento parece ms lejana la posibilidad de encerrarlo en una totalidad sin
fisuras.
II. LA EMPRESA
Para introducirnos en la cuestin, debemos brevemente hacer una referencia obligada a este gran
protagonista del mundo de los negocios que es la empresa, sobre todo en nuestro sistema de
economa libre o economa de empresa, como magistralmente lo ha definido la Encclica
Centesimus Annus, reconociendo la positividad del mercado y de la empresa, sealando que esta
ltima no puede considerarse nicamente como una sociedad de capitales, sino que es al mismo
tiempo una sociedad de personas, constituyendo hoy la herramienta ms extraordinaria para la
produccin de bienes y servicios.
Para el mejor cumplimiento de sus fines, hoy la empresa como objeto del derecho, adopta
generalmente el tipo de la sociedad annima, que debe ser conducida por un rgano
administrador, integrado por sujetos a quienes se les confa la extraordinaria misin de administrar
y disponer de un patrimonio que no les pertenece, por ser de la persona jurdica, y frente a este
hecho nos enfrentamos con la responsabilidad de estos, de generar la ganancia esperada por los
socios, a travs de una conducta regulada por el deber ser normativo.
III. NATURALEZA DEL VNCULO
Introducindonos al tema en cuestin, debemos sealar que nos adherimos a la posicin que
sostiene que el vnculo que media entre el integrante del rgano de administracin, y la sociedad
(1) se trata de una obligacin de medios. Por ello, la demostracin del incumplimiento del
administrador consistir en la prueba de su culpa.
IV. LA NORMATIVA SOCIETARIA - PRESUPUESTOS
Ahora bien, es importante sealar que la primera norma que nos trae la Ley Societaria, referida a
la conducta de los administradores de todos los tipos sociales, es decir en forma genrica y es el
art. 59 LS. la cual dispone que los administradores y los representantes de la sociedad "deben
obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus
obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente, por los daos y perjuicios que
resultaren por accin u omisin".
Antes de iniciar el desarrollo del tema, debemos sealar que, tal como lo indica la norma citada, el
presupuesto necesario para que se opere la responsabilidad de la gerencia ya sea individual o
colectiva, es la produccin de un dao en el patrimonio social y la relacin de causalidad entre la
conducta del administrador y el perjuicio causado.
V. LA LEALTAD
La norma societaria (art. 59), establece en primer trmino el deber de lealtad. El Diccionario
Espasa Calpe de la Real Academia define la lealtad como "cumplimiento de lo que exigen las
leyes de la fidelidad" y fiel segn el mismo diccionario es aquel que no defrauda la confianza
depositada en l", en materia societaria, sera fiel, quien subordina su propio inters al inters
social.
Conforme a lo expuesto precedentemente, en el campo societario nos enfrentamos con dos
hechos que configuran la infidelidad, por un lado el incumplimiento del deber de ser "leal", es decir
la subordinacin por parte del administrador de su propio inters al inters social; y el otro es el
actuar doloso y defraudatorio contemplado en el art. 173 inc. 7 CPen. y lo dispuesto por el art. 274
LS. in fine, que nos seala el dolo, el abuso de sus funciones y la culpa grave.
Materia: SOCIEDADES
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VI. EL INCUMPLIMIENTO DESLEAL

El profesor espaol J. Oriol Llebot ha definido magistralmente el contenido especfico del concepto
jurdico de lealtad al decir "que consiste en que, como consecuencia de la obligacin de los
administradores de perseguir en el desempeo del cargo exclusivamente la satisfaccin del
inters social, deben abstenerse de obtener cualquier beneficio personal a expensas de la
sociedad" (2). La Ley de Sociedades tiene, en sus arts. 272 y 273, un dispositivo claro al respecto.
Siguiendo el desarrollo de lo expuesto precedentemente, nos encontramos ante actos desleales
por incumplimiento de obligaciones regladas (arts. 271, 272 y 273 LS.) y conductas dolosas
producidas en forma extracontractual y delictiva.
Conforme lo indicado ms arriba y con un sentido eminentemente prctico, nuestra doctrina y
jurisprudencia son abundantes respecto de la conducta desleal reglada por la Ley de Sociedades,
un ejemplo claro de conducta desleal, en la que aparece manifiesta la subordinacin del inters
social al particular del directorio, es el relacionado con la retribucin indicada en el art. 261 LS.
cuando el que administra pretende percibir una retribucin que excede los lmites normativos,
tornndose esta actitud como habitual.
Si la Ley de Sociedades consagra como principio general que el monto mximo de las
retribuciones a percibir por los miembros del directorio, y del Consejo de Vigilancia, por todo
concepto, incluidos sueldos y otras remuneraciones por el desempeo de funciones
tcnico-administrativas de carcter permanente, no podr exceder el 25% de las ganancias, va de
suyo que tiende a tutelar el inters social, por encima del inters de los directores (3).
La jurisprudencia es clara cuando vincula la aplicacin del art. 261 a la gerencia, cuando sostiene
que el art. 261 LS. no es ajeno a las retribuciones de los gerentes de la S.R.L., desde que cabe
aplicarlo, no slo mediante el recurso a la analoga, sino tambin por expresa remisin legal del
art. 157 prr. 3 ley 19550 (4).
La jurisprudencia norteamericana ha configurado una rica y abundante ejemplificacin de
supuestos constitutivos de violaciones al deber de lealtad, que se dan frecuentemente en los
casos en que los directores utilizan o se aprovechan de los cargos que ostentan, de los bienes
que integran el patrimonio social o de la informacin que posee la sociedad con el objeto de
obtener un beneficio personal (5).
Con respecto a lo prescripto por el art. 271 LS., se ha sostenido que la finalidad que persigue la
norma es evitar que el director, a espaldas de los accionistas, celebre negocios con bienes
societarios para obtener una ventaja indebida y con perjuicio para la sociedad (6).
Con respecto a las conductas fraudulentas en el mbito societario, contempladas por el art. 173
inc. 7 CPen. ellas han sido objeto de numerosos trabajos doctrinarios y de jurisprudencia en
materia penal econmica producida por parte de los tribunales especializados de la Capital
federal, no as en las provincias. Sobre el particular existe en el derecho comparado, un singular
debate, sobre si en materia societaria-comercial respecto de la responsabilidad del administrador,
es necesario que intervenga el dispositivo intimidatorio del derecho penal y no las herramientas
jurdicas de naturaleza civil y comercial.
En la doctrina francesa, se ha sostenido que en el campo de las sociedades annimas: el
accionista es un capitalista o alguien que invierte sus ahorros y no le asiste la posibilidad de entrar
en la lucha con armas a las de los administradores. As se explica la utilidad de las sanciones
penales (7).
VII. LA NEGLIGENCIA
Al hablar de negligencia en el cumplimiento de una obligacin de medios como es el vnculo que
relaciona al administrador con la sociedad, comenzamos con una remisin a los arts. 512 y 902
CCiv., normas que nos definen a la misma como la omisin de aquellas diligencias que exigiere la
naturaleza de la obligacin y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo
y del lugar.
Materia: SOCIEDADES
- 29 -
La ley societaria en su art. 59 nos da una pauta genrica al emplear el trmino diligencia de un
buen hombre de negocios, y con lgica razn se abstiene de hacer un catlogo exhaustivo de
ejemplos tipificantes. En la legislacin comparada encontramos el art. 61 Ley de Sociedades
mercantiles espaola que dice: "Los administradores desempearn su cargo con la diligencia de
un ordenado empresario y de un representante legal". El art. 153 Ley de Sociedades Annimas
brasilea dice: "Que el administrador de la compaa debe ejercer sus funciones con el cuidado y
la diligencia que todo hombre activo y probo acostumbre desplegar en la administracin de sus
propios negocios".
Se ha debatido extensamente acerca de que el parmetro del buen hombre de negocios, era
equiparable al buen padre de familia, como lo seala Vlez en la nota al art. 512, pero hoy en da,
esto resulta alejado de la realidad en virtud de que la complejidad de los negocios exige idoneidad
y profesionalidad; es ms, el Cdigo Civil italiano de 1942, cuando se refiere al concepto de
empresa lo define como la produccin de bienes y servicios profesionalmente organizada,
resultara impensable medir la culpa en la responsabilidad del director de una gran empresa, por
comparacin a la de un buen padre de familia.
Nos parece mucho ms acertada la expresin de la ley espaola del ordenado comerciante o de
la brasilea cuando dice que el administrador debe desempearse como un hombre activo y probo
y poner en el desempeo de su gestin el mismo celo que pondra en la administracin de sus
propios negocios.
En el mbito de la diligencia, tambin encontramos una gestin reglada de conducta, y un campo
no reglado de gestin donde prima el criterio de oportunidad y mrito del administrador.
En la gestin reglada la ley 19550 nos seala la obligacin de informar en la memoria anual sobre
el estado de la sociedad (art. 66), la obligacin del presidente del directorio de labrar acta de los
rganos colegiados (art. 73), la obligacin de atender slo asuntos urgentes cuando se ha
producido una causal de disolucin (art. 99); la obligacin de convocar a asamblea ordinaria para
tratar los puntos 1 y 2 del art. 234, etc.
La jurisprudencia en forma reiterada ha juzgado la responsabilidad del directorio como negligente
cuando ste no cumple con la confeccin del balance.
En este sentido vemos: la responsabilidad del directorio de una S.A. nace de la sola circunstancia
de integrar el rgano de administracin, de manera que cualesquiera sean las funciones que
efectivamente cumpla un director, su conducta debe ser juzgada en funcin de la actividad obrada
por el rgano. Ello, aunque el imputado alegue que su funcin fue meramente nominal o no haya
actuado efectivamente en los hechos que se reputan disvaliosos, pues es funcin de cualquier
integrante del rgano de conduccin la de controlar la calidad de la gestin empresaria. Su
incumplimiento da lugar a una suerte de culpa in vigilando (8).
La omisin de confeccionar balances y convocar a asambleas importa el mal desempeo de un
director en los trminos de los arts. 59 y 274 LS. con una gravedad que autoriza su remocin,
pues, con su inactividad, viol lo establecido por los arts. 62 prr. 2, y 234 in fine ley 19550,
frustrando los derechos a la informacin, consideracin de los resultados de gestin y a la
percepcin de eventuales dividendos de los accionistas (arts 67, 68, 69 y concs. LS.) (9).
Tambin en el caso de una gerencia conjunta, el balance debe practicarse en la misma forma, sin
que ninguno de los integrantes se encuentre obligado respecto del otro a rendir cuenta de su
gestin, en razn del carcter compartido de la gerencia (10).
En lo que respecta a la funcin de gestin no reglada, que entre dentro del campo de la
oportunidad y el mrito, por parte del director, si ste no ejerce sus funciones, por omisin,
imprudencia, imprevisin, e impericia etc., la existencia de cualquiera de ellas revela su falta de
aptitud para el cargo, y hace responsable al director, por su culpa in vigilando (11).
La reparacin del dao causado a la sociedad por la falta de diligencia del director, se hace a
travs de la accin social de remocin (art. 276 LS.), en razn de que el fin perseguido por los
representantes de la sociedad en primer trmino, y/o por omisin de estos, la ejerciere un
Materia: SOCIEDADES
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accionista ser siempre reparar un dao causado al patrimonio social, e indirectamente al inters
particular del socio, por la incidencia que el dao pudiera tener sobre su expectativa de ganancias.
VIII. PRESCRIPCIN
La accin de responsabilidad promovida por la sociedad en contra de los directores o
administradores prescribe a los tres aos (art. 848 inc. 1 CCom.) contados desde el momento en
que la accin respectiva se halle en condiciones de ser ejercida, esto es, desde que el director o
administrador imputado ha sido declarado responsable por decisin asamblearia (12).
Es interesante tener en cuenta la referencia que trae la Ley de Concursos 24522 en su art. 175,
concordante con la prevista por el art. 278 LS.; al respecto la jurisprudencia con muy buen criterio
ha sostenido que el plazo de prescripcin de la accin es el previsto por el art. 846 CCom., es
decir el decenal, en la medida que el sndico es un tercero en relacin con la sociedad y acta en
representacin de la masa (13).
Por ltimo, y como conclusin de este trabajo, nos parece necesario destacar que en este campo
de la responsabilidad de los directores derivada por funcin de gestin, hay que encontrar un
punto de equilibrio entre el inters de la sociedad, que nunca podr obviar el riesgo empresario
propio de toda actividad de intercambio y produccin de bienes y servicios, y la idoneidad del
director y/o administrador ligado por una obligacin de medios en la que no se asegura un
resultado fijo y determinado; este equilibrio es muy importante porque, de lo contrario, las
sociedades tendran serias dificultades para hallar personas serias e idneas a quienes confiar el
manejo de su patrimonio.
Tambin es importante hallar un equilibrio entre la ingerencia de los jueces muchas veces
tentados de convertirse en la instancia superior juzgadora de la oportunidad y el mrito de una
gestin social, cosa que nos le corresponde, y que desnaturaliza muchas veces la funcin judicial.
La ley espaola de sociedades del ao 1951, en su exposicin de motivos tiene sobre el particular
un prrafo que es digno de destacarse: "la forma en que se regula la accin de responsabilidad
permite asegurar que el reconocimiento de la responsabilidad de los administradores no ser
fuente de abusos ni har peligrar la buena marcha de las sociedades. Servir, por el contrario,
para mantener en todos los casos la pureza administrativa, que es norma y blasn de la gran
mayora de las empresas" (14).
NOTAS:
(1) Otaegui, Julio en "Responsabilidad civil de los directores" RDCO, 1978, p. 1303, nos dice que:
"...debe tenerse en cuenta que la obligacin de director no es una obligacin de resultado, tal
como la obligacin del vendedor de entregar la cosa, sino una obligacin de medio consistente en
una actividad, tal como la obligacin del administrador de un campo"; (2) Oriol Llebot, Jos, "Los
deberes de los administradores de la sociedad annima", Ed. Civitas, p. 92; (3) C. Nac. Com., sala
B, 7/7/1995 en autos "Riviera de Pietranera, Lidia v. Riviere e Hijos S.A."; (4) C. Nac. Com., sala
C, 18/1/1998, "Simonfay, Esther y otro v. Tucumn 300 S.R.L.", Ed. Errepar, Sec. Jurisp; (5) Oriol
Llebot, Jos, "Los deberes de los administradores de la sociedad annima", Ed. Civitas, p. 116; (6)
C. Nac. Com., sala C, 19/12/1995, en autos "Biscosa, Carlos v. Elat S.A.", Ed. Errepar Sec.
Doctrina; (7) "Derecho Penal Especial de las Sociedades Annimas", Hamel, Joseph, 1995, Ed. La
Ley, p. 23; (8) C. Nac. Com., sala E, 24/4/1996, en "Banco Medefin S.A. s/retardo en la
presentacin de informacin contable requerida por CNV", Ed. Errepar, Doc. Societaria n. 104, p.
127; (9) C. Nac. Com., sala B, 6/11/1996, en "Jinkus, Gabriel A. Video Producciones
Internacionales S.A. s/sumario", Rev. Doc. Societaria, Ed. Errepar, n. 122, p. 701; (10) C. Nac.
Com., sala D, "Stratico, Carlos v. Oriolo, Jos M.", 26/1/1988, Ed. Errepar, Jurisp; (11) Jurisp.
citada en nota n. 7; (12) C. Nac. Com., sala A, 8/10/1997, "Edelar S.A. v. Serer, Jorge s/sumario",
Rev. de Doctrina Societaria n. 139, p. 883; (13) C. Nac. Com., sala C, 24/2/1998, "Tecnoweich
S.A. s/quiebra v. Zubrinsky de Prez", Rev. Doc. Societaria n. 137, Ed. Errepar; (14) "Ley de
Sociedades Annimas", Boletn Oficial del Estado, p. 74.---2000AR_DA002.
Materia: SOCIEDADES
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Veamos ahora cuales son las disposiciones de la LSC respecto del rgano de gobierno de las
SRL. Segn lo dispuesto por el art. 159 tres son las maneras de adoptar decisiones sociales:
1) A travs de una asamblea de socios, mtodo obligatorio si la sociedad encuadra en las
previsiones del art. 299, inc. 2.
2) Mediante el sistema de consulta por la gerencia de la sociedad a cada uno de los socios.
3) Mediante la declaracin por escrito de todos los socios.
Sin dudas el legislador ha hecho un gran esfuerzo para facilitar la toma de decisiones en este tipo
social, atento el sector de pequeas y medianas empresas al que apunta, innovando
sustancialmente en la toma de decisiones, en comparacin con el rgimen anterior a la Ley
22.093.
Como consecuencia de ello, surge que las decisiones sociales podrn adoptarse por escrito, por
va postal, o por cualquier otro medio fehaciente de expresin de la voluntad de los socios.
El contrato social deber establecer la forma de las deliberaciones y toma de decisiones por parte
de los integrantes de la sociedad, resultando vlido fijar que las mayoras deban adoptarse en
asamblea de socios o a travs del sistema de consulta por escrito, que acta como regla
general en caso de silencio en el contrato social. La implementacin de este ltimo mtodo, sin
embargo, ha sido objeto de fuertes crticas, atento no logra generar entre los socios un debate de
opiniones o un intercambio de pareceres, slo permitiendo expresin del voto en sentido
afirmativo o negativo.
El procedimiento del voto por consulta est previsto en el art. 159, 1er p. LSC, all se establece
que el voto deber ser comunicado a la gerencia por cualquier procedimiento que garantice su
autenticidad, dentro de los diez das de habrsele cursado consulta simultnea a los socios a
travs tambin de un medio fehaciente, o las que resulten de declaracin escrita en la que todos
los socios expresen su voto. Al respecto realizamos las siguientes consideraciones:
1) Para que el sistema sea viable, las propuestas deben ser suficientemente claras,
disminuyendo el riesgo de equvocos a la hora de votar por la afirmativa o negativa.
2) Si bien el legislador ha previsto consultas simultneas, que deben ser contestadas en un
trmino concreto, dicho plazo podra ampliarse sin inconvenientes, si fuera necesario
recabar explicaciones o aclaraciones de la gerencia.
3) La consulta no contestada deber ser tenida en cuenta como abstencin.
4) El voto no puede estar condicionado, debe ser puro y simple.
5) Las comunicaciones deben dirigirse al domicilio expresado en el contrato social, o en
comunicacin a la gerencia.
6) Las decisiones que se adopten por este mtodo, deben constar en el libro de actas
respectivo. Las actas sern confeccionadas y firmadas por los gerentes dentro del quinto
da de cerrado el acuerdo.
Cabe aclarar que el sistema bajo estudio no resulta de gran aplicacin en la prctica.
En el rgimen de mayoras para las SRL el legislador ha dispuesto que, en los casos de acuerdos
sociales que impliquen modificaciones al contrato social, deban seguirse las siguientes
previsiones:
1) Deben representar, las mayoras, ms de la mitad del capital social como mnimo, salvo
que se haya establecido un rgimen ms riguroso.
2) Si no existiese previsin contractual, ser necesario el voto de las 3/4 partes del capital
social.
Materia: SOCIEDADES
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3) Si existiese un socio que representara el voto mayoritario, ser necesario el voto de otro
socio.
Para el resto de las decisiones sociales, ser suficiente la mayora del capital presente o partcipe
en el acuerdo, salvo que se exija una mayora superior.
Ntese que la solucin prevista en el art. 160, 3er p. LSC, para la sociedad compuesta por 2
socios, podra considerarse que invierte en los el orden de valores, dando a los socios minoritarios
la posibilidad de definir la decisin, sin importar el capital que poseyeran. Para equilibrar los
tantos, viene en nuestro auxilio el art. 1070 del Cd. Civil, que prohbe el ejercicio abusivo de los
derechos, por lo que si la negativa del socio minoritario es injustificada, o no tiene en miras el
inters social, deber responder por los daos y perjuicios ocasionados e incluso llegar a incurrir
en un supuesto que justifique su exclusin de la sociedad.
Las decisiones sociales se plasman en las actas respectivas, en este anlisis corresponde
distinguir dos supuestos:
1) Si se trata de una decisin adoptada por la asamblea de socios, debern labrarse en el
libro respectivo, con todas las formalidades de los libros de comercio, firmadas por los
socios designados para ello y por el gerente de la sociedad.
2) Si se trata del mtodo de consulta por escrito se deber transcribir la consulta y el sentido
de los votos respectivos respondiendo a la misma y debern, segn ya lo hemos referido,
ser firmadas por los directores dentro de los 5 das de concluido el acuerdo.
En todos los casos los socios podrn solicitar copia del acta, en los trminos del art. 249 LSC, que
por analoga se aplica a todos los tipos societarios.
Recurdese que el administrador debe conservar por el trmino de tres aos, las respuestas que
contengan el voto de los socios, pudiendo ser consultada, sin inconvenientes por stos.
Materia: SOCIEDADES
- 33 -
Unidad 16 - Sociedades extranjeras, contratos

asociativos y parasociales.
Las sociedades extranjeras se encuentran reguladas en el art. 118 de la LSC. Previamente a
adentrarnos en su estudio vamos a hacer una breve referencia al problema de la nacionalidad de
las sociedades. Valga destacar que la tendencia actual evita identificar la nacionalidad como
atributo de la sociedad comercial, pero reconoce la nacionalidad de stas centrando el verdadero
inters de la calificacin en la obtencin de determinados efectos, de tal manera que ciertas
entidades sern acreedoras de ciertos beneficios que no corresponden a otras, o bien se impide
que stas puedan intervenir en la explotacin de actividades reservadas a aquellas.
De lo expuesto, podemos inferir que la nacionalidad de las sociedades, ser considerada al nico
efecto de plasmar normativamente distintos regmenes entre sociedades cuyos capitales sean de
distinto origen.
La nacionalidad de la sociedad implica entonces, su insercin de la misma en un determinado
rgimen legal, respecto del que depender jurdicamente; implicando la determinacin de su
status jurdico y otorgndosele la calidad de sujeto de derecho, establece su capacidad y
establece las normas que rigen su organizacin, funcionamiento y extincin. De esta manera, se
relativiza el concepto de nacionalidad, que no implica un atributo a la personalidad jurdica, sino
ms bien una subordinacin jurdica al pas donde desarrolla sus actividades.
El art. 118 LSC contempla cuatro supuestos de actuacin de la sociedad extranjera en nuestro
pas:
1) La realizacin de actos aislados.
2) La realizacin habitual de actos comprendidos en el objeto social y el establecimiento de
sucursales, o cualquier tipo de representacin en el pas.
3) Si participa en una sociedad argentina, como socia fundadora o por adquisicin posterior
de las acciones de sta.
4) Constituida en fraude a la Ley, vale a decir de origen extranjero, pero que desarrolla toda
su actividad en la Argentina.
Analizando el primer supuesto de acto aislado, diremos que la LSC, permite que no deban
cumplimentar con la registracin de su contrato social, ni acreditar su representacin registral.
Valga destacar que la Ley no define al acto aislado, pero podemos entenderlo como aquel acto
que no requiere para su ejecucin la designacin de un representante permanente o la instalacin
de una sucursal, agencia o asiento de sus negocios.
Ahora bien Es suficiente la definicin propuesta? Podrn existir actos aislados que importen o
supongan una actividad permanente? La respuesta a esta ltima inquietud es afirmativa y, como
veremos, la jurisprudencia toma con criterio restrictivo la temtica del acto aislado, reservando tal
concepto slo para actos que claramente estn desprovistos de todo signo de permanencia, que
revistan adems carcter espordico y accidental.
El ejercicio habitual, por el contrario supone esa actividad permanente en nuestro pas. En tales
casos debern cumplir con los siguientes requisitos: 1) Acreditar la existencia y regularidad de su
constitucin en el extranjero y conforme a las leyes de su pas; 2) Fijar domicilio en la Repblica
Argentina; 3) Cumplir con las normas de publicidad y registracin exigidas por la LSC para las
sociedades constituidas en el pas; 4) Justificar la decisin de crear dicha representacin y
designar a la persona a cuyo cargo ella estar y 5) Si se trata de una sucursal, se le deber
asignar un capital, cuando corresponda por las leyes especiales.
Valga la siguiente aclaracin para el punto 4), que deber entenderse no respecto de autorizacin
alguna de la autoridad de control, ni la necesidad de demostrar la conveniencia, lo que la LSC
Materia: SOCIEDADES
-1-
exige es la acreditacin por parte de la sociedad extranjera, de la documentacin social de la

misma con al cual consta la necesidad de crear la representacin en el pas.
El incumplimiento de lo dispuesto en el art. 118 LSC, trae aparejado que no pueda invocarse la
existencia de la sociedad extranjera en nuestro pas, con la consecuente falta de legitimacin para
reclamar los derechos y obligaciones emergentes en los contratos que hubiera celebrado.
En cuanto al tipo desconocido, se le aplicarn a la sociedad extranjera las formalidades
mximas establecidas para las sociedades argentinas, vale a decir se la asimilar a una sociedad
annima.
El art. 122 trata el emplazamiento en juicio, donde se establece el siguiente rgimen: 1) Si se
origina en un acto aislado, debe hacerse en la persona del apoderado que llevo adelante el acto;
2) Si existiera sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin, en la persona del
representante.
Qu sucede en los casos que la sociedad extranjera, lleva adelante una actividad habitual, pero
no cumple con las disposiciones del art. 118 LSC? Qu sucede con el acreedor nacional que
pretende correr traslado de la demanda? Para superar el evidente problema que podra
plantearse, nuestra jurisprudencia adopta una teora amplia, admitiendo la notificacin al domicilio
de la sociedad en cuestin, siempre que de los antecedentes del proceso resulte de manera
inequvoca la existencia de representacin en el pas, careciendo en consecuencia de relevancia
si la sociedad extranjera se encuentra inscripta. En efecto, la falta de inscripcin registral de una
sociedad extranjera, que estaba obligada a cumplirla, no puede constituir ms que una presuncin
en contra de la misma; por lo que, frente a la duda, debe interpretarse la actuacin del
representante como vlida, obligando a la sociedad extranjera, siendo tambin vlida, en
consecuencia, la notificacin cursada.
En cuanto a posibilidad de formar parte de la constitucin de sociedades en nuestro pas, el art.
123 LSC, establece que debern acreditar que se han constituido de acuerdo con las leyes de sus
pases, inscribiendo el contrato social y sus reformas, junto con la documentacin de sus
representantes. Ntese que la constitucin de una sociedad no importa la realizacin de un acto
aislado, sino el ejercicio de los de los derechos polticos y patrimoniales que confiere la calidad de
socio, que es permanente y no aislado. Por lo expuesto la inscripcin de la sociedad extranjera
deviene obligatoria, sin tenga incidencia el porcentaje o la naturaleza de esa participacin.
Proponemos, a los fines de complementar lo expuesto y generar la reflexin del estudiante, la
lectura del siguiente texto.
C. 4633. XLI C. 4210. XLI RECURSO DE HECHO - 'Compaa General de Negocios SAIFE s/
pedido de quiebra por Mihanovich, Ricardo L.' - CSJN - 24/02/2009
Buenos Aires, 24 de febrero de 2009.//Vistos los autos: "Compaa General de Negocios SAIFE s/ pedido de quiebra por Mihanovich,
Ricardo L.".Considerando:
1)) Que contra la sentencia dictada por la Sala "C" de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
Comercial que, al confirmar la de primera instancia, rechaz el pedido de quiebra formulado contra
una sociedad constituida en la Repblica Oriental del Uruguay, interpusieron el peticionario de la
quiebra y la Fiscal General ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial sendos
recursos extraordinarios, los que fueron concedidos en lo referente a la cuestin federal planteada
y denegados respecto de la invocada causal de arbitrariedad.
Materia: SOCIEDADES
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La Fiscal General acudi en queja ante este Tribunal por los aspectos en que el remedio federal
fue rechazado, en tanto la seora Procuradora Fiscal sostuvo ambos recursos.
2) Que, para as decidir, el a quo hizo suyos los fundamentos expuestos por la jueza de primera
instancia, por los que estim que el solicitante careca de legitimacin para pedir la quiebra, por no
haber demostrado que revesta la calidad de acreedor local, es decir aqul cuyo crdito deba ser
pagado en el pas. Asimismo, remiti a lo dicho en la anterior instancia con respecto a la
aplicacin de los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940, para concluir que resulta competente
para intervenir en el proceso de quiebra, el juez del domicilio del deudor, an cuando tenga
agencias o sucursales en otros pases (arts. 40 y 43 del Tratado de Montevideo de 1940). Juzg
que esa hiptesis no () se configuraba en el caso para atribuir competencia a los tribunales
locales, y que tampoco concurra el supuesto de excepcin que permitiera declarar la pluralidad
de concursos. La cmara aadi que no se encontraba acreditado "de modo fehaciente" en la
causa que la deudora poseyera bienes en el pas, recaudo exigido por el art. 2 inc. 2 de la ley
24.522 para dar curso a la peticin de falencia.3) Que la Fiscal General sostuvo en el remedio federal que la cmara de apelaciones haba
omitido aplicar el art. 6 de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho
Internacional Privado, en tanto prescribe que no se aplicar como derecho extranjero el derecho
de un Estado Parte, cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la
ley de otro Estado Parte. Afirm que tal extremo se haba configurado en el sub lite, en razn de
que la Compaa General de Negocios, constituida en la Repblica Oriental del Uruguay bajo un
sistema legal que slo le permita desarrollar actividad financiera fuera de ese pas, cumpla esa
actividad en forma clandestina y marginal en la sede del Banco General de Negocios, situada en
la Ciudad de Buenos Aires. Seal que captaba fondos y ttulos valores de ahorristas e inversores
argentinos que eran registrados como recibidos o transferidos al pas mencionado, vulnerando el
control del Banco Central de la Repblica Argentina, tal como surga acreditado en la causa
tramitada ante el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n 1, cuya copia obra en
este expediente. Estim que, dado que la requerida tena su sede y su principal actividad en la
Repblica Argentina, corresponde aplicar al caso el art. 124 de la ley 19.550 que, ante el fraude a
la ley, impone considerar a la sociedad extranjera como sociedad local. Toda vez que, en ese
marco legal, el ente no dio cumplimiento al requisito de inscripcin ante la Inspeccin General de
Justicia, expres que deba ser considerada una sociedad irregular. Fund la procedencia del
recurso extraordinario deducido en la existencia de cuestin federal, en lo referente a la aplicacin
e interpretacin de normas de esa ndole -tratados internacionales- y en la arbitrariedad del fallo,
por no ser la sentencia derivacin razonada del derecho vigente, prescindir de la aplicacin de las
normas que rigen el caso y omitir la ponderacin de las constancias obrantes en la causa.
4) Que, por su parte, el peticionario de la quiebra invoc similares argumentos, fundando la
procedencia del recurso extraordinario en la aplicacin de normas de naturaleza federal y en la
arbitrariedad del fallo, configurada al haber omitido la cmara la consideracin de hechos y
pruebas esenciales obrantes en el proceso y prescindido de dar a la controversia un tratamiento
acorde con las circunstancias de la causa, con grave afectacin de las garantas constitucionales
de defensa en juicio y propiedad. Aleg tambin la existencia de gravedad institucional en el caso.
5) Que el recurso extraordinario es formalmente procedente, ya que se halla en juego la
interpretacin de normas de naturaleza federal y la decisin ha sido contraria al derecho que los
recurrentes fundaron en ellas (art. 14, inc. 3 de la ley 48). En la tarea de establecer la inteligencia
de las normas federales, este Tribunal no se encuentra limitado por las posiciones del a quo ni por
los argumentos de las partes, sino que le incumbe realizar una declaratoria sobre el punto
disputado (art. 16 de la ley 48), segn la interpretacin que rectamente le otorgue (Fallos:
Materia: SOCIEDADES
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307:1457, 324:803 entre muchos otros). Cabe aadir que, en el caso, la alegada arbitrariedad del
fallo -mantenida por la Fiscal General en la queja- se encuentra estrechamente vinculada con la
interpretacin que el a quo asign a la normativa federal, lo que autoriza a que ambas cuestiones
sean consideradas en forma conjunta (Fallos: 314:1460;; 318:567;; 321:2764, entre muchos
otros).
6) Que a efectos de determinar la jurisdiccin a la que compete entender en la peticin de
falencia de la mencionada sociedad, constituida en la Repblica Oriental del Uruguay, debe
acudirse a los Tratados de Montevideo de Derecho Comercial Terrestre de 1889 y de 1940.El art. 35 del tratado de Derecho Comercial Internacional de Montevideo de 1889 establece que:
"Son jueces competentes para conocer de los juicios de quiebra los del domicilio comercial del
fallido, aun cuando la persona, declarada en quiebra, practique accidentalmente actos de
comercio en otra Nacin, o mantenga en ella agencias o sucursales que obren por cuenta y
responsabilidad de la casa principal".
Por otra parte, el art. 40 del Tratado de Derecho Comercial de Montevideo de 1940, prescribe que:
"Son jueces competentes para declarar la quiebra, los del domicilio del comerciante o de la
sociedad mercantil, aun cuando practiquen accidentalmente actos de comercio en otro u otros
Estados, o tengan en alguno o algunos de ellos, agencias o sucursales que obren por cuenta y
responsabilidad del establecimiento principal".
7) Que en ambos tratados se consigna el domicilio comercial de la deudora como atributivo de la
jurisdiccin para tramitar los procesos de falencia, el cual es a su vez definido en el art. 3 del
Tratado de Montevideo de Derecho Comercial y Terrestre de 1940, que establece: "Domicilio
comercial es el lugar en donde el comerciante o la sociedad comercial tienen el asiento principal
de sus negocios. Si constituyen, sin embargo, en otro u otros Estados, establecimientos,
sucursales o agencias, se consideran domiciliados en el lugar en donde funcionen, y sujetos a la
jurisdiccin de las autoridades locales, en lo concerniente a las operaciones que all se
practiquen".
8) Que, en tales condiciones, el a quo ha formulado una errada interpretacin de las normas
federales en juego para discernir la jurisdiccin que corresponde a este proceso, la que compete a
los jueces del domicilio comercial del fallido, que es donde se encuentra el asiento principal de sus
negocios.
9) Que, a tales efectos, el solicitante de la falencia afirma que el elemento atributivo de
jurisdiccin se encuentra en la Repblica Argentina, debido a que la sociedad extranjera ha sido
constituida bajo el rgimen previsto en el decreto 381/89, reglamentario del art. 4 del decreto-ley
15.322 de la Repblica Oriental del Uruguay, que establece que las empresas de intermediacin
financiera externa tendrn por nico objeto la realizacin de operaciones de intermediacin o
mediacin financiera entre la oferta y la demanda de ttulos valores, dinero o metales preciosos,
radicados fuera del pas, de acuerdo a la reglamentacin que dicte el Poder Ejecutivo, con el
asesoramiento del Banco Central del Uruguay, entidades que slo podrn operar con no
residentes en el mencionado pas.
10) Que, en tales condiciones, asiste razn a la recurrente cuando seala la arbitrariedad del fallo,
ya que a efectos de examinar la concurrencia del elemento atributivo de la jurisdiccin y
competencia de los tribunales nacionales, no puede prescindirse de ponderar el rgimen legal de
constitucin del ente y el consiguiente margen de actuacin legal que a ste le concierne en ese
marco normativo.
Materia: SOCIEDADES
-4-
11) Que tampoco ha ponderado el a quo las constancias obrantes en la causa, conducentes a los
mismos fines sealados precedentemente, de las que surge que en un proceso seguido ante el
Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n 1 de la Ciudad de Buenos Aires, se
tuvo por acreditado -entre otros hechos- que la Compaa General de Negocios SAIFE funcionaba
clandestina y marginalmente en dependencias del Banco General de Negocios situadas en la
Ciudad de Buenos Aires, captando dinero y disponiendo de esos fondos, a la vez que el domicilio
situado en la Ciudad de Montevideo, Repblica Oriental del Uruguay, actuaba como una simple
oficina de registracin contable.
12) Que, por otra parte, la individualizacin de las normas de derecho interno que resulten
aplicables al sub examine requiere la consideracin de similares extremos fcticos y jurdicos, que
fueron igualmente desatendidos por el a quo. En efecto, el art. 118 de la ley 19.550 regula el
reconocimiento de la sociedad extranjera, en tanto sta se ajuste a las leyes del lugar de su
constitucin, y el art. 124 del mismo ordenamiento -cuya aplicacin solicitan los recurrentesindividualiza el supuesto en el cual la sociedad constituida en el extranjero no es reconocida como
tal, sino como sociedad local. Tal supuesto se configura cuando la sede o el principal objeto social
se ubican en territorio nacional, hiptesis que impone la aplicacin del ordenamiento legal nacional
con el alcance establecido en la propia norma. Por consiguiente, la decisin acerca del tratamiento
legal que, en el derecho interno, corresponde a la sociedad cuya quiebra se peticiona, se
encuentra inescindiblemente unida a la conclusin a que se arribe acerca del lugar en que sta
desarroll su actividad principal.
13) Que semejantes defectos en la consideracin de extremos conducentes, se verifican tambin
en el fallo respecto de los recaudos establecidos en la ley de concursos para alcanzar la calidad
de acreedor local (art. 4) o la existencia de bienes en el pas (art. 2), puesto que el examen de
tales requisitos no puede efectuarse sin atender al rgimen legal bajo el que opera la sociedad, a
su actividad y a la modalidad con que la desarrolla y a las probanzas obrantes en la causa sobre
tales aspectos.
14) Que, en tales condiciones, la cmara ha formulado una incorrecta interpretacin de las normas
federales en juego, lo que impone la revocacin de lo resuelto en tal aspecto y en lo dems
resuelto, en cuanto el fallo presenta los graves defectos de fundamentacin que le atribuye la
recurrente, conforme a lo sealado en los considerandos de la presente.
Por ello, se admite la queja, se declaran procedentes los recursos extraordinarios deducidos y se
revoca la sentencia apelada, debiendo dictarse nuevo fallo con arreglo a lo resuelto. Con costas.
Fdo.: RICARDO LUIS LORENZETTI - ELENA I. HIGHTON de NOLASCO - CARLOS S. FAYT ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI - JUAN CARLOS MAQUEDA - E. RAUL ZAFFARONI CARMEN M. ARGIBAY.//-
Adentrndonos ahora al anlisis de los contratos de colaboracin empresaria, surge que

nuestra LSC trata dos supuestos: la agrupacin de colaboracin empresaria (ACE) y las uniones
transitorias de empresas (UTE). Ambos constituyen dos modalidades de joint ventures
contractuales.
Las uniones transitorias de empresas, tienen por objeto el desarrollo o ejecucin de una obra,
servicio o suministro concreto, mientras que las agrupaciones de colaboracin empresaria se
inclinan ms hacia el joint venture operativo, donde los sujetos de renen con la finalidad de
facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial, lo que constituye la
bsqueda de utilidad comn.
Materia: SOCIEDADES
-5-
La inclusin de los contratos de colaboracin, al ser incluidos en la LSC, revisten el carcter de

actos de comercio, quedando por lo tanto comprendidos en el mbito y jurisdiccin mercantil, lo
que no tiene una implicancia prctica menor, ya que en caso de silencio, se aplicarn
subsidiariamente las reglas de la LSC.
Las agrupaciones de colaboracin empresaria, como referido, tienen un mbito de actuacin
interna, que busca la obtencin de beneficios concretos de los partcipes, sin que su actividad
trascienda a terceros, lo que junto a que su carcter no transitorio, lo distingue sustancialmente de
las UTE. En definitiva las ACE persiguen un fin de colaboracin comn, para desarrollar
determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros o bien incrementar o
perfeccionar el resultado de tales actividades.
Las ACE, en cuanto tales, no pueden perseguir fines de lucro, debiendo recaer las ventajas
econmicas que generare en el patrimonio de las empresas agrupadas. Ello implica que el
resultado de su actividad no incrementa el patrimonio de las empresas consorciadas, ni tampoco
el fondo operativo de la ACE, sino que debe ser absorbido por quienes han generado ese
resultado. La forma y contenido del contrato estn previstos en el art. 369 de la LSC, al que
remitimos.
En lo que atae a la responsabilidad de los sujetos intervinientes, su tratamiento surge del art.
373 LSC. Entendemos que los administradores de las ACE ejercen la representacin de los
partcipes, sea a ttulo individual y de manera colectiva, de tal manera que si las obligaciones
contradas por l, lo hayan sido para la agrupacin, entonces todos los partcipes quedarn
obligados en forma solidaria e ilimitada frente a terceros, pero slo con posterioridad a que stos
hayan interpelado infructuosamente al administrador. El patrimonio que deber afrontar dichas
obligaciones es el fondo comn operativo, o para evitar la responsabilidad de los partcipes en la
forma dispuesta por la LSC, podrn exigirse adems las contribuciones que resulten necesarias a
cada integrante.
La disolucin de las ACE est tratada en el art. 375 LSC, al que remitimos, el que de manera
meramente enunciativa trata los supuestos all mencionados, pudiendo las partes libremente
establecer otros criterios de disolucin para el caso concreto, los que sern vlidos si constaren
en contrato asociativo.
En cuanto a las uniones transitorias de empresas, ya hemos visto que se diferencian
sustancialmente de las ACE, no slo en cuanto su objeto es transitorio, sino tambin porque su
actividad trasciende a terceros, yendo ms all del bien comn o mutual que caracteriza a las
ACE. Otras caractersticas de las UTE son:
1) La unicidad del objeto, generalmente limitado a una obra, servicio o suministro.
2) Intima vinculacin a otro contrato, cuyo objeto ser la realizacin de una obra, prestacin
de un servicio o suministro.
3) No implica una fusin entre las sociedades intervinientes, cada una de ellas preserva su
individualidad e identidad.
Tngase presente que los contratos de UTE deben ser inscriptos en el Registro Pblico de
Comercio, lo que zanjar de manera definitiva una eventual confusin con la existencia de una
sociedad comercial entre sus integrantes, ya que el contenido del contrato de UTE podra ser
asimilado al encuadramiento dispuesto por la LSC en su art. 1.
En cuanto a la forma y contenido del contrato remitimos al art. 378 LSC.
La representacin de las UTE recaer en la persona que las partes hayan designado en el
contrato, lo que deben hacer de manera obligatoria. El administrador o administradores
designados tendrn los poderes suficientes para llevar adelante la actividad que motiv la
constitucin de la UTE, pudiendo tratarse de una persona fsica o de existencia ideal.
Materia: SOCIEDADES
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En la prctica, quien suele llevar adelante la administracin, es aquella empresa que tiene mayor
participacin en el desarrollo de la actividad, que deber, atento su carcter, rendir cuentas a los
restantes partcipes a travs de los registros en los libros de la agrupacin.
La responsabilidad, tratada en el art. 381 LSC, no supone la existencia de solidaridad entre los
integrantes por los actos u operaciones que deban ejecutar, ni por las obligaciones contradas
frente a terceros. La falta de solidaridad mencionada, es una de las caractersticas ms
destacables de las UTE, y constituye un incentivo para aquellos que decidan llevar adelante un
emprendimiento con esta figura. En consecuencia, las obligaciones asumidas son simplemente
mancomunadas, dividindose las mismas en tantas partes iguales como deudores haya. Nada
impide que las partes acuerden su solidaridad, lo que muchas veces es un requisito de la parte
que encarga la realizacin del proyecto.
Respecto de la sociedad accidental o en participacin traemos a colacin y anlisis del
estudiante el siguiente archivo.
Archivo enviado desde AbeledoPerrot OnLine
07/ 08/ 2004
Gnero: Jurisprudencia anotada
Ttulo: Sociedad accidental o en participacin: prueba y condiciones legales de existencia
Autor: Highton, Federico R.
Fuente: JA 2003-III-806
A partir de cierta vinculacin entre las partes, la actora invoca una sociedad accidental o en
participacin y la demandada lo niega. El tribunal se inclina finalmente por la no existencia en el
caso de tal sociedad, para lo cual debe introducirse en cuestiones de prueba y en las condiciones
legales que permitiran configurar este tipo societario.
En el fallo se indica que "la amplitud de los medios de prueba admitidos en tales circunstancias
tiene, sin embargo, las limitaciones propias sealadas en el art. 364 in fine LS.".
Esta parte final del art. 361 LS. (t.o. 1984, LA 1984-A-46) establece: "Su prueba se rige por los
medios de prueba de los contratos".
Por ser una cuestin de derecho comercial, cabe tener presente lo siguiente: "En trminos
generales, la prueba de las obligaciones y de los contratos comerciales, no difiere sustancialmente
en lo relativo a las obligaciones y contratos civiles. Simplemente cabe sealar algunas diferencias
de detalle... El art. 208 CCom. contiene una enumeracin de los medios de prueba admisibles en
materia comercial. Ante todo se plantea la cuestin de saber si dicha enumeracin es taxativa o
simplemente enunciativa. Para resolverla conviene dejar establecido en primer trmino que, salvo
hiptesis especiales, lo relativo a la prueba es materia de orden procesal y no sustancial. Por
consiguiente no podr rehusarse la produccin de medios probatorios admitidos en los Cdigos
Procesales, por la simple circunstancia de que no figuren incluidos en el mencionado art. 208 ...
En segundo lugar, los progresos tcnicos abren nuevas perspectivas a sistemas de comprobacin
de hechos, actos y negocios que, si bien no han alcanzado todava el mximo de garantas de
certeza y autenticidad, no pueden ser descartados de plano y, por el contrario, deben ser
analizados en cada caso concreto... De lo dicho surge que la disposicin del art. 280 CCom.
debe considerarse meramente enunciativa..." (1).
Materia: SOCIEDADES
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En el marco de la remisin efectuada por el art. 361 LSC. a las normas sobre prueba de los
contratos, el fallo impone en el caso la exigencia del principio de prueba por escrito, con
fundamento en el art. 209
CCom., que as lo dispone al limitar los alcances de la prueba
testimonial cuando se trata de probar contratos de valor superior a cierto monto.
Sobre este punto, el mismo autor nos dice: "La sancin de la ley 17711 ha introducido una grave
dificultad hermenutica, al modificar el art. 1193 CCiv., estableciendo que los contratos que
tengan por objeto una cantidad de ms de $ 10.000 deben hacerse por escrito y no pueden ser
probados por testigos. La ley 17711 modifica el Cdigo Civil, pero no se refiere al Cdigo de
Comercio. Por lo tanto se da ahora la siguiente dualidad: en tanto que en materia comercial
seguira siendo admisible la prueba testimonial para los contratos de no ms de $ 200 (art. 209
CCom.), dicha prueba ha quedado excluida para los contratos civiles que superen a los $ 10.000.
Ninguna razn dogmtica ni prctica justifica tal dualidad y, por consiguiente, ella debe ser
eliminada... Entre tanto se concreta la reforma del Cdigo de Comercio -y aun reconociendo lo
artificioso de la argumentacin- creo que debe admitirse que, en este aspecto, la reforma del
Cdigo Civil ha llevado aneja la reforma de la correspondiente disposicin del Cdigo de
Comercio, ante la necesidad de mantener la unidad de criterio dentro del marco de la doctrina
general de los contratos..." (2).
Tratndose de una sociedad accidental o en participacin que justifique dar lugar a un reclamo
judicial, ser muy difcil que no supere el tope legal, cualquiera sea el que se tome de ambos
posibles. De este modo, en general puede tomarse al principio de prueba por escrito como una
exigencia de la prueba de la existencia de la sociedad accidental o en participacin, dejando a
salvo la hiptesis excepcional de montos inferiores al tope, en cuyo caso habra que resolver la
dificultad sugerida por el distinguido autor citado.
En lo que se refiere a la naturaleza jurdica de la sociedad accidental o en participacin, el
decisorio se inclina por asignarle un mayor grado de acercamiento a la figura de la sociedad que a
la de otras especies contractuales con las cuales se la ha comparado. Este encuadramiento
permite exigir la presencia de ciertos caracteres inherentes a la existencia de sociedad en general
para que pueda configurarse una sociedad accidental o en participacin.
Entre otras razones, se desestima en el caso la existencia de sociedad accidental o en
participacin porque no se acredit que el demandado como supuesto socio contribuyera con las
prdidas, con lo cual falt la demostracin de su inters societario.
La exigencia de soportar las prdidas para que exista sociedad comercial en general est dada
por el art. 1 LS. Las normas especficas sobre sociedad accidental o en participacin (arts. 361
a 366 ) no solamente no derogan esta exigencia, sino que aclaran en parte sus alcances con
relacin a este tipo societario en el art. 365 , con lo cual ratifican la vigencia de este principio
inherente al concepto legal de sociedad. Pero debe agregarse que en doctrina a nivel terico y en
los sistemas jurdicos comparados que regulan la "participacin" o "cuenta en participacin" o
"asociacin en participacin" como contrato distinto y separado respecto del de sociedad, tambin
se pone a cargo del asociado la participacin en las prdidas (3). Consecuentemente, al no
demostrarse la participacin del demandado en las prdidas, no solamente no hubo sociedad,
como bien lo resuelve el tribunal, sino que ni siquiera existi un negocio genrico de participacin.
Otra razn que se tiene en cuenta en el fallo para excluir la configuracin de sociedad accidental o
en participacin es que la actora invoca la participacin tambin como socia de una sociedad
annima, y no podra formar este tipo de sociedad en razn del art. 30 LS.
Materia: SOCIEDADES
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En el caso, ajustndose al objeto del pleito, la judicatura se limita a no tener por probada la
existencia de sociedad. La invocacin de estar asociada con una sociedad annima en una
sociedad accidental o en participacin podra tener consecuencias mucho ms graves que la
simple no acreditacin de la existencia de la misma, si nos guiamos por la opinin siguiente: "Si se
incumple el art. 30 , la sancin legal es que se considerar a la sociedad por acciones tenedora
de cuotas o partes de inters, sujeta al rgimen de las sociedades no constituidas regularmente
(art. 386 prr. 41 inc. h)" (4).
Fuera de nuestro derecho positivo -bien aplicado en el caso por el tribunal-, la teora del negocio
genrico en participacin no excluira la asociacin de sociedades regulares con personas fsicas
u otros tipos societarios, segn se desprendera de lo siguiente: "En el contrato (tomamos la
palabra en su sentido genrico) de participacin, debemos encontrar: 1) Un sujeto principal,
comerciante o sociedad comercial regular, dueo de la empresa que explota; 2) Otro y otros
sujetos, comerciantes o no, individuales o colectivos, que se interesan en la empresa del primero,
en participar en la suerte de las operaciones" (5).
La veda para que las sociedades por acciones integren sociedades en participacin, que surge de
nuestro art. 30 LS., es una consecuencia de la inclusin de la participacin como tipo societario.
Ello limita las amplias potencialidades del negocio en participacin. Sin alterar nuestro orden
jurdico, se han buscado algunos paliativos: "La agrupacin transitoria posee cuatro vas legales
fundamentales en nuestro orden jurdico. Por una parte es posible utilizar la forma jurdica de la
sociedad accidental o en participacin, prevista en el art. 361 y ss. ley 19550. No hay otro tipo de
sociedad que exprese transitoriedad. No obstante, para ciertos emprendimientos, y ante el peligro
de que el uso del art. 30 hiciera caer a la sociedad en las previsiones de la sociedad de hecho
(art. 31 y ss. ley 19550), en ocasiones se utiliz la annima como estructura legal que posibilita
realizar una obra por parte de dos o ms sociedades. Este procedimiento es altamente afuncional,
porque la sociedad de sociedades no tiene en general objeto transitorio. Otras posibilidades estn
dadas por la reforma de 1983 a la ley 19550 , que cre acuerdos de colaboracin internos (AC.)
e internos (UTE.). Finalmente, por va de la libertad contractual (contratos innominados, art. 1143
CCiv.) es posible pactar formas contractuales temporarias no asociativas, dentro de los lmites que
el mismo ordenamiento indica en forma directa o indirecta" (6).
Estos paliativos brindan soluciones a la transitoriedad o accidentalidad, pero no a la
"participacin", que ha sido entendida como un negocio diverso de la agrupacin accidental, lo
cual aparece bien caracterizado en el de la ley de Blgica del 18/5/1876: "Art. 108. La asociacin
momentnea es la que tiene por objeto tratar, sin razn social, una o varias operaciones
determinadas. Art. 109. La asociacin en participacin es aquella por la cual una o varias
personas se interesan en las operaciones que otra u otras administran en su propio nombre" (7).
A cambio de estas limitaciones, la inclusin de la sociedad accidental o en participacin en la Ley
de Sociedades aporta seguridad jurdica en lo siguiente. Con relacin al sistema legal
jurisdiccional vigente en Francia, se ha sealado que "...no hay lmite cierto entre la participacin y
la sociedad irregular" (8). De este modo, el cumplimiento de los recaudos legales de la Ley de
Sociedades para integrar la sociedad accidental o en participacin permite llevar a cabo cierta
asociacin precaria, ponindose a salvo de las consecuencias que recaen sobre quienes integran
una sociedad de hecho.
Otra exigencia legal sealada por la sentencia en comentario para que exista sociedad accidental
o en participacin es la realizacin de aportes por los socios partcipes. Ello tiene su fundamento
expreso en el art. 361 LS. Al respecto, aclara tambin el tribunal que no son aportables las
Materia: SOCIEDADES
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obligaciones de hacer porque la limitacin de responsabilidad no trasciende a los terceros, salvo

en la hiptesis del art. 363
LS., que constituye una excepcin al principio de limitacin de
responsabilidad de los socios.
En la concepcin terica doctrinaria del negocio genrico en participacin no se excluye el aporte
de obligaciones de hacer, al admitirse que este aporte "podra ser de industria" (9). Sin embargo,
en nuestro rgimen legal los arts. 361 a 366 LS. no contemplan esta posibilidad.
Por ltimo, en el caso anotado se reproduce una discusin que ya haba sido anticipada en el
debate previo a la aprobacin del Cdigo de Comercio francs de 1607. All se dijo: "Las
sociedades en participacin no siempre se forman entre comerciantes que tengan libros" (10). En
el juicio que comentamos, la parte actora invoca en favor de su prueba que el demandado como
presunto socio es comerciante y no exhibi libros, lo cual fue desestimado.
NOTAS:
(1) Fontanarrosa, Rodolfo O., "Derecho Comercial argentino", t. II, "Doctrina general de los
contratos comerciales", 1969, Ed. Zavala, ps. 123/124; (2) Fontanarrosa, Rodolfo O., "Derecho
Comercial argentino", t. II, "Doctrina general de los contratos comerciales" cit., 1969, Ed. Zavala,
p. 128; (3) Pliner, Adolfo, "Sociedad accidental y asociacin, sociedad o contrato en participacin",
ED 63-709 a 725. En p. 716 describe las exigencias doctrinarias tericas del negocio genrico en
participacin. Luego cita ejemplos de derecho comparado: Italia, p. 718; Alemania, p. 720; Mxico,
p. 720; Honduras, ps. 720/721. Per, p. 721. En todas las referencias citadas el asociado participa
de las prdidas, aunque no se conciba a la participacin como un tipo societario; (4) Etcheverry,
Ral A., "Formas jurdicas de la organizacin de la empresa", 2002, Ed. Astrea, p. 205; (5) Pliner,
Adolfo, "Sociedad accidental y asociacin, sociedad o contrato en participacin" cit., ED 62-716;
(6) Etcheverry, Ral A., "Formas jurdicas de la organizacin de la empresa" cit., p. 204; (7) Pliner,
Adolfo, "Sociedad accidental y asociacin, sociedad o contrato en participacin" cit., ED 62-719;
(8) Pliner, Adolfo, "Sociedad accidental y asociacin, sociedad o contrato en participacin" cit., ED
62-716; (9) Pliner, Adolfo, "Sociedad accidental y asociacin, sociedad o contrato en participacin"
cit., ED 62-716; (10) Pliner, Adolfo, "Sociedad accidental y asociacin, sociedad o contrato en
participacin" cit., ED 62-712.---2003
En lo referente a la sindicacin de acciones, analizaremos el siguiente extracto.
SOCIEDADES (En particular) / 05.- Sociedad annima / g) Acciones / 09.- Sindicacin
- Martorell, Ernesto E.
LexisNexis - Depalma
TRATADO DE LOS CONTRATOS DE EMPRESA
1997
III. NOCIN DE SINDICACIN.
Sera prcticamente interminable pretender reproducir aqu las definiciones que se han ido
ensayando, con el paso del tiempo, acerca del instituto cuyo estudio nos convoca, para decidirnos
por alguna que rena en su contenido la multiplicidad de factores que gravitan en torno de esta
figura asociativa, cuya finalidad esencial -como hemos visto- reside en mancomunar esfuerzos
para lograr un grado de influencia sobre la voluntad social de la compaa emisora de los ttulos
sindicados, que sera imposible de obtener por parte de cada accionista sindicatario si actuara
individualmente.
Sin embargo, y ante la necesidad de lograr siquiera una aproximacin conceptual, creo
conveniente reproducir el pensamiento de Halperin, en cuanto define al instituto como "una
Materia: SOCIEDADES
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vinculacin ocasional o duradera de determinados accionistas entre s, para seguir en la sociedad

una conducta determinada, ms corrientemente impedir la enajenacin de las acciones e imponer
el voto en las asambleas en determinado sentido, con el propsito de mantener a un grupo en el
gobierno de la sociedad" (140)
Para el maestro Ascarelli, por su parte, la sindicacin era el contrato plurilateral por el cual "los
accionistas se obligan recprocamente a votar en un mismo sentido o se obligan a entregar todas
las acciones propias a un gerente comn con mandato irrevocable, para que ste lleve a cabo la
actuacin que se acuerda por la mayora de los accionistas sindicados" (141) .
Tal como se desprende de las definiciones anteriormente trascritas, este tipo de convenios llevan
a que se configure una suerte de organizacin paralela y subyacente bajo la estructura formal de
la sociedad annima emisora de las acciones sindicadas.
En la prctica, los pactos de sindicacin obligan a abandonar lo que Joaqun Garrigues denomin
acertadamente la concepcin "romntica" de la sociedad annima (142) , para aceptar la realidad
actual de los negocios y de la gestin empresaria.
La finalidad perseguida por los sindicatarios, que podr ser plural, quiz pase por la bsqueda de
una cohesin interna indispensable para la estabilidad y desarrollo de la compaa emisora de los
ttulos. Tal vez lo que se pretenda sea fortalecer a las minoras hasta ese momento
desguarnecidas, o evitar la disgregacin de los intereses o finalidades particulares de los socios, o
-en su defecto- posibilitar la desvinculacin de los accionistas en condiciones equitativas.
Tambin, como ocurri en el leading-case "Snchez c. Banco Avellaneda", la tlesis del pacto sea
el dar fin a conflictos internos entre grupos antagnicos, logrndose una justa composicin de
derechos e intereses mediante la sindicacin de las tenencias pertenecientes a los grupos de
accionistas anteriormente enemistados, tras acordar la delegacin de la facultad de designar a los
funcionarios que se habrn de ocupar en lo sucesivo de la actividad gestoria de la compaa, y la
elaboracin de normas consensuadas de convivencia interna que operen, en la prctica, como un
pacto de gobernabilidad.
IV. CLASES DE SINDICATOS.
De conformidad con el propsito perseguido por los convenios de sindicacin de acciones,
consistente en influir directamente sobre la sociedad emisora de los ttulos sindicados y su
actividad, la doctrina universal suele clasificarlos en dos grandes grupos: los convenios "de
mando" o "de voto", y los de "bloqueo".
A su vez, se acepta tambin como categora autnoma a los llamados sindicatos "financieros",
que son aquellos que prescinden de la existencia de la sociedad para detenerse en el ttulo
(accin), considerando a este ltimo como un valor patrimonial, como una inversin, y no como un
simple medio para administrar la compaa emisora (143) .
Pasemos, pues, al anlisis de las distintas clases de sindicatos accionarios, a saber:
1. Los sindicatos de mando.
Este tipo de pacto, denominado tambin "convenio" o "sindicato de voto", permite a los accionistas
signatarios de l conformar un grupo de poder que predetermina el sentido del voto que le
corresponde a cada sindicatario, canalizndose su emisin en la asamblea en el sentido prefijado
por el conjunto.
Se ha dicho, acertadamente, que el sindicato de mando es gubernamental o aspira a serlo (144) ,
a la inversa del de "bloqueo" o "defensa", que es ms bien un grupo de oposicin.
Ampliando el concepto, Aurelio Menndez y Menndez nos explica que -positivamente- estos
acuerdos cubren todas aquellas legtimas pretensiones que, de uno u otro modo, se orientan a
asegurar el desenvolvimiento de una determinada poltica de actuacin empresarial, velando por
la estabilidad y el ordenado funcionamiento de una gestin operativa de la compaa de aspiracin
Materia: SOCIEDADES
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duradera. Mientras que -negativamente- tienen como valla infranqueable la prohibicin de

manipulaciones fraudulentas que subviertan o falseen la propia significacin legalmente atribuida
a los rganos sociales (145) .
En las "Jornadas sobre Convenciones de Voto y Sindicacin de Acciones en las Sociedades
Annimas", a las que alud en otra parte de este captulo, se sostuvo que -dentro de los sindicatos
de mando- podemos hacer la siguiente subclasificacin:
a) por la situacin de las acciones sindicadas: con depsito de ttulos o sin depsito;
b) por la clase de acciones: acciones ordinarias, acciones de voto plural, sindicato de acciones
nominativas (nico posible en la Argentina desde mayo de 1996), sindicato de acciones al
portador, etc.;
c) por la naturaleza del compromiso: compromiso de entrega de los ttulos para que el accionista
vote por s; compromiso de voto del propio accionista; compromiso de poder en favor del sndico,
etc.;
d) por la finalidad: sindicato de mando propiamente dicho, sindicato de defensa;
e) por el lmite de tiempo: sindicato para un solo acuerdo social, sindicacin para un perodo
determinado;
f) formas especiales o indirectas de sindicacin: "voting trust", contrato de "rport" o "de reporto"
(146) .
Para asegurar la obtencin de la finalidad perseguida, los accionistas suelen designar un
mandatario con cesin expresa del derecho de voto, o -en otros casos- se encomienda a un
fideicomisario que concurra a las asambleas como accionista (147) .
2. Los sindicatos de bloqueo.
Estos pactos, tambin llamados "de defensa", tienen por finalidad establecer limitaciones o
restricciones a las eventuales trasferencias de las acciones sindicadas que pretendan efectuarse a
terceros que no integren el sindicato (148) .
La limitacin a la libre trasmisibilidad puede establecerse por cierto tiempo, reconocindose un
derecho de preferencia en favor de los accionistas sindicados para el supuesto de que cualquiera
de ellos necesite o resuelva desprenderse de sus ttulos, evitndose as que estos ltimos
terminen en manos de terceros ajenos al sindicato.
Es frecuente designar un depositario de las acciones sindicadas, al que se le brindan
instrucciones expresas acerca de cmo deber disponerse de los ttulos depositados. Mediante
este mecanismo se perfecciona el "bloqueo", el cual -obviamente- ser muy eficaz si se trata de
acciones al portador, resultando de menor relevancia si estamos ante ttulos nominativos o
acciones escriturales (149) .
Pese a la diferencia existente entre los dos tipos de sindicatos de accionistas, la doctrina en
general es conteste en que el sindicato de voto necesita del de defensa o bloqueo para que el
compromiso de voto sea verdaderamente respetado, porque si los accionistas sindicatarios
pudieran desprenderse libremente de sus acciones, podran terminar siendo ilusorios los
compromisos contrados al contratar, perdiendo el mando social la estabilidad buscada (150) .
V. NATURALEZA JURDICA DEL INSTITUTO.
1. Primeras precisiones.
Cuando se analiza la eventual importancia de la determinacin de la correcta naturaleza jurdica
de la figura, el interrogante que indefectiblemente uno se plantea es: para qu debemos
conocerla?; cul es su utilidad prctica?
En rigor, no se trata de un planteo meramente acadmico, sino -simplemente- que a partir de
aqulla se determinar la normativa que habr de resultar aplicable al caso (159) , y que diferir
Materia: SOCIEDADES
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notablemente -por ejemplo- si consideramos que nos hallamos ante un contrato, que si
entendemos estar ante una asociacin o una sociedad.
Por otra parte, tampoco nos encontramos ante un instituto de aparicin espordica o limitado
exclusivamente en su mbito de aplicacin a la sociedad annima, puesto que es dable constatar
la existencia de este tipo de acuerdos tambin en las sociedades de responsabilidad limitada
(160) . Adems, y como se dijo con acierto en su momento, no hay inconveniente alguno en que
convenios de esta clase se realicen entre sociedades en comandita por acciones (161) .
As las cosas, visto el vastsimo mbito de aplicacin o desarrollo para este tipo de operatoria,
creo que se halla plenamente justificada la necesidad de incluir en este captulo el anlisis de la
verdadera naturaleza jurdica del Convenio de Sindicacin.
2. La naturaleza jurdica de los sindicatos de accionistas.
Para algunos, que habran estudiado el instituto frente a sus apariciones primigenias, podramos
hallarnos ante una especie de "sociedad secreta" que penetra furtivamente dentro de otra
sociedad, creando un cuadro de "doble sociedad" que -como "el cuco" (aparicin fantasmagrica
de los cuentos infantiles)- intenta expulsar a los dueos naturales de la compaa (162) .
En el "Prlogo" a la clebre obra de Pedrol, y frente a la alternativa de si estamos ante una
sociedad al margen de la otra o de una asociacin, Anastasio entiende que el sindicato accionario
"es una construccin jurdica en la que concurren caractersticas especiales que no permiten
identificarla con la una ni con la otra" (163) .
Weiller interpreta que nos enfrentamos a "un acto colectivo que tiende a dirigir diversas
prestaciones hacia un fin comn y lo garantiza con un vnculo jurdico idntico para todo" (164) . Y,
acto seguido, nos previene acerca de la peligrosidad de aplicar a este instituto el derecho comn
de las obligaciones y, especialmente, el que regula los contratos bilaterales y recprocos (165) .
Messineo, por su parte, sostiene que estamos -tal como afirma Weiller- ante un "acto colectivo",
siendo categrico al descartar la teora contractual por las siguientes razones:
Primero: en el contrato puede existir propuesta y aceptacin, mientras que en las sociedades de
fundacin por suscripcin pblica -en cambio- quienes suscriben las acciones realizan un acto de
adhesin, y no de aceptacin, el cual, por tanto, no perfecciona el contrato por s solo.
Segundo: en la formacin del contrato el proponente es slo destinatario de la aceptacin no
contribuyendo a formarla, mientras que -en la sociedad- el fundador es uno o ms en la
deliberacin que acuerda la constitucin del ente.
Tercero: no existe en la sociedad el consentimiento en sentido contractual, porque:
a) no hay declaraciones de voluntad de contenido diverso, sino declaraciones de idntico sentido;
b) no existe intercambio de declaraciones de voluntad con los socios. Tales declaraciones estn
dispuestas en el mismo sentido, una al lado de la otra, siendo lneas paralelas cuyo destino
consiste en no encontrarse nunca.
c) en la sociedad no existe combinacin de estas decisiones de voluntad, sino -simplementecoincidencia;
d) en el contrato hay una sntesis de voluntades, mientras que en la sociedad hay una simple
suma;
e) finalmente, el consentimiento -en lo contractuales un inevitable fenmeno de unanimidad,
mientras que en los sujetos colectivos es slo mayora (166) .
Sin embargo, la doctrina -en forma claramente mayoritaria- entiende que nos hallaramos ante un
contrato.
Ahora bien, suponiendo que fuese as, de qu tipo de contrato se tratara?
Si entendemos que los "contratos de cambio" son aquellos "que tienden a favorecer la circulacin
de la riqueza" y que comprenden tambin la dacin de una cosa o la asuncin de una obligacin
"sin retribucin" (donacin) (167) , es evidente que la sindicacin escapara al encuadramiento
dentro de este molde.
Materia: SOCIEDADES
- 13 -
Es que falta en la especie la contraposicin de las partes, y la afinidad de sus voluntades la

distancian de los contratos de cambio (168) .
Los autores ms calificados coinciden en encuadrar al sindicato de accionistas entre los contratos
"plurilaterales", que son aquellos en que las prestaciones no son recprocas sino coadyuvantes al
logro de la finalidad comn, aunque tienen -de consuno con los contratos sinalagmticos- el rasgo
esencial de todo contrato: el acuerdo de partes sobre un objeto determinado (169) .
Ver Texto
"
#
!
no se ve por qu hay que autoconstreirse a un concepto restringido de contrato, como hacen

aquellos que niegan al instituto cuyo estudio nos ocupa su naturaleza contractual, incluyendo
dentro de esta ltima categora jurdica nicamente a los contratos de cambio, es decir, aquellos
que tienden a favorecer la circulacin de la riqueza (170) .
Finalmente, alguien ha dicho tambin que la utilizacin de la voz y el propio concepto de contrato
"plurilateral" resulta "superabundante" en nuestro derecho, salvo como subclasificacin a emplear
con fines didcticos, atento a la amplitud del art. 1137 Ver Texto del Cdigo Civil anteriormente
trascrito, considerado "ampliamente comprensivo" (171) .
Segn veo las cosas, la crtica termina por ser descaminada, en tanto y en cuanto la alusin a la
sindicacin como "contrato plurilateral" es claramente ilustrativa, y por ello eficaz para dar la
exacta nocin del fenmeno resumido en los convenios de esta ndole.
3. Consecuencias del encuadramiento de la sindicacin de acciones como "contrato plurilateral de
organizacin".
En su obra sobre sindicacin, Antonio Pedrol parte de la definicin del contrato plurilateral que se
efecta en el art. 1420 del Cdigo Civil italiano, como "contratos con pluralidad de partes, en los
cuales las prestaciones de cada una de ellas estn dirigidas a la obtencin de un fin comn",
para poner en nuestro conocimiento que a esta clase de contratos pertenecen los llamados de
asociacin u organizacin, siendo dentro de sta una subespecie el de sindicacin de acciones y
el de sociedad.
Las consecuencias de ello sern que:
Primero: en el instituto que nos ocupa cada sindicado no se ver frente a otro sindicado sino frente
a todos, mientras que en los contratos bilaterales tradicionales hay dos partes frente a frente.
Segundo: en los contratos asociativos como ste, cada parte no hace directamente su prestacin
a las otras, sino que las prestaciones pasan a travs del patrimonio social. En los contratos de
cambio, al contrario, la prestacin de una parte se incorpora directamente al patrimonio de la otra.
Tercero: en un contrato asociativo las aportaciones pueden ser de contenido muy diverso. En los
de cambio, la prestacin suele ser tpica y determinada
(Pedrol agrega: "Cuando digo que vendo, todos saben el contenido normal de mi obligacin").
Cuarto: en la sindicacin de acciones -como en todos los otros contratos que integran su especieel beneficio de una parte se consigue con la obtencin del fin comn de los accionistas
sindicatarios, sin que ello, normalmente, sea en perjuicio de los otros contratantes.
En el sentido inverso de la situacin anteriormente descrita, en los contratos de cambio la
contraposicin de intereses es la nota predominante del negocio, y habitualmente cuando ms
lucre una de las partes ms habr de perder la otra.
Quinto: en los contratos asociativos, las partes (lase, los accionistas sindicados) tienen derecho a
realizar la propia prestacin para la concrecin del fin comn.
Al contrario, en los contratos de cambio la parte a cuyo cargo viene la prestacin tiene el deber, no
el derecho, de cumplir con ella.
Materia: SOCIEDADES
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Sexto: hay tambin una diferencia liminar en materia de efectos, consistente en que en el contrato
de sindicacin, en tanto perteneciente al gnero "asociativo", se producen los mismos efectos
para cada parte.
En los contratos de cambio, los efectos jurdicos son distintos para cada parte (172) .
Todo lo expuesto produce consecuencias de singular importancia para la vida y el desarrollo del
sindicato. Y as:
a) Es inaplicable la "exceptio inadimpleti contractus".
Por tratarse de un contrato "plurilateral", cada accionista sindicatario asume sus compromisos
frente a "todos" los restantes componentes del sindicato, y no queda liberado de las prestaciones
comprometidas por el hecho de que uno de los coaligados haya faltado a sus deberes.
No se podra hablar aqu de que se haya faltado al elemento conmutativo, porque las acciones
sindicadas -como se sabe- no van a parar al patrimonio de otro socio sino al "sindicato".
b) Es inaplicable la rescisin por incumplimiento.
Este mecanismo no resulta operativo en tanto que ese incumplimiento no produzca la
imposibilidad de alcanzar el fin comn para el cual ha sido constituido el sindicato. Ello ocurrira,
por ejemplo, si el que no ha cumplido es el sindicatario cuyas acciones son imprescindibles para
alcanzar o mantener la mayora en las deliberaciones sociales.
Qu consecuencias produce entonces el incumplimiento, se estar preguntando el lector?
Pues la exclusin del socio incumplidor, y -en determinados casos- "la prdida de las acciones en
las sociedades de capitales".
c) La imposibilidad sobreviniente del cumplimiento de la prestacin de un sindicatario no genera la
resolucin del contrato.
Ello, tal como en los supuestos analizados anteriormente, no es sino una consecuencia de la
posibilidad de alcanzar el fin comn propuesto con las prestaciones restantes.
d) La nulidad o la anulabilidad del vnculo sindicato-accionista sindicatario no enerva el contrato de
sindicacin.
El contrato de sindicacin de acciones slo habr de caer ante la nulidad o anulabilidad que afecte
al vnculo de una sola de las partes (arts. 1420 y 1446, Cd. Civil italiano), si la participacin de
ella -atento a circunstancias especiales- debiera considerarse esencial.
e) Tratamiento diferencial de los llamados "vicios de la voluntad".
Tanto los partidarios del "acto colectivo" como los del "contrato plurilateral", estn de acuerdo en
que el engao doloso realizado por una de las partes respecto de la otra no concede a sta el
derecho a obtener la anulacin de su adhesin por dolo, a menos que el dolo recaiga sobre todas
las dems partes (173) .
4) Otras caractersticas del contrato de sindicacin.
Pero adems:
a) Es un contrato accesorio.
Su existencia slo es posible, en principio, de existir el contrato principal de sociedad.
De ello se desprenden las siguientes consecuencias:
Materia: SOCIEDADES
- 15 -
Primero: la nulidad o la resolucin del contrato de sociedad provoca la nulidad o resolucin del de
sindicacin (lase: "accessorium sequitur principale").
Segundo: por lo general, el contrato de sindicacin no puede entrar en vigor mientras no haya
empezado la vigencia de la sociedad. La excepcin puede ser hallada en los casos de
constitucin de la compaa por suscripcin pblica, de la cual nuestra historia societaria recoge
slo dos casos, en los cuales los aportantes se sindiquen para votar en la asamblea constitutiva
en sentido prefijado.
Tercero: el contrato de sindicacin no puede atentar ni contradecir las disposiciones del contrato
de la sociedad cuya voluntad social est destinado a conformar, orientar o regir.
Cuarto: pese a que un autor tan entendido en la materia como Pedrol, interpreta que si el contrato
de sindicacin no tiene plazo puede aplicrsele el de vigencia de la sociedad emisora de los ttulos
sindicados, los antecedentes legislativos, jurisprudenciales y doctrinarios que exhibe el derecho
comparado se muestran partidarios de fijarle una duracin mxima al pacto, la que oscila de los
tres a cinco aos (Italia), hasta un mximo de veinte aos (Alemania) (174) .
b) Es un contrato parasocial.
Es que, como se ha dicho con acierto, mientras por una parte quedan fuera del ordenamiento
social, porque surgen de acuerdos marginales a l, por la otra viven inexcusablemente a la
sombra de la sociedad con cuyo desenvolvimiento guardan una relacin inescindible.
En palabras de Enrique Butty, la denominacin de "acuerdo parasocial" viene impuesta por el
hecho de que la sindicacin es "paralela al sujeto societario", pero no integra el esquema de su
gnesis ni de su funcionamiento" (175) .
La consecuencia obligada de lo dicho es que, por generarse en la sindicacin el nexo vinculativo
entre accionistas al margen de la sociedad emisora de los ttulos objeto del sindicato, las
disposiciones que la rigen slo habrn de obligar a quienes han sido parte en el acuerdo de
sindicacin (176) .
c) Es un contrato innominado.
Ello es as en nuestro sistema jurdico, por aplicacin del art. 1143 Ver Texto del Cdigo Civil
(177) .
VIII. TCNICA DEL PACTO: EL CONVENIO EN LO PUNTUAL (CLUSULAS MS COMUNES).
1. Lo formal.
a) Celebracin por acto pblico o por instrumento privado?
Una cuestin a dilucidar es la relativa a las formalidades que debe de reunir externamente el
convenio de sindicacin.
En este sentido, hay quienes polemizan acerca de si debe formalizrselo por acto pblico o es
suficiente un simple instrumento privado para concretarlo.
En lo personal, creo que la escritura pblica es un requisito formal -ya fuere ad probationem o ad
solemnitatem- que slo puede resultar impuesto por la ley, en los casos que taxativamente
resulten estipulados por ella. Fuera de esto, reina la autonoma de la voluntad (arg. art. 1197 Ver
Texto, Cd. Civ.).
Materia: SOCIEDADES
- 16 -
Tcnicamente hablando, nos hallamos ante un convenio que no puede ser incluido entre los
denominados "actos solemnes", que son aquellos en los cuales la forma es de la esencia misma
del acto, produciendo su omisin la nulidad de l.
Tampoco est llamado a revestir efectos frente a los terceros ajenos a su otorgamiento, ya que
como hemos visto anteriormente -por lo menos prima facie- les resulta inoponible a estos ltimos
(art. 1195 Ver Texto, Cd. Civ.), lo cual ratifica la conclusin anterior.
Tenemos entonces que -con respecto a optar por la forma notarial- hay que considerar que esta
ltima habr de resultar absolutamente inoperante frente a terceros, y aun ante la sociedad
misma, por no depender en absoluto la eventual eficacia erga omnes del pacto de su forma
externa, dado que con o sin intervencin de escribano pblico, el convenio no surtir efectos
jurdicos, salvo (prima facie, repito) entre sus signatarios.
Ello, sin que lo expuesto implique olvido -en momento alguno- de las ventajas del acto pblico
que, como es sabido, consisten en la obtencin de fecha cierta para el acuerdo, la autenticidad
irrefutable de la firma de los otorgantes, y la plena fe del contenido (213) .
b) El depsito o "caucin" de acciones.
En la Repblica Argentina lo comn es depositar las acciones -en garanta del cumplimiento de las
obligaciones pactadas en el acuerdo sindical- en poder de un tercero, sin trasferir el dominio en
favor de l.
Al aludido "sndico" se le otorgan poderes generales suficientes para actuar en las asambleas,
conforme a las instrucciones que reciba emanadas del sindicato, que es el que en definitiva
adopta las decisiones por mayoras obtenidas en reuniones de socios (pero limitadas en su
participacin a los accionistas sindicatarios), similares a las que tienen lugar en la propia sociedad.
Se trata de una especie de asambleas "paralelas", que se llevan a cabo con carcter previo a las
otras (214) .
El "tercero" depositario de los ttulos, suele ser -por lo comn- un escribano de reconocida
solvencia, o un banco ante el cual se "caucionan" -segn la imperfecta semntica de uso comn
por los operadores de las entidades financieras- los ttulos de los sindicatarios.
Finalmente, se debe tener presente que en la Repblica Argentina, y desde la sancin de la ley
24441 Ver Texto (De financiamiento de la vivienda), al haberse "revitalizado" el viejo instituto del
"fideicomiso", se han abierto nuevas posibilidades instrumentales para trasferir -en propiedad
fiduciaria a un "trustee"- el "paquete" de acciones objeto del pacto, el cual, amn de brindar
seguridad en el sentido de que no habr "marcha atrs" de los accionistas sindicatarios,
desapoderados en favor de aqul de sus ttulos, podr ejercer las mandas que en tal sentido le
vaya impartiendo el comit ejecutivo u rgano de gobierno (disclpeseme la licencia verbal) del
sindicato accionario.
c) Los poderes del "sndico".
Materia: SOCIEDADES
- 17 -
La ley argentina no prohbe la extensin de poderes especiales para asistir a las asambleas (lo
que s aparece proscrito por otras), facilitndose as la participacin del sndico o representante
del sindicato en el acto colegial de la compaa.
Aqul, por otra parte, habr de ser el nico que podr asistir a la asamblea de quienes han
participado en el acto parasocietario de marras, puesto que ni siquiera revocando el poder
oportunamente otorgado, el socio sindicatario podr participar del acto colegial por carecer de las
acciones, que ya no obran en su poder (215) .
Ello, obviamente, nos lleva directamente al anlisis del tema del mandato del mal llamado
"sndico" -o representante del sindicato accionario- al cual se lo suele proveer de un "poder
irrevocable".
Segn el principio general consagrado en el art. 1970 Ver Texto de nuestro Cdigo Civil, la
revocabilidad es de la esencia del mandato.
Sin defecto de ello, el art. 1977 Ver Texto del precitado cuerpo legal legisla los alcances del
mandato irrevocable, prescribiendo que ser vlido si satisface las siguientes tres condiciones:
primero: que sea para negocios determinados;
segundo: que est limitado en el tiempo; y
tercero: que se otorgue en razn de un inters legtimo de los contratantes.
Creo, en lo personal, que el convenio de sindicacin de acciones encuadra exactamente en las
prescripciones del mandato irrevocable (216) , recordando -para concluir- que pese a su
irrevocabilidad, la "prokura" podr igualmente ser dejada sin efecto "por justa causa", y que -aun
no pudiendo establecerse en el caso cules seran las hiptesis posibles- se puede aclarar que
ella indefectiblemente se configurar cuando el mandatario no cumpla acabadamente con las
pautas establecidas en el instrumento mediante el cual se ha constituido el sindicato, o con las
instrucciones que le brindara al respecto el colegio sindical (217) .
d) Duracin del pacto.
Sostiene alguna doctrina que, por similares razones que las que motivaron al legislador imponer
un plazo lmite al pacto de indivisin, que conforme al art. 2693 Ver Texto de nuestro Cdigo Civil
no puede exceder de los cinco aos, conviene establecer un "tope" para los convenios de
indivisin, so capa de terminar vaciando de contenido a la sociedad, si se afecta sensiblemente el
derecho de propiedad de los accionistas (218) .
Se admite, sin embargo, que los antecedentes del derecho comparado no son pacficos, puesto
que los italianos creen apropiada una duracin de entre tres y cinco aos, en el Brasil se admiten
pactos por tiempo indeterminado, disponindose que -si fijan plazo- ste no podr de exceder de
los diez aos, y en los E.U., la Model Business Corporation Act (elaborada por la American Bar
Association), ha fijado en diez aos el plazo mximo de duracin de un "voting-trust". Finalmente,
y segn la prctica alemana, se puede llegar a convenir sindicaciones por una duracin de diez a
veinte aos.
Materia: SOCIEDADES
- 18 -
En lo personal, y en atencin a lo establecido en el fallo "Snchez c. Banco Avellaneda",

ntegramente trascrito al final de este captulo, me expido en favor de la no cuestionabilidad -per
sede la mayor duracin del pacto, ya que, como se sostuvo en l con acierto,
"si con ellos se afrentase la regularidad jurdica del funcionamiento de la sociedad, mal podra
convalidarse que tal situacin fuese vlida durante algn tiempo y dejase de serlo una vez
trascurrido o sobrepasado dicho trmino".
2. Las clusulas "de estilo".
Slo me habr de limitar aqu a efectuar una breve referencia a las clusulas de ms comn
inclusin en estos contratos parasociales que, a mi juicio, son las que habrn de contener los
datos que se mencionan infra, o que habrn de estar llamadas a regular las cuestiones que a
continuacin se exponen:
a) nmina de los accionistas agrupados en el sindicato;
b) carcter de l: de mando, de bloqueo, de rescate, financiero, etc.;
c) plazo de duracin;
d) modalidad de voto: obligacin de ejercer tal derecho en un sentido determinado o cesin a un
tercero o terceros, accionista o no de la compaa emisora de los ttulos objeto de la sindicacin;
e) rganos del sindicato: a saber; depositario de las acciones "caucionadas" o comprendidas en el
pacto, comit ejecutivo, asamblea, mandatarios o sndicos, etc. Como es obvio, no ser necesario
ni mucho menos an imprescindible incluir en el contrato todos los rganos de anterior mencin,
dependiendo el establecimiento de ellos del carcter y modalidad operativa prevista por los
accionistas sindicatarios para el accionar del sindicato;
f) obligaciones de los accionistas sindicatarios: sta habr de ser la clusula que ms
puntillosamente deber ser concebida, porque -de su inteligencia y utilidad prctica- habr de
depender la eficacia operativa futura del sindicato;
g) regulacin de las hiptesis de fallecimiento, quiebra o incapacidad sobreviniente del depositario,
sndicos o "trustee" o de los miembros del comit ejecutivo.
Esta clusula presupone la inclusin de un mecanismo previsor de tales contingencias y las vas
alternativas de resolucin de los casos de vacancia (definitiva o transitoria) o ineficacia,
debindose tener presente -en la especie- la normativa de derecho comn aplicable en la materia.
h) restricciones para la enajenacin de las acciones sindicadas, ya que de la disposicin de los
derechos polticos emanados de ellas depende la mismsima subsistencia del sindicato, siendo
comn pactar un mecanismo para establecer el precio de venta, con vista a aquellas hiptesis en
que sus titulares pretendan deshacerse de ellas;
i) designacin de un rbitro o de una instancia arbitral ante tribunales de este tipo de reputada
seriedad, tanto para la interpretacin de las clusulas incluidas en el instrumento constitutivo como
para la eventual superacin de los diferendos que pudieran plantearse entre los accionistas
Materia: SOCIEDADES
- 19 -
sindicatarios o entre ellos y los rganos del sindicato. Obviamente, es de estilo contemplar la
fuerza ejecutoria de sus fallos.
j) penalidades, sanciones o multas para los miembros del sindicato que violen las mandas del
pacto, pudiendo convenirse cifras fijas o crecientes, intereses punitorios o prdida de acciones de
propiedad del sindicatario en beneficio de los dems integrantes del sindicato;
k) otorgamiento, como se dijo aqu, de un poder irrevocable -aun con efectos post mortem- en
favor del sndico o representantes del sindicato, de los miembros del comit ejecutivo o del
"trustee" (219) .
NOTAS
129.
(140) Isaac Halperin, Manual de sociedades annimas, Depalma, Bs. As., 1963, p.
(141) Tulio Ascarelli, Sociedades y asociaciones comerciales, Ediar S.A., Bs. As.,
1947, p. 23.
(142) Joaqun Garrigues, La sindicacin como instrumento de "control", Editorial Bolsa
de Comercio de Buenos Aires, Bs. As., 1967, p. 50.
p. 51.
(143) Flix Santiago Fars, La sindicacin de acciones, Abeledo Perrot, Bs. As., 1963,
(144) Jos Mara Cristi, Sindicacin de acciones, su realidad y regulacin legal en el

derecho nacional o extranjero, Facultad de Derecho, Universidad Nacional de Rosario. Servicio de
Publicaciones, p. 37.
(145) Menndez y Menndez, Los pactos de sindicacin..., ps. 356 y 357.
(146) "Jornadas sobre Convenciones de Voto y Sindicacin de Acciones en las
Sociedades Annimas", Bolsa de Comercio de Buenos Aires, 8, 9 y 10 de agosto de 1966,
Editorial Bolsa de Comercio, Bs. As., 1966, ps. 12 y ss.
(147) Barreira Delfino, Los convenios..., p. 621.
(148) Barreira Delfino, ibdem.
(149) Giovanni E. Colombo, Los sindicatos accionarios y la tutela de las minoras,
"L.L.", t. 146, abril/junio de 1972, secc. Doctrina, p. 839; La Candia, La sindicacin de acciones, p.
1090.
(150) Antonio Pedrol Rius, La annima actual y la sindicacin de acciones, Madrid,
1969, p. 13; Oscar Vzquez del Mercado, Asamblea de la sociedad annima, Mxico, D.F., 1955,
p. 126; Toms Joaqun Sapena, El sindicato de accionistas en nuestro derecho vigente, "Revista
del Derecho Notarial", ao IV, n XIII-XIV, julio-diciembre de 1956, p. 55; Flix Santiago Fars, La
sindicacin de acciones, p. 49.
(169) Tulio Ascarelli, Sociedades y asociaciones comerciales, Ediar S.A., Bs. As.,
1947, p. 23; Fernando H. Mascheroni, La sindicacin de acciones, Ed. Cangallo, Bs. As., p. 12;
Machado de Villafae, Algo ms..., p. 272.
(170) Marta Eva Garca, Algunas consideraciones acerca de la "sindicacin de
acciones", "R.D.C.O.", ao V, n 29, 1972, p. 701.
(171) Ibdem, 701.
Materia: SOCIEDADES
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(172) Antonio Pedrol Rius, La sindicacin de acciones, "Revista de Derecho Privado",

ao XXXIV, n 405, diciembre de 1950, ps. 959/960.
(173) Ibdem, ps. 960/61.
(174) Machado de Villafae, Algo ms sobre..., p. 273, con cita de la obra de Miguel A.
Sasot Betes y Miguel P. Sasot, Sociedades annimas. Acciones, bonos debentures y obligaciones
negociables, baco, Bs. As., p. 303.
(175) Enrique Manuel Butty, Sindicacin de acciones: Aspectos generales y
particulares, en Negocios parasocietarios, Ad-Hoc, Bs. As., 1993, Primera parte: Negocios sobre
acciones y capital, ps. 25 y ss.
(176) Machado de Villafae, Algo ms..., p. 273.
(177) Garca, Algunas consideraciones..., p. 609.
(213) Fernando H. Mascheroni, La sindicacin de acciones, III. Validez jurdica de los
sindicatos. Forma y contenido del convenio, "L.I.", vol. 18, 1968, p. 989.
(214) Vctor Zamenfeld, Sindicacin de acciones, p. 222, su colaboracin a la obra ya
citada Conflictos societarios.
(215) Zamenfeld, ibdem, p. 223.
(216) Mirkin y Chehtman, Sindicacin..., p. 77.
(217) Pssim, 77.
(218) Vctor Zamenfeld, Algunos aspectos del pacto de sindicacin de acciones, "L.I.",
junio de 1983, t. XLVII, ps. 1272 y 1273.
(219) Fernando H. Mascheroni, La sindicacin de acciones, III. Forma y contenido del
convenio, "L.I.", vol. 18, 1968, ps. 990 y 991.
Materia: SOCIEDADES
- 21 -
MDULO 4
Unidad 14 - Otros tipos societarios y sociedades
especiales.
En el anlisis correspondiente a este mdulo, comenzamos tratando las sociedades annimas
con participacin estatal mayoritaria, tipo en que quedarn asimismo comprendidas, aquellas
sociedades en las que luego de su constitucin el Estado adquiera esa participacin, toda vez que
una asamblea especialmente convocada al efecto as lo resuelva, sin mediar oposicin expresa de
ningn accionista.
Sus caractersticas son:
1) La participacin estatal puede concretarse a travs de todas sus esferas, vale a decir
nacional, provincial o municipal.
2) El Estado deber contar con la participacin suficiente para predominar en los distintos
rganos de la sociedad. Para ello no siempre basta con tener el 51% del ente, ya que
puede existir la posibilidad de que accionistas minoritarios privados, cuenten con acciones
de voto mltiple o plural.
Es importante tener presente que la sujecin a los arts. 308 y 314 LSC no implica la
transformacin de la sociedad, pues la sociedad annima bajo anlisis, no constituye un tipo
societario propiamente dicho, sino un subtipo de de la Ley.
Su fiscalizacin se rige por el art. 299 LSC, siendo la misma de carcter permanente.
En cuanto a su funcionamiento, no rige para este tipo de sociedades las incompatibilidades
prevista para los directores del art. 264, inc. 4to, como es lgico inferir. En cuanto a la
conformacin de su directorio, el estatuto podr prever la designacin de uno o ms directores de
la minora. Esta disposicin, en principio facultativa, deber cumplimentarse inexorablemente,
cuando las acciones de capital privado alcancen el 20%, teniendo en ese caso, representacin
proporcional en el rgano de administracin. De lo expuesto se desprende que el Directorio, en el
supuesto bajo anlisis, deber estar compuesto por al menos 5 miembros.
La prdida de la prevalencia del Estado en el rgano de gobierno de la sociedad, implica
automticamente la inaplicabilidad de las disposiciones para el tipo especfico, debiendo apartarse
los directores y todos aquellos que incumplan las incompatibilidades dispuestas por el art. 264
LSC, rigindose a partir de ese momento por las disposiciones puntuales de la sociedad annima.
Cesar tambin la fiscalizacin del art. 299 LSC.
Ntese que las sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria en un primer momento,
no podan ser declaradas en quiebra, debiendo ser liquidadas por la autoridad administrativa que
designara el Estado. El fundamento de lo expuesto se relacionaba con que el trmite concursal no
poda aplicarse a este tipo de sociedad, ya que no se trataba, pese a su estructura, a una
sociedad comercial propiamente dicha, ya que la forma era utilizada para agilizar y facilitar la
actuacin del Estado. En la actualidad, el criterio ha cambiado, siendo consideradas como sujeto
concursal, cualquiera sea la participacin del Estado en la sociedad.
A modo de reflexin, traemos a consideracin el siguiente archivo.
05/ 10/ 2006 DOC_061002_ONL.zip DOC_061002.txt
Materia: SOCIEDADES
-1-
Citar Lexis N 0003/70024556-1

Gnero: Grandes temas nacionales; Ttulo: Sociedades del Estado o el gobierno empresarial?
Autor: Vanossi Jorge R.
Fuente: LNC 2006-7-674
SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 06) Sociedad annima con participacin estatal mayoritaria
I. Introduccin
La sancin por el Congreso Nacional de una "ley" convalidatoria de los decretazos anteriores no
enerva la oportunidad de formular algunas observaciones al camino seguido en esta murga (1) de
creaciones societarias a partir de LAFSA., Enarsa y las que puedan seguir en el horizonte.
Veamos un poco la cuestin.
II. Normatividad
Primeramente debemos mencionar la contradiccin normativa que surge de la impetuosa reaccin
del Poder Ejecutivo Nacional al crear por decretos de necesidad y urgencia (303/2006
y
304/2006 ) la empresa con participacin mayoritaria del Estado Nacional, puesto que para la
creacin de sociedades del Estado se encuentra vigente la ley 20705 , que aparentemente no se
menciona en los fundamentos, ni se tuvo en cuenta a la hora de la creacin, puesto que all se
prescribe que la creacin de una sociedad del Estado debe ser establecida por ley.
Por otro lado, los decretos de necesidad y urgencia 303/2006 y 304/2006 no pueden, por
cuestiones esenciales de ordenamiento normativo y constitucional, modificar el Cdigo de
Comercio, en donde se encuentra receptada la ley 19550 -"Ley de Sociedades"-.
El decreto de necesidad y urgencia 373/2006 establece la Intransferibilidad de las acciones de la
sociedad AySA. SA.; y esto es nuevamente inconstitucional por los fundamentos arriba
explicados, es decir que un decreto no puede modificar una norma superior, como ser una ley y un
Cdigo de fondo.
Sin cansancio vamos a reiterar que los decretos de necesidad y urgencia (previstos en la CN., art.
99 inc. 3 ), a doce aos de la reforma de 1994, son inconstitucionales, por cuanto no se ha
creado la Comisin Bicameral Permanente de seguimiento que prescribe el mismo artculo.
Sealamos la doble contradiccin que establece la operatividad de la parte 1 del inc. 3 -el Poder
Ejecutivo Nacional puede dictar decretos de necesidad y urgencia- con respecto a lo programtico
de la parte 2 -deber crearse la Comisin Bicameral Permanente-.
III. Intransmisibilidad accionaria
Este elemento, que el Poder Ejecutivo seala como enaltecedor, tiene -por el contrario- un
sinnmero de complicaciones.
En primer lugar, podra ser modificado nuevamente por otro decreto de necesidad y urgencia en el
que el Poder Ejecutivo Nacional entendiera que debe privatizar o bien enajenar parte de las
acciones de la empresa.
En caso de que se intente mantener la ficcin de una sociedad annima con participacin
mayoritaria del Estado Nacional, entendemos que sus rganos de administracin debern dictar...
resoluciones o actos administrativos? Y si el rgano estatal competente decidiera vender las
Materia: SOCIEDADES
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acciones, podr hacerlo perfectamente hasta el 51% del capital social para no perder la mayora
accionaria del Estado.
"La intransferibilidad absoluta o clusulas equivalentes sern nulas porque afectaran a la esencia
de la sociedad, no slo en cuanto a la negociacin posible de la accin, sino tambin a sus rasgos
caractersticos, de intuito pecuniae, etc.: se creara un tipo de sociedad diverso de la sociedad
annima" (conf. Halperin y Otaegui, "Sociedades annimas", ed. 2, Ed. Depalma, 1998), por lo
cual se volvera a poner en tela de juicio el decreto de necesidad y urgencia 304/2006 , amn de
ser contrario a la ley, porque desvirtuara la funcin de una sociedad annima.
IV. Observaciones societarias
Los ttulos -accionarios nominativos- se caracterizaron siempre, con mayores o menores
"pruritos", por resultar transferibles (art. 214 ley 19550).
La pretensa intransferibilidad accionaria vulnera de toda manera la arquitectura legal (societaria) a
la que se asigna "mgica solucin" para un tema que resulta contra legem.
En el mismo sentido, debemos insistir en que la esencia de la accin de una sociedad accionaria
es su cesibilidad.
Messineo seala que "el derecho de negociacin de las acciones est garantizado por un principio
de orden pblico". Adems, sostiene que una clusula estatutaria que prohibiese totalmente toda
transmisin sera nula y carecera de efectos.
Entonces, qu sucede con el decreto 304/2006 , que prohbe la transferibilidad de las acciones?
Creer, entender o imaginar que alterar una ley de orden pblico con un decreto es corregir el
orden pblico resulta esencialmente una ensoacin adolescente, propia del realismo mgico y
ajena al sistema continental que rige nuestra normativa legal y las instituciones que tanto nos
cost recuperar y sostener como sociedad organizada.
Hubiera sido preferible que para salvar el escollo consistente en que la transferencia de acciones
pueda limitarse pero no prohibirse totalmente (art. 214
Ley de Sociedades) la norma
modificatoria que introduce el decreto de necesidad y urgencia pudiera permitir la transferibilidad
siempre que no exceda el 49% del capital social, con lo que se eliminara la parte que dispone que
la proporcin de las acciones del Estado "no podr ser disminuida como consecuencia de
operacin alguna", y hasta se podra haber hecho como con las privatizaciones de YPF., BHN.,
etc. con la "accin de oro".
V. Virtuosismo poltico
La intransferibilidad accionaria ordenada por el decreto de necesidad y urgencia, y en contra de la
normativa legal, deforma la sociedad annima por obra de intereses pblicos (polticos) para
adaptarla a situaciones y a finalidades que armonizan mal con la estructura comercial.
Con relacin a la creacin de la sociedad AySA. SA. seguramente se opt por esta va y no por la
de la ley 20705 porque este tipo de sociedades es de control ms laxo que el de la sociedad del
Estado, en punto al control y a las facultades del directorio.
Esto se confirma con la entrevista periodstica que brind el ministro de Planificacin Julio de Vido
a Pgina 12 el 1/4/2006, en donde seala como bondad de la nueva empresa AySA. SA. la
capacidad que le brinda la figura de la sociedad annima para "mantener una estructura de
Materia: SOCIEDADES
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gerenciamiento" y dinamismo, puesto que las SA. "tienen mecanismos de compra ms

dinmicos", sealando como ejemplo que los distintos elementos para potabilizar el agua
"necesitan de mecanismos de funcionamiento ms dinmicos del que puede dar una sociedad del
Estado".
Pero cuando le preguntan al ministro por los procesos de licitacin y compras que el Estado
Nacional realizar a travs de AySA. SA., afirma que las sociedades annimas tienen que hacer
compras transparentes "porque as lo exige la Inspeccin General de Justicia", declaracin que
estimo desacertada puesto que la IGJ. no se dedica a velar por la transparencia de las SA.,
aunque sean de participacin mayoritaria del Estado, sino a ejercer un control administrativo de la
regularidad de las formas y procedimientos, a partir de la constitucin de las sociedades. Funcin
sta que debiera cumplir el Estado, para lo cual se sancion la ley 20705 de Sociedades del
Estado.
Para que no queden dudas aclara que as como Enarsa, el Correo y el Ferrocarril San Martn, la
empresa AySA. SA., coordinada y dirigida desde su ministerio, ser controlada por la Sindicatura
General de la Nacin. Garanta aparte para los contribuyentes respecto del dinamismo en las
contrataciones, ya que la seora esposa del ministro se desempea en la Sigen, desde su puesto
de sndico adjunta.
VI. Colofn
As como se manifiesta en los puntos precedentes, habra sido de una correcta tcnica legislativa
la creacin de la sociedad AySA. SA. por imperio de ley; con su consecuente debate
parlamentario y mbito para plantear estas observaciones que hoy resultan extemporneas, o
inocuas. Pero, como se seal puntualmente, de precisa y sana crtica, sin obstaculizar la decisin
poltica, la cual es opinable.
No podemos concluir estas breves reflexiones sin sealar que la actual Administracin Nacional
nos tiene acostumbrados a las sorpresas econmico-financieras y tributarias, que, en principio,
deberan llevarse a cabo mediante la sancin de leyes por el Congreso Nacional, respetndose
as principios bsicos en materia de legalidad, que son inexcusables en toda democracia
constitucional. As, muy recientemente se acudi a una va indirecta, respetndose en forma
aparente el citado principio de legalidad pero delegndose un cmulo de facultades a la rbita de
los decretos presidenciales: nos referimos a la norma que cre "cargos" especficos sobre las
facturas de servicios de gas y electricidad. En dicha oportunidad, bajo la duda no despejada de si
se trataba de la fijacin de una tarifa o de la imposicin de un tributo, la ley de marras practic una
delegacin prohibida de facultades legislativas, toda vez que facult al Ejecutivo para crear los
"cargos" que quisiera, con los montos que se le antojaran y por las obras que se le diera la gana; y
como si esto fuera poco, con un plazo de duracin a determinar segn criterio del mismo
Ejecutivo, y cobrndoselo a quien ste quisiera. Todo ello, al margen del control presupuestario y
del destino de los recursos pblicos. "Cosas veredes Sancho, que non crederes".
VII. Conclusiones
Primera: El decreto 304/2006, de constitucin de AySA. SA., se dict "en uso de las facultades
conferidas por el art. 99 incs. 1 y 3 CN.". Por tanto, conforme al inc. 3 , sera un decreto de
necesidad y urgencia.
Por supuesto, el decreto en su propio texto no acredita la necesidad y urgencia, pero podra
entenderse que ella surge del hecho de que se rescindi la concesin por medio del decreto
303/2006 . En realidad, es el propio Estado el que cre la "necesidad y la urgencia", por la forma
en que rompi el contrato de concesin.
Materia: SOCIEDADES
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Segunda: Crea una sociedad annima conforme a la ley 19550

, con sus acciones
intransferibles, pero en realidad lo que se crea es una empresa estatal de facto, con controles
prcticamente inexistentes (ver el art. 11 decreto 304/2006, que dice: "Agua y Saneamientos
Argentinos SA. se regir por las normas y principios del Derecho Privado, por lo que no le sern
aplicables las disposiciones de la ley 19549
de Procedimientos Administrativos y sus
modificatorias, del decreto 1023/2001 , de fecha 13/8/2001 -Rgimen de Contrataciones del
Estado- y sus modificatorios, de la ley 13064 de Obras Pblicas y sus modificatorias, ni en
general, normas o principios de Derecho Administrativo, sin perjuicio de los controles que resulten
aplicables por imperio de la ley 24156 de Administracin Financiera y de los Sistemas de Control
del Sector Pblico Nacional y sus modificatorias").
Tercera: So color de una presunta "agilidad" de la que supuestamente gozaran las sociedades
annimas de derecho privado, lo que se hace es crear una burocracia no sometida a ninguna de
las exigencias de racionalidad de una eficiente gestin empresaria:
- Evidentemente la empresa no puede quebrar. Es decir que todos pagaremos su insolvencia y
nos beberemos su ineficiencia.
-Absorbe a todo el personal de la concesin, y adems el ministro tiene las manos libres para
nombrar a quien quiera.
- Las compras que haga no tienen control alguno, etc.
- No hay ninguna garanta de que con esta conformacin la empresa dar un buen servicio y
estar bien administrada.
Cuarta: Lo que parece ms criticable es la falta de control financiero y de transparencia en las
compras y contrataciones. Nadie se cree eso de la "agilidad" en las contrataciones, cuando es
obvio que se busca la total opacidad y falta de control. Una vergenza, en fin.
Quinta: El art. 10 del decreto, que autoriza a hacer nombramientos de personal durante 90 das
sin limitaciones, obliga a "asegurar la transparencia, competencia y publicidad de todas las
tramitaciones de dicho carcter". Para apreciar cmo se est gestionando este nuevo elefante
blanco habra que ver a cuntos empleados se nombr en AySA. SA., en qu cargos y con qu
antecedentes para los puestos respectivos, hasta el da de hoy. No ser que nos estn
acostumbrando a digerir -peridicamente- un "socotroco" (2) ms? Cul ser el prximo?
NOTAS:
(*) Profesor en Derecho Constitucional.
(1) Segn el "Diccionario..." de la Real Academia Espaola, "compaa de msicos malos"; o bien
"palabras o acciones que causan hasto"; (2) Segn el "Diccionario..." de la Real Academia
Espaola quiere decir "trozo grande"; 2006AR_DA002.
Continuando con el desarrollo del mdulo, trataremos ahora las sociedades en comandita por
acciones, que comenzaron teniendo una amplia aceptacin por cuestiones impositivas, pero que,
como otros tipos societarios que ya hemos tratado, sufren en la actualidad un fuerte desuso, por
los motivos ya referidos en mdulos anteriores.
Debemos destacar que este tipo de sociedades posee elementos propios de las sociedades de
personas y de las sociedades de capital, y es por ello que la LSC indica la aplicacin de la
Materia: SOCIEDADES
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normativa relativa a las sociedades annimas en primer lugar, indicando que subsidiariamente se
debern aplicar las disposiciones de las sociedades en comandita simple, las que a su vez
remiten a las sociedades colectivas.
Sus rasgos tipificantes son:
1) La existencia de dos categoras de socios: a) comanditados, con responsabilidad ilimitada
y solidaria, por las obligaciones de la sociedad, aunque subsidiaria en los trminos del art.
56 LSC, y b) los comanditarios, con responsabilidad limitada al capital suscripto.
2) La representacin del capital de los comanditarios en acciones.
3) Atento la distinta responsabilidad de los socios, la administracin corresponde a los socios
comanditados, quedando esta posibilidad vedada, por expresa disposicin de la Ley, a los
socios comanditarios.
Puede un socio revestir el doble carcter de comanditado y comanditario? En la actualidad, la
doctrina parece pacfica en aceptar dicha posibilidad, siempre y cuando exista al menos un socio
comanditario de carcter exclusivo. Ntese que si todos los socios revistiesen ambas calidades,
se estara violando el principio de tipicidad, para este caso slo existirn socios comanditados, con
responsabilidad ilimitada y solidaria, ya que el capital comanditario sera irrelevante en su calidad
de limitado, por integrar el patrimonio del socio comanditado, que es nico e indivisible.
La sancin en caso de confusin de ambas calidades en un mismo socio, es la nulidad de la
sociedad. Su liquidacin se regir por lo dispuesto en los arts. 101 y 112 de la LSC.
La administracin de este tipo societario, puede ser unipersonal o pluripersonal pero, como
hemos ya referido, debe estar ntegramente conformada por los socios comanditados, o terceros.
Valga destacar que tal exclusin, justificada en otros tiempos, hoy no encuentra justificacin
alguna. La remocin del administrador se llevar adelante por decisin de la mayora, en cualquier
tiempo, sin invocacin de causa, salvo estipulacin en contrario. Para este ltimo supuesto, si el
administrador removido negare la existencia de la causal invocada, se deber esperar a la
sentencia del Juez. El administrador removido, tiene derecho a retirarse de la sociedad o a
transformar su parte en comandita, solucin que se justifica, pues la asuncin de una
responsabilidad tan amplia por parte del comanditado podra haber obedecido a la intencin de
asegurarse la administracin de la sociedad.
Para este tipo societario, en cuanto al rgano de gobierno, rigen las disposiciones previstas para
la asamblea de accionistas de las sociedades annimas, en todo lo concerniente a su
convocatoria, publicidad, qurum, requisitos, votacin y competencia, dividindose tambin en
ordinarias y extraordinarias.
Las asambleas se integran con socios de ambas categoras, y las partes de inters de los socios
comanditados se consideran divididas en fracciones del mismo valor de las acciones a los fines de
qurum y voto.
El socio administrador tiene voz, pero no voto en la eleccin y remocin del sndico, aprobacin de
la gestin de los administradores o deliberacin acerca de sus responsabilidades.
En la jurisprudencia, no es fcil encontrar fallos que traten este tipo societario, sin embargo,
traemos uno de ellos para su anlisis.

05/ 09/ 2006 RDCO_JUR_ANOTADA_J.zip 37000311.txt
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Citar Lexis N 37000311
Materia: SOCIEDADES
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Tribunal: C. Nac. Com., sala B

Fecha: 31/08/1987
Partes: Jeralco S.C.A. v. Zadoff, Carlos D.
Publicado: RDCO 1988-439.
Comentario de:
- Vzquez Ponce, Hctor O., Sociedades en comandita por acciones. Adquisicin de la calidad de
socio comanditario. Exclusin de socio comanditario: Improcedencia,
2 INSTANCIA.- Buenos Aires, agosto 31 de 1987.
El Dr. Arecha dijo:
(Omissis). 5. Al disponerse el traslado del hecho nuevo -referido a que las acciones de los
demandados eran falsas-, stos la admitieron expresamente; sin embargo, sealaron que su
carcter de socios de Jeralco S.C.A. era demostrable por otras vas, y que el mismo se
encontraba ampliamente reconocido por la parte actora.
Frente al decisorio que tuvo por no acreditado el carcter de socios de los demandados, sos
afirman que lo son sobre la base de las pruebas producidas en el sub examine, pruebas que no
slo son las que aqu se produjeron, sino tambin la del expediente acumulado y los que han sido
remitidos ad effectum videndi, que demuestran la tenacidad de las partes en sostener sus
respectivas posiciones, como as tambin la cantidad de procesos en los que han debido
intervenir, en defensa de sus respectivas posiciones.
1. La calidad de accionista o socio comanditario cuya participacin es representada mediante
acciones emitidas por la sociedad en comandita por acciones, es acreditable -en principio- con la
exhibicin de las acciones, sus certificados o resguardos bancarios.
Es que la accin constituye el instrumento que lleva determinado su contenido y medida, y es as
como "puede designrselo como portador del derecho documentado en l" (E. Richard, "Derechos
patrimoniales de accionistas", Bs. As., 1970, p. 59).
Sin embargo, conferir a la exhibicin de la accin valor absoluto para acreditar el carcter de
socio, importara dar al documento una relevancia predominante sobre el derecho que
naturalmente no tiene. La accin comprende dos aspectos: el documento y el derecho que
representa, pero por la particular naturaleza de los ttulos circulatorios, el derecho que contiene la
accin se ve objetivado en ella; empero, ello no importa que tal derecho sea transformado en
"cosa" como el documento, pero por la compenetracin que se opera el derecho resulta influido
por el documento -sin alterar su sustancia- y lleva a producir los efectos de un vnculo objetivo
"que funciona como si fuera una cosa mueble" (ver M. Yadarola, "Ttulos de crdito", Bs. As.,
1961, ps. 566/7). Ese derecho no queda transfundido en el documento, "no pierde su
individualidad por intenso que sea el ligamen que lo une con el documento; uno y otro, a pesar de
hallarse en conexin permanente, siguen siendo elementos distintos dentro del fenmeno unitario
denominado ttulo de crdito. La propia suerte distinta que corren ambos elementos durante el
curso de su existencia, demuestra su autonoma jurdica"; y agrega Yadarola en la misma obra, p.
61: "En efecto, si bien mientras existe, el documento es el instrumento esencial para que el ttulo
de crdito cumpla integralmente su funcin, cuando el documento se pierde o se destruye el
derecho creditorio no desaparece"; y seala que la ley ha previsto en esas circunstancias un
Materia: SOCIEDADES
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sistema de cancelacin: ocurrida por algn motivo la desaparicin del documento, el derecho no
se pierde, sino que existe -desde entonces- no objetivado, desdocumentado, con lo cual
readquiere la personalizacin que permite demostrar el derecho por cualquier medio de prueba
que lleve con suficiencia a formar la conviccin de su existencia.
En sentido similar seala E. H. Richard en "Derechos patrimoniales de los accionistas", Bs. As.,
1970, p. 59: "Es, pues, esa conexin permanente la llamada necesidad de ejercitar el derecho con
el documento, y si bien el derecho no desaparece con el documento destruido, ser obligatorio
reconstruir el vnculo con el derecho a travs de la invocacin del ttulo destruido".
En el caso, los demandados Carlos D. Zadoff y los Shulman han admitido que los ttulos de ellos
resultaron falsos, y sobre tal base no es posible concluir -por lo expuesto hasta aqu- que ellos no
puedan demostrar su carcter de socios por otros medios; basta mencionar para ello el rgimen
previsto en los arts. 746 a 765 CCom.
La accin emitida de acuerdo con el estatuto de la sociedad en comandita por acciones resulta ser
la representacin grfica de la participacin en el capital y de la condicin de socio (ver, conforme,
J. L. Anaya, "El caso de la sociedad por acciones sin acciones", en RDCO 1975-18), con lo cual y
siguiendo las reflexiones del citado autor: se es socio antes de la emisin de las acciones, se es
socio aunque no se emitan los ttulos, se es socio por las suscripcin e integracin del capital, y
los derechos del socio no se extinguen por las sustitucin o extravo de los ttulos.
Congruentemente con lo expuesto, si bien los demandados no presentaron los ttulos autnticos
sino unos falsos, ello no permite rechazar de plano su carcter de socios, pueden acreditarlo por
otros medios distintos a la exhibicin de los ttulos o de lo que lo sustituya como tal (resguardos o
certificados). (Omissis).
(Omissis). 6. Determinada en la forma expuesta, que los demandados resultan ser socios
comanditarios de Jeralco S.C.A., corresponde analizar el pedido de exclusin por el que han sido
demandados.
Como primer aspecto, antes de ingresar al fondo de la cuestin, debe analizarse la excepcin de
falta de legitimacin para obrar deducida a fs. 511, la que se encuentra sustentada en el art. 91
ley 19550. Afirman los demandados que tratndose de socios comanditarios de una comandita
por acciones no son susceptibles de ser excluidos pues son socios simples aportadores de capital.
A su turno la actora sostuvo que tal defensa deba desestimarse; principalmente aleg que detrs
de la constitucin existi un obrar personal de los socios, lo cual hace ceder la defensa
interpuesta, ya que dejaron de ser meros aportantes de capital.
Consecuentemente, para resolver debe previamente dilucidarse el planteo de la parte actora, esto
es: los demandados comanditarios deber ser tratados como comanditados?
Si hipotticamente se admitiera el planteo de la parte actora, el haber obrado "inmiscuyndose en
la administracin de la sociedad", por aplicacin de los arts. 137 y 324 ley 19550 no hara
perder su tipificacin como socios comanditarios; seguiran sindolo, aunque tendran que asumir
como sancin una responsabilidad mayor a la que es propia de ese tipo de socios, pero no los
convertira en socios comanditados (solidarios); incluso, en tal caso, habra que diferenciar en la
responsabilidad por algunos actos o por todos, segn los trminos del art. 137 ley 19550.
Por otra parte, corresponde analizar si los actos que se les reprochan constituyen el supuesto
legal del referido art. 137 Ley de Sociedades. En tal sentido deben estar referidos a obligaciones
Materia: SOCIEDADES
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que resulten asumidas por la sociedad (ver E. Zaldvar, R. M. Manvil, G. T. Ragazzi, A. L. Rovira
y C. San Milln, "Cuadernos de derecho societario, Bs. As., 1973, t. II, primera parte, p. 69).
El haber requerido como socios comanditarios que un escribano pblico formule ciertas
advertencias a los inquilinos de la sociedad no importa atribuirse el carcter de administradores de
la sociedad en comandita por acciones, mxime cuando aclaraban que eran socios comanditarios.
Tampoco lo es cuestionar decisiones adoptadas en asambleas ni dar interpretaciones sobre
extensin de poderes y convenios otorgados por todos los socios, y menos an el ejercer
acciones judiciales sobre la base de sus derechos de socios; esto ltimo adems importara
impedirles el ejercicio de los derechos que incluso tienen amparo constitucional (arts. 14 y 18
CN.).
Como consecuencia de ello, juzgo que los demandados no deben ser considerados como lo
propone la actora -como si fueran socios comanditados- y, por tanto, la excepcin de falta de
legitimacin para obrar por ellos deducida resulta procedente, pues son socios comanditarios los
que no pueden ser sujetos pasivos de accin de exclusin en virtud del art. 91 ley 19550, y por
tanto la demanda en ese aspecto debe ser desestimada. (Omissis). Martn Arecha.- Juan C.
Carvajal.- Bindo B. Caviglione Fraga.
SOCIEDADES (En particular) AR_JA004 JJ Texto Completo JUSTICIA NACIONAL EN LO
COMERCIAL JUSTICIA NACIONAL DE LA CAPITAL FEDERAL

05/ 09/ 2006 RDCO_JUR_ANOTADA_D.zip 21_Janot.txt
Gnero: Jurisprudencia anotada
Ttulo: Sociedades en comandita por acciones. Adquisicin de la calidad de socio comanditario.
Exclusin de socio comanditario: Improcedencia
Autor: Vzquez Ponce, Hctor O.
Fuente: RDCO 1988-442
Comentario a: - C. Nac. Com., sala B, 31/8/1987 - Jeralco S.C.A. v. Zadoff, Carlos D.,
Acerca de la materia sealada en el ttulo, la sentencia que comentamos sienta los siguientes
principios:
1. La calidad de socio se adquiere por la suscripcin e integracin del capital y los derechos del
socio no se extinguen por la sustitucin o extravo de los ttulos.
2. Aun cuando el socio comanditario viole la prohibicin de inmiscuirse en la administracin de la
sociedad en comandita por acciones, ello no lo convierte en socio comanditado, slo le
corresponde la sancin que el art. 137
de la LSC. establece (responsabilidad solidaria e
ilimitada).
3. Los socios comanditarios no pueden ser sujetos pasivos de la accin de exclusin (conf. art. 91
, LSC.).
Materia: SOCIEDADES
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Respeto del principio sealado precedentemente en 1. -y en igual sentido-, encontramos en

doctrina: Mauricio Yadarola, "Ttulos de crdito", Bs. As., 1971, ps. 566/7 (citado en el fallo); Efran
H. Richard, "Derechos patrimoniales de los accionistas en las sociedades annimas", Lerner,
Crdoba, 1970, p. 59 (citado en el fallo); Jaime L. Anaya, "El caso de la sociedad por acciones, sin
acciones", en RDCO 1975-107/28, especialmente ps. 114/5 y 117/8 (citado en el fallo); Giuseppe
Ferri, "Le societ", Turn, 1971, ps. 333, 334 y 336 (citado por J. L. Anaya en la ob. cit.). Es
interesante ver, aunque para ttulos de crdito en general, Giuseppe Ferri, "Ttulos de crdito",
Abeledo-Perrot, Bs. As., 1982, traduccin de Fernando A. Legn, ps. 234 a 249, especialmente
ps. 234, 235, 238, 245 y 246, dado que el autor destaca: a) la investidura en el derecho
determinada por la ley o por la voluntad de las partes, y no por la posesin del documento (esto en
el caso de las acciones se da con total nitidez, pues son ttulos de naturaleza "dispositiva" y no
"constitutiva"); b) la distincin entre "funcin de legitimacin" y la "prueba de la legitimacin"; Isaac
Halperin, "Sociedades annimas" , Depalma, Bs. As., 1978, ps. 270/6, especialmente ps. 270 y
271.
Respecto del mismo principio, slo hemos computado -pero en contra- el fallo que tan bien critic
J. L. Anaya en el trabajo supra indicado en dicho fallo (se trata de la C. Nac. Com., sala B, in re
"Torres Duggan, Carlos F. v. Torres Duggan, Gregorio E.") se estableci -explcitamente en el
segundo voto de la mayora- que si no existen ttulos-acciones no hay accionistas y tampoco
entonces sociedad; ahora bien, justamente este punto fue prolijamente criticado por J. L. Anaya y
-cabe destacar- el voto de la minora entendi que la calidad de socio surge del contrato social
(ver RDCO 1975-124/5). Por nuestra parte, estamos convencidos de la solucin que consagra el
fallo que comentamos en este trabajo y que concuerda con la doctrina que hemos reseado.
Respecto del principio sentado por el fallo que comentamos, mencionado en el punto 2., no
computamos antecedentes doctrinales ni jurisprudenciales, mas en nuestra opinin este principio
es de indudable acierto porque la sancin para el socio comanditario, en el caso de inmiscuirse en
la administracin, consiste en la asignacin de responsabilidad solidaria e ilimitada con el alcance
que establece el art. 137 de la LSC. y por una cuestin constitucional (art. 19 CN.), relacionada
con el propsito de seguridad que persigue el constitucionalismo moderno y con el principio de
legalidad, las penas slo pueden ser impuestas por la ley; ergo, no se puede agravar la situacin
del comanditario tratndolo como comanditado, ya que la ley -repetimos- slo lo pena con la
responsabilidad supra indicada.
Respecto del principio sealado en 3., no computamos antecedentes de doctrina ni de
jurisprudencia, pero el por dems claro texto del art. 91
de la LSC. nos exime de todo
comentario.
Ya que el fallo reseado trat tambin una impugnacin de una decisin asamblearia, y a causa
de cierta confusin que podra generar uno de sus prrafos, permtasenos recordar el trabajo de
Fernando H. Mascheroni, "La impugnacin de decisiones asamblearias", La Informacin, n. 682,
octubre 1986, ps. 781/7, en el cual el autor seala la distincin entre la accin contemplada en los
arts. 251 a 253 de la LSC. (accin de impugnacin) y la accin de nulidad de la asamblea
misma. En el primer caso se ataca a una o ms decisiones del rgano de gobierno; en el segundo
caso se ataca la validez de la asamblea misma (arts. 18 , 953 y 954 ).
1988AR_DA002
Materia: SOCIEDADES
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Unidad 15 - Asociaciones, Cooperativas, Fundaciones y

Sociedades Civiles.
Comenzaremos tratando las sociedades civiles, recordando que la naturaleza comercial de las
sociedades que venimos desarrollando, no est dada por sus actividades, sino por la adopcin de
los tipos societarios previstos en la LSC. Si observamos, veremos que el desarrollo de actividades
de naturaleza civil, llevadas adelante con algn tipo societario, generalmente deja fuera la figura
de la sociedad civil, prevista en el art. 1648 C.C., sino que suele elegirse un tipo de la LSC.
Ello encuentra su fundamento, como podr inferirse, en la limitacin de la responsabilidad que
ofrecen estos ltimos, sobre todo la sociedad annima.
Ntese que si bien el art. 1747 C.C. no establece la responsabilidad solidaria de los socios por las
obligaciones de la sociedad civil, salvo estipulacin expresa, stos tambin responden por la parte
del socio insolvente, por lo que en definitiva, podran responder de tal manera, indirectamente.
Las diferencias fundamentales con las sociedades comerciales son.
1) Las sociedades comerciales se inscriben en el Registro Pblico de Comercio, mientras que
las sociedades civiles se encuentran eximidas de cualquier registracin.
2) Las sociedades civiles siempre son intuitu personae, o se tienen en cuenta las
caractersticas personales de los socios.
3) Los conflictos de las sociedades civiles se dirimen en la justicia civil, mientras que las de la
LSC debern hacerlo en el fuero comercial.
En cuanto a las asociaciones civiles y fundaciones, remitimos brevietatis causae a lo ya
referido en el mdulo 1, dejando sin embargo a los fines de complementar lo all dispuesto, el
siguiente extracto.
08/ 09/ 2005
Gnero: Doctrina; Ttulo: Asociaciones civiles: fin lcito y objeto de bien comn
Autor: Mizrahi, Mauricio L.; Fuente: SJA 7/9/2005 - JA 2005-III-1147
I. EL DERECHO DE ASOCIACIN Y SU REGLAMENTACIN
El derecho de asociacin est consagrado en los arts. 16
Convencin Americana sobre
Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica [LA 1994-B-1615]) y 22
Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos (LA 1994-B-1689), ambas convenciones con
jerarqua constitucional. A su vez, el art. 14 CN. (LA 1995-A-26) garantiza el derecho de los
habitantes de "asociarse con fines tiles". Claro est que este derecho est sujeto a la ley que
reglamente su ejercicio, la que tendr validez constitucional en tanto no "altere" a aqul (art. 28
CN.). Correspondi, entonces, a nuestro Cdigo Civil proceder a la reglamentacin respectiva, y
en lo atinente a las asociaciones que son entidades privadas lo hizo a travs de diversas
disposiciones, de las cuales se destacan especialmente las normas de los arts. 33 y 46 .
As las cosas, dejando de lado las "sociedades civiles y comerciales", que estn fuera de nuestro
anlisis, veremos que por un lado se contemplan a las asociaciones que requieren autorizacin
del Estado para funcionar, el que les confiere la "personera jurdica" si se cumplen los recaudos
Materia: SOCIEDADES
-1-
legales (art. 33 parte 2 inc. 1 CCiv.). Por el otro, se regulan las "simples asociaciones" que se
pueden constituir libremente sin necesidad de autorizacin estatal alguna, aunque se exige que "la
constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumentos
privados de autenticidad certificada por escribano pblico" (art. 46 parte 1 CCiv.).
Ambos tipos de asociaciones son sujetos de derecho, poseen patrimonio propio, son capaces de
adquirir derechos y contraer obligaciones y no precisan para subsistir, al menos exclusivamente,
de las asignaciones del Estado. En verdad, las dos clases de asociaciones son personas jurdicas
conforme a lo previsto por el art. 30 CCiv., ya que la norma califica como tales a "todos los entes
susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones" (1). En todo caso, se podra decir que
mientras que en unas entidades la calificacin de personas jurdicas depende de la autorizacin
de la Inspeccin General de Justicia, en las otras stas se pueden conformar sin depender del
visto bueno estatal, bastando con que se renan los requisitos del art. 46 parte 1 CCiv. (2).
Queda claro, en consecuencia, que los objetivos que se proponga cumplir una agrupacin de
personas -difundir eventos, expandir sus ideas, realizar publicaciones, organizar cursos de
formacin y enseanza, etc.- se pueden concretar con entera libertad en una u otra clase de
asociacin, y siempre que se cumplan las exigencias de constitucin previstas para cada especie
de organizacin. Por supuesto que en todos los casos el objeto tendr que ser lcito. El art. 953
CCiv. veda que los actos jurdicos tengan objetos ilcitos, contrarios a las buenas costumbres,
prohibidos por las leyes, que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que
perjudiquen los derechos de un tercero. El art. 1655 dice, por su parte, que la sociedad debe
tener un objeto lcito. Con estas salvedades, por ende, los individuos pueden ejercitar con
amplitud la garanta constitucional contemplada en el art. 14 Carta Magna.
A esta altura cabra preguntarse cules son las diferencias entre los tipos de asociaciones antes
citadas una vez que han sido constituidas. La primera distincin, sin ninguna discusin, es la que
se refiere a la responsabilidad de los miembros por las deudas sociales. Las asociaciones del art.
33 CCiv., en cuanto a las obligaciones que contraigan, no acarrea ninguna responsabilidad a sus
integrantes. Por el contrario, los asociados de las entidades creadas al amparo del art. 46 parte
1 CCiv. responden por las deudas de stas hasta el importe de la cuota parte correspondiente;
cuota que es una porcin viril que resulta de la divisin del monto de la deuda por el nmero de
asociados. As lo dispone el art. 1747 , que ser aplicable por la remisin que contempla el citado
art. 46 in fine (3).
Se discute si media otra distincin entre ambas clases de asociaciones. En efecto, segn una
interpretacin, en las simples asociaciones existira una limitacin de capacidad que no se
observa en las asociaciones del art. 33 CCiv. Ello, en mrito a que los arts. 1806 y 3735 CCiv.
slo hacen referencia a las corporaciones que obtengan la competente autorizacin como a las
que estaran capacitadas para recibir donaciones o bienes por testamento; por lo que se ha dicho,
entonces, que las llamadas "simples asociaciones" no pueden adquirir bienes por va de donacin
o sucesin testamentaria (4). Sin embargo, en sentido contrario, se sostuvo que no se verificaran
estas limitaciones tras una interpretacin contrario sensu del citado art. 1806
parte 1,
desprendindose con tal hermenutica la posibilidad de efectuar donaciones a personas que
existan civil o naturalmente, entre las que se encuentran, por supuesto, las entidades del art. 46
CCiv. Similar razonamiento se realiz en materia testamentaria, pues el art. 3734 prescribe que:
"No pueden adquirir por testamento las corporaciones no permitidas por la ley"; y es obvio que las
"simples asociaciones" con objeto lcito son entes autorizados a funcionar a la luz de la normativa
vigente (5). Lo cierto es que cualquiera sea la interpretacin literal o textual, pareciera que carece
de explicacin razonable considerar que las asociaciones del art. 46 , al constituir en verdad
personas jurdicas, tengan la imposibilidad de incorporar a su patrimonio bienes de esa
naturaleza.
Ahora bien, en la realidad operativa se comprueba la existencia de otra diferencia, que es
precisamente la que lleva a las organizaciones a pretender encuadrarse dentro del mbito del art.
33 CCiv., solicitando del rgano administrativo que se les confiera autorizacin para funcionar
Materia: SOCIEDADES
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como personas jurdicas. Esta diferencia es el estatus jurdico privilegiado que se les concede a
estas corporaciones, las prerrogativas de que gozan, las franquicias y privilegios que se otorgan
para promover, difundir y fomentar la actividad de esos grupos, los beneficios impositivos, etc. (6).
Es obvio, por lo tanto, que esta distincin en el tratamiento jurdico tiene que obedecer a una
razn fundamental, debe tener una explicacin, pues de lo contrario los criterios aplicables seran
inconstitucionales por lesionar la garanta de igualdad consagrada por el art. 16 CN. De este
agudo problema se ocup la Corte Federal, y ha dicho que entre ambas categoras de
asociaciones no existen diferencias apreciables ya que las dos son sujetos de derecho, pero que
el nudo de la cuestin -y es el que marcara la diferencia esencial y torna justificables las ventajas
concedidas a unas y de las que se las priva a otras- sera lo previsto en la propia norma del
mentado art. 33 , en cuanto precepta que la asociacin con personera jurdica otorgada por el
Estado "tenga por principal objeto el bien comn" (7) .
II. LAS ASOCIACIONES CON PERSONERA JURDICA Y EL BIEN COMN QUE SE AGOTA EN
EL FIN LCITO
Como sostiene la doctrina, resulta difcil interpretar la terminologa del legislador cuando establece
en el art. 33 parte 2 inc. 1 que las asociaciones y fundaciones deben tener "por principal objeto
el bien comn"; dificultad que se complica todava ms si tenemos en cuenta que la fuente de la
norma -el art. 276
inc. 1 del "Esboo..." de Freitas- slo exiga este requisito para las
fundaciones. Dos son en esencia las posiciones que se han sostenido sobre la materia: una de
ellas postulara que basta para llenar este recaudo con que la actividad sea lcita y posible, o sea,
que es suficiente la verificacin de un objeto lcito para considerar que se ha cumplido el fin de
utilidad general o de bien pblico previsto por el precepto legal. El argumento central de esta
postura es que la accin de toda actividad colectiva, aun la de las de fines ms egostas, se refleja
en un beneficio general cuando ellas no son atentatorias al orden pblico o a las buenas
costumbres (8)
Dentro de la misma lnea de razonamiento, se ha rechazado la idea de tomar el bien pblico como
condicin para conferir la personera jurdica si a esa nocin se la toma en el sentido de un inters
que trascendera a los asociados, para comprender a la comunidad toda. Ello as, porque desde
esta perspectiva estaramos ante un concepto elstico y vago, que autorizara interpretaciones
arbitrarias y habilitara a desconocer el derecho de las asociaciones a obtener su personera
jurdica (9). Con este enfoque, entonces, no existira diferencia alguna entre el "fin til" del art. 14
CN. y el "bien comn" del art. 33 CCiv., ya que ambos trminos tendran la misma extensin y
alcance.
En concordancia con tales desarrollos, se ha dicho que el derecho de asociarse -optando por la
va del art. 33 CCiv. (personera jurdica conferida por el rgano de control)- forma parte del
desarrollo del plan de vida del sujeto, que no puede ser desconocido por el Estado, pues el nico
lmite para acceder a esta clase de asociacin es la libertad y seguridad de las otras personas;
esto es, que este mecanismo organizativo est libremente disponible para los individuos,
existiendo como nica restriccin que no se ocasione un dao concreto, directo e inmediato a los
derechos de otros. En todo caso, si existen dos variantes de asociacin, es slo la persona titular
de los derechos fundamentales quien decide qu tipologa adopta conforme a sus necesidades
(10).
En el marco de ese orden de ideas, Basterra seala que en la cuestin que nos ocupa -el derecho
de asociarse- el sujeto est ejerciendo la autonoma que le compete en el mbito de las conductas
autorreferentes amparadas por el art. 19 CN. De ah que, a la luz de esta concepcin, el bien
comn del art. 33 CCiv. debe ser interpretado en el sentido de que el fin perseguido por los que
se asocien no cause dao a terceros. No importar que slo se beneficie el grupo, por pequeo
que sea, y aunque su opcin de vida sea totalmente distinta de la elegida por la amplia mayora de
la sociedad. Se realiza, pues, una total identificacin entre los conceptos de "bien comn", por una
Materia: SOCIEDADES
-3-
parte, y ausencia de daos a terceros, por la otra. Ello hace que se concluya que "nunca el bien
comn... debe separarse del concepto de dao a terceros en forma individual o colectiva" (11).
Partiendo de la mentada elaboracin doctrinaria, en conclusin, se realiza el bien comn -exigido
por el citado art. 33 - cuando los sujetos se asocian para desempear cualquier actividad lcita
que no ocasione perjuicio a los dems. En otras palabras, el bien comn o utilidad que prescribe
el precepto es slo el de los propios integrantes de la asociacin, y no del resto de la comunidad;
y tal manera de razonar lleva a Gil Domnguez a sentenciar que "el bien comn es sinnimo de
garanta del pleno ejercicio de los derechos fundamentales... es sinnimo de pluralismo y
diversidad" (12).
Tambin Bidart Campos se orienta en la tesitura de marras, afirmando que el bien comn de todos
-o sea, el bien pblico- slo lo puede realizar el Estado para todos los integrantes de la sociedad.
En cambio, el bien comn que lleva a cabo una corporacin privada es el que comparten sus
miembros, por lo que pertenece nicamente a ellos y a nadie ms. Ello, en razn de que las
asociaciones, en tanto constituyen una "parte" de la sociedad, carecen de la posibilidad de
cumplimentar el bien general. Para este autor, en consecuencia, el nico requisito a llenar por los
entes que peticionan la personera jurdica es que no tengan una finalidad que atente contra el
bien comn pblico (13), lo que significa decir, de otra manera, que debe perseguir un objeto
lcito, no vedado por las leyes.
La concepcin que estamos desarrollando -el bien comn que se agota en el fin lcito y en la
utilidad que slo reciben los miembros de la asociacin- fue la sostenida por dos estudiados votos
disidentes en una conocida sentencia. Se dijo, as, que basta con que un grupo de personas se
sienta afectado en su dignidad para que, a los fines de atender a su defensa, pueda organizarse
como persona jurdica autorizada por el Estado. Que los nicos lmites para poder acceder a tal
tipo de asociacin es que su objeto no ofenda el orden ni la moral pblicos, ni perjudique a
terceros, pues la cuestin gira en el mbito de la privacidad de cada uno que debe ser respetada
(14). En la misma lnea, se sentenci que al estar amparado el derecho de asociacin por el art.
14 CN., es ilegtimo impedir a los individuos que constituyan personas jurdicas en los trminos
del art. 33
CCiv., y aunque la finalidad resida en la defensa y promocin de sus propios
intereses; en particular, porque al negrseles esta variante asociativa se lo priva de las ventajas
que esta forma de organizacin comporta. Que, en definitiva, basta con que el objeto sea "til"
para que se plasme el bien comn, por lo que "la negacin del acceso al escenario jurdico [de las
personas jurdicas] de cualquier grupo -especialmente si ste es minoritario- debe encararse con
criterio sumamente restrictivo". En otros trminos, el voto disidente precisa que el "bien comn"
del art. 33 CCiv. no puede tener otro alcance que el de los "fines tiles" que emplea el citado art.
14 Carta Magna. Aqul no es otra cosa que el derecho de asociacin, y slo puede ser limitado
"cuando est comprobado fehacientemente... que interfiera directamente en la legtima libertad de
un tercero" (15).
Emparentada con esta posicin, en fin, se hallara la doctrina sustentada en algn fallo dictado por
el Tribunal Superior de Nueva York, en los Estados Unidos. All la mayora de los jueces dispuso
que para gozar de los beneficios legales e impositivos consagrados a ciertas entidades privadas
sin fines de lucro, resultaba irrelevante que los objetivos perseguidos por ellas no coincidieran con
las polticas pblicas del Estado, bastando con que sus postulaciones se ejercitaran por medios
pacficos. La minora, por el contrario, sostuvo que -sin perjuicio del derecho de los peticionantes a
reunirse y asociarse- no deban concederse aquellos privilegios cuando la finalidad de la
organizacin no coincida con las mencionadas polticas pblicas (16).
III. LAS ASOCIACIONES CON PERSONERA JURDICA Y EL BIEN COMN QUE TRASCIENDE
A LA SOCIEDAD EN GENERAL.
IV. LA DENEGATORIA DE LA PERSONERA JURDICA Y EL DERECHO CONSTITUCIONAL DE
ASOCIACIN
Materia: SOCIEDADES
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Queda por verse si cuando el organismo de control -o, eventualmente, una sentencia judicial
confirmatoria- deniega la autorizacin para funcionar a una entidad se afecta o no el derecho
constitucional de asociacin previsto por el art. 14 CN. Si nos guiamos por la posicin que hemos
explicitado en el ap. II, la respuesta tendr que ser afirmativa, habida cuenta de la identificacin
que se realiza entre "bien comn" y "fin lcito". La idea que domina esta concepcin es que el
organismo de control no puede denegar la autorizacin en tanto compruebe la licitud del objeto y
que la finalidad de la asociacin no atenta directamente contra los derechos de terceros.
Otro ser el cariz cuando nos ubicamos en la doctrina que hemos analizado en el ap. III. Es
evidente que como no todo fin lcito se traduce necesariamente en un bien comn general, el
Estado estar habilitado legalmente a no autorizar el funcionamiento como persona jurdica a una
corporacin si entiende que este ltimo recaudo est ausente. Como adherimos a esta tesis
-segn se dir en el ap. V-, pensamos que la denegatoria de la Inspeccin General de Justicia no
ha de implicar afectar el derecho constitucional de asociacin, pues para ejercitarlo los habitantes
no necesitan de ningn visto bueno estatal; simplemente se renen y ellos mismos disponen el
nacimiento de una persona jurdica para desarrollar y expandir sus objetivos al amparo del art. 46
CCiv. (27). Por eso, con igual criterio, se puntualiz que la negativa de autorizacin por el
organismo pertinente no comporta cercenar el derecho de asociacin, porque ste se encuentra
abierto para cualquier inquietud de este orden siguiendo el camino de la simple asociacin,
bastando al respecto con una intervencin notarial (28) .
Nos parecen acertados, en fin, dos votos emitidos en un fallo de la Corte Suprema de Justicia. Se
dijo as que la autorizacin que confiere la Inspeccin General de Justicia no importa el
reconocimiento de un derecho subjetivo preexistente, sino el otorgamiento de una calidad social al
autorizado que se traduce en el reconocimiento estatal frente a toda la sociedad, relativo a que la
asociacin lleva a cabo fines que el mismo Estado jerarquiza al considerarlos como propios; esto
es, directamente vinculados con el bien comn (29). Es que, como se destac con lucidez, el
derecho consagrado por la Ley Fundamental
es el de asociarse y no el de acceder a la
personalidad jurdica (30). En este sentido, en consecuencia, es verdad que el fenmeno
asociativo no se agota con las entidades autorizadas por el Estado, de manera que quedan
garantizados los derechos constitucionalmente reconocidos y los mismos pueden ser plena y
libremente ejercidos; lo que significa decir que con la denegatoria de la autorizacin la facultad
asociativa de los sujetos no est en peligro (31).
V. NUESTRA ADHESIN AL CONCEPTO DE BIEN COMN COMO UTILIDAD GENERAL
VI. ALCANCE Y DELIMITACIN DEL CONCEPTO DE BIEN COMN
Nos hacemos cargo de que sostener la tesis del bien comn, entendido como el bien general o de
la comunidad, conlleva un evidente riesgo, y es que se descienda en la tentacin de confundir ese
bien con el criterio de las mayoras y, aun peor, con las ideolgicas y antojadizas posiciones de los
gobiernos de turno. No es casual, por lo tanto, que hace ms de medio siglo se denunciara -como
lo anticipamos en el ap. II- que se estaba ante un concepto "vago y elstico", que autorizaba a
efectuar interpretaciones arbitrarias y a desconocer legtimos derechos de los sujetos (35) .
Estimamos que el bien comn es slo eso, el bien de la sociedad en conjunto, y no un instrumento
para responder a concepciones dogmticas de grupos -aunque sean ampliamente mayoritarios-,
discriminando a las minoras o a los que piensan "diferente". Queremos decir que una regla
insoslayable que debe regir las decisiones del organismo de control -y, en su caso, las de los
tribunales judiciales- es la de aplicar en todas las ocasiones la misma vara, de manera que, en un
supuesto dado, correspondera denegar la autorizacin por no llenarse el recaudo del bien comn,
tanto si la finalidad perseguida por la entidad es slo el criterio de una agrupacin minoritaria
como si esa finalidad resulta compartida por grandes franjas de la poblacin.
Para decirlo ms concretamente, as como, verbigracia, se ajustara a derecho no otorgar la
personalidad jurdica a la agrupacin que tiene por objeto promover "el estilo de vida swinger"
Materia: SOCIEDADES
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(intercambio de parejas) (36), tambin habra que denegarla a una eventual entidad que persiga
como finalidad la "defensa del matrimonio indisoluble" o de la "unin monogmica". Aunque
resulte duro y difcil mantenerse en una situacin de equidistancia en ambos supuestos -dada la
vigencia del principio de neutralidad estatal-, no le queda otra alternativa a la sociedad si aspira a
aplicar rectamente la nocin del bien comn; ello as, porque -ms all de lo que prescriban hoy
las disposiciones legales- es legtimo y no comporta, por ende, un objeto ilcito (aunque tengamos
el ms rotundo rechazo) proponer y difundir a la poblacin las supuestas ventajas del intercambio
de parejas o, digamos, las hipotticas virtudes de uniones distintas de las monogmicas,
impulsando por los miembros de la asociacin, por ejemplo, una campaa para la modificacin de
nuestra legislacin.
La conclusin de marras deviene esencial, porque al no constituir estas ltimas finalidades un
objeto ilcito se tornan, en principio, "objetos vlidos", y, por derivacin, ello obsta a que el criterio
opuesto -la defensa de la monogamia o del matrimonio indisoluble- se convierta en bien general o
de todos, en tanto existen sectores, aunque minoritarios, que no adhieren a sus objetivos.
Inversamente, atender al requisito del bien comn una eventual asociacin para incitar al
cumplimiento de los tributos aduaneros, porque su contracara -la promocin del contrabando- es
un fin ilcito, un delito penal, que no merece ninguna consideracin social. En sntesis, en la
medida en que pueda existir legtima y vlidamente una concepcin diferente del objeto que
persigue una asociacin, ello impide a sta obtener la autorizacin respectiva en los trminos del
art. 33 CCiv.
Claro est que cuando hablamos de ilicitud en el objeto lo entendemos en un sentido muy amplio,
comprensivo de todo aquello que atente contra la dignidad humana o los derechos fundamentales
del hombre. Desde esta perspectiva, nadie podr discutir que responde al bien comn una
asociacin que persiga la disminucin del consumo del tabaco, la defensa de los valores
democrticos o, como antes dijimos (ver el ap. III), que tenga la finalidad de la Liga de Amas de
Casa; por ms que existan personas que planteen las bondades del cigarrillo, que su ideologa se
identifique con la dictadura y el autoritarismo, o que esgriman que no deben denunciarse los
aumentos de los valores de los productos de la canasta familiar. La razn estriba en que estos
grupos -como sucede con la ilicitud propiamente dicha- tampoco merecen atencin por parte de la
comunidad, habida cuenta de que son premisas despreciables a nivel humano postular el dao a
la salud, la cada de los principios republicanos y democrticos, o que no deba haber
transparencia en la formacin de los precios.
Hasta aqu hemos expuesto lo que nos parece tiene que ser el alcance y delimitacin de la nocin
de bien comn. Sin embargo, el problema radica en que tal concepto no siempre se ha aplicado
como se acaba de delinear. Podremos observar cmo muchas veces se infiltra en las resoluciones
el prejuicio, el dogmatismo y la discriminacin; por ms que la decisin concreta en el caso se
ajuste a derecho. Tomemos, en primer lugar, la resolucin de la Inspeccin General de Justicia
1005/1989, del 7/12/1989, que dispone denegar la personera jurdica a la "Comunidad
Homosexual Argentina". All se hace referencia a que la homosexualidad "hiere los principios de
moral y buenas costumbres de nuestra sociedad", que tal prctica "atenta contra la familia" y que
esa forma de conducta "se enfrenta con la doctrina constante de la Iglesia" (37). En sintona, la
resolucin de la Cmara de Apelaciones que intervino por va recursiva hizo referencia a que "los
principios de la denominada moral cristiana rechazan este tipo de conductas" y a que "la
pretensin intentada se aparta del art. 14 bis Ley Fundamental" (38).
Acudamos ahora al dictamen del fiscal ante la Cmara con relacin a la personalidad jurdica
peticionada por la "Asociacin Argentina de Swingers". El funcionario hace alusin a que lo
solicitado por la recurrente "atenta contra una institucin bsica de nuestra sociedad como lo es el
matrimonio nico, indisoluble, monogmico y heterosexual"; por lo que los peticionantes
"conculcan lisa y llanamente principios que en aras del bien comn, la sociedad pretende
resguardar" (39). A su vez, en fin, la sala de Cmara que conoci del asunto sentenci -con
similar criterio- que el requerimiento de la citada asociacin implicaba "la transgresin de los
Materia: SOCIEDADES
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principios bsicos de la institucin del matrimonio que conforma el orden pblico familiar"; que el
objeto de la entidad "contradice... la prohibicin ms amplia del art. 953 CCiv... como, asimismo,
la del art. 1071 parte 2 CCiv. y aun del art. 14 bis CN., en tanto el Estado debe tender a la
proteccin integral de la familia" (40).
Claramente se observar -ms all de que es correcta la decisin adoptada- que los precedentes
argumentos de la Inspeccin General de Justicia, del fiscal ante Cmara y los volcados por las
propias salas que les toc intervenir importan estimar el bien comn como la concepcin que, a lo
sumo, hara propia supuestamente la mayora de la poblacin, y bien sabemos que las
"mayoras", por ser tales, no representan el inters general de todos, y de aqu que los principios
que ellas enarbolan no constituyen el "bien comn" como lo quiere la ley. Por lo dems, las
manifestaciones citadas estn imbuidas de un prejuicio y un dogmatismo sorprendentes -para
nuestro criterio, impropios de los funcionarios pblicos-, tan pronto se advierta que discriminan con
arbitrariedad a una minora que piensa o siente de un modo diferente. Al respecto nos parece muy
oportuno un voto emitido en un fallo de la Corte Suprema en el que, a pesar de que no se propicia
la descalificacin de la sentencia del tribunal de segunda instancia, se advierte acerca de que "lo
expuesto no implica que esta Corte haga suyos todos los argumentos vertidos en la sentencia [de
Cmara] ni, mucho menos, los que fundaron la decisin administrativa, afectados de un excesivo
dogmatismo" (41).
Es indudable que la "familia tradicional", el "matrimonio indisoluble y monogmico", la "doctrina de
la iglesia" y la "moral cristiana" -invocados por esos dictmenes y pronunciamientos-, por ms que
representen importantes valores, no lo son de la comunidad toda; y tal vez es bueno que no se
verifique tal unanimidad para una sociedad que se precie de democrtica y pluralista. Y si es as,
surge entonces con nitidez meridiana que tales dogmas no pueden dotar de contenido al bien
comn, pues otros valores -quiz opuestos- vienen tambin a reclamar su lugar en la organizacin
social. Una valiosa disidencia toma a su cargo precisar estas pautas y sostiene que propugnar el
sometimiento de los grupos minoritarios a los designios de la mayora en pos de un alegado
objetivo comunitario constituye una doctrina de peligrosas consecuencias; y que la proteccin
consagrada por la Constitucin Nacional para la familia no puede ser interpretada con abstraccin
de otros derechos (42).
Otra disidencia, no menos meritoria, nos recuerda que lamentablemente ha sido frecuente en
nuestra historia el triste hbito de acudir a conceptos como el de "bien comn" para justificar
decisiones de gobiernos de turno restrictivas de la libertad; de modo que si bien desde el ngulo
moral y normativo la familia tradicional es merecedora de proteccin, hay que evitar que ese
amparo se constituya en la desproteccin de grupos minoritarios con concepciones diferentes en
cuanto a la unin de los sexos. Por otro lado, el voto resalta que una hipottica asociacin que
ponga en el debate las estructuras y razn de ser de la familia, o que las cuestione o las impugne,
sera plenamente lcita, pues no hay agravio constitucional por el hecho de pensar o expresar
ideas distintas, ni por el de asociarse para sostenerlas (43).
Lo desarrollado en los prrafos anteriores demuestra sin hesitacin que construir un recto
concepto del bien comn, sin que se lo contamine con prejuicios ideolgicos, religiosos o de otra
ndole (44), comporta una tarea difcil. Cmo arribar, entonces, a una nocin adecuada,
desprovista de distorsiones? Se nos ocurre que -como ya antes lo insinuamos- una tarea posible
es proceder con una suerte de contrario sensu. Nos explicamos: ante el objeto propuesto por una
asociacin habra que realizar un trabajo intelectual y descifrar cul sera el objeto adverso al
requerido. Si ste -el inverso- se traduce en una finalidad ilcita o humanamente despreciable
-digamos, constituye un delito o lesiona gravemente la dignidad humana o los derechos
fundamentales del hombre-, habremos de concluir que se presenta ante el rgano de control una
asociacin que tiene una indiscutible finalidad de bien comn. En cambio, si el resultado no es as,
en el sentido de que no hay ilicitud en el objeto "inverso" ni ste atenta contra un derecho esencial
del sujeto, nos parece claro que el bien comn estar ausente en la entidad que reclama la
Materia: SOCIEDADES
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personalidad porque, en el mejor de los casos, los fines propuestos interesarn a algn sector
parcial de la sociedad, y no a la comunidad en su conjunto.
En definitiva, diremos, para finalizar, que una corporacin tendr "por principal objeto el bien
comn" -como lo ordena el art. 33 CCiv.- cuando sus fines renan dos condiciones esenciales: a)
que trasciendan e interesen de un modo cabal al conjunto de la comunidad, y no slo a un sector
que se sienta particularmente afectado; b) que al objeto, precisamente por involucrar a la sociedad
toda, se lo estime comprendido en nuestro plan constitucional. Tales seran los casos, para hacer
una enumeracin ejemplificativa, de las asociaciones que persigan el combate de la impunidad, la
lucha contra la corrupcin, la transparencia de los actos de gobierno, la independencia del Poder
Judicial, la proteccin de la salud de la poblacin, la asistencia a los enfermos y necesitados,
obtener para todos los beneficios de la seguridad social, el desenvolvimiento de la ciencia y la
cultura para el mayor progreso humano, la plena vigencia de una vida digna para cada uno de los
habitantes, el apoyo de los valores democrticos, la defensa de la competencia, la transparencia
de los precios del mercado, la lucha contra toda forma de discriminacin, el progreso de la
economa en general, la mejor distribucin del ingreso, la idoneidad como requisito esencial para
el ingreso a las funciones pblicas, la eliminacin de la evasin impositiva, el reparto ms
equitativo de las cargas pblicas, la promocin de los valores culturales de la Nacin, la
integracin latinoamericana, el logro de una mayor austeridad de quienes desempeen funciones
oficiales, el fomento y desarrollo de la cooperacin y solidaridad entre las personas, etc.
NOTAS:
(1) No obstante lo expuesto en el texto, Llambas encuadra a las "simples asociaciones" en la
denominacin de "personas de existencia ideal propiamente dichas", aunque la cuestin es
puramente terminolgica, ya que obviamente las considera como sujetos de derecho (ver
Llambas, Jorge J., "Tratado de Derecho Civil. Parte general", t. II, 1973, Ed. Perrot). (2) Conf.
resolucin IGJ. 541/2002, del 28/6/2002, ED 202-194; Corte Sup., 22/11/1991, "Comunidad
Homosexual Argentina v. resolucin Inspeccin General de Justicia s/personas jurdicas" [J
04_314V2T084], voto del Dr. Barra, consid. 6, Fallos 314:1544, JA 1992-I-226 y ED 146-238. (3)
Conf. Llambas, Jorge J., "Tratado de Derecho Civil. Parte general" cit., p. 172, ap. 3; Borda,
Guillermo A., "Tratado de Derecho Civil. Parte general", t. I, 1976, Ed. Perrot, p. 656, ap. a;
Cifuentes, Santos y Sagarna, Fernando A., "Cdigo Civil. Comentado y anotado", t. I, 2003, Ed. La
Ley, p. 52; Lavalle Cobo, Jorge E., en Belluscio, Augusto C. y Zannoni, Eduardo A., "Cdigo Civil y
leyes complementarias. Comentado, anotado y concordado", t. 1, 1979, Ed. Astrea, p. 250, n. 7;
Corte Sup., 22/11/1991, "Comunidad Homosexual Argentina v. resolucin Inspeccin General de
Justicia s/personas jurdicas" [J 04_314V2T084], disidencia del Dr. Petracchi, consid. 10, Fallos
314:1544, JA 1992-I-226 y ED 146-238; (4) Conf. Llambas, Jorge J., "Tratado de Derecho Civil.
Parte general" cit., p. 171, ap. 2; Cifuentes, Santos y Sagarna, Fernando A., "Cdigo Civil.
Comentado y anotado" cit., p. 52; Lavalle Cobo, Jorge E., en Belluscio, Augusto C. y Zannoni,
Eduardo A., "Cdigo Civil y leyes complementarias. Comentado, anotado y concordado" cit., p.
250, n. 5; Corte Sup., 22/11/1991, "Comunidad Homosexual Argentina v. resolucin Inspeccin
General de Justicia s/personas jurdicas" [J 04_314V2T084] cit; (5) Ver Corte Sup., 22/11/1991,
"Comunidad Homosexual Argentina v. resolucin Inspeccin General de Justicia s/personas
jurdicas" [J 04_314V2T084], voto del Dr. Barra, consid. 7, prr. final, y voto del Dr. Belluscio,
consid. 7, in fine, Fallos 314:1544, JA 1992-I-226 y ED 146-238; (6) Conf. resolucin IGJ.
541/2002, del 28/6/2002, ED 202-194; C. Nac. Civ., sala K, 19/4/2004, "ALITT. (Asociacin Lucha
por la Identidad Travesti-Transexual) v. resolucin IGJ. 1720574/35584 s/recurso contencioso
administrativo" [J 20042921], ED 207-266; Barbero, Omar U., "Transexualismo. Travestismo.
Personera jurdica. Bien comn", ED 207-276; Cur, Jos M., "Cuando de swingers se trata, el
bien comn llama a la reflexin", LL 2002-E- 1251; (7) Corte Sup., 22/11/1991, "Comunidad
04_314V2T084], en particular, voto del Dr. Barra, consid. 8, Fallos 314:1544 y ED 146-238; (8)
Materia: SOCIEDADES
-8-
Conf. los desarrollos de Lavalle Cobo, Jorge E., en Belluscio, Augusto C. y Zannoni, Eduardo A.,
"Cdigo Civil y leyes complementarias. Comentado, anotado y concordado" cit., p. 157, de
Llambas, Jorge J., "Tratado de Derecho Civil. Parte general" cit., ps. 91/92, y de la doctrina
autorizada citada en ambas obras; (9) Ver Borda, Guillermo A., "Tratado de Derecho Civil. Parte
general" cit., p. 578, y los autores all citados; (10) Gil Domnguez, Andrs, "Cuando de swingers
se trata la Constitucin es la que manda" cit., LL 2003-E-501; (11) Basterra, Marcela I., "Puede
un Estado pluralista, no confesional, erigirse en `guardin' de la eleccin sexual de las parejas? El
caso de los swingers", LL 2003-E-506, ptos. III.1 y IV.1; (12) Gil Domnguez, Andrs, "Derechos
fundamentales de travestis y transexuales, bien comn y Estado constitucional de derecho", LL
2004-D-790, pto. III; (13) Bidart Campos, Germn J., "Travestismo y transexualidad: el derecho a
la identidad y a la diferencia puede ser defendido como fin propio de una asociacin", LL
2004-D-797, ps. 1 a 4; (14) Corte Sup., 22/11/1991, "Comunidad Homosexual Argentina v.
resolucin Inspeccin General de Justicia s/personas jurdicas" [J 04_314V2T084], Fallos
314:1544 y ED 146-238, disidencia del Dr. Fayt, consids. 9 y 10; (15) Corte Sup., 22/11/1991,
jurdicas" [J 04_314V2T084] cit., consids. 9, 10, 11, 17 y 19; (16) Conf. Crovi, Luis D. y Fissore,
Diego M., "Las asociaciones civiles, el bien comn y los intereses de un grupo. Una visin desde
los derechos argentino y norteamericano", JA 2004-IV-90 [J 0003/010889], pto. V; (27) Conf. Corte
Sup., 22/11/1991, "Comunidad Homosexual Argentina v. resolucin Inspeccin General de
Justicia s/personas jurdicas" [J 04_314V2T084], Fallos 314:1544 y ED 146-238, votos de los
Dres. Barra y Belluscio; resolucin IGJ. 541/2002, del 28/6/2002, ED 202-194; dictamen del fiscal
ante la Cmara, C. Nac. Civ., sala A, 17/3/2003, ED 202-198; C. Nac. Civ., sala A, 27/3/2003,
"Asociacin Argentina de Swingers v. IGJ. causa 1702477 s/contencioso administrativo" [J
20042920], ED 202-200; IGJ. 1142/2003, del 16/9/2003, LL 2004-B-702; C. Nac. Civ., sala K,
19/4/2004, "ALITT. (Asociacin Lucha por la Identidad Travesti-Transexual) v. resolucin IGJ.
1720574/35584 s/recurso contencioso administrativo" [J 20042921], ED 207-266; Malamud, Hugo
I. M., "El bien comn y la Inspeccin General de Justicia", LL 2004-B-703.
(28) Barbero, Omar U., "Transexualismo. Travestismo. Personera jurdica. Bien comn", ED
207-276; (29) Corte Sup., 22/11/1991, "Comunidad Homosexual Argentina v. resolucin
Inspeccin General de Justicia s/personas jurdicas" [J 04_314V2T084], Fallos 314:1544 y ED
146-238, voto del Dr. Barra, consid. 8; (30) Corte Sup., 22/11/1991, "Comunidad Homosexual
Argentina v. resolucin Inspeccin General de Justicia s/personas jurdicas" [J 04_314V2T084],
Fallos 314:1544 y ED 146-238, voto del Dr. Belluscio, consid. 7; (31) Ver C. Nac. Civ., sala K,
19/4/2004, "ALITT. (Asociacin Lucha por la Identidad Travesti-Transexual) v. resolucin IGJ.
1720574/35584 s/recurso contencioso administrativo" [J 20042921], ED 207-266; (34) Ver
"Fundamentos del Proyecto de Cdigo Civil", 1999, Ed. San Isidro Labrador, ps. 22 y 23, ns. 19,
20 y 22; (35) Pez, J. L., cit. por Llambas, Jorge J., "Tratado de Derecho Civil. Parte general" cit.,
p. 93, y por Borda, Guillermo A., "Tratado de Derecho Civil. Parte general" cit., p. 578; (36) Ver C.
Nac. Civ., sala A, 27/3/2003, "Asociacin Argentina de Swingers v. IGJ. causa 1702477
s/contencioso administrativo" [J 20042920], ED 202-200.
(37) Resolucin IGJ. 1005/1989, 7/12/1989, ED 246-202; (38) C. Nac. Civ., sala I, 12/7/1990, ED
138-788; (39) Dictamen del fiscal ante la Cmara, C. Nac. Civ., sala A, 17/3/2003 [J 20042920],
ED 202-198; (40) C. Nac. Civ., sala A, 17/3/2003, [J 20042920] ED 202-198; (41) Corte Sup.,
jurdicas" [J 04_314V2T084] cit., voto del Dr. Belluscio, consid. 10; (42) Corte Sup., "Comunidad
04_314V2T084] cit., disidencia del Dr. Fayt, consids. 11 y 13; (43) Corte Sup., "Comunidad
04_314V2T084] cit., disidencia del Dr. Petracchi, consids. 19 y 21; (44) La contaminacin
apuntada en el texto se comprueba cuando la Inspeccin General de Justicia confiere la
Materia: SOCIEDADES
-9-
personera jurdica a la Comunidad Homosexual Argentina, por un lado, y la deniega a la

Asociacin de Lucha por la Identidad Travesti-Transexual, por el otro (ver resolucin IGJ.
164/1992, del 19/31992, ED 146-230 y resolucin IGJ. 1142/2003, 16/9/2003, LL 2004-B-702,
respectivamente). 7/9/2005AR_DA002
En cuanto a sociedades cooperativas y sociedades de garanta recproca, remitimos a la
bibliografa Curso de Derecho Societario, R. Nissen, Ed Ad Hoc, Bs. As. 1998, pgs. 515/547 y
pgs.551/572.
Materia: SOCIEDADES
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